HISTR IA D DIREIT II

Professor Associado Igncio Maria Poveda Velasco

HISTR IA D DIREIT LUS-BRASILEIR

Se, nos dedicando ao estudo do Direito Nacional, estudssemos exclusivamente aquele

Direito que foi concebido dentro de terras brasileiras estaramos seguramente fazendo
um estudo incompleto, pois estaramos em muito reduzindo o nosso campo de estudo.

Isso porque, para ns, o Direito Nacional (que o Direito aplicado em nosso territrio ao
longo de nossa histria) inclui tambm o Direito Portugus, uma vez que ele tambm foi
aplicado no nosso pas durante muito tempo. Lembre-se, por exemplo, que as rdenac
oes permaneceram vigentes, naquilo que tangia ao Direito Civil, at o incio do sc. XX. Ve
mos, portanto, que o Direito Portugus foi o Direito Nacional durante muitos sculos.

QUADR GERAL HISTR IC D DIREIT PRTUGU S

1.

Antes da Romanizaca o (antes do sc. III a.C.)

2.

Romanizaca o (do sc. III a.C. at o sc V d.C. - da Segunda Guerra Pnica at as Invasoes Germ nic
as)

3.

Visigodos (do sc. V ao sc. VIII - das Invasoes Germnicas at a Invasao Arabe)

4.

Arabes (do sc. VIII at o fim da Guerra de Reconquista)

5.

Portugal (a partir da Independncia de Leao em 1143 com o Tratado de Samora e a ascencao de D.

Afonso Henriques)
a) Dinastia de Borgonha ou Afonsina (at D. Fernando, que falece em 1383)
b) Dinastia de Avis (se inicia em 1385 com a coroacao de D. Joao I e se estende at a morte de D. S
ebastiao, em 1580)
c) Uniao Ibrica (perodo que se estente entre 1580 e 1640, em que o trono portugus ocupado p
elo monarca espanhol, o que ocorre por primeira vez com Filipe II)

d) Dinastia de Braganca (se inicia com a Restauracao em 1640 e se estende, em Portugal, at 1910;
no Brasil, at 1889).

QUADR GERAL HISTR IC D DIREIT BRASILEIR

1.

Ep oca Colonial (1500-1815)

2.

Reino Unido: Portugal, Brasil e Algarve (1815-1822)

3.

Primeiro Imprio: D. Pedro I (1822-1830)

4.

Segundo Imprio: D. Pedro II (1830-1889)

5. Repblica (1889 em diante)

HISTR IA D DIREIT PRTUGU S

1. Primeira Fase: Antes da Romanizaca o

(at o sc. III a.C.)

As populacoes nativas, originrias, da pennsula chamamos povos iberos, sobre os quais

temos pouqussimas informacoes histricas. Entretanto, temos fontes histricas sobre a
presenca dos fencios, povo ancestral dos atuais libaneses, na pennsula ibrica nesse m
esmo perodo. L, os fencios estabeleceram diversos entrepostos comercias, dentre os q
uais est a cidade de Cdis.

s celtas, povo proveniente da regiao da Glia, logo passou a se mesclar com os povos ib
eros. E justamente dessa fusao entre os celtas e as populaco e
s originalmente ibr
icas que surgem os chamados celtiberos .

s celtiberos podem ser divididos em trs grupos tnicos: os calaicos; que ocupavam a p
orcao noroeste da pennsula, hoje conhecida como Galcia; os lusitanos, que habitavam a
regiao que atualmente corresponderia ao centro de Portugal ; bem como os turdetanos,
que povoavam as terras que modernamente correspondem ao sul de Portugal, s quais t
ambm chamamos Algarve.

Tambm passaram pela Pennsula Ibrica os cartagineses , que eram os habitante

s de uma antiga col nia fencia situada na regiao norte da Af rica . Cartago, com sua
vocacao comerciante, tambm fundou entrepostos comerciais s margens do Mar Medit
errneo, tais como a atual cidade de Cartagena. Contudo, nao se poderia dizer que a
presenca dos cartagineses configurava uma colonizaca o
, dado que eles mantinham
pequeno um contato com as populacoes locais para que conseguissem exercer suas ativi
dades comerciais. Acrescente-se que a presenca dos cartagineses foi ainda mais tmida n
a porcao ocidental da Pennsula Ibrica.

Durante muito tempo os cartagineses detiveram tanto o controle militar quanto o contro
le comercial do Mar Mediterrneo. Buscando contestar essa hegemonia, os romanos log
o deram incio s Guerras Pnicas. Durante esse embate blico, as forca s romanas a
cabam por ocupar diversas cidades que anteriormente haviam estado sob direta i
nfluncia dos cartagineses.

E desse modo que se inicia um dos perodos mais marcantes da histria da Penn
sula Ibrica: a romanizaca o . s oito sculos pelos quais essa fase perdurou marcaram
de maneira profunda a cultura peninsular, tanto no que diz respeito s lnguas, arquite
tura, s manifestacoes artsticas quando no que diz respeito ao Direito. Podemos, assim,
afirmar que a romanizaca o foi a primeira colonizaca o
na pennsula ibrica.

2. Segunda Fase: A Romanizaca o

(do sc. III a.C. ao sc. V d.C.)

Num primeiro momento, os romanos nao se misturaram com as populacoes locais e cria
ram seus prprios ncleos urbanos com suficiente autonomia para cuidar dos seus prp
rios negcios. A essas cidades que assumiam seus prprios encargos ( munus capere) cha
mamos "municpios".

Note-se, portanto, que nesse primeiro momento os romanos nao impoe m seu Direi
to s populaco e
s ibricas: era vigente, pois, o princpio da personalidade , segundo
o qual a nacionalidade do indivduo o fator determinante para a decisao de qual Direito

dever ser a ele aplicado. Assim, nesse primeiro momento coexistiam na Pennsula Ibri
ca os sistemas jurdicos das populacoes autctones e o sistema jurdico dos romanos.

Entretanto, essa dualidade de sistemas jurdicos vai sofrendo gradativas atenuco e

s. Nota-se isso quando o Imperador Vespasiano concede o ius latii a todos os habitantes
da Pennsula Ibrica j no sc. I d.C., colocando-os numa posicao intermediria entre a c
ondicao de estrangeiro e a condicao de cidadao romano; bem como tambm quando o I
mperador Caracala extende a cidadania romana a todos os habitantes livres do Imprio,
o que acontece j no sc. III. Nota-se, desse modo, que, paulatinamente, o princpio
da personalidade vai perdendo lugar em detrimento da afirmaca o do princpio da
territorialidade.

Sabemos que o Direito Romano se caracterizava justamente por ser um Direito centraliza
do, i.e., um Direito que emanava da metrpole e que se aplicava tambm nas diversas pr
ovncias do Imprio. No entanto, ocorria nas provncias um interessante fen meno
de adaptaca o das normas romanas s diversas circunst ncias scio-econ micas l
ocais, fazendo com que nascesse aquilo a que chamaremos de Direito Romano Vu
lgar. Embora em menor intensidade, esse fenmeno de adaptacao do direito vigente s
condicoes locais tem como paralelo o prprio fenmeno de adaptacao da lngua latina s
particularidades lingsticas de cada provncia do Imprio.

Pouco antes de sua queda, o Imprio Romano do cidente caracterizou-se por efetuar al
gumas tentativas de compilacao do Direito, tanto na sua dimensao de iura quanto na sua
dimensao de lex. Como sabemos, essa primeira tentativa de compilacao do iura foi frustr
ada, pois apenas se conseguiu reunir as posicoes de cinco juristas. Por sua vez, a dime
nsao do direito enquanto lex foi compilada atravs do Edito de Teodosiano, que r
eunia as diversas constituico e
s imperiais at entao promulgadas.

3. Terceira Fase: o Reino Visigtico (do sc. V d.C. ao sc. VIII d.C.)

Com a queda do Imprio Romano do cidente, forma-se na pennsula o Reino dos Visigo
dos, cuja unificacao territorial foi obtida em 576, sob o reinado de Leovigildo. Com a for
maca o
do Reino Visigtico verificamos um retorno ao princpio da personalidade
do direito. Isso porque os visigodos conheciam muito bem a sociedade romana e, desse
modo, reconheciam sua inferioridade cultural em relacao cultura romana. Assim, nao p
retendiam impor aos romanos o seu direito costumeiro. Para as populaco e
s de orige
m germ nica vigorava o costume compilado por Cdigo de Teodorico, para as pop
ulaco e s de origem romana vigorava o Direito Romano que fora mais uma vez com
pilado e promulgado pelos monarcas visigodos na obra intitulada Brevirio de Ala
rico ( Lex Romana Visigotorum ) e que se baseava nas instituico e
s conhecidas atrav
s do Edito de Teodosiano. Juntamente com o retorno do princpio da personalidade d
o Direito tivemos, naturalmente, tambm o retorno da dualidade de sistemas jurdicos.

Acrescente-se que o Brevirio de Alarico teve suma importncia pois foi tambm adotad
o pelos francos, reino que teve maior permanncia temporal do que os visigodos. Foi jus
tamente atravs da influncia franca que o Direito Romano permaneceu vigente na porc
ao central da Europa.

A dualidade de sistemas jurdicos durante o Reino Visigtico termina em 654, qua

ndo o Rei Rescesvido promulga o Cdigo Visigtico ( Forum Iudicum - Fuero Jusgo ),
unificando os direitos at entao vigentes na pennsula. Com esse evento mais um
a vez o princpio da personalidade d lugar volta do princpio da territorialidade .

Contudo, mesmo aps a unificacao jurdica ainda nao se conseguiu uma unificacao entre
as duas etnias habitantes da pennsula - a visigtica e a romana. Essa unificaca o
ser c
onseguida apenas em funca o
de fatores externos: a invasao rabe. Frente a essa a
meaca, as populacoes romanas e as visigticas se renem para enfrentar o inimigo comu
m. Nota-se, pois, a formacao de uma conscincia de Cristandade, uma unidade de f que
era antagnica do invasor rabe.

4. Quarta Fase: o Domnio Arabe (do sc. VIII at o fim da Guerra de Reconquista)

A invasao muculmana tem incio no ano de 709, quando os rabes cruzam o Estreito de
Gibraltar e adentram na Pennsula Ibrica sob o comando do General Tarik. A divisao exi
stente entre os prprios visigodos foi um fator acelerador da ocupacao rabe na Pennsu
la. Reino Visigtico cai em 711, com a deposicao do Rei Rodrigo.
No ano de 718 os rabes perdem a Batalha de Covadonga, dando surgimento ao Reino d
e Astrias, que servir como baluarte de resistncia durante a Reconquista. Por sua vez,
no ano de 723 os rabes perdem a Batalha de Pothier, em que Carlos Martel impede que
a invasao muculmana adentre na Europa Central. E a partir desses dois eventos hist
ricos que vemos terminada a rpida e fulminante campanha dos rabes se inicia
um longo perodo de Guerra de Reconquista.

Aproveite-se a oportunidade para acrescentar que por isla devemos entender a toda a
comunidade dos crentes que professam a f em Al. Entende o isla que todos os demais
sao infiis, excetuados os infiis do Livro - que , naturalmente, a Bblia. Assim, os rab
es trataram os judeus e os cristao s com maior toler ncia durante seu domnio so
bre a Pennsula Ibrica.

A presenca muculmana na Pennsula tambm teve influncias marcantes na cultura e na

prpria miscigenacao ibrica. Termos como Algarve (o ocidente) e Andaluzia (terra dos v
ndalos) tm origem no idioma rabe.

Durante o perodo de domnio rabe mais uma vez tivemos o retorno ao princpio da p
ersonalidade do Direito. As populacoes rabes aplicava-se o Direito contido no Corao
(Sharia); enquanto que s populacoes cristas aplicava-se o Direito contido no Cdigo Visi
gtico. Note-se, pois, a sobrevida que teve esse Cdigo Visigtico ( Forum Iudicum ou Fue

ro Jusgo) mesmo durante a dominacao muculmana, sendo inclusive uma das fontes do D
ireito Portugus.

Vejamos, pois, qual era o panorama poltico da Pennsula Ibrica aos tempos da Guerra d
e Reconquista. Na porcao central da Pennsula forma-se o Reino de Leao , que acabar p
or ser matriz do Condado Portucalense. Juntamente com o Reino de Leao, tambm na pa
rte ocidental da Pennsula forma-se o Reino de Castela. Por sua vez, na porcao oriental
consolida-se o Reino de Aragao . Posteriormente, com o herdeiro dos reis Isabel de Cast

ela e Fernando de Aragao, seus reinos acabam por se unificar, formando a Espanha.

Vejamos, agora, de que maneira ocorreu, ainda no mbito da Guerra de Reconqui

sta, a formaca o
do Estado Portugus. No ano de 1085, o Rei Afonso VI de Leao conqui
sta a cidade de Toledo e consolida a reconquista dos territrios centrais da Pennsula. Pa
ra tanto, o Rei Afonso VI recebeu a ajuda de dois nobres franceses: Raimundo e Henrique
de Borgonha, respectivamente filho e sobrinho do Conde de Borgonha.

Como recompensa pelos seus esforcos, o Rei Afonso VI de Leao casa sua filha Urraca co
m Raimundo de Borgonha, concedendo a ele como dote o governo sobre a Galcia;
enquanto casa sua filha bastarda Teresa com Henrique de Borgonha, concedendo a ele
como dote o governo sobre o Condado Portucalense.

Quando Afonso Henriques, filho de Henrique de Borgonha, assume o governo sobre o Co

ndado Portucalense no ano de 1140, tem por objetivo conseguir a independncia em rel
acao ao Reino de Leao e realizar as empreitadas de reconquista na faixa ocidental da Pen
nsula Ibrica. A independncia seria conseguida aps diversas guerras com seu primo, A
fonso VII, e com a intermediacao papal; consolidando-se com a assinatura do Tratado d
e Samora. Nesse momento nasce Portugal e, com ele, inicia-se a Dinastia de Borg
onha, cujas origens - como pudemos ver - era francesa.
Quinta Fase: Perodo de Formao do Estado Portugus (scs. XII e
XIII)

Logo aps o reconhecimento da independncia do Condado Portucalense

perante o Reino de Castela atravs do Tratado de Samora (1143), a Coroa
Portuguesa

passa

dedicar-se

Guerra

de

Reconquista.

Essa

campanha prosseguir-se-ia at o ano de 1249, ano em que os portugueses

expulsaram os rabes da regio que se localizava ao sul das terras do Condado
Portucalense, momento esse que representou a mxima extenso territorial de
Portugal.1
1. Aspectos Sociais e Polticos
Nesse perodo houve uma grande preocupao com o povoamento dos
territrios que iam gradativamente sendo reconquistados, de forma a garantir
a expulso dos rabes dessas terras. Concederam-se, ento, diversas garantias
jurdicas queles que passavam a habitar nas terras recm-reconquistadas,
como mecanismo de fomento ao povoamento.
Como nesse momento a nica preocupao da Coroa Portuguesa eram
as atividades blicas ao redor da Guerra de Reconquista, a estrutura
poltica era demasiado frgil, dado que os monarcas pouco se
dedicavam legislao ou administrao. Tanto era assim que
integravam a elite do perodo da formao do Estado Portugus apenas
aqueles militares engajados com a empresa da Reconquista.
Na falta de um Estado que exercesse satisfatoriamente a funo legislativa e
tambm

funo

administrativa,

povo

encontrava-se

praticamente

abandonado. Desse modo, para satisfazer a essas necessidades, as cidades

passaram a ter um Direito autnomo, que emanava do povo e no
representava a soberania do poder central. Surge, assim, um Direito
Consuetudinrio e de carter fortemente local; portanto no sendo comum a
toda Portugal.

Todos aqueles monarcas que assumiram a Coroa Portuguesa receberam o ttulo de Dom

(abreviao de dominus) ou Dona (abreviao de domina), pronome de tratamento que buscava

demonstrar a titularidade de Portugal sobre as terras que havia reconquistado das mos mouras.

2. Aspectos Jurdicos
Esse Direito Consuetudinrio que brota, de maneira distinta, nas
diversas

cidades

do

Reino

de

Portugal

teve

suas

origens

em

experincias jurdicas passadas, bem como em diversas instituies

ento consagradas.
Dentre elas podemos citar o Direito Romano Vulgar, que representava o
Direito Romano que fora adaptado, ainda nos tempos do Imprio, s
necessidades locais; a Lex Romanorum Visigotorum, que fora a Codificao
responsvel por, nos tempos do Reino Visigtico, delimitar nas normas jurdicas
a serem aplicadas s populaes de origem romana e que acabou por firmar
para a posteridade o Direito Romano na Pennsula Ibrica; bem como o
Brevirio de Alarico, que fora a compilao do Direito Germnico ao qual
estavam sujeitas as populaes de origem germnica nos tempos do Reino
Visigtico.
O Direito Consuetudinrio de que agora se fala tambm contou com pequena
influncia do Direito rabe. Tal influncia no alou grandes dimenses pois,
como acima pudemos ver, durante o perodo do domnio rabe sobre a
Pennsula Ibrica restaurou-se o princpio da personalidade do Direito, o que
fez com que o Direito rabe fosse aplicado apenas aos fiis, enquanto que s
populaes crists submetidas ao jugo rabe se aplicava o Direito Germnico.
Entretanto, em algumas situaes a forte influncia cultural dos rabes
ultrapassou essa barreira e alcanou at mesmo as populaes crists. Um
exemplo disso v na preservao do instituto da tera, que resguarda uma
quota de 1/3 do patrimnio do autor do testamento para livre disposio,
enquanto que os demais 2/3 do patrimnio estariam resguardados para os
legtimos herdeiros. Acrescente-se que esse instituto permaneceu vigente,
entre ns, at o Cdigo Civil de 1916.
O Direito Consuetudinrio que surgia nas cidades do Reino Portugus em
decorrncia da ausncia da atividade legiferante do poder central tambm
sofreu alguma influncia do Direito Franco, o que se explicava pela origem

francesa da Dinastia Afonsina. Encontramos um exemplo da influncia do

Direito Franco nesse Direito Consuetudinrio no instituto da posse de ano e
dia, que concede proteo jurdica quele que possuir um bem durante um
ano e um dia, mesmo que sua posse seja viciada.
Por fim, nesse Direito Consuetudinrio tambm so visveis algumas influncias
dos institutos criados pelos Conselhos, que eram assemblias de vizinhos que
cuidava dos interesses comuns e organizavam a administrao local. Tais
Conselhos eram, portanto, o embrio da noo moderna de Cmara Municipal.
Tinham poderes administrativos, de polcia e mesmo jurdicos. Zelavam pelas
pastagens, pelas lavouras e pelo abastecimento de gua. Os Conselhos,
caractersticos das aldeias da Portugal medieval, eram integrados pelos
homens sbios escolhidos dentre a populao local.
A partir de meados do sc. XIII surgem compilaes das normas
consuetudinrias locais em obras chamadas foros. Fala-se, ento, em
Direito Foral. Integrava tambm o corpo do Direito Foral as Cartas de
Foral, que eram documentos escritos que traziam uma lei outorgada
pela autoridade central a uma populao conquistada, pela qual se
fixava a garantia da propriedade das terras e das casas possudas daquela
localidade, garantia essa que propiciava maior segurana na comunidade e,
desse modo, maior desenvolvimento comercial.
Ao lado do Direito Foral, outra fonte do Direito nesse perodo era o
Cdigo Visigtico (Forum Iudicum), que nunca foi revogado. Como
vimos, essa codificao foi elaborada nos tempos do Reino Visigtico e trazia
um Direito a ser aplicado tanto s populaes de origem germnica quanto s
populaes de origem germnica, afastando o princpio da personalidade do
Direito e afirmando o princpio da territorialidade do Direito. Esse Cdigo,
entretanto, era muito pouco conhecido.
Dentre as fontes do Direito quando da formao do Estado Portugus podemos
elencar tambm algumas poucas Leis Rgias, que manifestavam a soberania
o Rei e obrigavam a todos os sditos. Contrapunha-se, portanto, lgica
feudalista ao afirmar um poder central. O Direito Cannico tambm fora uma

10

fonte do Direito nesse perodo, dado que a Igreja Catlica detinha certas
competncias exclusivas ratione personae e ratione materiae.
Sexta Fase: Perodo de Consolidao do Estado Portugus (scs. XIV e
XV)
1. Aspectos Sociais e Polticos
No ano de 1249, durante o reinado de D. Afonso III, termina a Guerra de
Reconquista. Inicia-se, portanto, um perodo de paz social, o que
permitiu Coroa Portuguesa que se dedicasse ordem e Justia.
Com isso, gradativamente se verifica o fortalecimento da autoridade
real.
tambm nesse perodo que sem tem o crescimento das cidades, reflexo do
destaque que gradativamente vinha conquistando a burguesia comerciante e
artes. Tambm nessa fase que o rei outorgava as Cartas de Feira, atravs
das quais regulamentava o funcionamento das feiras que eram episdicas e
cominava severas penas aos infratores dessas normas. O florescimento das
feiras representava o fortalecimento das atividades comerciais.
Em 1383 morre D. Fernando, sem que tivesse deixado herdeiro varo Coroa
de Portugal. Uma vez que, quando do casamento da sua filha com o Rei de
Castela estipulara-se contratualmente que este assumiria o trono portugus se
eventualmente faltasse um herdeiro Coroa Portuguesa, inicia-se uma grave
crise sucessria.
Os nobres apoiavam a ascenso do Rei de Castela ao trono portugus,
fundamentando-se no entendimento legalista de que o contrato firmado
deveria ser cumprido. A burguesia, por sua vez, entendia que essa soluo era
extremamente desfavorvel para Portugal. Apiam, ento, a ascenso ao trono
de D. Joo, filho bastardo de D. Fernando e Gro-Mestre da Ordem de Avis.
Aps sucessivos embates2, a opinio da burguesia provou-se vitoriosa,
2

Durante esse perodo o Reino Portugus inclusive entrou em guerra contra o Reino de Castela, o

que ocorreu durante um perodo de dois anos.

11

o que marcou a Revoluo de Avis (1385). justamente nesse

momento que surge, pioneiramente, a aliana entre o monarca e a
burguesia, que ser tpica do Estado Moderno e fortalecer a
autoridade da Coroa Real.
2. Aspectos Jurdicos
O elemento caracterstico da vida jurdica desse perodo da histria de Portugal
o fenmeno da recepo do Direito Romano. O sistema do Direito
Justinianeu provou-se duplamente conveniente ao momento histrico pelo qual
Portugal passava: politicamente, o Direito Justinianeu, por ser um sistema
jurdico que, justamente por ser produto dos tempos imperiais romanos que
continha a idia de um poder central fortalecido, trouxe a base jurdica
necessria autoridade do poder real; economicamente, o Direito Justinianeu
representava a experincia jurdica de uma sociedade na qual era grande a
atividade comercial, logo estaria equipado com institutos jurdicos mais
adequados para o fortalecimento das atividades comerciais.
O Direito Justinianeu chega terra lusitana basicamente atravs de dois
caminhos: em primeiro lugar, pela adoo da Lei das Sete Partidas3, que
nada mais era que a traduo para o portugus de um cdigo vigente em
Castela que reunia elementos do Direito Justinianeu e da legislao e dos
costumes de Castela (Direito Germnico); em segundo lugar, pela ao dos
estudantes que estudaram fora de Portugal e, ao retornar, traziam
consigo as novidades do estrangeiro.
Acrescentem-se

agora

algumas

palavras

acerca

da

Universidade

de

Coimbra, que logo aps sua criao se torna um importante plo para a
disseminao do Direito Justinianeu. Fundada por D. Diniz, surge para
satisfazer necessidade de criao de um local de estudos para os filhos da
nobreza. em 1289 que o monarca consegue uma autorizao junto ao Papa
para a criao de um Studium Generale em Lisboa. A licenciatura de seus era
3

Que assim se chamava por ser uma obra divida em sete volumes. Sua traduo do espanhol

para o portugus fora ordenada por D. Diniz.

12

em utrumque ius, i.e., tanto no Direito Justinianeu (Corpus Iuris Civilis) quanto
no Direito Cannico (Corpus Iuris Canonici).
Havia, tambm, um foro privilegiado para professores e alunos. A Universidade
contava com diversos privilgios, dentre os quais a preferncia na distribuio
de alimentos e a obrigao imposta populao lisboeta de locar casas para
os estudantes. Os conflitos que surgem na populao de Lisboa devido aos
privilgios dos alunos e dos professores, aliados com a necessidade de
compensao cidade de Coimbra aps a perda do seu status de capital do
Reino, fazem com que a Universidade seja transferida para Coimbra.
O fenmeno de recepo do Direito Romano e tambm do Direito
Cannico no Reino de Portugal determinou um confronto inevitvel
com o Direito Costumeiro medieval portugus, o Direito dos Foros.
Desse modo, freqentemente ocorria de estar diante de um problema cuja
soluo seria diferente quando aplicado o Direito Justinianeu e o Direito
Costumeiro. Diante da dvida de qual desses Direitos aplicar, os juristas
recorriam Chancelaria do Rei para que ele se manifestasse acerca da
questo. E, exercendo o monarca a funo de rbitro nesse conflito entre
normas, caracterizou-se esse perodo pela proliferao das leis rgias. E, uma
vez que essas leis tinham carter geral aplicavam-se a todo Reino, e no
apenas a uma determinada localidade

gradativamente

surge em

Portugal um corpo legislativo cuja observncia deveria ocorrer em

todo territrio.
De modo geral, poderamos afirmar que, diante desse conflito entre Direito
Justinianeu e Direito Costumeiro, o monarca tenderia a privilegiar a posio
adotada por aquele, em detrimento da posio adotada por este. Isso porque,
como vimos, o Direito Justinianeu se adequava s necessidades da Coroa ao
favorecer a centralizao do poder. Contudo, por vezes a fora do Direito

13

Costumeiro em Portugal era tamanha que o rei se via obrigado a ceder e apoilo.4
2.1. As Ordenaes Afonsinas
Diante da multiplicidade de fontes jurdicas que no raro se
contradiziam

comeam

surgir

pedidos

para

que

Rei

sistematizasse e consolidasse o Direito vigente. Desse modo aparecem,

no final do sc. XIV e no incio do sc XV, tentativas de compilao das leis
(ordenaes),

revogando-se

explicitamente

aquelas

que

no

mais

estivessem mais em vigor e fazendo-se nas vigentes as alteraes necessrias.

Havia, portanto, a preocupao em compilar o Direito vigente em
Portugal.
O primeiro desses trabalhos de compilao termina em 1446, quando se
promulgam as Ordenaes do Reino de Portugal (tambm chamadas
Ordenaes Afonsinas, porque foram promulgadas durante o Reinado de D.
Afonso V). Essa obra estruturava-se em cinco livros, sendo que cada um deles
se subdividia em diversos ttulos.
Assim, o Livro I tratava daquilo que modernamente chamamos Direito
Administrativo, dado que regulamentava o preenchimento dos cargos
pblicos. E, como na mentalidade jurdica da poca ainda no existia o
entendimento de que o Direito seria o mesmo para todos, cuidava o Livro II dos
Direitos Particulares ou Privilegiados, i.e., as normas que eram particulares a
determinados estamentos sociais (nobreza, clrigos, fidalgos, judeus e
muulmanos, e.g.). Enquanto que o Livro III regulamentava o Processo Civil, o
4

Vejamos, por exemplo, a situao do marido que apanha em flagrante o adultrio cometido por

sua mulher. Rezava o Direito Costumeiro Portugus que o marido, dado o estado de fria em que
certamente se encontraria, poderia matar sua esposa sem que fosse reputado como homicida. O
Direito Justinianeu, por sua vez, entendia que, embora nessa situao o impacto emocional fosse
enorme, isso no seria suficiente para descaracterizar o homicdio. Chamado para pronunciar
acerca de qual das duas regras jurdicas deveria ser obedecida, o monarca portugus,
reconhecendo a fora de que essa norma consuetudinria gozava nas terras lusitanas, optou
pela regulamentao costumeira, e no pela justiniania.

14

Livro IV zelava pelo Direito Civil ao trazer regras relativas a contratos, direitos
reais e sucesses. Por sua vez, o Livro V cuidava do Direito Penal e Processo
Penal, ao estabelecer de que modo deveria ocorrer a tipificao de crimes e
as regras processuais envolvidas.
As Ordenaes Afonsinas foram redigidas no estilo histrico-narrativo, uma
vez que seus textos sempre comeam situando um fato histrico dentro do seu
contexto espacial e temporal, para depois narrar os acontecimentos que se
deram, ou seja, de que maneira o rei havia decidido. Caracterizava-se o estilo
histrico narrativo pelo respeito redao original da lei.
Outra caracterstica das Ordenaes Afonsinas que foram promulgadas
manuscritas, dada a inexistncia do aparato da imprensa nesse tempo. Da
podemos explicar a existncia de to poucos exemplares dessas Ordenaes
quer nos tempos atuais, quer nos tempos de sua publicao.
Cumpre tambm salientar que um aspecto muito interessante e seguramente
inovador das Ordenaes Afonsinas a preocupao existente com o
Direito subsidirio, o que revela uma grande maturidade jurdica por parte
dos compiladores: eram conscientes de que no sistema das Ordenaes
existiam lacunas.
Sendo o Direito subsidirio aquele ao qual se recorre para a soluo do
problema das lacunas na lei, as Ordenaes Afonsinas previam um elenco
hierarquizado de normas para o preenchimento de eventuais lacunas.
Desse modo, se houvesse algum assunto sobre o qual o Direito Ptrio no
tivesse soluo, dever-se-ia recorrer:
1. em primeiro lugar, Lei Imperial Romana (Direito Justinianeu);
2. em segundo lugar, ao Direito Cannico. Se, entretanto, a questo
controvertida

envolvesse

competncia

ratione

materiae,

ratione

personae ou ratione pecati (situaes que afetam a conscincia ou a

15

moral),

Direito

Cannico

prevaleceria

em

relao

ao

Direito

Justinianeu5;
3. em terceiro lugar, recorrer-se-ia Magna Glosa de Acrsio. Trata-se,
portanto, de um critrio de preenchimento de lacunas atravs de
doutrina estrangeira;
4. em quarto lugar, recorrer-se-ia aos Comentrios de Brtolo de
Saxoferrato;
5. no se encontrando a soluo para o preenchimento da lacuna atravs
dos critrios acima expostos, dever-se-ia procurar a Chancelaria do
Rei.

partir

da

promulgao

das

Ordenaes

Afonsinas

que

Portugal

verdadeiramente passa a ter um direito nacional, ou seja, que deveria ser

uniformemente aplicado em todas as partes do Reino e que refletia a
autoridade do poder central, algo absolutamente pioneiro no sculo XV.
2.2. As Ordenaes Manuelinas
Contudo, a atividade legislativa no cessou aps a publicao das Ordenaes
Afonsinas. As normas que eram ento editadas pelos monarcas 6 foram
responsveis pelo surgimento de um corpo de legislao extravagante.
Desse modo, as Ordenaes Afonsinas rapidamente se desatualizaram e ento
surgiu a necessidade de uma nova compilao do Direito vigente.

Tomemos um exemplo. O Direito Romano protegia, em algumas determinadas circunstncias, a

posse de m-f. Isso ocorreria, e.g., no instituto da praescriptio longissimi temporis, uma espcie
de usucapio extraordinrio para o qual no se colocava a exigncia da posse de boa-f.
Entretanto, para o Direito Cannico a posse de m-f era simplesmente inadmissvel, uma vez
que implica o conhecimento de que se est a ferir direito alheio. Nessa situao, que envolveria
razo de pecado est envolvida a conscincia e a moral a posio adotada pelo Direito
Cannico prevaleceria perante a posio adotada pelo Direito Justinianeu, mesmo que fora da
sua competncia exclusiva ratione materiae.
6

Vale dizer, D. Afonso V e D. Joo II.

16

Desse modo, durante o reinado de D. Manuel, o Venturoso, publicam-se, em

15217, as Ordenaes Manuelinas. A tiragem de seus exemplares foi
consideravelmente maior do que a tiragem das Ordenaes Afonsinas, dado
que a imprensa j havia chegado a Portugal.
Em relao sua estrutura, as Ordenaes Manuelinas repetem o modelo de
cinco livros proposto pelas Ordenaes Afonsinas. Entretanto, no seu Livro II
(Direitos dos Particulares e dos Privilegiados) no mais se falava nos direitos
especiais das minorias religiosas, uma vez que tanto rabes quanto judeus j
haviam sido expulsos de Portugal.
Diferentemente do que ocorrera com as Ordenaes Afonsinas, as Ordenaes
Manuelinas foram redigidas no estilo decretrio, que no mais respeitava a
redao original da lei porque buscava dela retirar seus elementos temporais e
geogrficos para dar a seus textos carter de maior abstrao. Foi justamente
a redao no estilo decretrio que fez com que muitos considerassem as
Ordenaes Manuelinas o primeiro Cdigo da Era Moderna.8
Outra importante alterao feita nas Ordenaes Manuelinas em relao sua
antecessora concerne questo do direito subsidirio: acrescenta-se o
critrio da comum opinio dos doutores, que seria utilizado quando
7

Uma edio provisria das Ordenaes Manuelinas foi publicada entre os anos de 1513 e 1514,

durante os trabalhos de compilao dos textos legislativos. Contudo, com a elaborao do texto
definitivo, em 1521, o rei D. Manuel revoga a edio provisria e ordena a destruio de todos
seus exemplares. Impe, ainda, severas penas queles que fossem encontrados com tal edio
das Ordenaes Manuelinas. Como explicar, ento, que atualmente existem alguns rarssimos
exemplares dessa edio provisria? Ora, a Biblioteca Real foi a nica que no necessitou
destruir seus exemplares e, quando da vinda de D. Joo VI para o Brasil, em 1808, a Biblioteca
Real enviou uma cpia dessa edio provisria das Ordenaes Manuelinas para o Rio de Janeiro.
Atualmente, esse exemplar se encontra na Biblioteca Nacional.
8

Embora o grau de abstrao do texto das Ordenaes Manuelinas de modo algum se

aproximasse do grau de abstrao presente nas codificaes atuais, essa preocupao em

extrair da redao da lei suas caractersticas de particularidade (indicaes espaciais e
temporais) refletem uma preocupao em dotar o texto normativo de um aspecto mais genrico,
o que condizente com os intentos de um Direito Nacional. precisamente em razo desse
pioneirismo que as Ordenaes Manuelinas so por muitos reputadas como a primeira
codificao da Era Moderna.

17

insuficientes os critrios do direito justinianeu e do direito cannico, e

antes dos critrios da Magna Glosa de Acrsio e Comentrios de Brtolo de
Saxoferrato. A insero desse critrio e a posio por ele ocupada na
hierarquia das fontes subsidirias reflete, pois, a prevalescncia da
doutrina nacional sobre a doutrina estrangeira.
Acrescente-se, tambm, que as Ordenaes Manuelinas foram as primeiras a
serem verdadeiramente aplicadas no Brasil. Isso porque no intervalo de tempo
entre a descoberta das terras brasileiras e a promulgao das Ordenaes
Manuelinas

presena

portuguesa

em

nossa

terras

foi

praticamente

inexistente.
Stima Fase: Unio Ibrica (1580-1640)
No ano de 1580 morre o Rei de Portugal, D. Joo III, sem que tivesse deixado
herdeiro para o trono. Apresenta-se como herdeiro a trono portugus Filipe II,
Rei de Espanha, que seria herdeiro de D. Joo III por duplo grau sem bastardia.
Vemos que, juridicamente, Filipe II tinha o inegvel direito de suceder a D. Joo
III no trono portugus. Contudo, Portugal temia pela sua independncia se essa
coroao ocorresse. Vemos, pois, que as razes para a crise sucessria
que se instaura com a morte de D. Joo III so muito mais polticas do
que propriamente jurdicas.
Como

as

negociaes

se

provaram

insuficientes,

ocorre

uma

rpida

interveno militar em Portugal e Filipe II de Espanha coroado Rei de

Portugal9. Inicia-se, ento, o perodo que seria conhecido como Unio Ibrica.
Saliente-se, entretanto, que com essa coroao no ocorreu a anexao de
Portugal Espanha, mas sim ascendeu ao trono portugus aquele que j era
Rei de Espanha.10
9

Desse modo, esse monarca se chamava, na Espanha, de Filipe II e, em Portugal, de D. Filipe I.

10

Com essa coroao, Filipe II apenas colocou sobre sua cabea mais uma coroa, tantas que

tinha. Isso porque, como resultado da poltica de casamento que seus pais reis catlicos que
eram levaram a cabo, Filipe II se casara mais de quatro vezes, tendo inclusive sido casado com
Maia Tudor, ocupando a posio de Rei Consorte da Inglaterra.

18

A Unio Ibrica praticamente no alterou o Direito que se aplicava em Portugal.

O que houve foi uma atualizao das Ordenaes Manuelinas, dada a grande
atividade legislativa desde tempos sua publicao. Desse trabalho de
compilao e atualizao nascem as Ordenaes Filipinas.
O Direito contido das Ordenaes Filipinas era, portanto, Direito Portugus
compilado

por

juristas

portugueses

que

teria

aplicao

das

terras

portuguesas. No possvel dizer, portanto, que as Ordenaes Filipinas eram

uma legislao castelhanizante.
Uma inovao trazidas pelas Ordenaes Filipinas foi a mudana da localizao
geogrfica das regras de aplicao do direito subsidirio, que passaram do
Livro II para o Livro III. Essa alterao representa uma interessante mudana de
concepo: a questo do direito subsidirio no mais deveria ser
entendida como o conflito entre o Direito Secular e o Direito Cannico
(como a sua colocao dentro do Livro II, Direitos Particulares e
Privilegiados, fazia crer), mas como uma mera questo processual
(da sua colocao no Livro III, que cuidava das regras do processo
civil).
No ano de 1640 revoltam-se contra a Coroa Espanhola tanto a Catalunha como
Portugal. Desprovido de recursos para uma lidar simultaneamente com esses
dois levantes, o rei Filipe III de Espanha (D. Filipe II em Portugal) opta por
preservar a Catalunha. Assim, Portugal recupera sua independncia e um
nobre da Casa de Bragana, D. Joo IV, assume o trono lusitano.
Ao assumir a Coroa Portuguesa, D. Joo IV decreta que as Ordenaes Filipinas
estariam vigentes at que fossem substitudas por novas ordenaes. Essa
substituio, entretanto, nunca ocorreu. Desse modo, as Ordenaes Filipinas
permaneceram vigentes11 em Portugal at a promulgao do Cdigo Civil de
1827; no Brasil, at a promulgao do Cdigo Civil de 1916.

11

No que tangia ao Direito Civil, naturalmente.

19

HISTRIA DO DIREITO BRASILEIRO

Tendo estudado a Histria do Direito Portugus naquilo que se demonstra
relevante para a Histria do Direito Brasileiro, isto , naqueles institutos que,
embora elaborados em Portugal foram vigentes no territrio brasileiro, agora
passaremos ao estudo da Histria do Direito Brasileiro. Tradicionalmente
divide-se a Histria do Direito Brasileiro em trs distintos perodos:
1. Perodo Colonial (1500-1822)
2. Perodo Imperial (1822-1889)
3. Perodo Republicano (1889-hoje)
DIREITO BRASILEIRO NO PERDO COLONIAL
Durante o Perodo Colonial estava vigente no Brasil uma legislao da
metrpole, que se desdobrava tanto numa legislao geral, que abarcava as
Ordenaes do Reino e as diversas leis extravagantes; quanto numa legislao
especfica para o Brasil, que visava a criar uma estrutura administrativa na
Colnia. A primeira dessas leis especficas foi o Regimento das Capitanias,
sendo que depois tambm foram promulgados o Regimento dos Governadores
Gerais, dos Ouvidores Gerais e dos Provedores Gerais.
Ao lado dessa legislao oriunda da metrpole surge tambm uma legislao
local, que era formada de normas emanadas dos rgos da Administrao
Colonial e das Cmaras Municipais para atender s necessidades peculiares
respectivamente da Colnia e das vilas.
Acrescente-se que essa legislao local se resumia a normas restritas, em geral
de cunho de Direito Pblico Administrativo. Desse modo, o Direito Privado
aplicado na Colnia era constitudo das normas emanadas por Portugal as
Ordenaes do Reino e a legislao extravagante. Entretanto, os registros
processuais da poca apontam que, no que tange legislao metropolitana
civil,

ocorreu

um

processo

de

vulgarizao,

20

ou

seja,

as

normas

metropolitanas acabavam por informalmente ser adaptadas s circunstncias

locais.
Dois foram os fatores cuja atuao mais perceptvel na fase de transio da
Colnia para a Independncia. Em primeiro lugar, poderamos falar de um
fator humano, dado que existia, j mesmo no sculo XVIII, um verdadeiro
povo brasileiro, com uma identidade prpria e com fortes ligaes com o
Brasil. Acrescente-se que a populao brasileira j era formada por trs
milhes de habitantes, que pertenciam a trs distintas etnias: brancos, ndios e
negros.
Em segundo lugar, poderamos lembrar de um relevante fator poltico, que se
traduzia na transferncia da sede do Reino de Portugal para a Colnia
Brasileira no ano de 1808, decorrente da invaso napolenica s terras
lusitanas como sano ao constante desrespeito da Coroa Portuguesa ao
bloqueio continental imposto por Bonaparte.
O principal aspecto decorrente da mudana da Coroa Portuguesa para o Rio de
Janeiro a inverso de papis entre Colnia e Metrpole, dado que aquela se
torna sede da Corte. Desse modo, o Brasil deixa de ter uma posio perifrica
e passa a ocupar a posio central do Imprio Portugus. Assim, a partir do ano
de 1808 todo o Direito Brasileiro passou a ser produzido em terras
brasileiras.
E, para que Portugal pudesse integrar o Congresso de Viena, em 1815 o Brasil
elevado condio de Reino Unido a Portugal e Algarve. Nesse momento,
portanto, o Brasil deixa de ser uma mera Colnia e, alando a posio de Reino
Unido, ganha a condio de Estado.
Diga-se, tambm, que com a chegada da Corte ao Rio de Janeiro integrada
por cerca de dez mil pessoas exerceu-se o ius domini para que inmeras
casas fossem desapropriadas, o que gerou confuso e insatisfao para os
habitantes da cidade. E, com a elevao do Brasil condio de Reino Unido,

21

verifica-se uma acentuao do nacionalismo brasileiro em relao presena

da Corte Portuguesa no Rio de Janeiro.
Vejamos, agora, o que aconteceu dentro do universo jurdico com a
transferncia da Corte para o Rio de Janeiro. Como dissemos, todo o Direito
Brasileiro passa a ser produzido no Brasil. Entretanto, a doutrina brasileira
ainda

se

encontrava

profundamente

influenciada

pela

doutrina

portuguesa, em especial pela figura de Pascoal Jos de Melo Freire, tido como
o Papiniano de Portugal, autor da obra Instituies de Direito Civil Portugus.
Apesar de influenciada pela doutrina portuguesa, j se percebia o surgimento
de juristas brasileiros, dentre os quais estava Jos da Silva Lisboa, o Visconde
de Cair, cuja obra Princpios de Direito Mercantil e Leis da Marinha serviu
como base terica para a elaborao do nosso Cdigo Comercial.
A produo legislativa do perodo que se estende da chegada da Famlia Real
ao Brasil at a Independncia bastante escassa, tendo como maior relevncia
as leis de Direito Pblico que buscavam organizar a administrao no Brasil.
Dentro da legislao joanina12 podemos destacar dos diplomas legais: a
Carta Rgia de 21 de janeiro de 1808 que, em recompensa aos servios de
escolta prestados pela Inglaterra para os navios que trouxeram a Corte para o
Rio de Janeiro, abre os portos brasileiros para o comrcio com todas as naes.
Anteriormente, todo comrcio feito nos portos brasileiros deveria ser efetuado
por Portugal. H tambm a Carta Lei de 16 de dezembro de 1815, que eleva o
Brasil condio de Reino Unido.
Com o retorno de D. Joo VI para Portugal, fica no Brasil seu filho Pedro, que
recebe o ttulo de prncipe-regente. Em consonncia com o movimento do
constitucionalismo, to em voga naquele momento histrico, empenha-se na
continuidade do projeto do seu pai: a elaborao de uma constituio para o
Brasil. Para tanto convoca, em 3 de junho de 1822, uma Assemblia Geral
Constituinte. A convocao dessa Assemblia Constituinte tambm deve ser
12

Lembremos que, entre os anos de 1808 e 1816, Joo fora prncipe-regente, uma vez que D.

Maria, a louca, fora interditada. apenas com a morte da sua me, em 1816, que Joo assentase definitivamente no trono portugus, assumindo o ttulo de D. Joo VI.

22

entendida como reao aos decretos emitidos pelas Cortes de Lisboa, que
tentava reduzir o Brasil novamente condio de colnia. O prncipe-regente
se esfora, portanto, em busca da manuteno do status jurdico de Estado
para o Brasil.
DIREITO BRASILEIRO NO PERODO IMPERIAL
Com a declarao da Independncia a 7 de setembro de 1822, surge a
necessidade de um arcabouo jurdico que desse sustentao nova etapa da
vida poltica e social brasileira. Assim, foram estes os marcos jurdicos que
deram sustentao a essa nova ordem:

Carta Constitucional, em 1824;

Criao dos Cursos Jurdicos, em 1827;13

Cdigo Criminal do Imprio, em 1830;

Cdigo Comercial e Regulamento 737, em 1850;

Projetos do Cdigo Civil, em meados do sculo XIX.

1. A Carta Constitucional de 1824

Vejamos, primeiramente, qual foi o histrico da Carta Constitucional de 1824.
Fora D. Joo VI quem tomara as primeiras medidas para que, em consonncia
com as tendncias da poca, o Brasil pudesse ter a sua prpria constituio.
Assim, dando continuidade ao projeto de seu pai, o prncipe-regente Pedro
publica, j a 3 de junho de 1822, um decreto convocando uma Assemblia
Geral Constituinte.
Feitas as devidas eleies, os trabalhos da Assemblia Constituinte comearam
a 3 de maio de 1823. Nomeou-se, ento, uma comisso de sete membros
presidida por Antnio Carlos Andrada14 para a elaborao de um projeto para

13

Sob a tica de que no teremos uma Independncia garantida enquanto nossos juristas ainda

tivessem que se formar em universidades portuguesas.

14

Irmo de Jos Bonifcio de Andrada e Francisco de Andrada, dois verdadeiros expoentes da

vida poltica brasileira nos tempos do Imprio.

23

a Constituio. As discusses em torno do projeto terminam em novembro,

com a dissoluo da Assemblia por D. Pedro I.
A dissoluo da Assemblia Geral no se deu somente pelo teor que as
discusses vinham tomando, mas tambm porque ela arrogou a si a funo de
legislador ordinrio sem que permitisse que o Imperador sancionasse as leis
ordinrias por ela elaboradas. Assim, a Assemblia Geral antecipou para si
aquilo que o projeto da Constituio previa, mas no antecipou ao Imperador
aquilo que tambm era previsto pelo mesmo projeto.
Deve-se tambm dizer que D. Pedro I, ao mesmo tempo em que era suscetvel
aos ventos liberais e constitucionalistas que sopravam no Velho Mundo, era
tambm herdeiro da Casa Real dos Bragana, marcada por anos de
autoritarismo. Suas atitudes eram, portanto, ora de cunho liberal, ora
exprimiam-se em arroubos de autoritarismo.
D. Pedro I elabora ento, com auxlio de dez conselheiros convocados para esse
fim, um novo projeto de Constituio que dezembro de 1823 j estava pronto e
impresso. Esse projeto foi enviado para a consulta de todas as Cmaras
Municipais do Imprio. Aps sua aprovao nas Cmaras Municipais, foi
promulgada por D. Pedro I a 25 de maro de 1824.
A doutrina no unvoca acerca da promulgao ocorrida a 25 de maro de
1824: teria nascido uma Constituio ou uma Carta Constitucional? Os
doutrinadores que sustentam se tratar de uma Carta Constitucional afirmam
que no se pode tratar de uma Constituio porque no foi redigida por
representantes eleitos pelo povo; os doutrinadores que alegam se tratar de
uma Constituio entendem que a projeto elaborado por D. Pedro I ganhou ao
menos alguma legitimidade porque se sujeitou a consulta e aprovao das
Cmaras Municipais.
As fontes de inspirao do texto da Constituio de 1824 foram vrias.

De

uma maneira prxima, podemos lembrar o prprio projeto de Antnio Carlos de

Andrada; de uma maneira remota, devemos falar na Constituio Francesa

24

(1791), na Lei Fundamental Norueguesa (1814), na Constituio Espanhola

(1821) e na Constituio Portuguesa (1822).
Vejamos agora alguns aspectos relevantes da Carta Constitucional de 1824. A
sua principal caracterstica a inovao trazida repartio dos poderes
polticos em relao quilo que era praxe na poca a tripartio dos
poderes. Aproveitando as idias de Benjamin Constant, os poderes polticos
foram repartidos no em trs, mas em quatro: incluiu-se a figura do Poder
Moderador.
O Poder Legislativo seria bicameral, ou seja, formado por uma Cmara dos
Deputados e por um Senado. Estatuiu-se que os deputados teriam mandato
temporrio e eletivo, enquanto que os senadores teriam mandato vitalcio e
seriam escolhidos pelo Imperador atravs de uma lista trplice elaborada
atravs das eleies provinciais,
O Poder Executivo era formado pelo seu Chefe, o Imperador, bem como pelos
Ministros de Estado. Para a deliberao de assuntos importantes, previa-se
tambm a existncia de um Conselho de Estado para auxiliar o Imperador.
O Poder Judicial independente e autnomo, ao menos dentro de certos
limites. Assim, pela primeira vez na histria brasileira, o Poder Judicial
constitucionalmente visto como um poder poltico, e no mais como um longa
manu da figura do monarca. Constitua-se de juzes e jurados. Os juzes,
nomeados de maneira vitalcia pelo Imperador, deveria se manifestar sobre as
questes de direito; os jurados, nomeados temporariamente, deveriam se
manifestar acerca das questes de fato. Diga-se que a Constituio de 1824
previa que o Tribunal do Jri funcionaria inclusive para questes cveis;
enquanto que as constituies republicanas limitariam sua atuao a algumas
questes criminais.
Por fim, o Poder Moderador deveria servir ao menos na construo terica
elaborada por Benjamin Constant para manter o equilbrio entre os trs
demais poderes. Entretanto, como a Constituio de 1824 atribua ao

25

Imperador tanto o Poder Executivo como o Poder Moderador, na prtica

ocorreu um desequilbrio, e no um equilbrio, entre os poderes.
Em relao s garantias constitucionais, a Constituio de 1834 foi bastante
inovadora. Desse modo, trouxe consigo o Princpio da Legalidade, afirmando
que toda a ordem dos direitos civis e polticos estaria sujeita autoridade da
lei. Essa idia implicou o fim dos privilgios e dos foros privilegiados, bem com
se desdobrou na pretenso de que o Brasil tivesse, o quanto antes, um
conjunto de Cdigos. Esse compromisso solene feito pela Constituio de 1824
, de fato, cumprido com a promulgao do Cdigo Criminal (1830) e do Cdigo
Comercial (1850), entretanto no ocorreu a promulgao do Cdigo Civil ainda
em tempos imperiais.
Tambm em relao s liberdades constitucionais a Constituio de 1824 foi
generosa, o que demonstrava que, ao menos, boas intenes havia por parte
da Coroa Imperial. Assim, consagrou-se a liberdade de pensamento e
tambm a liberdade de imprensa. Apesar de ser a religio catlica a religio
oficial do Imprio Brasileiro, a liberdade de crena foi assegurada, contanto
que as demais religies fossem apenas praticadas domesticamente, isto , sem
qualquer transcendncia pblica. Naturalmente resguardou-se, tambm, a
liberdade de locomoo. Prevendo a abolio das Corporaes de Ofcio, a
Constituio de 1824 resguardava tambm a liberdade de trabalho.
Determinando que a instruo primria fosse gratuita e obrigatria, bem como
determinando a criao de cursos de formao superior, assegurava-se a
liberdade de cultura. No que tange segurana do indivduo, afirmava-se
que ningum poderia ser preso sem culpa formada e sem ordem escrita
emitida pela autoridade legtima. A Constituio de 1824 trouxe consigo
tambm a proibio de penas aviltantes, reformando Livro V das
Ordenaes Filipinas.
Podemos tambm acrescentar que a Constituio de 1824 trouxe um grande
avano quando, ao garantir a propriedade, incluiu tambm a propriedade
industrial, a propriedade artstica e a propriedade literria.

26

Podemos, portanto, concluir que a Constituio de 1824, quando

avaliada em seu conjunto, representa uma Carta liberal no que diz
respeito s garantias e s liberdades, mas no que diz respeito aos
poderes houve uma guinada de orientao, pois a presena do Poder
Moderador representaria um enxerto de Absolutismo.
2. Fundao dos Cursos Jurdicos em 1827
J na Assemblia Constituinte de 1823 discutia-se a criao de uma
universidade no pas. Fora um deputado paulista, Jos Feliciano Fernandes
Pinheiro, que futuramente seria o Visconde de So Leopoldo, que apresentara a
proposta para a criao da Universidade do Brasil na cidade de So Paulo.
Atravs dos registros das atas da Assemblia Constituinte podemos ver que as
mais diversas crticas foram levantadas em objeo a essa proposta, algumas
delas to estapafrdias que poderamos duvidar de sua veracidade se no
fossem os registros histricos.15 Desse modo, a idia de criao dos
Cursos Jurdicos j estava presente nas discusses da Assemblia
Constituinte. Entretanto, essas propostas foram engavetadas quando da
dissoluo da Assemblia Constituinte por D. Pedro I. 16
No ano de 1827, o mesmo Visconde de So Leopoldo agora Senador e
Ministro do Imprio convence o Imperador a assinar a Carta de Lei de 11
de Agosto de 1827, que determina a criao de dois Cursos Jurdicos no
Brasil: um em So Paulo e outro em Olinda.17

15

Dentre as crticas mais estapafrdias feitas proposta de criao da Universidade do Brasil em

So Paulo estavam: a notria m pronncia do povo paulista e o horror que a serra de Cubato
(caminho que os estudantes que viessem do litoral teriam que atravessar) incutia aos viajantes.
Houve at quem se valesse de argumentos igualmente pouco convencionais para defender a
proposta da criao da Universidade do Brasil em So Paulo: a cidade, com seu clima
habitualmente frio, seria ambiente pouco propcio para a proliferao dos bichos que estragam a
encadernao dos livros acadmicos.
16

Acrescente-se que em 1825 o Imperador assinou um decreto criando a Universidade do Brasil,

que ficaria situada na cidade do Rio de Janeiro. Contudo, tal projeto jamais saiu do papel.
17

Que posteriormente foi transferido para a cidade de Recife.

27

Como primeiro diretor da Academia de Direito de So Paulo nomeou-se

Arouche de Toledo Rendon, marechal reformado. Instalado no Convento de So
Francisco a 28.03.1828, o curso de So Paulo inicia-se antes mesmo do curso
de Olinda, que se instalou no Mosteiro de So Bento apenas a 15.05.1828.
Vejamos agora alguns outros aspectos da Carta de Lei de 11 de Agosto
de 1827.
O art. 2 rezava que para a regncia das Cadeiras Governo nomearia Lentes
Proprietrios (professores catedrticos) e outros tantos Lentes Substitutos,
acrescentando que aqueles receberiam o mesmo ordenado recebido pelos
desembargadores. Naturalmente no existe equivalncia nos dias de hoje. 18
O art. 7 afirmava que os lentes fariam a escolha do compndio a ser utilizado
pela sua disciplina, ou o redigiriam, desde que acordo com o sistema julgado
pela Nao (o sistema Constitucional de 1824). Depois de aprovados pela
Congregao, os compndios redigidos pelos professores seriam impressos e
distribudos aos alunos, garantindo-se o direito de autor propriedade
intelectual por dez anos, o que seguramente era algo avanado para o tempo.
O art. 8 previa a existncia de um exame vestibular para ingresso na
Academia de Direito. O estudante que quisesse freqentar os cursos jurdicos
deveria ter ao menos 15 anos completos e apresentar certificados de
aprovao em diversas matrias, dentre elas: francs, gramtica latina,
retrica, filosofia racional, filosofia moral (tica) e geometria. E, se fora
institudo um exame vestibular, tambm se criara um curso preparatrio para
todas as matrias declaradas no art. 8.
O curso preparatrio no fazia, a rigor, parte da Academia de Direito. Foi
professor desse curso preparatrio a enigmtica figura de Julius Frank, jovem
professor alemo de origem israelita, que lecionou retrica e filosofia. Diz-se
18

Isso porque com a criao da Universidade de So Paulo (1934) e a conseqente incorporao

da Academia de Direito de So Paulo ao seu campus, nivelou-se por baixo a remunerao dos
professores catedrticos.

28

que foi o fundador de uma sucursal da Bursenschaft, sociedade secreta que por
muito tempo influiu na poltica nacional. Falecido em 1851, Julius Frank foi
enterrado no Ptio da Academia de Direito porque, no sendo ele catlico, no
teria uma sepultura cannica no nico cemitrio da cidade, o Cemitrio da
Consolao.
Vejamos brevemente algumas matrias do Curriculum previsto pela Carta de
Lei de 11 de Agosto para os primeiros anos dos cursos jurdicos. No primeiro
ano os alunos teriam aulas de Direito Natural, Direito Pblico (Direito
Constitucional e Administrativo), Direito das Gentes (Direito Internacional
Pblico) e Diplomacia. No segundo ano os alunos teriam aulas de continuao
das matrias do ano anterior, alm de aulas de Direito Pblico Eclesistico.
Diga-se que estava suprimido do curriculum do curso jurdico de Coimbra e,
desse modo, tambm do nosso, uma vez que fora baseado no modelo
coimbro o ensino do Direito Romano, desde a reforma universitria realizada
pelo Marqus de Pombal.
Em 1934, com a criao da Universidade de So Paulo, nossa Faculdade de
Direito passa integrar o recm criado campus. Desse modo, a Faculdade que
anteriormente pertencia ao Governo Federal transferida para o Governo
Estadual. Tal transferncia foi oficializada pelo Decreto n 24.102 de 10 de abril
de 1934, assinado por Getlio Vargas. Afirma-se nele que se eventualmente a
Universidade de So Paulo deixasse de existir, a Faculdade de Direito retornaria
para o Governo Federal.

3. Cdigo Criminal do Imprio de 1830

Em matria de Direito Penal, permaneceram vigentes no Brasil as disposies
encontradas no famigerado Livro V das Ordenaes Filipinas imediatamente
aps a nossa independncia. Entretanto, como a sociedade brasileira do sculo
XIX era substancialmente diferente da sociedade portuguesa do incio do
sculo XVII, em pouco tempo sentiu-se a necessidade de substituio

29

de tal legislao penal por uma codificao adequada aos novos

tempos.
Comeam em 1827 os trabalhos para a elaborao de um Cdigo Criminal com
o contrato firmado entre o governo imperial e os juristas Bernardo Pereira de
Vasconcelos e Jos Clemente Pereira para que imediatamente se dedicassem
elaborao de tal codificao. O projeto por eles apresentado foi marcado
tanto pela sua grande simplicidade tanto pela inegvel modernidade.
Sendo rapidamente aprovado, o Cdigo Criminal do Imprio foi a primeira
legislao desse cunho na Amrica Latina, tornando-se verdadeiramente um
paradigma para todas as outras naes do continente, uma vez que tomaram
nossa codificao como base quando da elaborao das suas. Acrescente-se
que, dada sua grade qualidade terica, foi traduzido para o francs, de tal
sorte que pudesse ser objeto de estudo na Europa. 19
Examinemos agora as fontes do nosso Cdigo Criminal. O principal autor do
seu projeto, Bernardo Pereira de Vasconcelos 20, formara-se na Universidade de
Coimbra, onde tivera a oportunidade de ser aluno de Mello Freire, jurista que,
graas incomparvel qualidade de suas obras doutrinrias, era tido como o
Papiniano de Portugal. Mello Freire fora o maior propagador em terras
lusitanas no iluminismo penal inaugurado pelo Marqus de Beccaria em sua
conhecida obra Dos delitos e das penas, em que consagra o ureo princpio do
nullum crimen, nulla poena sine lege. desse modo, portanto, que o
iluminismo penal chega ao nosso Cdigo Criminal. Tambm podem ser
indicados como fontes do Cdigo Criminal o Cdigo Penal Francs de 1810 e
at mesmo o Cdigo Penal da Louisiana21 de 1825.

19

Como veremos adiante, o Brasil acaba por estrear muito bem na era das codificaes, uma vez

que aquelas que produziu nesse perodo eram marcadas por grandes empreendimentos tericos
conciliados sempre com uma tendncia para os entendimentos mais modernos.
20

Diga-se tambm que Bernardo Pereira de Vasconcelos fora Ministro do Imprio, inclusive

tomando parte no golpe da maioridade de D. Pedro II.

21

No se estranhe que a Louisiana, estado norte-americano, tenha adotado uma codificao penal. Apesar de integrar um

pas em que se adota o sistema da common law, tal estado ainda guarda uma forte herana cultural francesa, tal como a
adoo do civil law.

30

Faamos agora algumas observaes em relao ao contedo do Cdigo

Criminal. Quanto aos crimes, vigorava o princpio do nullum crimen sine lege,
segundo o qual somente as condutas legislativamente descritas como crimes
podem s-lo. Entendia-se por crime toda ao ou omisso voluntria e
contrria lei, sendo que inclusive a ameaa de fazer o mal, a tentativa e o
abuso de poder eram reputados como crimes.
Quanto s penas, vigorava tambm o princpio nulla poena sine lege, que
afirmava que no poderiam ser aplicadas quaisquer penas que no estivessem
legalmente cominadas. Diga-se tambm que o Cdigo Criminal buscava a
proporcionalidade das penas em relao ao crime cometido, afirmava que as
penas independiam da condio social do criminoso, abolia as penas cruis,
sustentava a pessoalidade das penas e tambm eximia das penas aqueles que
praticassem um crime para evitar algum mal maior.
De um modo geral, uma grande poro dos contedos do Cdigo
Criminal, quer fossem em relao aos crimes, quer fossem em relao
s penas, poderia ser visto como reao contra algumas disposies
do Livro V das Ordenaes Filipinas que no mais eram condizentes
com a estrutura social do sculo XIX.
Desse modo, ao afirmar a necessidade da proporcionalidade das penas, o
legislador criminal reage contra o rigor excessivo com que as Ordenaes
puniam crimes insignificantes. Por sua vez, a independncia da pena em
relao condio social revela uma reao ao sistema que fora mantido
atravs das Ordenaes, que consagrava o tratamento penal desigual para as
diferentes classes sociais perante a lei. Tambm a pessoalidade da pena
representava a reao ao ordenamento anterior, uma vez que as Ordenaes
permitiam que determinadas penas ultrapassassem a pessoa do criminoso e
lanasse a infmia sobre seus descendentes, at a terceira ou quarta gerao.
Naturalmente tambm a proibio de penas cruis e infamantes so reaes
s Ordenaes, em que tais tipos de pena eram extremamente comuns.

31

Acrescente-se que o Cdigo Criminal do Imprio estabelecia a pena de

morte, entretanto ela acaba por ser tacitamente abolida a partir do
ano de 1855, em que ocorre um famoso erro judicial atravs do qual
condenado pena de morte um indivduo cuja inocncia foi posteriormente
descoberta. Desde ento os crimes que deveriam ser sentenciados com tal
pena a tinham comutada para a pena de gals perptuas, que representava o
exlio.
Diferentemente do que ocorre com a Carta Constitucional de 1824, o Cdigo
Criminal trata expressamente da condio dos escravos ao permitir que fossem
penalizados com o aoite, o que no era permitido aos demais.
4. Cdigo de Processo Penal de 1832
Uma vez aprovado o Cdigo Criminal do Imprio no ano de 1830, tornou-se
necessria a elaborao de outro elemento do arcabouo jurdico indispensvel
nao brasileira, que recm declarara sua independncia: falamos do Cdigo
de Processo Penal. Para suprir tal lacuna, convocou-se no ano de 1831 uma
Comisso Mista22, para a qual foi apresentado o Projeto lvares Branco23,
marcado por grande simplicidade e clareza de termos. Tal projeto acaba
por ser aprovado e promulgado a 29 de novembro de 1832.
poca, vrias foram as crticas dirigidas ao Cdigo de Processo Penal, uma
vez

que

era

tido

como

excessivamente

liberal,

demasiadamente

complacente para com os acusados e por demais avanado para o tempo.

Como o Projeto lvares Branco tomou como ponto de partida os Cdigos de
Processo Penal existentes na Frana e na Inglaterra, muitos dos seus crticos
afirmavam que no estaria ele em consonncia com a realidade brasileira da
poca, dado que a sociedade brasileira no era igual sociedade francesa nem
inglesa. De um modo geral, podemos afirmar que o nosso Cdigo de
Processo Penal adota um sistema misto entre o processo acusatrio
ingls e o processo inquisitrio francs.
22

Formada tanto por membros da Cmara dos Deputados quanto por membros do Senado

Imperial.
23

De autoria de Manuel Alves Branco, segundo Visconde de Caravelas.

32

Vejamos, portanto, no que consistem esses dois modelos entre os quais se

situou o nosso Cdigo de Processo Penal. O processo acusatrio ingls era
promovido atravs da iniciativa do particular e, por essa razo, o acusado
ficava numa situao jurdica com o mesmo peso do que aquela em que estava
o acusador. Caracterizava-se tambm pela absoluta falta de iniciativa do juiz,
dado que a ele apenas cabia julgar diante das provas produzidas pelas partes,
pela oralidade, contraditoriedade e publicidade.
Por sua vez, o processo inquisitrio francs se iniciava no pela iniciativa do
particular, mas sim pela acusao oficial exercida pelo promotor pblico. Desse
modo, o acusado passava a se encontrar numa posio jurdica inferior em
relao

ocupada

pelo

acusador.

Outra

caracterstica

de

que,

diferentemente do que ocorre no modelo ingls, o juiz exercita um papel ativo

de iniciativa, uma vez que ele mesmo procuraria as provas necessrias para o
esclarecimento

do

delito.

Tambm

em

oposio

ao

modelo

ingls,

caracterizava-se por ser escrito, no-contraditrio e secreto.

Diz-se que nosso sistema misto porque o incio do processo pode ser
dar tanto atravs da queixa do ofendido como por denncia do
promotor pblico; esta seria necessria nos crimes de maior importncia, ou
seja, aqueles aos quais no cabe fiana. 24
Nosso sistema processual penal tambm marcado pelo sentimento de
respeito pela liberdade do acusado e pelo respeito ao direito de
defesa, o que se revela atravs de uma srie de disposies legislativas
acerca da formao da culpa e da conduo do processo. Dentre elas encontrase a necessidade da nota de culpa em at 24 horas depois de efetuada a
priso e a concluso da instruo pblica em at 8 dias aps efetuada a priso.
Decidia-se, ento, se existiam elementos suficientes para a eventual formao
da culpa e, se houvesse, o processo seria levado adiante. Naturalmente
24

A fiana era aplicada aos crimes cujas penas fossem inferiores a seis meses. Desse modo, todos os crimes tidos como

mais importantes e, desse modo, necessitam de denncia do promotor pblico para que o processo se inicie so aqueles
cujas penas so superiores a seis meses.

33

garante nosso Cdigo de Processo Penal o conhecimento do ru da acusao

que lhe est sendo formulada, caso contrrio simplesmente no teria como
elaborar sua defesa. Proibia-se, portanto, a acusao de forma incgnita.
De acordo com os ideais e possibilidades daqueles tempos, aceitava o Cdigo
de Processo Penal provas tais como a confisso do ru, o depoimento de
testemunhas e os documentos. Ainda no se falava em provas tcnicas e
periciais, uma vez que o elemento cientfico no se desenvolver a tal ponto
at o fim do sculo XIX e incio do sculo XX.
Nosso Cdigo de Processo Penal tambm introduz algumas novidades que
foram trazidas da Inglaterra. Dentre elas, o Conselho de Jurados para a
soluo dos litgios e tambm o Recurso de Habeas-Corpus.25
Em relao sua estrutura, o Cdigo de Processo Penal pode ser dividido em
duas partes. Na sua primeira parte, cuida de reorganizar a justia criminal para
que se modificasse a antiga estrutura judiciria que existira no Brasil durante
sculos. Desse modo, extingue os Ouvidores da Comarca, os Juzes de Fora 26 e
os Juzes Ordinrios.
Para substituir os Juzes de Fora, criam-se os Juzes de Direito, que seriam
nomeados pelo Imperador dentre pessoas que tivessem o ttulo de Bacharel
em Direito, ocupariam o cargo de forma vitalcia e presidiriam o Conselho de
Jurados, aplicando a lei aos fatos. Quando ausente um Juiz de Direito, a causa
deveria ser remetida aos Juzes Municiais, que seriam nomeados pelo
presidente da provncia dentre uma lista trplice fornecida pela Cmara
Municipal tendo como base os bacharis ou advogados com experincia. O
cargo de Juiz Municipal teria a durao de trs anos; no sendo vitalcio,
portanto. Foi tambm criado o Juiz de Paz, que teria funes de polcia e de
25

Art. 340 do Cdigo de Processo Penal de 1832: Todo cidado que entender, que elle ou outrem

soffre uma priso ou constrangimento illegal, em sua liberdade, tem direito de pedir uma ordem
de habeas corpus.
26

Representantes do Rei de Portugal que percorriam as diversas vilas do Brasil para julgar os

assuntos de maior gravidade.

34

instruo em crimes de menor relevncia, em suma zelando pela postura,

comportamento e preservao dos bons costumes, consistindo em cargo
eletivo anual. Por fim, criava tambm os Promotores de Justia, que
deveriam ser nomeados pelo presidente da provncia, bem como inclua na
estrutura do processo penal tambm os jurados.
Na sua segunda parte, dispe o Cdigo sobre o processo penal em geral. Trata,
portanto, das audincias, das suspeies, das denncias, das provas, da
citao etc. nessa segunda parte que se encontra a interessante distino
entre o processo ordinrio, que deveria ser aplicado aos crimes com pena
maior do que seis meses e se desenvolvia perante um Juiz de Direito e um
Conselho de Jurados; e o processo sumrio, que seria utilizado nos crimes de
pouca monta, nas pequenas transigncias, sendo que estes se desenvolviam
perante o Juiz de Paz.
O Cdigo de Processo Penal contemplou dois tipos de Conselho de Jurados.
Desse modo, o jri de acusao teria competncia para efetuar uma primeira
triagem, isto , dizer se existiam motivos suficientes para o desenvolvimento
do processo penal. Se seu veredicto fosse favorvel, haveria a continuidade do
processo, sendo que ento deveria o acusado ser julgado pelo jri de
sentena, que era integrado por doze jurados escolhidos atravs de uma lista
de eleitores fornecida pela Cmara Municipal. Diante do jri de sentena o juiz
resumia a matria em questo e propunha uma srie de questes. Em segredo,
o jri responderia aos quesitos e decidiria pela condenao ou absolvio do
acusado.
interessante observar que como no ano de 1832 ainda no havia um Cdigo
de Processo Civil, a estrutura judiciria definida atravs do Cdigo de Processo
Penal foi tambm aplicada para Justia Cvel. Assim, nos primeiros anos da
poca imperial tambm as questes cveis eram resolvidas atravs do jri.
O Cdigo de Processo Penal foi reformado por uma lei datada de 3.12.1841,
que esvaziou as atribuies do Juiz de Paz tendo como objetivo promover a
despolitizao da instruo criminal dado que, como afirmamos, o juiz

35

de paz era algum eleito pela comunidade, e no necessariamente um

profissional bacharelado em Direito. Desse modo, a instruo criminal
passa a ser uma competncia do Chefe de Polcia, que seria diretamente
nomeado pelo Imperador, sendo que trabalharia nas suas atribuies com o
auxlio dos delegados. A nomeao dos Juzes Municipais e dos Promotores de
Justia tambm passam a ser feitas diretamente pelo Imperador, sem
necessidade de oitiva da Cmara. Os Juzes Municipais tm seu mandato
aumentado de trs para quatro anos, e os Promotores de Justia passam a
ocupar cargos vitalcios.

5. Cdigo Comercial de 1850

Durante sculos o Brasil esteve fechado ao comrcio internacional por fora da
proibio emitida pela Coroa Lusitana, atravs da qual somente os navios
portugueses poderiam negociar em nossos portos. Durante esse perodo a
atividade mercantil estava regulada por uma srie de regras caseiras
que vigoravam entre os comerciantes portugueses que estavam na
metrpole e os comerciantes portugueses que estavam na colnia.
Entretanto, como sabemos, as Guerras Napolenicas acabam por forar a vinda
da Famlia Real Portuguesa para o Rio de Janeiro, viagem esta que foi realizada
graas proteo que fora fornecida pela marinha inglesa. Como retribuio
aos servios prestados, a Inglaterra exige a abertura dos portos brasileiros,
pedido este que seria prontamente atendido por D. Joo VI.
Com a abertura dos portos, os comerciantes portugueses passam a se
enfrentar

com

regras

comerciais

provenientes

de

outros

grupos

de

comerciantes, principalmente os ingleses e os holandeses. Surge, portanto,

a necessidade de se pensar numa legislao comercial que fosse
promovida

pela

autoridade

estatal,

comercial lusitana.

36

no

apenas

pela

prtica

A recm criada Real Junta de Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegao

encarrega Jos da Silva Lisboa, o Visconde de Cair, de redigir a necessria
legislao mercantil. Naquele contexto histrico, seguramente ele era a pessoa
adequada para tal empreitada. Nascera em Salvador, formado em Coimbra,
no somente foi um economista, poltico e historiador, mas fundamentalmente
um grande jurista nos assuntos mercantis. Foi o autor da primeira grande obra
em lngua portuguesa acerca de Direito Comercial e Direito Martimo, obra esta
que se intitulava Princpios de Direito Mercantil e Leis da Marinha, publicada
em oito volumes. Outra razo pela qual ele fora escolhido para a elaborao
das leis mercantis era o fato de que ele fora um dos defensores da abertura
dos portos brasileiros27, ato este que enfrentou diversas crticas poca.
Enquanto esse projeto de Cdigo Comercial no ficasse pronto, estabeleceu a
Constituio de 1824 que seria aplicada no Brasil a legislao portuguesa
acerca do comrcio. Contudo, nem mesmo Portugal tinha um corpo legislativo
consolidado sobre as regras mercantis, mas apenas uma srie esparsa de leis e
alvars, sendo que a Lei da Boa-Razo de autoria do Marqus de Pombal
estabeleceu que seriam subsidiariamente aplicadas em Portugal as leis de
comrcio das demais naes crists civilizadas. Desse modo, durante o perodo
em que nosso Cdigo Comercial no ficasse pronto, aplicava-se no Brasil de
modo subsidirio o Cdigo Civil Francs (1804), o Cdigo Comercial Francs
(1807), bem como tambm o Cdigo Civil Espanhol (1829) e o prprio Cdigo
Civil Portugus (1833).
O projeto de Cdigo Comercial elaborado pelo Visconde de Cair acaba por no
prosperar graas independncia do Brasil. Assim, em 1832 h uma nova
tentativa de se promover a codificao do Direito Comercial, pois tendo o
Brasil j independente tendo resolvido as questes mais relevantes no
mbito do Direito Pblico (Constituio Imperial, Cdigo Criminal e
Cdigo de Processo Penal), os legisladores poderiam voltar sua
ateno para a codificao do Direito Privado.
27

Os negociantes portugueses habituados ao exclusivo sistema colonial olharam com escndalo

a abertura dos portos da Terra de Santa Cruz. Mas, enfim, a opinio pblica reconhece que a dita
carta equivale Magna Carta da Constituio Comercial do Brasil.

37

Desse modo, o governo nomeia uma nova Comisso, integrada por um

magistrado e por quatro comerciantes, para que fosse encarregada da
elaborao de um Cdigo Comercial. Tal projeto, entretanto, acaba por ser
engavetado no ano de 1835.
Apenas em 1850 tal projeto foi desengavetado, e ento nomeou-se mais uma
Comisso para que se apresentassem as atualizaes e emendas a ele
necessrias. Acrescente-se que dessa Comisso atualizadora participou Irineu
Evangelista de Souza, Visconde de Mau, a mais importante personalidade
da economia brasileira em toda a Histria. Em 6.3.1850 a Cmara e o Senado
aprovam o projeto, sendo enviado para a sano em 2.5.1580, sendo publicado
a 1.7.1850 com o nome de Cdigo Comercial do Imprio do Brasil. Note-se
que, diferentemente do que aconteceu com a codificao penal e do que
ocorreria com a codificao civil, a codificao comercial no partiu de um
corpo legislativo que fosse pr-existente .
Na mentalidade da poca, o Cdigo Comercial representava o conjunto de
normas a serem aplicadas a uma determinada classe social e, por isso, a
matrcula dos comerciantes tida como condio para a aplicao de tais
normas. Entretanto, com a criao do Regulamento 737, que regulava os
aspectos processuais em matria comercial, colocou-se como critrio para a
aplicao das normas comerciais a prtica dos chamados atos comerciais.
Vigorava, portanto, um mecanismo tanto subjetivo quanto objetivo
para o reconhecimento das situaes em que algum estaria sujeito
s normas mercantis.
Em relao sua estrutura, o Cdigo Comercial se compunha de trs distintas
partes: em primeiro lugar, tratava do comrcio em geral, parte esta que foi
revogada apenas quando da promulgao no nosso atual Cdigo Civil. Em
segundo lugar, tratava tambm do comrcio martimo, poro esta que
permanece vigente at os dias de hoje. Por fim, cuidava tambm das quebras,
parte esta que seria revogada quando da Lei de Falncias. Note-se que poca
da feitura do Cdigo Comercial, o comrcio martimo representava uma grande

38

parte

do

Direito

Comercial,

ao

passo

que

modernamente

ele

vem

gradativamente perdendo espao e importncia, uma vez que o Direito nada

mais do que um reflexo da sociedade.
Por fim, faamos agora alguns breves comentrios acerca do Cdigo Comercial.
Introduz ele no sistema legislativo brasileiro a idia de aviso prvio entre o
preponente e preposto, idia esta que foi acolhida pelo Cdigo Civil e pela
Consolidao das Leis Trabalhistas. O Cdigo Comercial reflete tambm a
passagem do liberalismo poltico para o liberalismo econmico, uma
vez que tinha o objetivo de propor a abertura do comrcio e
derrubada das barreiras comerciais.

6. Cdigo Civil de 1916

Com o passar do tempo ia-se gradativamente incrementando o arcabouo
jurdico do pas que se declarara independente de Portugal. Estando as mais
relevantes questes de Direito Pblico resolvidas atravs da promulgao da
Constituio Imperial, do Cdigo Criminal e do Cdigo de Processo Penal, bem
como estando resolvido o problema da necessidade de um Cdigo Comercial, o
Brasil finalmente passa a encarar de uma forma mais sria a necessidade de
codificao das normas de Direito Civil.
Uma das caractersticas histricas do Direito Civil a sua inrcia legislativa,
uma vez que o legislador sempre o alterar com maior vagar e cuidado. Isso
porque tratam as normas civis diretamente do cotidiano do indivduo, desse
modo eventuais mudanas acerca da sua regulamentao acarretam
grandes repercusses e at mesmo geram resistncia por parte de
determinados setores da sociedade.
Pois bem. Em matria civilstica, imediatamente aps a independncia o Brasil
continuou a ser regido pelas leis e alvars portugueses pelos quais se
governava at ento. Entretanto, a Carta Constitucional de 1824 assumia
solenemente o compromisso de dar nao tanto um Cdigo Comercial quanto

39

um Cdigo Civil.28 Apesar de tal promessa, a caminhada para a elaborao da

nossa primeira codificao civil foi longa. Afinal, quase um sculo separa a
Constituio Imperial no nosso primeiro Cdigo Civil, e mais de cinqenta anos
separam-no das primeiras tentativas de codificao. Ao todo, foram cinco as
tentativas de codificao das normas civis: duas no Imprio e trs na
Repblica.
O primeiro projeto foi de autoria de Augusto Teixeira de Freitas, que
representava o grande nome brasileiro no Direito Civil nos tempos do sculo
XIX. Formado em Olinda, Teixeira de Freitas teve exerceu por longos anos a
advocacia; era um prtico, e no um acadmico. Foi inclusive fundador do
Instituto dos Advogados Brasileiros, precursor da atual Ordem dos Advogados
do Brasil.
Em 1855, Teixeira de Freitas foi sondado pelo ento Ministro da Justia, Nabuco
de Arajo, acerca da possibilidade de se dedicar elaborao de um projeto de
codificao civil. Teixeira de Freitas concorda com a empreitada, entretanto
afirma que antes da elaborao de um Cdigo Civil seria necessria
uma compilao de toda a legislao civil vigente no pas seguida de
uma rigorosa classificao sistemtica, de tal sorte que se pudesse
conhecer adequadamente o estado da legislao civil. Afinal, naqueles
tempos a principal fonte das normas civis era o Livro IV das Ordenaes
Filipinas, entretanto paralelamente a ele existia uma vultuosa e complicada
legislao extravagante que fora promulgada aps o ano de 1603.
Desse modo, em 1858 apresentada uma obra monumental, a Consolidao
das Leis Civis, que representava uma reunio sistemtica de toda a legislao
civil vigente no Brasil, tanto a legislao originria como a legislao
extravagante correspondente. Nesse sentido, era tambm uma obra tanto
legislativa quanto doutrinria, pois atravs das suas notas de rodap o autor
dava as razes pelas quais cada uma das normas estaria ou no em vigor. Uma
vez apresentada a Consolidao das Leis Civis, o que foi certamente um
grande acontecimento no cenrio jurdico do pas, o governo celebra um novo

28

Art. 179 da Constituio Imperial de 1824.

40

contrato com Teixeira de Freitas para que agora ele pudesse se dedicar
elaborao de uma codificao civil.
O contrato original previa um prazo de trs anos para que o projeto fosse
apresentado. J no ano de 1860, Teixeira de Freitas publica gradativamente
seu projeto para que fosse submetido crtica do ambiente jurdico
nacional, o que seguramente se revelou uma atitude de grandeza
intelectual. Acrescente-se que, ainda naquele momento, tal projeto j
contava com 860 artigos que ocupavam dois volumes.
Ao final do prazo contratual de trs anos, Teixeira de Freitas publica outros dois
volumes, o que perfazia um total de 1829 artigos. Uma vez que ele ainda no
terminara seu projeto, o governo decide prorrogar seu contrato por mais trs
anos. Somente no final do segundo perodo de trs anos Teixeira de Freitas
publica o quinto volume, perfazendo um total de 3042 artigos. Posteriormente
publica o sexto e o stimo volumes, sendo que seu projeto de Cdigo Civil j
ultrapassava os 5000 artigos e ainda no estaria completo. apenas nesse
momento que Teixeira de Freitas percebe que aquilo que ele realmente
intentava fazer no era apenas um projeto de Cdigo Civil, mas sim um projeto
unificador de todo o Direito Privado. Descontente com a demora e o rumo que
tal codificao estava por tomar, decide o governo rescindir o contrato com
Teixeira de Freitas que, aps esse desenfreado esforo intelectual, acaba por
enlouquecer. Tanto o Esboo do Cdigo Civil como a Consolidao das
Leis Civis foram aproveitadas na Argentina como base da sua
codificao civil.
Fracassada a primeira tentativa de codificao civil, empreendeu-se uma
segunda tentativa com a contratao de Nabuco de Arajo, antigo Ministro da
Justia. Amigo de Teixeira de Freitas, ele busca simplificar o Esboo de Cdigo
Civil, contudo sua morte em 1878 pe fim a essa segunda tentativa.
A terceira tentativa de codificao civil seria liderada com um advogado do Rio
de Janeiro, Felcio dos Santos. No ano de 1882 ele apresenta uma obra
intitulada Apontamentos para o Cdigo Civil, obra esta que contava com 2692

41

artigos. A Cmara dos Deputados nomeia uma comisso para discutir o projeto.
Entretanto, presidia essa comisso o grande civilista da poca, Lafayette
Rodrigues Pereira, insatisfeito que estava por no ter sido procurado pelo
governo para a redao do Cdigo Civil, acaba por forar seu engavetamento.
E, com a Proclamao da Repblica no ano de 1889, tal projeto acaba
oficialmente sendo deixado de lado.
No ano de 1890 o governo republicado contrata o senador Coelho Rodrigues,
professor na Faculdade de Direito do Recife para que empreitasse a quarta
tentativa de codificao civil. Decidido que estava a redigir a obra que
finalmente se transformaria no Cdigo Brasileiro, viaja Sua para se dedicar
aos trabalhos e em menos de trs anos apresenta seu projeto para a
codificao. Sua obra trazia uma grande influncia do BGB alemo, uma vez
que se tambm apresentava a subdiviso em parte geral e parte especial.
Como, entretanto, o projeto era muito diferente daquilo que civilisticamente
era tradicional no pas, acaba por ser reprovado pela Cmara dos Deputados.
Por fim, no ano de 1899 o governo republicano contrata um outro professor
relativamente desconhecido da Faculdade de Direito de Recife,

Clvis

Bevilacqua para a elaborao da quinta tentativa de codificao civil. Mais

uma vez essa contratao acaba por criar invejas e crticas de outros civilistas,
dentre os quais se encontrava Rui Barbosa. Contratado ainda em abril, j em
novembro Clvis Bevilacqua apresenta para a Cmara dos Deputados seu
projeto para a codificao civil. Dentro do Congresso o projeto teve uma lenta
tramitao, em especial dado s famosas crticas elaboradas por Rui Barbosa
no que dizia respeito linguagem adotada. Terminada essa trajetria, o projeto
encaminhado para a sua redao final. Aprovado em 15/12/1914, sancionado
e promulgado a 1/1/1916, ele entra em vigor um ano aps sua promulgao.
Desse modo, aps cinco tentativas, finalmente o Brasil tem o seu Cdigo Civil.

42

FRMACA
TERRITRIAL BRASILEIRA

Ao analisarmos a histria da propriedade territorial do Brasil devemos sempre levar em

conta algumas peculiaridades da formacao da titularidade das terras brasileiras, uma vez
que o Brasil foi, dada sua prpria trajetria histrica, um caso nico da Colonizacao Ame
ricana.

Devemos, pois, nos colocar duas questoes introdutrias: at que ponto Portugal podia se
arrogar o direito de propriedade sobre as terras brasileiras? De que maneira se procedeu
com a titularidade e a sucessao dessas terras?

1. Pre mbulo

Em 1493, quando Cristvao Colombo volta para a Europa dizendo que descobrira todo u
m novo continente, a Rainha Isabel de Castela imediatamente vai ao Papa para com ele g
arantir o direito sobre as terras descobertas, de maneira a legitimar com a autoridade
mxima da poca a sua propriedade sobre tais terras. Contudo, a Coroa Portuguesa,
que representava a maior potncia durante o sc. XV, tambm demonstrou interesse so
bre as descobertas.

papa Alexandre VI acaba por estabelecer um limite divisrio entre Portugal e Es

panha nas terras recm-descobertas com a Bula Inter Coetera : tracar-se-ia uma lin
ha reta que sasse do plo rtico e que chegasse ao antrtico, correndo a cem lguas (6,6
km) para o ocidente das Ilhas dos Acores e Cabo Verde. As terras que estivessem ao oest
e dessa linha pertenceriam Espanha; as que estivessem ao leste pertenceriam a Portug
al.

Em 1494, com a assinatura do Tratado de Tordesilhas, somaram-se mais 270 lguas q

uelas 100 lguas originais. A Espanha nao apresenta grandes objecoes a essa alteracao, p

43

ois com ela ganharia o domnio sobre o arquiplago das Filipinas.

Essa partilha do mundo entre Portugal e Espanha sofre diversas crticas. Politicam
ente, o Rei Francisco I da Franca a criticava profundamente, e ironicamente pedia ao pap
a que o mostrasse o testamento de Adao, que dividira o mundo entre Portugal e Espanh
a.

Contudo nao apenas crticas polticas, mas tambm jurdicas e filosficas, foram feitas a
essa divisao. Dentre esses crticos destaca-se Francisco de Vitria, frade dominicano e pr
ofessor da Universidade de Salamanca, que afirmava que o papa espoliara o legtimo dir

eito dos naturais dessa terra. Sustentava, pois, que a Amrica nao era uma terra vazia, d
esocupada, como pareciam pressupor aqueles que arquitetavam sua divisao.

Buscam-se, entao, diversos princpios jurdicos que justificariam o domnio europeu sobr
e essas terras. Passam alguns entao a afirmar que houvera ocupacao; contudo esse argu
mento nao se sustentava simplesmente porque a Amrica nao era res nullius. Nota-se, p
ortanto, que havia uma preocupaca o em encontrar fundamentos jurdicos que just
ificassem a presenca dos europeus nas terras descobertas.

2. Contratos de Arrendamento: Fernando de Noronha

No ano de 1502 o Brasil descoberto e, dado o disposto no Tratado de Tordesilhas, pass

a a ser reputado como de propriedade de Portugal. Contudo, a Coroa Portuguesa nao tin
ha nem meios financeiros nem excedente populacional para realizar um projeto de colon
izacao no Brasil.

Entretanto, Portugal preocupava-se em utilizar de alguma forma as terras brasileiras, de

modo a evitar que outros pases europeus as invadissem e fizessem, eles mesmos, uso d
essas terras. Desse modo, a Coroa Portuguesa assina um consrcio com Fernando

De Noronha , tendo como objetivo a exploraca o

das terras, sendo que os arrendatri

44

os se obrigavam a enviar s terras ao menos seis navios ao ano, de modo a efetuar o rec
onhecimento da costa, fundar e manter uma fortaleza. contrato, contudo, acaba por n
ao se concretizar.

E, dado o grande questionamento que se fizera divisao das terras descobertas entre Po
rtugal e Espanha, em 1506 o Rei D. Manuel de Portugal pede ao papa Julio II que confirm
asse os direitos que lhe foram concedidos pela bula emitida pelo papa anterior, Alexandr
e VI. Vaticano confirma a D. Manuel, na qualidade de Grao -Mestre da rdem de
Cristo, todos os direitos sobre as terras do Brasil, em conseqncia quilo dispos
to no Tratado de Tordesilhas. questionamento, entretanto, persistia, e em 1514 o pa
pa Leao X ratifica a bula emitida por Julio II.

3. Concessao : as Capitanias Hereditrias

Em 1530, D. Joao III expede trs cartas rgias, atravs das quais outorgava a Martim Afo

nso de Souza poderes amplos e excepcionais para organizar e regular a administracao co

lonial do Brasil. Em decorrncia, Martim Afonso funda, em 1532, o ncleo colonial de Sao
Vicente, inaugurando o regime das Capitanias Hereditrias.

sistema das Capitanias Hereditrias, que buscava criar um mecanismo para que as terr
as brasileiras fossem colonizadas sem que a Coroa Portuguesa tivesse que efetuar grand
es investimentos, fora aplicado anteriormente nos Acores, na Ilha Madeira e em Cabo Ve
rde. Com ele, todo o territrio brasileiro foi dividido em 15 Capitanias Hereditria
s, sendo 12 delas concedidas a donatrios.

Entretanto, alguns dos donatrios nem mesmo chegaram a vir ao Brasil, o que fez com q
ue suas terras permanecessem abandonadas. Dentre as Capitanias que prosperaram des
tacam-se a de Pernambuco, concedida a Duarte Coelho Pereira, e a de Sao Vicente, cujo
ncleo colonial fora fundado por Martim Afonso de Souza.

45

 donatrio, tambm chamado capitao-mor ou governador era, via de regra, um nobre d

o Reino Portugus que deveria, por conta prpria, colonizar e povoar o territrio e
m questao , nele promovendo a expansao da f crista. Em troca, o donatrio poderia
explorara as riquezas da terra, garantindo-se alguns benefcios Coroa Portuguesa.

A instituica o de uma Capitania Hereditria se dava atravs de uma Carta Rgia . A

Carta Rgia, como instrumento legal, se compunha de dois atos simult neos: a Ca

rta de Doaca o
e a Carta de Foral , sendo que a primeira estabelecia a legitimidade da p
osse e os direitos e privilgios do donatrio, enquanto que na segunda se estabelecia a tr
ibutacao em relacao Coroa Portuguesa e ao donatrio qual estava sujeito aquele que
recebesse terras sob forma de sesmaria.

Acrescente-se que o nome sesmaria era o nome dado em Portugal, na poca da Recon
quista, s terras abandonadas que a Coroa retirava de seus proprietrios originais e entr
egava aos sditos que verdadeiramente se dispusessem a aproveit-las e cultiv-las. Not
e-se, pois, que no Brasil esse nome acabou sendo utilizado de uma forma um tant
o quanto imprpria, dado que nao se tratavam de terras antes trabalhadas e dep
ois abandonadas, mas sim de terras que nunca tiveram qualquer aproveitamento
econ mico.

4. Natureza Jurdica das Capitanias Hereditrias

Em relacao ao titular da Capitania Hereditria, qual seria a natureza jurdica dessa conce
ssao real? Transferia-se apenas a posse ou tambm a propriedade? Constitua-se um dir
eito real de usufruto? De enfiteuse?

ra, por ser hereditria, a capitania nao poderia ser considerada um usufruto. E, por ser
inalienvel, nao se poderia falar em enfiteuse. Assim, examinado-o como o todo , o sis
tema de capitanias hereditrias conduzia a uma indefinica o jurdica, uma vez que
era repleto de incoerncias.

46

Contudo, examinando-o em partes , esse sistema constitua, de um lado, um contr

ato de doaca o
de uma parte das terras da Capitania Hereditria ao Capitao -Mor;
do outro, um contrato de enfiteuse em favor de terceiros que se propusessem a a
gricultar as terras como sesmarias. Essa segunda situacao advinha, na verdade, da Ca
rta de Foral. Neste caso, o donatrio assumia o papel de representante ou procurador do
soberano para celebracao de um contrato de arrendamento. Aquelas terras que foram c
oncedidas em sesmarias e que nao fossem satisfatoriamente aproveitadas pelos sesmeir
os num prazo de trs anos deveriam retornar ao Capitao-Mor, para que as redistribusse.

No sistema das Capitanias Hereditrias consagrava-se, tambm, uma distribuica o

de direitos e de obrigaco e s. Desse modo, as Cartas de Doacao e de Foral disciplinavam
a reparticao dos tributos gerados no Brasil.

Ao Rei de Portugal, na sua dupla qualidade de Chefe da Coroa Portuguesa e de Grao-Mes

tre da rdem de Cristo, caberia: 1. o monoplio sobre o pau-brasil, em quaisquer terras
que fossem; 2. o monoplio sobre as especiarias e drogas (plantas de carter medicinal);
3. um quinto dos metais e pedras preciosas que fossem obtidos; 4. o dzimo de todos os
produtos naturais da terra.

Por sua vez, ao Capitao-Mor caberia: 1. a dzima do quinto (2%) dos metais e pedras prec
iosas obtidos; 2. a dzima da dzima (redzima, 1%) dos produtos naturais da terra; 3. um
quinto do total extrado de pau-brasil; 4. o monoplio sobre engenhos e moendas.
Facamos, pois, um breve balanco do sistema das Capitanias Hereditrias . A maior parte
delas acabou por nao prosperar, ou porque seus titulares nem mesmo chegaram a vir
ao Brasil, ou porque foram desamparados pela Coroa Portuguesa, ou por incompetncia
dos seus administradores.

utros fatores tambm contriburam para o insucesso do sistema: as dificuldades de exp

47

loracao, agressividade da natureza, conflitos com os ndios 29, ou insubordinacoes causad

as por degredados e criminosos.

Muitas dessas Capitanias Hereditrias acabaram por retornar Coroa Portuguesa, ou po

rque seus titulares morriam sem que deixassem herdeiros, ou pelo confisco, ou mesmo
pela compra dos direitos hereditrios (como com a Capitania da Bahia que, uma vez reto
rnada Coroa Portuguesa e estar no centro do territrio brasileiro, acabou por ser escol
hida como sede do Governo Geral).

5. s Governos Gerais

Uma vez que, fazendo-se excecao s Capitanias de Pernambuco e Sao Vicente, o insucecs
so do regime das Capitanias Hereditrias era evidente, a metrpole procurou dar col n
ia uma outra orientacao poltico-administrativa.

Atravs de um regimento emitido por D. Joao III em 1548 se estabelece o Sistema dos G
overnos Gerais, que j era utilizado pela Coroa Espanhola nas suas colnias na Amrica.
Como sabemos, tomou como sede o territrio equivalente Capitania da Bahia e Tom d
e Souza, o primeiro Governador-Geral do Brasil, funda a cidade de Salvador - capital da c
olnia. utros regimentos tambm foram emitidos pela Coroa Portuguesa e tiveram por
objeto a nomeacao de outras autoridades (Provedor-Mor da Fazenda, uvidor-Mor da Ju
stica e Capitao-Mor das Costas), cujas funcoes eram complementares estrutura colonial.
Esse Primeiro Regimento permanece vigente at 1677.

Assim, se no Sistema de Capitanias Hereditrias se buscava uma administraca o a

ut noma; com o Sistema de Governos Gerais se intentava uma administraca o
cen
tralizada, uma vez que se dava poderes a um mandatrio de confianca da Coroa Portug
29

Lembremos que, por exemplo, o Capito-Mor da Bahia, Francisco Pereira Coutinho, foi

literalmente devorado pelos ndios tupinambs.

48

uesa. As Capitanias Hereditrias que permaneceram existentes durante a vigncia do Sist

ema dos Governos Gerais foram reduzidas a uma qualidadee semelhante das provncia
s, sendo que o donatrio tinha seus poderes consideravelmente reduzidos.

Apesar de importantes alteracoes polticas, a questao fundiria permanece praticame

nte nos mesmos termos que durante a vigncia do Sistema das Capitanias Heredi
trias, uma vez que se confirmara a concessao das terras atravs de sesmarias, d
esde que os sesmeiros nelas residissem e tivessem condico e s de aproveit-las. Sa
liente-se, pois, que se tratava de uma concessao (arrendamento ou enfiteuse), e nao de u
ma doacao.

Esse primeiro regimento dos Governos Gerais (editado em 1548 e vigente at 1677) acres
centava populacao um nico imposto: o dzimo rdem de Cristo. De resto, as terras fi
cariam submetidas as disposicoes tributrias que j estavam nos Forais e nas rdenacoe
s (Livro IV, Ttulo 67 pr.). Tambm recomenda-se atravs desse regimento o estabelecime
nto de engenhos de accar na proximidade das vilas, guarnecidos de construcoes para a
defesa dos mesmos.

Ainda preciso notar que, nesses primeiros tempos da colonizacao, a maior parte das te
rras utilizadas estava restrita s reas prximas ao litoral. avanco ao sertao - que era c
omo se chamava o interior - ainda nao ocorrera. estmulo para o avanco em direcao ao
sertao ocorreria inicialmente apenas durante a vigncia do primeiro regimento dos Gove
rnos Gerais, em que se garantia a posse daqueles que descubrissem as terras do int
erior (nao haveria necessidade de concessao dessas terras).

Com o Segundo Regimento dos Governos Gerais, editado em 1677, a Coroa Portugue
sa volta a insiti para que os Governos Gerais promovam a cultura da cana-de-accar e a
povoacao do territrio brasileiro.

sistema fundirio vigente durante o Sistema das Capitanias Hereditrias e dura

49

nte o Sistema dos Governos Gerais propiciou a proliferaca o dos futuros senhores

de engenho , cujas fazendas posteriormente dariam origem aos latifndios. Isso p

orque a concessao das terras deveria ser feita apenas queles que de fato dispus
essem de meios financeiros para dar-lhes o devido aproveitamento econ mico.

Contudo, nem sempre a ocupacao das terras brasileiras obedecia a hierarquia administr
ativa de concessoes e subconcessoes, dado que em diversas situacoes de fato os colonos
se apropriavam de um pedaco de terra e l passavam a cultivar, sem que tivessem qualq
uer substrato legal para faz-lo.

6. A "Lei de Terras"

E apenas em 17 de julho de 1822 que formalmente se extingue o regime das sesmarias,

que fora vigente durante o Sistema das Capitanias Hereditrias e se tambm se preserva
ra durante o Sistema dos Governos Gerais. E nessa data que o Prncipe-Regente Pedro or
dena que nao mais haveria a concessao de sesmarias; substituindo-se o regime das se
smarias pelo regime do apoderamento de terras.

Surge, entao, a questao das "terras devolutas": qual seria a situacao jurdica daquelas ter
ras que fossem devolvidas Coroa porque nao aproveitadas? Durante o regime das sesm
arias a Coroa podera fazer novas concessoes sobre essas terras; mas se isto fora proibid
o pela resolucao do Prncipe-Regente, que poderia ser feito com essas terras? Embora m
uitas dessas terras fossem, na situacao de fato, utilizadas por aqueles que as possussem,
at o ano de 1850 haveria uma indefinica o jurdica acerca da situaca o das terras
devolutas.

Isso porque foi promulgada, no ano de 1850, a Lei das Terras, que tentava regularizar a
questao fundirias nos tempos do Imprio. Cuidava-se da situacao das terras possudas
por ttulo de sesmarias mas sem preenchimento das condicoes legais, bem como se proi
bia o apossamento por ocupacao e se cria um sistema para regularizar as terras junto ao

50

Governo Imperial. Isto : criaram-se mecanismos para pleitear a propriedade das t

erras que at entao se ocupavam.

TRATAMENTO SCIO-JURDICO DA ESCRAVIDO NEGRA

1. Introduo
Uma primeira informao de carter histrico e a de que o termo escravo
muito recente na histria da Civilizao Ocidental, uma vez que o termo que se
usava na Antiguidade e, particularmente, nas fontes romanas, para designar
aquilo a que atualmente chamamos de escravo era servo. J nas Institutas
de Justiniano (Inst 3.3) vemos a explicao de tal termo como uma referncia
conservao servatio dos prisioneiros de guerra para que fossem
posteriormente vendidos ou utilizados em trabalhos forados
bom lembrar que o Direito Romano considerava a escravido um instituto
pertencente ao ius gentium, logo seria uma realidade presente na vida de
todos os povos. Entretanto, se considerava tambm a escravido um instituto
condenvel pelo ius naturale. Graas e essa duplicidade paradoxal de
entendimentos acerca da escravido que podemos compreender o porqu das
diversas protees jurdicas que o escravo vem gradativamente conseguindo.
Tendo

feito

essa

breve

introduo

semntica,

faamos

agora

alguns

comentrios acerca da escravido do mundo moderno, que se estabelece a

partir do sculo XV quando Portugal traz para a Europa cativos provenientes de
sua conquista de Ceuta, justificando serem eles infiis. Acrescente-se que
muitas foram as diferenas entre a escravido do mundo antigo e a escravido
do mundo moderno; dentre elas se encontra o fato de ter esta se limitado
escravido negra africana. De modo geral, o escravismo moderno colonial
deve no Brasil o seu modelo. Lembremos, inclusive, que ns fomos o ltimo
pas das Amricas a abolir a escravido.

51

A escravido moderna teria surgido para fornecer mo de obra para o

cultivo da cana, do caf ou para a atividade mineradora, entretanto
acaba por se tornar em si mesma um dos comrcios mais lucrativos.
Tanto era assim que as maiores fortunas dos tempos coloniais no era a dos
produtores de cana nem mesmo a dos usineiros, mas sim a dos traficantes de
escravos africanos. Eis um determinante elemento para a compreenso do fato
de ter sido lenta e longa caminhada rumo abolio da escravatura. Entre ns,
o trfico negreiro se inicia em meados do sculo XVI e se estende at o ano de
1850. Foram, portanto, mais de trs sculos de atividade de trfico de
escravos.
Os

cativos

eram

mormente

provenientes

da

etnia

dos

bantos

ou

oesteafricanos, etnias estas que habitavam, respectivamente, a atual Angola e

a atual Guin. Interessante observar que a captura desses escravos era feita
pelas prprias lideranas locais africanas, que faziam as guerras com suas
tribos inimigas para angariar cativos e comercializar com os traficantes.
Uma vez feito o escambo da frica iniciava-se a viagem rumo ao Brasil, o que
ocorria a bordo de um navio negreiro. Estima-se que em mdia 20% dos
escravos faleciam durante a viagem por doenas, suicdios ou simplesmente
porque eram descarregados ao mar para diminuir o peso da embarcao.
Recife, Salvador e o Rio de Janeiro eram os principais postos de desembarque.
O nmero total de escravos trazidos durante esses trs sculos de trfico
negreiro incerto, mas os estudiosos falam em nmeros que vo de 4 a 12
milhes de escravos.

Do ponto de vista jurdico, o escravo era tido no como sujeito de

direito, mas sim como objeto de direito. Assim, poderia ser vendido,
alugado, emprestado, integrava a herana e poderia mesmo ser objeto de
hipoteca. Acrescente-se que no sculo XIX muitas famlias modestas viviam da
renda de um ou dois escravos que eram alugados para terceiros.

52

Durante sculos, a principal utilizao dos escravos se deu nas

lavouras de cana e caf, ou ainda nas minas, com jornadas de trabalho
que variavam entre 12 e 18 horas e com uma expectativa de vida entre 10 e
15 anos de trabalho nas lavouras e de 7 anos nas minas.
Do ponto de vista econmico e comercial, o escravo negro era uma opo de
mo-de-obra extremamente rentvel, uma vez que se pagava em mdia em
dois anos e meio de trabalho na lavoura de cana ou um ano de trabalho na
lavoura de caf.
Desde cedo o Brasil conheceu a luta dos escravos negros pela sua
liberdade,

sendo

que

fenmeno

tpico

dessa

luta

era

quilombagem. Os quilombos eram comunidades livres formadas por escravos

que fugiam de seus senhores. Tais quilombos formaram toda uma periferia
liberta na sociedade brasileira colonial.
Milhares foram os quilombos formados ao longo dos tempos no Brasil,
entretanto o mais conhecido foi o Quilombo dos Palmares, que se situava entre
os atuais estados de Alagoas e Pernambuco, e fora fundado em 1630 por
apenas 40 negros fugidos oriundos da Guin. O Quilombo dos Palmares
cresceu enormemente durante os tempos da invaso holandesa e, no ano de
1680, tal contava com uma populao de 25.000 pessoas, ao passo em que
Salvador, capital do Governo Geral, contava com apenas 15.000 habitantes. J
na poca da invaso holandesa esse quilombo comea a sofrer diversos
ataques, contudo somente sucumbiria quando da expedio militar contratada
pelo Governo Geral e liderada pelo bandeirante Domingues Jorge Velho.
2. A luta contra o trfico negreiro
A luta pelo fim do trfico negreiro se intensifica a partir do estabelecimento da
Revoluo Industrial, mas antes disso o tal atividade fora praticada por muitos
pases, dentre eles Portugal, Espanha, Holanda e Inglaterra.
Acrescente-se que a mesma Inglaterra que posteriormente posaria como a
grande paladina da liberdade dos escravos africanos foi, durante o sculo XVIII,
a maior potncia no trfico negreiro, chegando inclusive a ter o monoplio do

53

fornecimento de tal mo-de-obra para toda a Amrica Espanhola. A Inglaterra

mudaria seu posicionamento acerca da questo apenas quando da
Revoluo Industrial, circunstncia que fez com que se alterasse sua
poltica oficial no sentido de eliminar a concorrncia entre os produtos
produzidos por escravos e seus produtos manufaturados. 30
Em relao ao Brasil, a presso da Inglaterra para o fim do trfico negreiro foi
gradativa e intensa, uma vez que ao mesmo tempo em que representvamos
os maiores consumidores do trfico negreiro formvamos tambm o maior
mercado consumidor para seus produtos na Amrica Latina.
A primeira presso de Inglaterra nesse sentido veio atravs do tratado lusobritnico que foi celebrado como agradecimento da Coroa Portuguesa escolta
empreendida fornecida pela marinha britnica aos navios que trouxeram a
Famlia Real para o Brasil quando da invaso napolenica a Portugal. Nesse
tratado

uma

condenao

formal

do

trfico,

bem

como

se

estabelece a exigncia de padres humanitrios nos navios negreiros

que ainda estivessem em atividade.
Entretanto, a posio adotada pelo Brasil acerca da questo do trfico negreiro
era de certo ambgua, uma vez que se por um lado havia a presso da
Inglaterra para seu trmino, do outro havia a presso representada pela
importncia que a mo-de-obra escrava tinha na sociedade brasileira. Desse
modo, o Brasil adota uma poltica de condenao formal do trfico, muito
embora no toma quaisquer medidas prticas para que verdadeira e
definitivamente cessasse. O marco inicial dessa poltica se deu com um decreto
imperial datado de 1827, em que se previa a extino do comrcio de negros
num perodo de quatro anos; o que no ocorreu. Em 1831 outra lei probe a
importao de cativos, mas ignorada pelos traficantes.
30

De certo modo atualmente se pode hoje observar um fenmeno paralelo a este na China, uma

vez que suas indstrias empregam uma mo-de-obra que, em muitos aspectos, pode ser
reputada de escrava, o que faria com que seus produtos fossem ao mercado com preos
deslealmente baixos. Essa a razo de diversos pases acusarem a China perante a Organizao
Mundial do Comrcio (OMC) de praticar o ilegal dumping.

54

Paradoxalmente, a iminente ameaa de extino do trfico negreiro, ainda que

meramente formal, levou ao gradativo aumento da importao de cativos.
Alm do mais, o avano do caf exigia uma mo-de-obra crescente. Desse
modo, somente na primeira metade do sc. XIX chegaram ao Brasil 1,7 milhes
de escravos.
Nosso relacionamento diplomtico com a Inglaterra, que ento j estava tenso,
esquentou ainda mais por conta de um incidente que aparentemente nada
tinha a ver com a questo da escravido. Querendo proteger a ainda incipiente
indstria brasileira, o governo cria a Tarifa Alves Branco, elevando a taxao
dos importados em geral incluindo os produtos manufaturados ingleses.
O descontentamento dos ingleses foi enorme, o que acabou por gerar enormes
retaliaes. Em primeiro lugar, a Inglaterra no mais quis renovar o tratado
comercial que celebrara com o Brasil em 1808. Em segundo lugar, o
Parlamento Ingls aprova a Bill Aberdeen, lei que daria uma forma final ao
combate ao trfico negreiro. Atravs dela adota-se o combate radical ao trfico
negreiro, em especial aquele direcionado s terras brasileiras, sendo que a
armada

britnica

se

reservada

pode

de

abater

navios

negreiros

desconsiderando o mar territorial ou quaisquer regras de direito internacional.

Dadas essas grandes presses efetuadas pelos ingleses, cria-se a Lei Eusbio
de Queiroz, que referendava a lei promulgada durante a Regncia e que
tivera o escopo de proibir o trfico negreiro, entretanto no vingara. As novas
condies scio-poltico brasileiras, bem como a presso da Inglaterra, fizeram
com que agora a determinao legal do fim do trfico negreiro fosse de fato
cumprida. Perceba-se que, embora extinto o trfico negreiro, o regime
escravocrata permanecia vigente nas terras brasileiras.
3. Campanha Abolicionista
A Lei Eusbio de Queiroz declarara a morte lenta do escravismo no
Brasil, uma vez que com o fim do trfico negreiro ficava impedida a renovao
do nmero de escravos pela importao, e a mortandade dos escravos negos

55

era demasiado alta para que se pudesse com ela contar para a manuteno do
sistema escravocrata.
Acrescente-se que, estando proibida a importao de cativos e sendo a
mortalidade alta, passa a se verificar uma escassez de escravos negros no
mercado interno. E, como sabemos, a escassez de um produto leva ao
aumento do seu preo, ou seja, inflao. Desse modo, a mo-de-obra
escrava gradativamente se revela mais cara e, portanto, menos
proveitosa.
Com a chegada dos imigrantes europeus e a proliferao do sistema de
produo familiar se desenvolve o trabalho assalariado agrcola e industrial,
passando se revelar mais caro ter uma mo-de-obra escrava do que
uma mo-de-obra assalariada.
Entre a elite intelectual do pas comea a crescer o movimento abolicionista,
emergindo presses e discusses que alcanam o Parlamento e a Coroa. Em
1865, perante uma petio de intelectuais nacionais, Sua Majestade Imperial
afirma que a questo da abolio somente uma questo de forma e de
oportunidade.
De modo a aliviar as presses de ambos os lados os escravocratas e os
abolicionistas o governo imperial promulga, em 1871, a Lei do Ventre Livre,
segundo a qual os filhos das escravas seriam reputados como livres, entretanto
deveriam ficar at os 21 anos sob tutela do proprietrio da sua me.
Nesse momento percebe-se na sociedade brasileira a existncia de trs
posicionamentos distintos acerca da questo da escravido. Os escravocratas
defendiam um fim lento atravs da Lei do Ventre Livre ou, se isso no fosse
possvel, defendiam a libertao mediante com indenizao. Por sua vez, os
emancipacionistas propugnavam reformas moderadas para que no se
afetasse a lavoura, tais como a Lei dos Sexagenrios. Havia tambm,
naturalmente, os abolicionistas, que defendiam e libertao imediata de todos
os escravos sem qualquer indenizao aos seus proprietrios.

56

 interessante observar que nesse momento ressurge o fenmeno dos

quilombos, sendo que o Quilombo do Jabaquara, o maior dentre os novos,
chegou a albergar 10.000 escravos. A tropa enviada pelo governo imperial para
combat-lo foi comandada pelo Mal. Deodoro da Fonseca que, entretanto, teria
pedido ao Imperador que no forasse o exrcito a fazer o humilhante papel de
capito-do-mato.
Como sabido, diante de todas as presses que surgiam na sociedade
brasileira, tomou-se a deciso de libertar todos os escravos sem o pagamento
de qualquer indenizao para os seus antigos proprietrios, deciso esta
tomada atravs da Lei urea, assinada na ausncia de D. Pedro II pela
Princesa Isabel.
Apesar do considervel avano moral e tico, vrios foram os problemas scioeconmicos que decorreram dessa libertao. Em primeiro lugar, no se
garantiu a condio de vida de todos aqueles que acabavam de ganhar sua
liberdade. Em segundo lugar, a questo da titularidade das terras dos
quilombos permanece sem soluo at os dias de hoje. A atual Constituio
Federal, no art. 68 das Disposies Transitrias, obriga o governo a fornecer
ttulos de posse aos quilombolas remanescentes, o que ainda no foi feito.

TRANSCRIO DE HISTRIA DO DIREITO II (2001)

Grasso, Rusilo

Equipe:

*** INTRODUO

O material mais confuso que no semestre passado. Curso dado pelo Poveda e pelo Hlcio,
implicando certos atropelos entre eles, um achando que o outro j comentou sobre dado assunto, e
ainda, com falta de continuidade de matria de uma aula para outra, no caso do Poveda.
Ateno especial para o material de seminrios (questes e ementas), que deve ser pedido em prova,
mais enfaticamente que semestre passado.
Ler os documentos correlatos, principalmente o "Municipios_Helcio.zip", longo, mas que pode
gerar uma questo de prova.
30/07
Aula inicial. Apresentao do programa.
Sem matria.
02/88
HISTRIA DO DIREITO LUSO-BRASILEIRO
1) Antes da romaninazao (at sc. III a.C.):

57

a) iberos/fencios/celtas
b) celtberos (celtas + iberos); galaicos, lusitanos e turdetanos.
c) Cartagineses
2) Romanizao (sc. III a.C. at sc. V d.C.)
Inicia-se com as Guerras Pnicas e termina com a queda de Roma em 486. Presena de um direito Romano de
aplicao vulgar juntamente com o prprio direito.
3)Visigodos (sc. VI at sc. VIII)
4)Muulmanos (at 1249 D. Afonso III Conquista doAlgarve)
5)Portugal
a) formao do Estado Portugus (sc. XII a XIII)
b) consolidao do Estado Portugus (at sc. XV)
- Dominao Visigtica: marcada na organizao da pennsula.
- Dominao Muulmana: pequena influncia no direito proporcionalmente ao tempo que l
permaneceram,.
- Portugal com sua extenso atual definida (aps a Reconquista)
Quadro Geral Histrico / Portugal:
1) Antes da Romanizao.
2) Romanizao do sc. III a.C. (2 Guerra Pnica) at o sc. V d.C. (invases germnicas)
3) Visigodos sc. V at VIII (invaso rabe)
4) rabes sc. VIII at fim da Reconquista
5) Portugal 1142 (D. Afonso Henriques - independncia de Leo - Tratado de Samora de 1143)
- Inicia-se a Reconquista dos territrios muulmanos na pennsula. Ncleo inicial o Reino das Astrias
ao norte, que vai dar partida formao do reino de Leo, a Galcia , Castela e outros.
- D. Afonso VI (Rei de Castela), na batalha com os mouros, por Toledo, contou com a ajuda de dois
nobres franceses, D. Raimundo e D. Henrique. Com a vitria, D. Afonso em recompensa concedeu a D.
Raimundo, a mo de sua filha Urraca e o condado da Galcia; a D. Henrique, a mo de sua filha Teresa e o
condado portucalense. D. Afonso Henriques vem a ser filho de D. Henrique e Teresa, o fundador de
Portugal e quem pretende a expanso de Portugal (que perdura at 1249).

Dinastias:
5.a)Dinastia de Borgonha ou Afonsina (at 1383: morte de D. Fernando)
Fim da expanso territorial (encerramento da Reconquista)
1289 D. Diniz funda a Universidade de Coimbra
1383 com a morte do rei, tem incio uma crise dinstica (ele no tinha filho varo, sendo que a Coroa
passaria ao marido de sua filha, rei de Castela, representando a perda de independncia to arduamente
conseguida)
1383/1385 Batalha Revoluo
5.b) Dinastia de Avis: D. Joo I (1385-1580)
1385 Revoluo de Avis ganhadora - Portugal no passa Castela)

58

Neste perodo, Portugal passa por seus melhores momentos! Expanso martima!
H nova crise sucessria., em 1580.

5.c) Unio Ibrica (1580-1640) Unio da Coroas

Felipe II passa a ser rei de Portugal (neto de D. Manoel). Ele no fez Portugal da Espanha, havendo
somente uma aproximao das Coroas e no sua assimilao! Durante este perodo, as Ordenaes
Filipinas foram direito em Portugal, vigendo, tambm, no Brasil.
- Portugal sob a unio no perde sua personalidade de Estado.
5.d) Dinastia de Bragana Restaurao. De 1640 at...
1910, para Portugal
1889, para Brasil
6) Brasil:
a) poca Colonial (1500-1815)
b) Reino Unido: Portugal, Brasil e Algarve (1815-1822)
c) 1 Imprio (D. Pedro I): 1822-1830
d) 2 Imprio (D. Pedro II) 1830-1889
e) Repblica: 1889 em diante
Formao do Estado Portugus
(sc. XII XIII)
Nascimento de Portugal: 1143 Tratado de Samora
D. Afonso Henriques (Dinastia Afonsina ou de Borgonha)
A Reconquista: at 1249.
ASPECTOS SOCIAIS
povoamento
a) a estrutura poltica
b) a organizao scio-administrativa
- Neste perodo ocorre a consolidao das conquistas. Neste perodo, o Estado portugus no tem como
prioridade a administrao do reino ou sua organizao jurdica ou produo legislativa. (Observam a
idia germnica de que o rei deve observar e no criar o direito).
As populaes eram caracteristicamente auto-suficientes. As cidades, os povoamentos no esto sob tutela
direta da Coroa.
O DIREITO
a) Normas consuetudinrias com carter marcadamente local (passaram a ser compiladas a partir de meados
do sc. XIII. Estas compilaes constituem os foros).
O direito costumeiro era composto pelas experincias jurdicas anteriores e por criaes da prpria poca
criao medieval. Por experincias jurdicas anteriores", entenda-se: o direito romano, a experincia
jurdica visigtica, o Direito Muulmano e o Direito Franco.
Como exemplo tpico de criao da prpria poca, temos o CONCELHO, assemblia de vizinhos de
determinado lugar que se reunia para tratar de interesses comuns populao daquele lugar. Agregava
funes administrativas, poder de polcia, funo de soluo de conflitos. tido como embrio das
Cmaras Municipais).
b) Foros e Cartas de Foral
Os foros eram compilaes feitas pelos CONCELHOS de suas normas consuetudinrias. Com a
Reconquista era comum a utilizao do foro de uma cidade por outra.

59

Carta de foral era uma lei de organizao administrativa, outorgada pela autoridade que conquista
populao conquistada. Era preocupao da populao chegar em acordo com a autoridade que a
coquistara. Por meio dessas cartas, a autoridade garantia, entre outras, a manuteno da propriedade.
Continha, tambm, a determinao precisa dos tributos a serem pagos pela populao, evitando a
arbitrariedade dos agentes do poder. Valia para os habitantes da cidade que celebram o acordo,
representando garantia populao. So nessas cidades que se desenvolvem o comrcio e, portanto o
direito mercantil.
c) Outras fontes jurdicas nesse perodo
06/08
Sem aula coquetel de inaugurao do museu
09/08
SEMINRIO NO 1 - PROPRIEDADE TERRITORIAL DONATARIAS

O DIREITO NA HISTRIA
A HISTRIA DO DIREITO NACIONAL

QUESTES
1- O que eram "sesmarias"? Em que aspectos as sesmarias criadas no Brasil
diferiam do instituto portugus?
As sesmarias surgiram no sculo XIV, em decorrncia da Peste que contribuiu para despovoar os
campos e diminuir a produo agrcola. Assim, a terra no cultivadas seria obrigatoriamente cedida
a quem quisesse e pudesse lavr-la. no Brasil, as sesmarias pretendiam ser um fomento para a
ocupao e explorao da terra, distribudas a quem tivesse o capital e a capacidade para explorlas. As sesmarias eram, pois, doaes de terra cujo domnio eminente pertenceria Coroa. No se
tratava, como no caso do territrio portugus, de retomar terras que haviam antes pertencido ao
outro sditos, mas de simplesmente dar terras recm-descobertas. Finalmente, no Brasil, o regime
das sesmarias ("dar terras) significou que se dava um extenses enormes de terra a pessoas que no
as podiam lavrar.
2- Quais as principais caractersticas do sistema utilizado para a colonizao do
Brasil?
Sob o sistema das sesmarias, formando as capitanias hereditrias, encontrava-se 1) unio entre a
propriedade fundiria e o poder poltico; 2) a atividade agrcola e de exportao, inserida na
formao do capitalismo moderno; 3) explorao da mo-de-obra escrava num perodo em que na
Europa ocidental o regime de servido era praticamente extinto e, 4) e exerccio de poderes
arbitrrios, exclusivas e individualistas, por parte dos grandes proprietrios, devido falta de
qualquer contrapoder ou controle.
3- Como Izidoro Martins jnior justifica sua afirmao de que o sistema das
capitanias hereditrias no Brasil era um regime feudal?
Citando Guizot, e Leo enumera os elementos constituem ativos de uma organizao feudal: 1)
modo de ser especial da propriedade territorial, a vida de um superior, a efetiva, inteira, e
hereditria, envolvendo na posse um certo nmero de obrigaes pessoais; 2) a incorporao da
soberania na propriedade, o melhor, ou com um ferimento de atributos soberanos ao proprietrio do
solo e, 3) e existncia de uma hierarquia regular ligando uns aos outros os proprietrios de feudos.
Em seguida, citando as cartas rgias de 1534 e 1535, ele enconta tais caractersticas, concluindo at

60

que o regime de colonizao praticado no Brasil por D. Joo III foi real e verdadeiramente de
carter feudal.
4- O livro II, ttulo das Ordenaes Manuelinas estabelece:
"ELREY Dom Eduarte Meu Av por dar certa frma e maneira como os bens e Terras da Coroa do
Reyno entre seus Vassalos, e Naturaes se houvessem de regular e soceder. (...)
1 (...)
2 OUTRO SI Determiamos, que as ditas Terras da Coroa do Reyno nom sejam entre os herdeiros
partidas, ... nom sejam avidas por Terras Feudaes, nem ajam natura de Feudo (...)"
Em que aspectos o regime de colonizao aplicado o Brasil se relaciona com o dispositivo
legal citado?
Em Portugal, devido peste negra foi necessria a redistribuio de terras para manter a ocupao
dos campos, e aumentar a produtividade rural. Entretanto, para evitar um novo processo de
feudalizao, foi desenvolvida a "lei mental" - um instrumento de restrio aos poderes de
propriedade. No Brasil, porm, a distribuio de terras no foi informada pelos princpios da lei
mental. O poder de propriedade era, ento, ilimitado e no dependia da produtividade da terra para
se manter.
5- Como o Governo Geral institudo por D. Joo III em 1548 alterou
administrao da justia no Brasil?
A justia que era anteriormente distribuda pelos prprios donatrios passou a ser distribuda por
emissrios da Coroa e implicando a limitao do poder dos donatrios bem como a redistribuio
dos poderes administrativos e polticos entre estes e funcionrios da Coroa.
6- Relaciona o pedido formulado por Luiz de Ges a D. Joo III com a criao do
Estado do Maranho.
Temendo a perda definitiva dos territrios do norte para os franceses, Luiz de Ges pede a Coroa
que Portugal efetivamente ocupasse mais terras. Como entre elas e a Bahia havia invaso (Frana/
Holanda), o governo da Bahia no poderia governar tambm o Maranho, tornando-se necessria,
portanto, a formao de outro governo. Assim, no se tratava da formao de nova colnia, nas
assim de uma estratgia de proteo dos territrios, ento descontnuos, contra mais invases.

EMENTA
"1o.- nossa populao he quasi nada, em comparao da immensidade de terreno que ocupamos ha
trez seculos.
(...)
5o.- Nossa agricultura est em o maior atrazo, e desalento, a que ella pode reduzir-se entre qualquer
povoagricula, ainda o menos avanado em civilizao".
(memrias de Gonalves Chaves publicada poca da Independncia do Brasil - apud Ruy Cirne
Lima - "Pequena histria territorial do Brasil", quarta edio, Escola de Administrao Fazendria,
Braslia, 1988, pp.46 - 47)
Faa uma conexo entre o texto acima, as sesmarias no processo de
colonizao do Brasil, a formao de latifndios e a reforma agrria.
Com o regime de sesmarias, Portugal antecipa a propriedade da terra - um direito - da situao
factual - a posse, inviabilizando a segunda, para os muitos que poderiam ter cultivado a terra
recolhido seus frutos. As capitanias eram enormes e virtualmente inviveis de serem ocupadas,

61

como, com o tempo, o fracasso do modelo demonstrou. poca da independncia, finalmente, o

regime de sesmarias foi substitudo pelo de posse, por cerca de 30 anos. O texto acima retrata este
momento: muitas terras de poucos (latifndios) e muitos buscando terras sem poder t-las. o
crepsculo do "feudalismo" no Brasil (a constatao da sua inviabilidade) em um pas que comea a
sua autonomia e a urbanizao.
A forma de distribuio de terras por sesmarias, bem como o modelo econmico colonial, foi,
portanto a origem da forma de distribuio latifundirio a de terras, at hoje existente.
Assim, desde a poca da independncia, a necessidade de uma reforma agrria j se mostrava
presente como forma de viabilizar o assentamento da populao rural.
13/08
Hlcio Madeira
Recapitulando a situao medieval de Portugal:
Fase da Formao de Portugal
Aspectos sociais:
a) o povoamento;
b) a estrutura poltica; e
c) a organizao scio-administrativa
Fontes de Direito:
a) direito costumeiro;
b) Foros e Cartas de Foral;
- nota predominante do direito portugus neste perodo de formao: direito costumeiro, de mbito local, para
cada cidade, colhido nos foros (foros extensos).
- Cartas de Foral: lei orgnica outorgada por autoridades com jurisdio sobre determinado territrio populao mais autoridade fazendo acordo/protocolo de intenes para o desenvolvimento social e
econmico, afastando arbitrariedades: garantia de propriedade de mveis e imveis, livre alienao, fixao
precisa de tributos, etc..

*Nos primrdios, Portugal era uma "terra de ningum", com o mnimo de

segurana fsica e jurdica; a nica maneira de se obter certa segurana
era atravs dos acordos por cartas de foral: cidades protegidas pelas
"cartas" tinham liberdade devido s garantias proporcionadas e,
implicando seu desenvolvimento mercantil e comercial.
(vrias cidades muulmanas, j com desenvolvimento comercial, como Coimbra e Lisboa, queriam
Cartas de Foral imediatamente aps a Reconquista, para terem segurana no desenvolvimento do
comrcio)
Alm das duas fontes anteriores citadas, tambm:
c) Direito Romano (vigente!): sob a forma do Direito Justinianeu;
d) Cdigo Visigtico: que permaneceu como legislao em vigor, pois 1) manteve-se nas populaes crists
em ocupaes muulmanas e, 2) reis (Castela, Arago) outorgavam (Toledo/Afonso IV) o Cdigo Visigtico
guisa de foro (direito a se aplicar no novo territrio conquistado).
e) Legislao Rgia: leis promulgadas pelos reis portugueses. Sempre existiram, mas a partir de 1249 (Afonso
III ) - fim da Reconquista - os reis puderam legislar e administrar mais o Reino.
(Para dirimir os conflitos entre os direitos costumeiros de diversas regies, no sc. XIII h a promulgao de
leis de abrangncia nacional, feitas pelos reis.)
f) Direito Cannico: Decreto de Graciliano - direito vigente e aplicado em questes de famlia, sucesso,
casamento, etc..

62

Fase da Consolidao do Estado Portugus (XIV-XV):

- D. Diniz e a criao da Universidade (1289)
- crise sucessria: a dinastia de Avis
Aspectos sociais:
a) paz social: crescimento das cidades e da burguesia (importante na consolidao do Estado Moderno);
b) as feiras e o florescimento do comrcio (com autorizao e garantia dos reis)
Feiras: mercados peridicos para abastecer populaes de determinada regio principalmente de bens
durveis. Cartas de Feira: outorgadas pelo rei para cada caso - neste processo, a economia fechada de aldeias
passa economia de mercado.
c) fortalecimento do poder real;
d) a guerra contra Castela.
- 1248: ascenso de Afonso III - Conquista de Algarve;
- 1249: fim da Reconquista
- 1289: criao da Universidade: Lisboa, transferida para Coimbra: recepo do Direito Justinianeu.
Fontes do Direito:
a) recepo do direito romano: Direito Justinianeu e tambm a Lei das 7 Partidas;
b) as Leis Rgias;
c) as Ordenaes do Reino.
- fortalecimento do poder real e das instituies (organizao dos estamentos e assemblias, etc.) - 1)
circunstncias gerais, agravadas com a peste e fome, que foram o recurso ao rei para solucionar problemas
sociais e, 2) a atuao dos legistas da corte (juristas formados em Bolonha, Salamanca e posteriormente em
Coimbra) formados no direito Justinianeu, e imperial, que favorecia e fortaleceria o poder do rei.
- quando havia conflito entre as fontes de direito e, principalmente quando entre o direito Justinianeu e o
direito costumeiro, havia a inclinao pelo direito Justinianeu, o que fortaleceria ainda mais o poder do rei
(ante ao poder feudal).
Como se d a recepo do direito romano:
a) conseqncia da ao dos estudantes (estudavam o direito Justinianeu e traziam-no para Portugal,
empolgados com ele;
b) direito romano chega atravs de legislao castelhana "Lei das 7 Partidas" (porque dividida em 7 partes),
codificada em Castela (1260), por Afonso, mesclando o direito Justinianeu com o direito castelhano da poca
- traduzida por D. Dinis em 1285, e tornando-se direito vigente e em Portugal.
c) acentua-se a recepo com a fundao da Universidade de Lisboa (1289), inicialmente como o nome de
"Estudo Geral", tal como um centro universitrio moderno, com a inteno de fornecer base jurdica slida,
calcada no direito Justinianeu, ao Reino - fundada com autorizao papal, tal como as outras universidades da
Europa.
- interessante notar que as Universidades tinham estatuto jurdico prprio. A personalidade jurdica da
Universidade de Lisboa era distinta da do conselho da cidade; tinha autonomia e privilgios. Por exemplo, a
populao de Lisboa era obrigada a dar facilidades de alojamento e de alimentao aos estudantes; estes
tinham inclusive foro privilegiado - julgados por tribunal universitrio. Tal situao implicou conflitos entre o
conselho da cidade de Lisboa e a Universidade. Por isso, D. Dinis transferiu a Universidade para Coimbra
(inclusive como compensao antiga capital do reino e para alvio de Lisboa).
D. Afonso IV traz novamente para Lisboa, mas volta para Coimbra definitivamente em 1354. Ela a "almamater" de nossa universidade. Todos os primeiros professores nossos (Largo So Francisco) foram de
Coimbra.
L ensinava-se o "Utruque Ius": Direito Cannico e Direito Justinianeu.
16/08/01
Recapitulao da Recepo do Direito Justinianeu:

63

1) pelos estudantes/legistas (retornavam do exterior trazendo tais idias e, fortalecendo o poder rgio);
2) Lei das 7 Partidas: Direito Justinianeu mais direito costumeiro castelhano (D. Diniz); e
3) 1289: criao da Universidade em Portugal (fortalecendo ainda mais do Direito Justinianeu).
* Cdigo Visigtico (direito romano no justinianeu) continuava em vigor.
Como j dito, quando haviam conflitos entre o Direito Justinianeu e o direito costumeiro, escolhia-se o
Direito Justinianeu.
Para se indicar a precedncia de uma lei, o rei promulgava uma nova lei (Lei Rgia), que se tornavam cada
vez mais frequentes (durante a Reconquista, as Leis Rgias foram muito poucas reis sem tempo de fazer leis
e seguindo o conceito germnico de que o rei no faz, mas obedece s leis).
Aps a Reconquista, seu nmero cresceu bastante, inclinando-se muito para as solues do Direito
Justinianeu. s vezes, inclinando-se para o direito costumeiro, quando ele tinha muita fora. Exemplo: marido
que matava mulher em flagrante adultrio, no seria condenado por homicdio, segundo os forais medievais,
embora pelo Direito Justinianeu seria (e tal posio venceu sob promulgao de Lei Rgia, de mbito geral).
Desde D. Joo I, de Avis, as cortes pediam que o rei compilasse/ordenasse o direito ptrio.
Pois , fontes de direito em 1390:
- Cartas de Forais;
- Direito Justinianeu;
- Cdigo Visigtico;
- Leis Rgias (caso houvessem);
- Lei das 7 Partidas;
- Direito cannico.
Implicando a necessidade de uma compilao de tantas fontes distintas.
Meados do sc. XV: Ordenaes do Reino de Portugal
a) Afonsinas (D. Afonso - 1446);
b) Manoelinas (D. Manoel - 1521);
c) Filipinas (dom Felipe II - 1603).
- eram compilaes abrangentes, do direito nacional portugus, mas posteriormente ficaram conhecidas pelo
nome do respectivo rei.
a) Afonsinas:
Com estrutura que se manteve nas ordenaes posteriores. Algumas regras eram novas, mas a maior parte
consistia na organizao de direito preexistente.
Divide-se em 5 livros:
I) "direito administrativo": todas as regras relativas organizao administrativa do reino, cargos pblicos,
rgios, militares, judiciais, etc.. Contendo 62 ttulos.
II) "direito dos privilegiados": contendo 123 ttulos, continha direitos particulares de classes sociais, minorias
tnicas ou religiosas (historicamente era comum haver direitos diferenciados) - fidalgos, clero, muulmanos,
judeus.
III) "processo": contendo processo civil e algo de direito penal e processual, com 128 ttulos.
IV) "direito civil": contendo 112 ttulos, versando sobre contratos, direitos reais, heranas, sucesses, famlia,
etc.
V) "direito penal": 121 ttulos.
- estilo de redao: reproduz a legislao rgia sobre o assunto - "no ano tal, o rei passando por um lugar foi
indagado sobre..." - estilo narrativo/histrico, diferente do sistema atual de legislar.
- tratava da questo do direito subsidirio: direito a ser aplicado na falta de norma posta (preencher lacunas).
A preocupao com o direito subsidirio mostrava refinamento jurdico e a conscincia de promulgar um
verdadeiro direito nacional. Pretendia uma abrangncia e positivao do novo direito. No livro II, era
restabelecida a ordem do direito subsidiria:
- Ordenaes - direito nacional;
1) Leis Imperiais (Direito Justinianeu);

64

2) Direito Cannico (com prevalncia sobre leis imperiais em matrias de "razo de pecado": ilcitos morais
tal como difamao, etc.)
- tal ordem tinha implicaes prticas: o usucapio com m-f era possvel no Justinianeu, mas no no Direito
Cannico (e, lembrando, o D.C. era um direito completo e vigente nos territrios da igreja).
3) Glossa de Acrcio ("Magna Glossa");
4) Opinies (comentrios) de Brtolo Saxoferrato;
5) Resolues rgias - mandava-se o problema para que o rei se manifestasse.
As Afonsinas tiveram vida curta e reduzida a abrangncia - apenas 50 anos de vigncia e, como no existia a
imprensa na poca, elas eram manuscritas; apenas concelhos municipais ou mosteiros mais abastados tinham
cpia (1510: primeiro livro impresso em Portugal)
b) Manoelinas:
D. Manuel, o Venturoso: atualizou as ordenaes do Reino devido a fatores histricos importantes, tais como
o Descobrimento da Amrica/Brasil, Tratado de Tordesilhas, novos regimentos para colnias no Brasil, frica
e ndia. Tambm, popularizao da imprensa. Melhorou o estilo de redao, a tal ponto que a atualizao
passou a ser verdadeiramente novo texto.
Manteve a estrutura anterior, mas:
- estilo: todos os textos legais foram restritos. De histrico/narrativos, tornaram-se decretrios (estilo abstrato,
limpo);
- direito subsidirio: introduo, aps direito cannico, da "comum opinio dos doutores", implicando a
valorizao da doutrina jurdica nacional.
1446: direito nacional;
1521: legislao com linguagem prxima moderna.
Cdigo Napolenico como primeiro cdigo moderno, mas as Ordenaes Manoelinas podem ser
consideradas um (pr-)cdigo moderno (estilo decretrio)
- antes da edio de 1521 (oficial) houve uma edio intermediria (1514), mas que por vrias razes, D.
Manoel mandou retirar e queimar todos os exemplares existentes sob pena de deportao para alm-mar
(existe um exemplar na Biblioteca Nacional, da biblioteca de D. Joo VI, e um exemplar microfilmado na
Faculdade)
c) Filipinas:
D. Felipe II da Espanha, o mesmo D. Felipe I de Portugal ordenou sua composio, entrando em vigor em
1603, por D. Felipe III, seu sucessor.
- um direito portugus feito por juristas portugueses, para aplicao em Portugal e suas colnias (D. Felipe
no anexou Portugal, s somou - tinha 6 coroas no total)
- direito subsidirio passa do Livro II para o Livro III. O conflito entre o poder temporal e o poder espiritual
era superado poca de Felipe II, encarado ento como questo de direito processual.
- as Filipinas continuaram a ser exigente em Portugal at a restaurao da monarquia nacional (Bragana) em
Portugal, 1640. Elas so confirmadas at que novas ordenaes sejam executadas, mas nunca foram.
- revogadas em Portugal apenas em 1867 (cdigo civil portugus). No Brasil, at 1917 (Cdigo Civil),
parcialmente (substituio do Livro V - penal, em 1830 e, do Livro III - Processo, em 1850).
- as Filipinas foram a legislao com maior vigncia. Mesmo com corpo extravagante, perduraram 300 anos.
20/08/01
(HLCIO)

Documento "Municipios_Helcio.rtf" contm um detalhamento muito maior que esta aula e a de

30/08/01
ESQUEMA DA AULA:
Dos Municipia romanos aos Conlios portugueses
1 Antecedentes histricos (Pennsula Ibrica)

65

1.1 O Municpio no Dir. Romano

- Colonial
- Municipia
- Civitates peregrinas
- Provincial
1.2 Os municpios na Lusitnia romana (Sc. II A.C. at 411 D.C.)
1.3 No perodo de dominao germnica (411 a 711)
1.4 No perodo de dominao muulmana
1.5 No perodo da Monarquia Leonesa e o Condado Portucalense.
(o direito pblico romano muito interessante devido experincia acumulada ao longo dos sculos, mas no
normalmente estudado)
- o direito pblico sempre se manteve sacramental (sacerdotes)
Colnias:
- a formao das primeiras colnias deu-se na costa (portos)
- as colnias eram uma "continuao" da cidade de Roma
- atravs de conquistas ou no, para a formao das colnias, era necessrio um ritual de consignao nas
terras, eleio dos deuses protetores e entrega das terras aos cidados.
- "Lex Colonica" lei orgnica para a colnia, feita em Roma, indicando modo de se dividir as terras.
- havia tambm uma comitiva eleita em Roma, para tratar da fundao da nova colnia (haviam vrias
colnias espalhadas pela Europa, como a prpria cidade de Colnia, na Alemanha)
- colnias com carter militar (estratgico) mas tambm poltico-demogrfico (presso demogrfica em
Roma)
Municpios:
Vem de "munera capere": pegar os "munera" (encargos)
- grandes cidades, preexistentes ao imprio, tomaram encargos pblicos provenientes da cidade de Roma
(depois de conquistas, acordos, pactos, etc., ofereciam-se para serem associadas a Roma)
- os muncipes eram estrangeiros que se tornavam cidados (mas no romanos)
[cidados romanos gozavam de muitos direitos; haviam graus intermedirios de (latinos) mais de 20 tipos de
cidadanias distintas, de forma organizada e estratgica, contra pagamento de tributos - durante a histria de
Roma houve concesso contnua de cidadania]
"Lex Municipia" - lei votada em Roma: uma "constituio" criada quando uma cidade e criada ou
incorporada Roma. (So fontes do direito romano antes de Justiniano)
at Csar, cada municpio tinha sua lei prpria; poca de Csar: lei padro "Lex Iulia Municipalis".
Cidades Peregrinas:
- cidades que mantinham suas leis ("ius peregrini") e costumes, respeitados pelos romanos, mas tambm
pagando tributos.
Os romanos sempre respeitaram a idia de "popolus": comcios populares com razo de ser, pois o povo era a
figura suprema mesmo ante ao governo - "res publica": todos podem eleger os chefes.
Assim, os municpios e posteriormente as cidades peregrinas, conservavam a mesma idia constitucional
romana: "duunviri" - 2 representantes para governar a cidade (magistratura tambm com mais de uma pessoa,
para evitar a 'afeio ao poder' - considerado crime ) e, a estrutura tripla de:
- cnsules (chefes magistrados; haviam outros: "iure dicundo"- funo administrativa, policial e judiciria;
"iure ediles" - funo reguladora do comrcio)
- senado ("senex" = idosos) oligarquia "ordo decuniorum"; e
- comcios populares (democracia).
Decuries:
Os primeiros imperadores, desde Augusto, outorgavam ttulos de decurio (dignidade para famlias de

66

confiana, transmitida por hereditariedade)

Os decuries recebiam grandes extenses de terra do senado ou do prncipe (outorga de ttulo em troca de
subordinao - prenncio da Idade Mdia)
Ano 100 a 150 d.c.: a Ordem dos Decuries fica muito forte.
Mas, final do Alto Imprio: ser decurio no representava muitas vantagens. Com a crise econmica vigente,
eles no podiam alienar as terras.
Nesse perodo, ocorreu a cristianizao do Imprio; os decuries deviam participar dos ltimos cultos pagos
- ao Imperador e deusa Roma.
No comeo do Baixo Imprio, "Codex Theodosianus", havia um vocabulrio comum no direito pblico: os
"vinculados terra" - decuries e providenciais, que se abandonassem as terras, perderiam privilgios e
cometeriam infrao (implicando desvantagem ter terras).
Nesse perodo, ocorreram vrias intervenes dos Imperadores sobre os municpios: envio de presidentes de
provncia e de prefeitos (= "o que vem frente do Imperador").
23/08/01
SEMINRIO NO 2 INCONFIDNCIA MINEIRA

A INCONFIDNCIA MINEIRA: DIMENSES INTERNACIONAIS

AUTOS DA DEVASSA
A DEVASSA DA DEVASSA
QUESTES
1- Quais os fatores internos que impulsionaram Minas Gerais a articular a
resistncia ao sistema colonial?
Aumento da auto-suficincia da oligarquia local (devido ao desenvolvimento da economia interna,
uma vez que a administrao da costa ficou com Portugal e a administrao do interior - Minas
Gerais - foi dada pela prpria Coroa aristocracia local) ; ambiente cultural e maturidade intelectual
devido ao contato com idias europias (educao na Europa dos filhos de aristocratas, que traziam
as idias liberais-iluministas); aumento da dvida da capitania para com a Coroa (o "quinto), mas
como a suspenso da Derrama, o idealismo diminua, uma vez que a elite que dominava o
movimento (exceto o Tiradentes, que no tinha interesses econmicos).
2- Quais os objetivos almejados pelo movimento denominado Inconfidncia
Mineira?.
Independncia de Portugal, formao de uma repblica, etc., como finalidade ideolgica do
movimento, mas o objetivo predominante era certamente o econmico, pois com a independncia
de Portugal, as enormes dvidas no precisariam mais ser pagas.
3 - A poltica praticada pela Metrpole teve papel decisivo no movimento de
insurreio mineira? (a instrues polticas de 1.788)
Sim, havia um dficit de Portugal para com o norte: para pagar a produo de algodo, Portugal
devia escoar ouro para l e, carente de ouro, precisava cobrar a dvida do sul (Minas Gerais).
Tambm, pela necessidade de defesa do litoral contra invases, Portugal assumiu a administrao
da Costa e deixou a administrao de Minas Gerais para aristocracia local. Sem a fiscalizao da
Coroa sobre Minas Gerais, o movimento separatista pde crescer livremente.
4- Qual a reao dos poderes estrangeiros conspirao mineira? (situao
externa)

67

Estados Unidos tinha interesse em continuar comeciando com Portugal, porque sua produo de
insumos complementava as necessidades de Portugal (o Brasil independente seria um concorrente a
eles). A Inglaterra poderia pender para qualquer lado, mas devido a manobras poltico-econmicas
de Portugal, ela pendeu a este (a Inglaterra estava deficitria ante a Portugal, poderia obter
vantagens em comerciar direto com o Brasil e estava interessada na libertao das colnias
espanholas, mas Portugal acenou com um tratado vantajoso para a Inglaterra e, resolvendo a
questo da insurreio, Portugal cancelou a assinatura desse Tratado). A Frana estava ocupada com
seus problemas internos, momentos antes da Revoluo.
5- De que forma foi conduzido o processo e o julgamento dos inconfidentes?
O processo, que tinha sido iniciado pelo governo de Minas Gerais, foi enviado a Portugal,
retornando uma "carta secreta" da Coroa, indicando aplicao de pena exemplar para Tiradentes.
Sob um tribunal de exceo, no Rio de Janeiro que, simulando um novo processo e julgamento
teatral, com novos interrogatrios, j se tinha a situao definida para os rus.
O julgamento foi uma reao Revoluo Francesa. Poderia ter tomado outro caminho, mas a pena
exemplar a Tiradentes era para punir o ocorrido mas tambm o que poderia acontecer sob influncia
da ento Revoluo Francesa..
6- Por que motivo Tiradentes foi escolhido como "bode expiatrio" e o que o
diferenciava dos demais conspiradores?
Por vrios motivos, dentre eles: no pertencia aristocracia; desde o incio assumiu para si a culpa,
ao contrrio dos outros que se acusavam mutuamente; era desconhecido, ao menos
internacionalmente; foi sempre apontado como envolvido; para Portugal, ele se identificava com
um revolucionrio.
A Coroa deveria punir algum para coibir novas tentativas, embora no era muito interessante punir
a elite, mas sim "um do povo", equiparados no h um revolucionrio, mas a um simples criminoso.
Portugal tambm deveria minimizar a repercusso externa, para evitar que potncias estrangeiras
apoiassem o movimento separatista. Tiradentes ento era perfeito.
7- Qual o fundamento jurdico da pena aplicada a Tiradentes (Ord. Filipinas,
Tit.VI, Liv. V, e pg. 221 do texto "A devassa da devassa")
Crime de lesa-majestade: "se algum fizesse conselho e confederao contra o rei e seu estado, ou
tratasse de se levantar contra ele, ou se para isso desse ajuda, conselho e favor".
To grave e abominvel o crime, que o comparavam a lepra. A pena estendia-se a famlia e
descendentes do condenado.
EMENTA

A pena aplicada a Tiradentes conseguiu abafar os ideais preconizadas pelo

movimento de insurreio mineira?
No. A soluo aplicada ao movimento foi paliativa e consistiu numa medida de impacto sobre as
idias polticas e intelectuais que se tornavam cada vez mais evidentes.
A revolta no se materializou, mais a partir dela, as pessoas comearam a entender a independncia
como algo possvel. O nacionalismo passa a fazer parte do sentimento do povo, e as classes mais
altas utilizam esse sentimento como instrumento para materializar seus prprios anseios
econmicos. A idia da repblica deixa de ser apenas uma teoria.
Por mais materiais que tivessem sido os motivos, os homens de Minas Gerais pensaram numa

68

repblica livre e independente, e esta semente no foi destruda com a morte de Tiradentes. Aps
1790, apesar de a revolta nacionalista ter sido sufocada, o neomercantilismo encontrou uma slida
barreira, j que os brasileiros agora tinham a capacidade de se organizar com o objetivo
antimetropolitanos.
27/08/01
(Poveda)
DIREITO LUSO-BRASILEIRO NO PERODO COLONIAL
< comemorando os 500 anos, publicao de toda a documentao portuguesa sobre o Brasil, separada por
capitanias: 11 CDs mais livro de indexao - milhares de documentos>
Projeto de colonizao portuguesa diferente do espanhol:
- portugueses explorando a costa africana h 50 anos, antes do descobrimento, alm de explorarem a ndia,
muito rica.
- a populao portuguesa era muito pequena na poca e poucos recursos seriam destinados colonizao do
Brasil.
Portanto, Portugal "guardou" o Brasil por dcadas, usando vrios modelos polticos, muitos
malsucedidos, tentando lucrar algo com o Brasil. At 1808, o Brasil no tinha universidade, imprensa,
manufaturas: Brasil subdesenvolvido como projeto poltico (embora tendo alguns smbolos de riqueza). Notese que at o sculo XVI j havia um universidades na ilha de San Domingo, em Lima, no Peru, e no Mxico,
enquanto nossa universidade s surgiu no sculo XIX. E, na Amrica Espanhola: Leis de ndias - corpo de
direito organizado autctone (direito "indiano") - o direito das ndias ocidentais, enquanto que o Brasil no
teve um equivalente.
* Estudo da Histria do Direito no Brasil dividido em 3 pocas:
Colonial: de 1500 a 1815;
Imperial: de 1815 a 1889; e
Republicano: de 1889 at a atualidade.
POCA COLONIAL
As fontes jurdicas neste perodo eram:
a) Ordenaes do rei: Manuelinas e Filipinas (vo sofrendo acrscimos - legislao extravagante);
b) normas de carter geral, promulgadas em Portugal para todo o reino e colnias;
c) leis especiais para o Brasil, feitas em Portugal para disciplinar a estrutura administrativa do Brasil,
prevendo ouvidores, provedores, etc. (leis legitimamente brasileiras);
d) emanadas da prpria colnia por rgos da administrao colonial (de capites-mores nas capitanias, ou de
governadores gerais, ou mesmo de cmaras municipais), regulamentando uso de guas, coleta de lixo, normas
de edificao, etc. (geralmente normas de direito pblico administrativo - para o direito privado, cabiam as
legislaes do Reino mais as extravagantes)
Nota-se, portanto, a no existncia de corpo de legislao prpria, sendo as regras de direito pblico para a
administrao da colnia e manadas ou de Portugal ou do Brasil.
FIM

DO SCULO

XVIII

E INCIO DO

XIX

Dois fatores na base da transio colonial para o imprio: a) fator humano e b) fator poltico
Fator Humano:
Existncia, no fim do sculo XVIII, de um povo brasileiro j claramente formado. Em 1790 haviam 4 milhes
de habitantes, concentrados no litoral; numerosa classe de mestios, negros e ndios, alm de etnias brancas:
portugueses, espanhis, holandeses, franceses e ingleses. Povo organizado socialmente e estruturado em
classes sociais: aristocracia rural (proprietrios de terras e comerciantes); escravos, os homens livres e classe
intelectual: funcionrios pblicos, estudantes na Europa e Brasil, etc.
Fator Poltico:

69

Vinda da famlia real ao Brasil e transferncia da sede da Coroa (1808) - entre 8 a 10.000 pessoas da corte
chegando ao Rio de Janeiro, implicando desapropriaes de casas de luxo (colnia trancada, e enterrada, com
sentimento nativista crescendo, invadida por portugueses), somando-se onda de emancipao poltica
proveniente dos EUA e Amrica espanhola: transtornos e confronto com os portugueses.
os aspectos positivos desta transferncia foram:
- abertura dos portos o comrcio internacional;
- inverso de papis polticos: Brasil deixa de ser colnia e passa a ser a sede do imprio (RJ), nunca mais
voltando a ser colnia;
- 1815: Carta de Lei elevando o Brasil categoria de reinos com grandes implicaes jurdicas; e
- acentuao do nacionalismo brasileiro como reao corte portuguesa, que chegou com "ius domini" "donos da colnia, fazendo o que quiserem".
Sistema da organizao do poder judicirio poca
Superada a fase das capitanias hereditrias, capito com poder judicirio, mas o ouvidor como intermedirio
judicirio.
Estabelecimento do Tribunal da Relao na Bahia e posteriormente no Rio de Janeiro (eram tribunais de
recursos sediados aqui no Brasil).
- "Pelourinho": centro cvico da cidade colonial; equivalente ao frum, onde as autoridades que lidam
proclamaes e onde se punir um criminosos (justia e autoridade real simbolizadas no centro da cidade) Pelourinho de So Paulo: na atual banca de jornal ao lado do frum Joo Mendes.
30/08/01
(HLCIO)
DIREITO LUSITANO ANTIGO
O municpio no perodo da formao do Estado portugus ( 1140 a 1248) - os Concelhos
Aps a dominao romana na pennsula ibrica, ocorreram as dominaes de visigodos e de muulmanos.
- Visigodos: mudana do conceito de municpio
Rom. "popolus" igual a povo que suporta a as decises, em assemblias, eleies, ou designao/autorizao
ao imperador.
Mas, para os visigodos, "civitas" (cidadania) diferente de "popolus" e igual a chefe fidelidade: relao entre
homens na base da fidelidade; rei autorizado a governar pelos inmeros pactos de fidelidade.
* Os trs itens anteriores mostram um quadro das vilas visigticas ps-romanas.
- pacto esses muito volteis devido mudana de interesses ou desinteresse, implicando mudana de chefia
com muita facilidade na Idade Mdia (inclusive cidades inteiras tinham essa mobilidade)
- conselho de guerreiros, prestando fidelidade (vassalagem) chefes, nas cidades e no reino, implicando o
poder centralizado na figura pessoal; e
- hbito de reunio de decises coletivas dos conselhos de guerreiros, at mesmo sem a presena de chefes.
Conquista de cidades por muulmanos, iniciada por Toledo. Esses muulmanos, Berberes da Mauritnia, eram
mais pacficos e tolerantes que os demais, tolerantes contra tributos. Califas criaram ncleos para aplicao do
direito cornico, deixando ao povo subjugado a aplicao das leis visigo-romanas.
Forma-se, ento, um novo quadro:
- direito romano vulgar aplicado nos municpios;
- influncia muulmana de carter pblico - nome das autoridades morabes: alcide: chefe militar de
castelos; alvezir: prefeitos de cidade (administrao mais jurisdio para pequenas causas); almotac: fiscal de
comrcio e de feiras.
A RECONQUISTA
Astrias (norte de Portugal), dando origem ao Condado Portucalense - Afonso Enriques (independncia de

70

Leo).
- com o avano da Reconquista, ocorre o fenmeno da "zona do ermamento": zona intermediria de conflito
entre cristos e muulmanos, que vai se deslocando para o sul, conforme a reconquista avana, sob presso
das prprias tropas do rei, ou por homens ricos ou o clero, comandados pelo rei para conquistar reas ao sul,
contra Cartas de Doao.
Essa zona movedia continha vilas de costumes brbaros e sistema administrativo (nomenclatura) morabe,
que se tornavam vassalos.
Graas aos Forais, mantiveram-se independentes (vilas com 30 a 40 famlias, normalmente) mesmo aps a
Reconquista - tendo a tradio administrativa da Reunio dos Homens Livres. Os reis, para agradar s vilas na
Reconquista, mantinha a fora dos Concelhos existentes.
Reunio dos Homens Livres: conselhos espontneos, decidindo as questes de vida na cidade (mescla das
tradies: romanos - reunio de todos X visigticos - reunio de guerrilheiros).
Reunio especial eram as Beatrias: reunio para escolher por eleio a quem a vila iria se subordinar como
vassalo, sendo o esse costume aceito pelos reis, uma vez que durante a Reconquista a funo dos reis era a
expanso territorial.
(tal administrao democrtica das vilas portuguesas foi referncia, durante sculos, como modelo moderno
de democracia, comparvel grega)
Senhores feudais e clero ganhando territrios grandes com 2 a 3 vilas, que administram e recolhem impostos.
Para garantir a liberdade destas vidas, o rei concedia Forais, normalmente conquistados fora pelas vilas para a vila se subordinar, deveria receber primeiramente um Foral.
O MUNICPIO NO PERODO DA CONSOLIDAO DO ESTADO PORTUGUS (1248 AT 1495)
de Afonso III Revoluo de Avis [1383]
Sancho II, o ltimo rei da Reconquista, era conquistador e autoritrio. Teve atritos com os Concelhos e o
clero, que foi reclamar ao papa (uma vez que Portugal era vassalo do papado). Este nomeou um interventor
(D. Afonso III - o "Protetor de Portugal"), no s para restabelecer a ordem quebrada com Sancho II, mas para
restabelecer a ordem devido peste negra.
D. Afonso III imps restries populao, atravs de interveno real: meirinhos e corregedores.
Meirinhos ouvindo a populao e se esta precisasse de algo, relatavam ao rei, que mandava juzes de fora para
aplicar a justia (implicando uma ajuda populao e a centralizao do reino).
Corregedores: administradores "ad hoc", enviados pelo rei, at a nova eleio para juzes ou prefeitos.
(meirinhos e corregedores, muitas vezes eram eleitos ou aceitos por votao nas vilas)
Tambm, a partir do C.I.C., foram emanadas Leis Gerais, paralelas aos Forais e deliberaes dos concelhos
locais.
Por outro lado, a participao popular (enquanto oligarquia dos homens bons) acentua-se na organizao dos
Concelhos por meio da instituio dos vereadores.
Se, inicialmente os Concelhos eram formados pelos homens livres da vila, posteriormente passa a ser formado
pelos homens bons (pessoas com posses). Adicionalmente, de livres e independentes, na Reconquista, vo se
tornando "viciados", devido interveno do rei.
Sistema de eleio de vereadores (= "verificadores"): o juiz (normalmente, homem bom mais velho) ia s
casas dos homens bons pedindo a indicao de nomes e, posteriormente, tabulava os 6 nomes mais indicados.
Estes nomes eram inscritos em bolinhas, colocadas em um saco. No pelourinho (= "pequena bola", do latim
"pila" = bola), uma criana pequena tirava do saco 2 dessas, escolhendo-se, portanto, os vereadores.
Lentamente, tambm, os Concelhos vo ganhando poder. Comeam a ter procuradores nas cortes (junto
nobres, clrigos e o rei), inicialmente s ouvindo as reunies e, no final destas, fazendo pedidos ao rei. Com o
tempo, ganham poder de deliberao nas reunies das cortes, denominada Cria Rgia (1261).
Nota: as cmaras municipais, de ento, eram formadas por 2 vereadores, juiz, alvezir e almotac - sendo,
pouco a pouco, institudos espaos prprios para seu funcionamento (cmara = quarto).
DA REVOLUO DE AVIS (1383) MORTE DE D. JOO II (1495)
Com os Forais e garantias mnimas, ocorreu o crescimento das vilas e do comrcio (Lisboa e outras), surgindo
uma classe rica que, inclusive ajudava os reis e, que se revoltou contra as oligarquias (Concelhos, que no
comeo eram livres, tornaram-se instrumento da oligarquia municipal). Adicionalmente, judeus e antigos

71

mouros subordinavam-se a Forais prprios, sendo excludos do comrcio e da administrao.

Disso resultou uma revolta em Lisboa, comandada pelo Mestre de Avis contra a Espanha. Este fez um acordo,
que se fosse mantida a independncia, os comerciantes participariam de todos os conselhos, j que foram eles
que o armaram (Mesteiral).
Da surge a representao das 24 categorias de ofcios, com direito de acento nos conselhos municipais
(exemplo posteriormente seguido por Inglaterra, Frana e Espanha).
Tal representao inicia-se nos municpios do norte, servindo de modelo aos demais municpios.
- se antes, os municpios e mandavam os procuradores para as cortes, aps a Revoluo de Avis, as cortes
podiam destituir e eleger novos reis e, tinham a obrigao de possuir e representantes da burguesia.
DIREITO BRASILEIRO
Das ordenaes Constituio de 1824
As primeiras feitorias e vilas;
As cartas de Foral
Da constituio de 1824 atualidade
O regimento das cmaras municipais (1828)
A Constituio de 1891
Nota: as leis de Portugal sempre foram aplicveis ao Brasil.
Feitorias: fortaleza masculinas - (1532) Martim Afonso de Souza recebe autorizao. Por 3 cartas rgias para
povoar o Brasil; cria a primeira vila (So Vicente), instalando o poste do pelourinho, smbolo do poder rgio.
Ento, o Brasil era despovoado, para degradado e aventureiros - com foral e mesmas regalias que Portugal.
Porque no vingou a democracia?
Resposta: as dificuldades de povoao no facilitaram o transplante dos padres democrticos das vilas
portuguesas, e implicando os latifndios - capitanias hereditrias e coronis elegendo os membros das
cmaras.
"Senhor Feudal" administrando tudo em nome do rei.
(Capitanias eram muito autnomas entre si, fomentando o germe do federalismo no Brasil.)
(recapitulando: Sesmarias - terras improdutivas que podiam ser tomadas contra o pagamento do sexto da
produo. Instituto criado na poca da Reconquista, aplicado aps a peste negra e para a ocupao das ilhas
portuguesas. aplicado tambm para a povoao do Brasil)
Da origem, em que as sesmarias eram lotes particulares, no Brasil, o capito-mor, que no dono da terra,
mas sim enfiteuta, distribua sesmarias ao cidados (atravs das cartas de sesmaria), para habit-las,
constituindo-se em imensos lotes de terra. Nessa situao, tanto o direito sobre as capitanias como sobre as
sesmarias poderiam ser revoltados.
O capito era o alcaide do municpio e ingeria em outros municpios dentro de sua capitania, s distribuindo
terras para que fosse rico (que pudesse produzir e pagar impostos rede) e implicando o rodzio dos coronis
no comando da cidade, como vereadores, etc.
Assim, os municpios eram organizados por concesso rgia, com outorga de Cartas de Forais, havendo o
rodzio de homens bons na administrao. Poucos exemplos (Pindamonhangaba em SP, Campos em RJ, etc.)
ocorreram de os prprio cidados se rebelarem e sob auto-organizao conquistar de Portugal a condio de
vila.
SCULO XVII - NATIVISMO
Rebeldia s autoridades portuguesas - coronis no gostavam e desrespeitava as ordens gerais, inclusive
ajudando em movimentos de independncia. D. Pedro II, analisando a rebeldia, foi ajudado de 2 formas: pelos
coronis brasileiros e, pelos liberais intelectuais.
Constituio de 1824: O que fazer com os municpios?

72

- Regimento Geral dos Municpios de 1828 (e art. 168 da C.F. 1824): presidente da Cmara (funes
administrativas equivalentes de prefeito); eleio de juzes mais juzes de fora (art.267): autonomia da
Cmara na gesto econmica, e implicando tambm uma vida poltica mais acentuada com eleies mais
livres e com menos ingerncia dos coronis.
A Constituio de 1824 garantia a autonomia dos municpios, implicando o crescimento e auto-gesto
financeira.
A Constituio de 1891 (Repblica) anulou a figura dos municpios, seguida pelas demais. Mas, a de 1988
restabeleceu a figura do municpio como um ente federativo.
10/09/01
(Hlcio)
Constituio de 1824: a que mais durou na Histria do Brasil.
D. Joo VI - decreto transformando o Brasil em reino (unido).
Em seu retorno a Portugal (1821), o Brasil era um Estado. E, antes disso, Congresso de Viena, em 1815:
Brasil e Portugal j assinavam acordos internacionais. Neste momento j era um Estado, portanto, desde ento
j merecia uma Constituio (ou uma para o Brasil e outra para Portugal ou, uma para todo o reino).
- A espera de uma Constituio para o Brasil vem de antes da Independncia. Constituio essa para garantir
os direitos dos nativos e mesmo dos portugueses que se estabeleceram no Brasil. Portanto, no Brasil haviam
os portugueses de Portugal (funcionrios, etc.) X brasileiros e portugueses "do Brasil" (estabelecidos aqui),
ambos unidos para uma Constituio, embora com interesses distintos.
Nesse perodo, a Inglaterra governava Portugal (1808~1821), o que ocasionou uma revolta popular para
convocar D. Joo VI de volta Portugal, sob uma monarquia constitucional e, dentre outras coisas, para
tornar o Brasil novamente uma colnia.
Mas, D. Joo VI, aps tantas benfeitorias realizadas no Brasil, durante sua estadia, evitou que o Brasil
voltasse quela condio (embora, mesmo poca, juridicamente seria um absurdo o Brasil voltar condio
de colnia).
- 1820: constituintes em Portugal, inclusive com participao de 50 deputados do Brasil em Portugal.
Antes da partida de D. Joo VI, atos promulgados, de especial importncia:
- eleio dos 50 deputados que foram a Portugal; e
- prevendo que as capitanias tornariam-se provncias, assim o fez, com eleies indiretas para os seus
representantes;
-* 24/fev/1821: jurou obedincia constituio que estava sendo feita em Portugal;
-* para satisfazer os liberais e, preocupado com o curso da constituinte em Portugal, promulgou que, enquanto
a Constituio de Portugal no estivesse pronta, vigeria a Constituio espanhola (que, efetivamente vigiu por
um dia).
Os 2 atos anteriores (*) no trouxeram efeitos significativos idia de Constituio ao Brasil. Porm, em
5/jun/1821, D. Pedro I jurou fidelidade, no Brasil, s "Bases da Constituio Portuguesa" (uma srie e de
princpios formulados, enquanto a Constituio no ficava pronta).
Tal juramento deu o arcabouo jurdico para justificar a Independncia. As Bases discutiam 1) a organizao
do Estado: para os portugueses, mas se juradas no Brasil, a forma concebida para a Portugal deveria valer
tambm para o Brasil (reino); e 2) direitos e garantias individuais: juradas as Bases no Brasil, deveriam valer
tambm para os brasileiros que, inclusive, eram tambm "portugueses" (at ento, reino unido).
- a partir da, Jos Bonifcio neutraliza os decretos portugueses, que D. Pedro I deveria obedecer
(basicamente, medidas de centralizadoras e desorganizado horas do Estado). Com embasamento nas "Bases
da Constituio Portuguesa", D. Pedro I editava contra-decretos, pois ao organizao do Estado e as garantias
individuais no poderiam ser lesadas. (assim, elogia-se Jos Bonifcio, pelo liberalismo conquistado sem
derramamento de sangue, mas com composies polticas e diplomacias - porque viveu a Revoluo Francesa
e "sua misria").
1824: Assemblia Constituinte brasileira eleita, mas no convocada antes da Independncia. (professor: "D.
Pedro I nunca quis o absolutismo").

73

Convocada, seus trabalhos eram muito desorganizados e a heterogeneidade dos participantes, implicou a
formao de uma comisso de 7 membros, resultando a elaborao de projeto (Antonio Carlos) baseado na
constituio da Noruega - a mais democrtica da poca - e ideais libertrios da Frana.
As discusses da Assemblia eram muito morosas.
Discusso se bispos teriam direito censura (no Brasil, a igreja catlica ainda desempenhava papel
fundamental, de carter administrativo. Assim, eram toleradas outras religies, mas ainda permaneceria a
unio Estado/igreja). Sendo final da Guerra da Confederao do Equador, D. Pedro I, sob a discusso acima
referida, alegando urgncia na elaborao de uma Constituio, para pacificar e legalizar o reino, dissolve a
Assemblia e nomeia uma comisso composta pelos 7 membros anteriores e mais outros liberais (moral: o
novo projeto no seria absolutista, mas sim, liberal. Seria, na verdade, extremamente liberal, pois inclusive
2/3 do congresso poderia mudar o regime, de tal sorte que a Repblica no precisaria de uma nova
Constituio, mas apenas reformar esta)
Poder Moderador (Benjamim Constant): idia de reunir o liberalismo econmico e poltico monarquia - 3
poderes mais a tutoria feita pela famlia real. D. Pedro I teria interferido nos trabalhos da comisso, impondo
o tal poder moderador (ele teria uma prvia escrita por sua loja manica, fazendo que se copiassem os
devidos artigos ao projeto de Constituio).
13/09/01
SEMINRIO NO 3 CONSTITUIO IMPERIAL DE 1824

ESTUDOS DE DIREITO CONSTITUCIONAL

CONSTITUIES DO BRASIL
QUESTES
1) Qual a importncia do liberalismo no processo de constitucionalizao do Brasil
Imprio? Qual o sistema poltico adotado como modelo pela Constituio Imperial?
No Brasil, como em toda a Amrica Latina, o processo de constitucionalizao desenvolvido na
primeira parte do sculo XIX seguiu a orientao de fundir a organizao jurdica do Estado com a
ideologia poltica do Liberalismo, ligado aqui, alm da luta contra o absolutismo, tambm ao
processo de emancipao nacional das antigas colnias.
O sistema poltico adotado como modelo foi o de monarquia constitucional, tendendo ao modelo
parlamentarista ingls.
2) Quais as instrues expedidas por D. Pedro I que deveriam inspirar os princpios
constitucionais a serem elaborados pela Assemblia Constituinte ? Representavam os ideais
liberais europeus?
Que a constituio a ser elaborada fosse digna do Brasil e dele prprio, imperador, ainda que
embasada no objetivo de proporcionar a felicidade geral.
Isso caracterizava uma ambiguidade do novo regime e do prprio imperador, por um lado liberal
mas, por outro, com uma herana portuguesa de imposio de seus desejos, implicando o
acolhimento de ideais liberais, mantendo-se porm D. Pedro I no controle.
3) 0 que levou ao insucesso do trabalho da Assemblia e a sua dissoluo pelo Imperador ?
Foi legitima sua deciso?
A Assemblia Constituinte no tinha condies de se firmar como poder poltico predominante, no
tendo atrs de si um povo em revoluo, no tinha envergadura intelectual, nem tcnica e tradio
parlamentar. A abertura da constituinte, que deveria redigir uma constituio digna do povo e do
imperador, criou uma animosidade inicial. A pretenso da Assemblia de funcionar como legislatura
ordinria, excluindo o imperador que, no prprio texto da constituio faria parte do processo
legislativo, alm dos nimos acirrados de ambas as partes, que nada faziam para melhorar a
situao, desencadeou a soluo impulsiva do imperador.
Considera-se que, antes da promulgao da constituio, o sistema jurdico vigente era o

74

absolutista, no qual o imperador tinha muitas prerrogativas. Por este aspecto, ele teria prerrogativas
para dissolver a assemblia (embora seu juramento s "Bases da Constituio Portuguesa" que, em
princpio, vigiam no Brasil, pudesse restringir tal direito).
4) De que maneira foi elaborada a Carta Constitucional imperial (Conselho dos Notveis)?
Por que o autor do texto afirma que a lei fundamental do Imprio era mais uma carta que
uma constituio?
A Assemblia Constituinte no tinha condies de se firmar como poder poltico predominante, no
tendo atrs de si um povo em revoluo, no tinha envergadura intelectual, nem tcnica e tradio
parlamentar. A abertura da constituinte, que deveria redigir uma constituio digna do povo e do
imperador, criou uma animosidade inicial. A pretenso da Assemblia de funcionar como legislatura
ordinria, excluindo o imperador que, no prprio texto da constituio faria parte do processo
legislativo, alm dos nimos acirrados de ambas as partes, que nada faziam para melhorar a
situao, desencadeou a soluo impulsiva do imperador.
Considera-se que, antes da promulgao da constituio, o sistema jurdico vigente era o
absolutista, no qual o imperador tinha muitas prerrogativas. Por este aspecto, ele teria prerrogativas
para dissolver a assemblia (embora seu juramento s "Bases da Constituio Portuguesa" que, em
princpio, vigiam no Brasil, pudesse restringir tal direito).
5)

Analise em linhas gerais os principais dispositivos constitucionais e as criticas que

suscitaram.
a) A Constituio abandonou a subdiviso das provncias em comarcas, termos e distritos, sendo
que tal diviso correspondia a descentralizao administrativa de um Estado unitrio. o federalismo
poltico, imposto pela formao histrica e geogrfica do Brasil, foi acolhido, porm, na aceitao
da diviso em provncias.
b) Definio do governo brasileiro como monrquico hereditrio, constitucional e representativo.
No foi explicitamente aceito o termo "governo parlamentar", pois no era corrente poca. O
parlamentarismo, no Brasil, ainda era dificultado pela distribuio qudrupla dos poderes.
c) Poder Moderador: a adoo de um poder independente e superior aos 3 outros, definido como a
"chave de toda a a organizao poltica", privativo do imperador e visando manuteno da
independncia, equilbrio e harmonia dos demais poderes polticos. Tal poder, no tinha natureza,
limites, competncia e finalidades bem definidas.
6) No que consistia o Poder Moderador institudo no diploma constitucional ? Correspondia
aplicao preconizada por seu idealizador, Benjamin Constant?
O poder moderador e est bem definido no item c) da questo anterior.
D. Pedro I utilizou o poder moderador no como um poder neutro para equilibrar e harmonizar os
demais poderes, mas sim como um instrumento para alargar o seu poder pessoal.
7)

Qual a diferena do uso do Poder Moderador por D. Pedro 1 e por D Pedro 11?
Enquanto D. Pedro I utilizou o poder moderador como um instrumento de fora pessoal, para
dar vazo a sua necessidade de exercer o poder, D. Pedro II, de forma mais moderada e
ponderada, aproximou-se mais das idias de Benjamim Constant sobre o poder moderador,
utilizando-se mais dos princpios constitucionais do que de intervenes pessoais.

8)

Quais as reivindicaes liberais inspiradoras do movimento de reforma da constituio

de 1824 ? Quais lograram xito pelo Ato Adicional de 1834?
As reivindicaes eram basicamente: a) descentralizao poltica, com tendncia para o
federalismo; e b) supresso de instituies tidas como reacionrias, tais como poder moderador, o
Conselho de Estado e a vitaliciedade do senado.

75

O Ato Adicional conseguiu extinguir o Conselho de Estado e criou o poder legislativo provincial,
criando uma descentralizao poltica.
EMENTA

Relacione o art. 179, item 19 da Constituio Imperial com artigo do Cdigo

criminal Imperial que previa castigos aos escravos. Este violava a Constituio
Imperial?
De acordo com o art. 1o da Carta de 1824, "O Imprio do Brasil a associao poltica de todos os
cidados brasileiros". O art. 6o, por seu turno, definia os cidados brasileiros, no seu item 1o: "os
que no Brasil tiverem nascido, que sejam ingnuos ou liberto (...)", portanto, exclua a cidadania aos
escravos.
Ao cidados, tal como definidos, eram garantidos direitos civis e polticos, elencados no Tit. VIII da
referida Carta. Uma vez que os escravos no eram cidados, no estavam garantidos a eles esses
direitos.
Assim, o Cdigo Criminal do Imprio no violava o art. 179, item 19, da Carta, que proibia a
aplicao de penas cruis (aoites, tortura, marcas de ferro quente, etc.) ao cidados
brasileiros, conforme o caput do mesmo artigo.
17/09/01
(Poveda)
FUNDAO DOS CURSOS JURDICOS
No contexto histrico, social e poltico da Independncia.
Brasil independente - preocupao em construir um arcabouo jurdico que desse sustentao poltica nova
ordem, composto de 3 elementos:
1) Constituio de 1824;
2) Cdigos (pelo menos em projetos); e
3) Ensino: no havia mais condio de enviar jovens a Coimbra, havendo necessidade de de se formar os
prprios quadros - implicando cursos de cincias jurdicas e sociais no Brasil.
O conhecimento da situao dos pases vizinhos: existncia de imprensa, universidades, etc., implicava a
necessidade da elaborao do cdigo criminal (1830), cdigo comercial (1850), etc., e a criao da Faculdade
de Direito no Brasil.
- O ento deputado paulista Jos Feliciano Fernandes Pinheiro, santista, posteriormente Visconde de So
Leopoldo (primeiro presidente da provncia do Rio Grande do Sul), apresentou um projeto para a criao da
Universidade do Brasil, que seria em So Paulo. Encontrou oposio das outras provncias. Surgiram crticas
como a m pronncia dos paulistas at o o horror dos estudantes por subir a Serra do Mar. Um aspectos
favorvel levantado foi o clima frio, que no favoreceria a proliferao de traas nos livros.
Seu projeto foi engavetado pela dissoluo da Constituinte.
- Em 1827, j ministro, convenceu D. Pedro I a criar os primeiros cursos de direito, em So Paulo e em Olinda
(Carta de Lei de 11/ago/1827). Nessa Carta, estabeleceu-se cursinhos pr-vestibular, alm de vestibular para
se entrar nas "Academias de Direito", que comearam a funcionar em 1828, constando o currculo de 9
cadeiras.
- incio do funcionamento em So Paulo: 28/maro/1828* (em prdio anexo ao convento dos franciscanos)
- incio do funcionamento em Olinda: 15/maio/1828
Currculo:
Primeiro ano: 1 cadeira - Direito Natural (filosofia do direito/direito pblico/ anlise da Constituio do

76

Imprio/direito das gentes e diplomacia)

Segundo ano: 2 cadeiras - continuao das matrias do primeiro ano de mais direito pblico eclesistico
(normativa do Estado em relao com a igreja)
As 9 cadeiras tinham 9 Lentes proprietrios (catedrticos)
(lenta porque os professores liam a aula)
O art. 7o da Carta de Lei tinha o germe dos direitos autorais: os compndios elaborados pelos professores
seriam impressos pelo governo e, os autores teriam privilgios por 10 anos (idia revolucionria para a
poca). A Carta tambm mencionava o salrio dos professores - por lei, os Lentes receberiam os mesmos
vencimentos dos desembargadores do tribunal.
Pr-requisitos para se entrar na faculdade:
- 15 anos completos;
- aprovao em lngua francesa, gramtica latina, retrica, filosofia racional e moral (= tica) e geometria.
- nunca foi proibida a entrada de mulheres; era uma restrio social da poca.
- o general reformado, Arouche de Toledo Rendon foi o primeiro diretor da escola. Era casado com uma
espanhola (Teresa) - na dcada de 1830, a Praa da Repblica (que era sua propriedade) era uma praa de
touros em So Paulo.
Currculo refletindo a mentalidade jurdica da poca:
- direito natural - filosofia do direito mais IED.
- no havia direito administrativo (s na anlise da Constituio)
- no havia direito internacional privado (o direito das gentes era pblico).
- no havia direito romano - expurgado de Coimbra em 1760 pelo Marqus de Pombal, com a finalidade de
fortalecer o direito nacional. Por outro lado, o direito romano no era dado de forma prtica. Assim, quem
fundou o cursos no Brasil no queria nem saber de direito romano. Este foi reintroduzido com a Pandectstica.
Julius Frank - professor do curso anexo (o curso "pr-vestibular", preparatrio)
- bibliografia nebulosa, fundador da maonaria acadmica, que teve grande influncia na vida poltica do
Brasil.
- a elite poltica saa da faculdade de direito de So Francisco (Olinda: estudos jurdicos de cunho filosfico).
So Paulo formava homens pblicos - 10 presidentes da Repblica.
- para se ocupar cargos polticos, o nome tinha que ter aval da "Bucha".
- 1851 - falecido, enterrado no ptio da escola porque no era catlico e, portanto, no poderia ser enterrado
em cemitrios.
20/09/01
*** No houve aula ***
24/09/01
A aula constou de um Estudo Dirigido com duas perguntas e um extrato da Constituio de 1824 (papis
entregues em sala de aula) foi respondida a 1a questo, de forma rpida, ao final da aula. A segunda questo
no foi tratada e consultiva, portanto no "matria nova", digna de nota.
- Nota: o extrato aborda trs temticas diferentes:
1) Dos Poderes e Representao Nacional;
2) Dos Ramos do Poder Legislativo e suas Atribuies e Da Proposio, Discusso, Sano e
Promulgao das Leis; e
3) Das Disposies Gerais e Garantias dos Direitos Civis e Polticos dos Cidados Brasileiros
Primeira questo, relativa plasticidade e adaptabilidade da C. 1824:

A Constituio de 1824 vigeu por 65 anos e poderia, teoricamente,

continuar vigente no perodo republicano. Que normas constitucionais
77

garantiam esta plasticidade? Quais eram os limites do poder constituinte

derivado?
(pede-se, em outras palavras, quais os limites para se fazer uma reforma
Constitucional e por qual processo legislativo. Ainda, considerou-se que
ser flexvel no ter clusula ptrea)
Resposta:
O art. 178 delimita o que no constitucional e que, portanto, pode ser
modificado em processo ordinrio, embora nada diga ainda sobre o que
pode ser alterado dentro da prpria Const.
Art. 179, item 34, declaram que os Poderes Constitucionais no podem
suspender a Const. com relao direitos individuais parece ser uma
restrio - analisa-se abaixo.
A limitao formal alterao de artigos constitucionais est em outros
artigos:
Art. 174, que apresenta um restrio a que a Const. s poderia ser
revista aps 4 anos da promulgao.
Mas:
Art. 176: o pedido de reforma da Const. passa pelo rito de lei ordinria
(arts, 61 a 64), para possibilitar a mudana de artigos. Ainda, valem as
regras da legislao ordinria na mudana de textos de artigos.
Art. 65, coloca que a sano do imperador pode ser vencida
apresentado-se o mesmo projeto de lei por trs legislaturas consecutivas
(e ento h a presuno de aceite).
O art. 179, item 34 diz respeito restrio infraconstitucional de direitos
individuais. Se ocorrer uma reforma, esse item e os prprios direitos
poderiam ser modificados.
- Portanto no haviam clusulas ptreas mesmo aos arts. 10, 11 e
13 poderiam ser modificados (inclusive com facilidade formal) que
dizem respeito aos Poderes Polticos reconhecidos (dentre os quais o
Moderador) e sobre os representantes da Nao (o Imperador,
sancionador do Poder Legislativo).
Artigos utilizados na resposta:
TTULO III
Dos Poderes e Representao Nacional
Art. 10 - Os poderes polticos reconhecidos pela Constituio do Imprio do Brasil so quatro: o Poder Legislativo, o
Poder Moderador, o Poder Executivo e o Poder Judicial.
Art. 11 - Os representantes da Nao brasileira so o Imperador e a Assemblia Geral.
TTULO IV
CAPTULO I
Dos Ramos do Poder Legislativo o suas Atribuies
Art. 13 - O Poder Legislativo delegado Assemblia Geral corri a sano do Imperador.

CAPTULO IV

78

Da Proposio, Discusso, Sano e Promulgao das Leis

Art. 52 - A proposio, oposio e aprovao dos projetos de lei compete a cada uma das Cmaras.
(...)
Art. 61 - Se a Cmara dos Deputados no aprovar as emendas ou adies do Senado, ou vice-versa, e todavia a Cmara
recusante julgar que o projeto vantajoso, poder requerer, por uma deputao de trs membros, a reunio das duas
Cmaras, que se far na Cmara do Senado, e conforme o resultado da discusso se seguir o que for deliberado,
Art. 62 - Se qualquer das duas Cmaras, concluda a discusso, adotar inteiramente o projeto que a outra Cmara lhe
enviou, o reduzir a decreto, e, depois de lido em sesso, o dirigir ao Imperador, em dois autgrafos assinados pelo
Presidente e os dois primeiros Secretrios, pedindo-lhe a sua sano pela frmula seguinte - "A Assemblia Geral dirige
ao Imperador o decreto incluso, que julga vantajoso e til ao Imprio, e pede a Sua Majestade Imperial se digne dar a sua
sano".
Art. 63 - Esta remessa ser feita por uma deputao de sete membros, enviada pela Cmara ultimamente deliberante, a
qual, ao mesmo tempo, informar outra Cmara, aonde o projeto teve origem, que tem adotado a sua proposio, relativa
a tal objeto, e que a dirigiu ao Imperador pedindo-lhe a sua sano.
Art. 64 - Recusando o Imperador prestar o seu consentimento, responder nos termos seguintes - "O Imperador quer
meditar sobre o projeto de lei, para a seu tempo se resolver'. Ao que a Cmara responder que - "louva a Sua Majestade
Imperial o interesse, que tem pela Nao".

Art. 65 - Esta denegao tem efeito suspensivo somente, pelo que, todas as vezes que as duas
Legislaturas, que se seguirem quela que tiver aprovado o projeto, tornem sucessivamente a
apresent-lo nos mesmos termos, entender-se-, que o Imperador tem dado a sano.

TTULO VIII
Das Disposies Gerais e Garantias dos Direitos Civis e Polticos dos Cidados Brasileiros
Art. 174 - Se, passados quatro anos, depois de jurada a Constituio do Brasil, se reconhecer
Art. 178 - s constitucional o que diz respeito aos limites e atribuies respectivas dos Poderes Polticos, e aos Direitos
Polticos e individuais dos cidados; tudo o que no constitucional pode ser alterado, sem as formalidades referidas,
pelas Legislaturas ordinrias.
Art. 179 - A inviolabilidade dos direitos civis e polticos dos cidados brasileiros, que tem por base a liberdade, a
segurana individual e a propriedade, garantida pela Constituio do Imprio, pela maneira seguinte: (...)
34) Os Poderes constitucionais no podem suspender a Constituio no que diz respeito aos direitos individuais, salvo nos
casos e circunstncias especificados no pargrafo seguinte.

27/09/01
SEMINRIO NO 4 - ESCRAVIDO

DA SENZALA COLNIA
O ABOLICIONISMO

QUESTES
1) Diferencie a escravido antiga (romana) da escravido moderna (Amrica).
Os modos de escravido eram vrios em Roma: prisioneiros de guerra, pena criminal, pena civil,
venda de filho, etc. Na Amrica a fonte era o trfico de uma etnia especfica.
Em Roma a escravido no estigmatizava tanto, voltando o liberto a estar quase nas mesmas
condies de ingnuos. Na Amrica, os negros eram estigmatizados racialmente (preconceito, se
no de incio, posteriormente enraizado na cultura), inclusive com a dvida se tinham ou no alma.
Em Roma o escravo tinha certas protees jurdicas. Seu dono tinha poder de vida e morte (como
sobre os demais membros da famlia), mas no poderia fazer o que bem entendesse, pela eficcia
das leis protetoras. Na Amrica, as leis eram bem menos protetoras, inclusive considerando-se que
as leis aos ingnuos eram mais protetoras que em Roma, e quando haviam leis eram sem eficcia,
principalmente nas fazendas, pois a reprovao social nas reas urbanas (proveniente da classe que
no tinha escravos) era bem maior.
2) Analise, luz do direito das gentes, o roubo de estrangeiros para o cativeiro como ato de

79

soberania nacional.
Segundo o direito das gentes, a soberania nacional pode regular as relaes entre os membros de
seu territrio, bem como as relaes entre o Estado e os demais. Impor seu ordenamento outro
Estado (como foi o caso, de se impor que aos Estados Africanos, seus membros poderiam ser
capturados para servir de escravos, segundo o ordenamento portugus-brasileiro). Por ato de fora,
isso vivel , mas no com fundamento jurdico.
3) Relacione a escravido no Brasil com o trfico de negros africanos. Quais os motivos que
levavam o Brasil a apoiar a continuidade do trfico e a escravido?
A lucratividade exorbitante do trfico criou uma classe economicamente, e posteriormente
politicamente, poderosa (inicialmente os portugueses da metrpole e posteriormente brasileiros).
Havia interesse dessa classe em manter a escravido no Brasil, para que sua atividade prosseguisse
lucrativa. Por tal motivo, era difcil combater o trfico e a escravido, adicionado ao fato que, sendo
o pas agrcola, os fazendeiros apoiavam tambm, muito fortemente a escravido, para manter a
produo rural.
4) razovel a afirmao propugnada por Eusbio de Queirs, em seu clebre discurso de
1.852, justificando o trfico?
(...) Senhores, se isso fosse crime, seria um crime geral no Brasil, mas eu sustento que, quando
em uma nao todos os partidos polticos ocupam o poder, quando todos os seus homens polticos
tm sido chamados a exerc-lo, e todos eles so concordes em uma conduta, preciso que essa
conduta seja apoiada em razes muito fortes; impossvel que ela seja um crime e haveria
temeridade em cham-la um erro"
Seu discurso atesta um fato que a situao da escravido e a existncia do trfico era socialmente
aceita, no podendo ser considerado, ento um crime. Isto, para no afrontar o poder dos traficantes,
e mesmo para diminuir, por vias diplomticas, a presso da Inglaterra sobre o Brasil, com relao
manuteno da escravido.
5) Os escravos tinham sua condio jurdica regulamentada nas leis civis brasileiras ou na
Constituio do Imprio?
Nem na constituio nem nas leis civis havia meno sequer escravido, uma vez que
juridicamente seria algo complexo e mesmo vergonhoso ante aos Estados ocidentais. Haviam,
porm leis penais escravos regularizando os castigos aplicveis aos escravos.
6) Qual a importncia da lei de 7 de novembro de 1.831? Foi posta em execuo pelo Governo
brasileiro?
A partir daquela lei todo negro trazido por contrabando no poderia ser mais escravizado em
solo brasileiro. Esta lei nunca foi cumprida e mais, pedia-se para se abolida, visto causar
irregularidades na posse de escravos trazidos aps a lei. Assim, nem foi aplicada, nem podia ser
abolida, pois significaria a decretao de escravido, novamente, no Brasil.
7) A questo da abolio afrontava o direito, de propriedade, assegurado no artigo, 179,
pargrafo 22 da Constituio, do Imprio? Relacione a questo com a obra de Bluntschli ,
"Direito Internacional Codificado", citado no texto O Abolicionismo.
Considerando o princpio da anterioridade e da legalidade sim, embora, como a existncia da
escravido no era positivada, muito menos regulamentada e, considerando-se o princpio que
nenhum homem pode ser proprietrio de outro homem, ento no afrontava a Constituio, pois tal
direito de propriedade de escravos seria ilegal.

80

8) A lei de 28 de setembro de 1.971 ps fim Escravido no Brasil? Quais eram os traos

legais da Escravido em 1.883?
No, embora o governo alardeasse que sim, sendo exatamente uma lei para ingls ver. Os
escravos, porm, tinham sua situao melhor protegida por leis e sobretudo eficazes contra os
senhores.
9) Em que aspectos a escravido influenciou a idia de trabalho?
Tornou a idia que trabalhar para sobreviver, trabalhar manualmente era uma coisa aviltante e
baixa, enfim, uma coisa de escravo, no s prejudicando o imaginrio social, mas tambm atrasando
a iniciativa industrial.
10) Quais as diferenas entre os castigos impostos aos escravos nas cidades e nas fazendas?
Devido as condies prprias de isolamento das fazendas, o senhor era tinha poder absoluto sobre
os escravos, com acesso restrito, inexistente ou mesmo conivente das autoridades. Agravada a
situao por se empregar feitores rudes, os castigos eram muito cruis, se comparados s cidades,
onde a reprovao social e administrativa era muito maior.
11) Compare as penas aplicadas aos escravos com o limite legal fixado no Cdigo Criminal do
Imprio.
O Cdigo Criminal estipulava um limite para chibatadas (proibido esse castigo aos ingnuos), quase
sempre desrespeitado e, dentre outras limitaes, estipulava que o escravo maltratado deveria ser
vendido embora este no pudesse pessoalmente pleitear tal garantia.
12) Com o movimento abolicionista, houve mudanas na aplicao das penas aos escravos?
Justifique.
As penas tendiam a se tornar mais brandas, pois as denncias em jornais, a opinio pblica e o
prprio Estado iam recrudescendo suas investidas contra os senhores de escravos. Em anncios de
escravos fugidos, quando se mencionava cicatrizes e seqelas, dizia-se antigas, produzidas por
dono anterior, para se escapar a reprovao geral, ou mesmo processo judicial.

EMENTA
Analisando a afirmao de Joaquim Nabuco, que traduz o tratamento dado questo da
escravido no Brasil, sintetizado na frase "... ela criou uma atmosfera que nos envolve e
abafa todos, e isso no mais rico e admirvel dos domnios da terra", transplante-a para a
nossa atualidade, comentando algum fenmeno social contemporneo que se lhe assemelhe.
Um exemplo atual seria o aumento do trabalho informal (e mesmo o infantil). Aps anos de lutas
e de conquistas trabalhistas, sob a presso econmica, a proteo jurdica ao trabalho afastada, e
tal afastamento crescentemente visto com bons olhos pela sociedade, pois justifica-se que a perda
de direitos o preo a ser pago pela manuteno das condies de subsistncia da populao (na
verdade, parte dela) e da economia como um todo, implicando a visualizao de que tal situao de
deslegalizao e de informalismo seja ento um fator positivo prpria nao.
01/10/01
CULTURA JURDICA NO IMPRIO
Documento "Cultura_juridica_no_Br_Imperio.rtf" com detalhamento menor que esta aula e a de
8/10/01.

81

Antecedentes
Praxistas portugueses: homens pblicos, advogados e juizes que escreviam em Latim, comentando as leis,
tratando de casos prticos, apresentando formulrios e expondo classificaes simples. No influenciaram
muito o Brasil, porque suas obras no chegavam at aqui. Alguns nomes foram Valasto e Calves.
Tratadistas portugueses: influenciaram muito mais o Brasil. O Papiniano de portugal desse perodo foi
Mello Freire
Juristas Portugueses estudados no Brasil
Paschoal Jos de Mello Freire (1737-1798). Lente de Coimbra.
Institutiones juris civilis lusitani cum publici tum privati (5 vol. Pequenos, em Latim)
- praticamente moldou o direito lusitano. Conheceu toda a legislao esparsa e juntando-a, transformou-a
em tratado, com acrscimos de comentrios e anlises sua obra mais conhecida, em 5 vols. trata de todo
o direito portugus: vol 1 dir. pblico; vol. 2, 3 e parte do 4 dir. civil; parte do vol. 4 processo e vol.
5 dir. penal.
um tratado didtico e lgico, inclusive tendo servido como fonte de referncia legal.
- foi considerada obra obrigatria pelo Estatuto da Universidade do Brasil (que seria no Rio de Janeiro)
do Visconde de Cachoeira
Manuel de Almeida e Souza de Lobo (1745-1817). Advogado tratadista e prtico.
Notas (aos livros de M.Freire)
Pereira e Souza (1750-1818). Advogado.
Primeiras Linhas sobre o Processo Civil (adaptada ao Brasil por Teixeira de Freitas, at 1878 utilizado
nos cursos de direito no Brasil)
A seleo dos juristas apresentados a seguir baseou-se num pequeno leque de leitura, que buscou interpretar a
importncia dos vrios autores da poca.
Juristas Brasileiros do perodo Joanino
Jos da Silva Lisboa (Visconde de Cairu) (1756-1835).
Nasceu em Salvador. Formou-se em Coimbra.
Principal obra: Princpios de Direito Mercantil e Leis de Marinha (dividida em 8 Tratados Elementares; o
1o era sobre Economia). Cndido Mendes de Almeida editou uma 6' edio antecedida de uma introduo
magistral com sua Histria do Comrcio (de 648 pginas).
Cada tratado dos Princpios continha a legislao ptria e a indicao das fontes originrias dos principais
regulamentos das Praas da Europa. No havia obra semelhante em portugus, nem havia ainda Cdigo
Comercial algum no mundo. Foi estudado e aplicado em Portugal e, depois, no Brasil. Waldemar Ferreira
o considera o primeiro tratado de direito comercial portugus e, ao mesmo tempo, o primeiro de direito
comercial brasileiro, tendo sido reconhecido internacionalmente como grande obra de doutrina comercial.
Foi o nico autor brasileiro a ser adotado nos estatutos do Visconde de Cachoeira (1825).
Jos Joaquim da Cunha Azeredo Coutinho (1743-1821).
Bacharelou-se em cnones e licenciou-se em direito em Coimbra. Nomeado Bispo de Pernambuco,
fundou o seminrio Nossa Senhora da Graa de Olinda (1800), primeiro estabelecimento de ensino
superior do Brasil. Influenciou a mentalidade da futura Faculdade de Direito, pelo vis filosfico e
educacional Silvio romero, Teixera de Freitas, Clvis Bevilcqua, etc.
De carter liberal, publicou tambm obras de cincias econmicas e adotada um apostura cientificista
(pr-positivista), mesmo sendo religioso.
A Cultura Jurdica no Imprio (1822-1889)
Juristas do perodo do primeiro imprio ao regencial (1822-1831-1840)
- Gerao ainda formada em Portugal:
Jos Arouche de Toledo Rendon (1756-1834) primeiro diretor da So Francisco. Escreveu Elementos de
Processo Civil, que ganhou notoriedade (note-se que naquela poca, adotada a bibliografia para o
curso, apenas entrava uma nova bibliografia se fosse extremamente competente, pois haviam muitas
rixas entre os professores assim, o bom professor era o que tinha suas obras adotadas)

82

 Antonio Carlos Ribeiro de Andrada Machado e Silva (1773-1845). Autor do Projeto da primeira
Constituio, apresentado Assemblia Constituinte em 1/9/1823 e rejeitado.
Jos Clemente Pereira (1787-1854). Formado em Coimbra, foi autor do Projeto do Cdigo Criminal de
1830, que embora no adotado, fundiu-se com o projeto de Bernardo Pereira de Vasconcelos, tendo
sido um projeto muito avanado para a poca.
Bernardo Pereira de Vasconcelos (1795-1850). Autor do Cdigo Criminal do Imprio, sancionado em 1830
(inspirado no francs de 1810 e nas idias de J. Bentham, foi o primeiro Cdigo Penal da Amrica
Latina, influenciando a legislao penal sul-americana e o Cdigo espanhol de 1848).
Loureno Jos Ribeiro. Formado em Coimbra, lente e primeiro diretor da Academia de Olinda. Escreveu
Anlise da Constituio Poltica do Imprio obra muito adotada no Brasil.

Juristas do segundo imprio (1840-1889)

Cndido Mendes de Almeida: Publicou a edio do Cdigo Filipino e o precioso apndice denominado
Auxiliar Jurdico (Rio de Janeiro, 1869).
- Protegido de D. Pedro II, fez a edio crtica e sistematizada do Cdio Filipino, publicado at hoje
em Portugal. Seu prefcio a histria do direito brasileiro atravs das legislaes. Seu auxiliar
jurdico (vademecum) foi uma obra de sistematizao para advogados, juizes, etc., constando de 17
captulos, abarcando desde jurisprudncia a mtodos de interpretao de leis, aforismos, introduo
ao direito, princpios do ordenamento brasileiro e, um guia para facilitar a consulta e citao
bibliogrfica das obras dos antigos praxistas.

(continua na prxima aula faltam mais 8 juristas)

04/10/01
(Poveda)
Para fundamentar a nova situao poltica no Brasil Imprio, houveram trs iniciativas, 2 j tratadas
anteriormente:
1) a Carta Constitucional de 1824;
2) fundao de cursos jurdicos, para formar os quadros jurdicos/administrativos/ polticos; e

83

3) srie de codificaes (inicialmente o Cdigo Criminal)

AS CODIFICAES
Para disciplinar a vida social, havia a idia da urgncia pelo os dois cdigos: civil (regulando as relaes do
dia a dia) e criminal (regulando a condutas ilcitas/nocivas).
Cdigo Criminal de 1830
Primeiro Cdigo do Brasil.
De autoria de Bernardo Pereira de Vasconcelos, mineiro de Ouro Preto, jurista e senador do Imprio.
O Cdigo foi um grande avano ao direito penal em relao ao Brasil colnia. Muito avanado para a poca,
continha as idias do liberalismo, legalismo, individualismo e as idias de Becaria (no h pena sem lei
anterior que defina o crime).
Sob influncia do Iluminismo, baseava-se no Cdigo francs de 1810 e no Cdigo penal da Louisiana; escrito
numa linguagem clara e concisa (demonstrando uma elevada tcnica de codificao) - foi uma mudana
radical disciplina legal da colnia.
- Lembrando-se que antes deste cdigo, vigorava o Livro V das Ordenaes Filipinas (O.F.), o qual foi muito
criticado, embora no se possa julgar o passado fora de seu prprio contexto - as "crueldades" das Ordenaes
inserem-se na poca da composio (1603) - que simplesmente recolheu os costumes aceitos do sc. XVI.
As inovaes do Cdigo Criminal:
1) amenizava o rigor excessivo das punies de crimes insignificantes das O.F.;
2) acabava com a desigualdade social das pessoas ante a lei;
- As O.F. fazia a acepo (distino/discriminao) de pessoas, implicando punies diferentes segundo a
classe social. Exemplo do campons que podia ser aoitado por destruir colmias, enquanto que um fidalgo
deveria receber outra pena (a prpria Constituio de 1824 j previa que a lei seria igual para todos).
3) acabava com o confisco de bens em punies penais;
- dependendo do crime, caa-se em desgraa, sendo fisicamente punido e tendo todos os bens confiscados
(inocentes pagando por culpados: descendentes e famlia "pagando" tambm pelo crime) - a prpria
Constituio de 1824 j extinguia o confisco e a transmisso de penas;
4) acabava com as penas infamantes e cruis (mutilaes, exibio do cadver, etc.; penas infamantes j
extintas na Constituio de 1824; e o Cdigo Criminal previa que no haveria criminoso sem m-f).
- um exemplo de pena infamante era o de "Lesa-Majestade", que era a ofensa contra o rei, sua famlia ou a
smbolo do poder real; to grave que era comparado lepra - 'entrava no corpo e transmitia-se aos
descendentes' - seu equivalente atual o crime de lesa-ptria (crime contra a ptria ou seus smbolos).
- outro exemplo de pena infamante (do Livro V das O.F., Tit. XXV) era a do Adultrio: entre outros, se o
marido ou tivesse consentido no adultrio da mulher, ambos eram aoitados com varas e deveriam usar
chapus de cornos, alm de serem degradados para ao Brasil, s vezes, para a frica.
CDIGO

DO

PROCESSO CRIMINAL

DE

1831

O direito material criminal, porm, precisava de procedimentos para efetivar-se, implicando a necessidade do
Cdigo de Processo Criminal: em 1831, uma comisso mista do Senado e da Cmara dos Deputados criou-o,
como um misto entre o sistema acusatrio ingls e o sistema inquisitrio francs (pr-revolucionrio).
- sistema acusatrio ingls: iniciativa da propositura do processo era do acusador particular. O acusado ficava
na mesma posio do acusador. O juiz no tinha qualquer iniciativa e julgava pelas provas produzidas.
Sistema oral, com contraditrio e pblico.
- sistema inquisitrio francs: acusador oficial - promotor pblico; o acusado ficava em condio de
inferioridade. O juiz com um papel ativo na procura da verdade e das provas, admitindo-se inclusive torturas.
Sistema escrito, secreto e sem contraditrio.
- Sistema misto: acusao feita por particular (queixa), oficial (denncia), ou ainda, "ex-officio", de iniciativa
do prprio juiz. Priso preventiva, mas o prisioneiro deveria receber uma 'nota de culpar' em 24 horas, para
poder haver o contraditrio.
O Cdigo de Processo Criminal dividia-se em trs partes:
I) organizao judiciria: completava o que a Constituio estabelecia sobre o judicirio, quanto a juzes,
jurados, promotores e demais auxiliares. Para ser juiz seria ento necessrio ser bacharel em direito (no era
exigida esta condio e, inclusive, h at o sculo XVII, nem de leis, nem mesmo de saber ler, era necessrio)
II) formas do processo - sumrio, ordinrio, etc.

84

III) competncia dos diversos cargos do judicirio - atribuies de juzes, promotores e demais elementos.
art. 340 do CPC previa o "Habeas Corpus" - figura bem antiga proveniente do liberalismo e ingls - sobre
priso ou constrangimento ilegal, podia-se pedir o "Habeas Corpus" (!!! Notar que a presena deste instituto
quela poca s para 'Histria do Direito' - para 'Direitos Fundamentais', tal instituto aparece s muito
depois!!!)
>>> Visita Sala da Congregao e ao Museu
- nas paredes da Sala da Congregao h a reproduo do comeo da Carta de Lei de 1827 (instituio dos
cursos de direito) e a relao de todos os diretores, desde Arouche, at Alvaro Villaa. A Congregao o
rgo mximo deliberativo da faculdade, composto por titulares (membros natos) mais representantes das
categorias de professores, de alunos, de funcionrios e de antigos alunos. Renem-se na ltima quinta-feira de
cada ms.
Estrutura docente regular (professores do quadro, por concurso) e cdigo:
- titular (antigo catedrtico) - MS6
- professor associado (com livre-docncia) - MS5
- professor doutor (com doutorado) - MS3
- professor assistente (com mestrado) - MS2
- auxiliar de ensino (fazendo ps-graduao) - MS1
H dez anos a USP exige doutorado, no mnimo, de seus professores.
H 20 anos todos os titulares davam aula para a graduao; hoje em dia, "h falta de seriedade, uma
avacalhao; professores mandando 'seus vizinhos' para dar aula" (mas, no comentou nada sobre o Hlcio) ,
nem todas as matrias so regidas por titulares, tal como a Giselda faz.
MS4 (faltando) era o antigo professor adjunto, sob concurso de ttulos.
08/10/01
(Hlcio)
O perodo imperial caracterizou-se pela sistematizao do direito em todos os nveis.
Candido Mendes: comentrios s Ordenaes Filipinas e o "Auxiliar Jurdico";
Melo Freire: doutrina anterior ao Imprio; Antnio Joaquim Ribras: doutrina ps-Imprio (primeiro curso de
direito civil); e Teixeira de Freitas: consolidao das leis civis esboo do cdigo civil.
Tobias Barreto: com ele surge, na dcada de 1870, a Escola do Recife que reclamou a aproximao da
cincia jurdica com as cincias naturais e sua metodologia. Surge a denominada compreenso "Culturalista"
do direito (segundo Miguel Reale).
Genialidade em pontos especficos, apesar de generalista. Obra dispersa, onde se encontram momentos de
genialidade, influenciando a Amrica latina e a Europa. Mais da metade de um livro dedicado a criticar
outros autores. H uma edio crtica de sua obra por Slvio Romero.
Coelho Rodrigues: o futuro autor de dois projetos do Cdigo Civil, editou uma traduo das Institutas de
Justiniano (vol. I em 1879 e II em 1884). Foi a nica traduo do latim do direito no Imprio. Lente em
Recife.
Inaugurou a traduo dos primeiros textos latino ao portugus (parte do C.I.C.). Das trs grandes tradues
das Institutas de Justiniano, a primeira dele - preocupao em tornar os textos jurdicos latinos acessveis.
aps a publicao de sua traduo, Joaquim Ribas tece comentrios sobre a obra.
Tobias Barreto, ento, publica um artigo criticando este artigo, de forma mordaz. Por suas crticas ferozes e
constantes, viveu na misria. Suas pontas de genialidade, porm, so at hoje elogiadas. Um exemplo a
concepo do direito autoral moderno: foi o primeiro a usar o termo (antigamente eu usava-se propriedade
literria, etc.), concebendo o direito autoral como o direito personalssimo (influenciado pelo direito alemo,
cujo idioma conhecia bem e, inclusive, editava peridicos em alemo). Concebia o direito como fruto de
evoluo histrica e universalista.
Outro exemplo o conceito de direito pblico, a partir do direito romano (at hoje forte a diviso entre
direito pblico/privado): no obstante a interpretao da dicotomia romana, unanimemente aceita, ele critica
tal interpretao, usando o prprio direito romano - contra Soriano de Sousa (que escreveu mais de dez obras

85

enciclopdica) - levantando exemplos sobre hipottica, o usucapio, ali naes do rosas, calo, etc., etc. que
eram regras de direito pblico, mas, referentes a questes privadas (como ento haver a dicotomia?). Citando
o prprio Ulpiano, retraduz a famosa frase que diz que so duas as posies de estudo do direito: pblica e
privada. Portanto, ele conclui que qualquer norma pode ser vista por ambos os modos, no pertencendo
exclusivamente a uma das duas categorias.
Teixeira de Freitas: obras - Consolidao das Leis Civis (1858) e de 1333 artigos (incluindo a famosa
introduo). Esboo de Cdigo Civil.
Executou a consolidao das leis civis e fez o esboo do cdigo civil. No era um filsofo do direito, mas
buscou a definio do direito. Estudado por Miguel Reale e Moreira Alves. muito lido na Europa;
homenageado e inclusive tem um Instituto prprio na Alemanha.
Ajudou a formalizar uma poltica/sentimento comum, universalista na Amrica Latina tal, que Pontes de
Miranda afirmou haver um sistema latino-americano com princpios prprios, sendo um subsistema do
sistema jurdico Romano-Germnico, sobre a positivao de Teixeira de Freitas. Seu universalismo baseou-se
na expectativa de que o Brasil fosse universal (da a idia de que o Brasil era um imprio e no um reino). Na
Frana, por exemplo, o direito era "quiritrio", s para os cidados franceses e ultra-nacionalista. Teixeira de
Freitas quis o imprio universal, pelo "ius solium" no qual os estrangeiros tinham os mesmos direitos civis
que os nacionais (contrariamente Europa fechada). assim orienta a srio era no s ao um grande territrio,
mas tambm um difusor de idias universais, notadamente com influncias do catolicismo (a concepo da
quarta Roma no imprio brasileiro - Roma, Constantinopla, Moscou e o imprio brasileiro; posteriormente
Braslia.
*************
Juristas do segundo imprio (1840-1889) - ***no dados em aula
Pimenta Bueno (Marqus de So Vicente). Obras principais: O Direito Pblico Brasileiro (1857); Direito
Internacional Privado (1863 - o primeiro tratado em lngua portuguesa). Seu Direito Pblico foi
"emendado" pelo imperador para reforar a ausncia de limites ao poder moderador.
Paula Batista. Professor em Recife, escreveu o Compndio de Teoria e Prtica do Processo Civil
Comparado com o Comercial (1855) e Compndio de Hermenutica Jurdica (1860).
Antonio Joaquim Ribas (Conselheiro Ribas). Professor de S.Paulo escreveu o completssimo Curso de
Direito Civil Brasileiro (1866). Assim como Teixeira de Freitas consolidara as leis, Conselheiro Ribas
consolidaria didaticamente em um curso a doutrina do direito civil, substituindo assim o Mello Freire.
Lafayette Rodrigues Pereira. Escreveu Direito de Famlia (1869) e Direito das Cousas (1857).
Jos Soriano de Souza, do jusnaturalismo escolstico, lente em Recife, publica em 1889 os Elementos de
Filosofia do Direito, objeto da crtica sarcstica de T. Barreto (Encore un Plerin);

11/10/01
SEMINRIO NO 5 - IMIGRAO
MEMRIAS

DE UM

COLONO

NR (texto sobre a colonizao em 1950)

QUESTES

86

NO

BRASIL

1 - Justifique a afirmao de Srgio Buarque de Holanda, quando se refere aos agricultores

europeus: " lcito mesmo supor que ( ... ) fossem eles exatamente os menos indicados para a
colonizao agraria do Brasil".
Em relao ao manejo, era diferente o modo de produo brasileiro do europeu. Havia pouco
conhecimento sobre a nutrio do solo; assim produzia-se, mas no do modo desejado ("terras
frteis no eram bem trabalhadas pelos europeus").
Alm disso, poucos europeus que viera eram agricultores de fato, e destes, poucos estavam
acostumados com estruturas latifundirias, prpria ao Brasil - a maioria provinha de zonas urbanas
em busca de vida nova, "tentando a sorte", no especificamente na agricultura.
2 - Por que razo as primeiras iniciativas de incentivo a imigrao no Brasil no surtiram os
resultados esperados? Quais seriam esses resultados?
Alm do dito na questo anterior, o clima at que atrapalhava a adaptao e a pluralidade de origens
do imigrantes e o no prepara dos fazendeiros, bem como do prprio governo, que esperavam
substituir escravos nos latifndios ou, ocupar reas virgens.
3 - Qual a principal diferena entre o impulso imigrao em So Paulo e nas demais
provncias? Quais as conseqncias dessa diferena?
Sistema patriarcal tradicionalista no resto do pas, dependendo de iniciativa governamental versus
um sistema semi-empresarial em So Paulo, tocado por iniciativa privada. No resto do pas, ou se
tentava a simples substituio da mo-de-obra escrava, ou se tentava a criao de ncleos isolados,
segregados. Em So Paulo, iniciou-se o sistema de parceria, que evitou a segregao tnica,
favorecendo a assimilao dos europeus.
4 - Ate que ponto o "plano das colnias de parceria" do Senador Vergueiro representou um
meio termo entre a viso oficial e a dos fazendeiros acerca dos objetivos da imigrao?
Podemos dizer que essa prpria condio levou ao seu fracasso?
ele aconselhava o sistema de assalariados com o sistema de pequenas propriedades. O primeiro era
o modo natural de os fazendeiros entregarem nos imigrantes e o segundo, foi a orientao do
governo para a fixao de imigrantes em reas virgens.
O despreparo do fazendeiro em lidar com os europeus, tratando-os como escravos brancos e,
estando eles sem vnculo patrimonial/familiar, o fazendeiro os tratava at mesmo o pior que os
escravos. O sistema de confiana fazia com que os fazendeiros no prestasse contas aos colonos da
parte a qual os cabia e estes, muitas vezes com razo, desconfiavam est sendo lesados pelos
patres.
5 - Porque Handelmann, citado por Srgio Buarque de Holanda, se refere ao caf como uma
"planta democrtica"? Como essa viso se mostrou incompleta?
o caf transformou a aristocracia rural auto-suficiente numa burguesia urbana. Trabalhadores do
campo, com pequenas hortas junto s casas comearam a morar em subrbios; o caf gerou capital
e uma populao urbana que possibilitaram a industrializao. Porm, pelo caf, esperava-se que os
latifndios se fragmentassem em minifndios de caf, o que no ocorreu at 1929.
6 - Pode-se dizer que as condies de vida do imigrante eram piores que as do escravo? Por
qu?
as condies eram pssimas, naturalmente, aos colonos e, sem relao patrimonial/familiar com os
fazendeiros, os imigrantes no eram protegidos por estes. Os fazendeiros normalmente tentavam
manter os escravos "em condies", para se manterem produtivos. Os colonos, sem vnculo, deviam
arcar com alimentao e sade por conta prpria.
7 - Relacione o decreto 528/1890 (anurio fls. 79/80) com a mudana do papel do imigrante na

87

vida brasileira na passagem do sc. XIX para o sc. XX.

Des de 1890 ocorria a crise do caf pelo esgotamento de seu modelo. Em decorrncia, iniciava-se a
industrializao, como busca de investimentos alternativos. Isto implicava a crescente demanda de
mo-de-obra urbana e, por outro lado, a diminuio da demanda de mo-de-obra agrcola. Os
imigrantes, adicionalmente, eram mais demandados porque a massa do Brasil no tinha tantas
condies de atender demanda industrial, como o europeu tinha.
EMENTA

"Bem cedo, todavia, em todo o pas, ergueram-se de vozes para condenar veementemente a
escravido, como surgiram espritos esclarecidos a advogar a necessidade de se criar uma
emigrao que substitusse gradativamente o brao escravo."
"A lei do 13 de maio de 1888, maravilhosa pelo esprito, mas totalmente errada na forma: a lei do
13 de maio que custou um trono e que arrasou economicamente provncias como a do Rio de
Janeiro, foi o ltimo captulo de uma longa histria de medidas em benefcio do escravo e da
extino do cativeiro." (Pequena histria da imigrao na colonizao do Brasil., Srgio Motta D.T.
Macedo, in Anurio Brasileiro de Imigrao e Colonizao, pg. 188)
Qual a real necessidade do incentivo imigrao como forma de substituir o trabalho escravo,
e at que ponto a "concorrncia" com o imigrante influenciou positiva ou negativamente a
situao do negro ex-escravo logo aps a abolio e at hoje?
O modelo escravista brasileiro, no sculo XIX, passava por srias crises estruturais em funo de
presses internacionais pr-abolicionistas. Entre as conseqncias dessas presses, destacou-se o
fato de a populao escrava estar em declnio (devido diminuio da importao de mo-de-obra
escrava africana e alta taxa de mortalidade infantil entre os escravos). Em outras palavras, no
havia perspectiva de renovao dessa mo-de-obra escrava, mesmo que ela viesse a ser aproveitada
como fora de trabalho livre.
Adotado modelo de substituio da fora de trabalho por imigrantes europeus, estes contriburam
para prejudicar a situao do negro. A mo-de-obra imigrante era mais bem preparada que a
escrava, em face do perfil do imigrante, agricultores ou profissionais de ofcio tipicamente urbanos.
Quando a crise cafeeira acentuou-se e comeou a haver a industrializao nos centros urbanos com
a riqueza gerada pelo caf (leia-se So Paulo), o "agricultor" europeu pde ser melhor aproveitado
nas fbricas, ao contrrio do escravo - despreparado para tais funes.
Alm disso, o governo criou incentivos apenas ao estrangeiro, para a ocupao de reas
despovoadas, prejudicando tambm no campo a situao do texto escravo, que poderia ter tomado
parte no desenvolvimento agrcola do pas como empreendedor.
15/10/01
(Hlcio)
PANORAMA HISTRICO DAS CONSTITUIES
- Anlise cronolgica dos principais fatos da histria constitucional do Brasil e representao dos poderes
constitucionais estabelecidos em dada constituio.
(considerou a obra mais importante sobre a histria das Constituies a de Paulo Bonavides)
CRONOLOGIA
(DATA, GOVERNANTE, FATO)
1O E 2O REINADOS.
25.03.1824 - D. Pedro I - outorgada a 1a Constituio
1A REPBLICA REPBLICA VELHA
15.11.1889 - Deodoro da Fonseca "Chefe do governo provisrio" - Proclamao do Governo Provisrio e
Decreto no 1 (que implanta a Repblica dos Estados Unidos do Brasil)
24.02.1891 - Deodoro da Fonseca - promulgada a 2a Constituio

88

1926 - Artur Bernardes 1a Reforma: Emenda de 7.9.1926 aumenta poder central, atribui direito de
veto parcial das leis pelo Presidente, restringiu-se o direito ao habeas corpus, regulou-se a
expulso de estrangeiros "indesejveis". Em vo o programa revisionista de Rui Barbosa.
2A REPBLICA (1930-1945)
24.10.1930 - Washington Lus / "Junta Militar" - Aps a rebelio de 3.10 no Rio Grande do Sul, os chefes
militares depuseram Washington Lus, constituram uma Junta Militar com "papel moderador"
at a chegada de Getlio Vargas.
11.11.1930 - Getlio Vargas "Chefe do governo provisrio" "2a Reforma" ou "Constituio Provisria":
o Decreto no 19.398 (institui o Governo Provisrio da Repblica dos. E.U.Brasil; destitui
poderes legislativos; institui Interventores Federais).
16.07.1934 - Getlio Vargas - promulgada a 3a Constituio ("Estado Social"), com a finalidade de
legitimar o Golpe, por meio de Constituinte e aps a presso da Revoluo Paulista de 1932.
Criou a Justia Eleitoral, preocupou-se com Direitos Sociais e Funcionalismo Pblico. Previa
a Representao Classista e o voto feminino.
10.11.1937 - Getlio Vargas - outorgada a 4a Constituio ("Estado Novo"), "atendendo ao estado de
apreenso criado pela infiltrao comunista". Foi elaborada por Francisco Campos, que
recusou o adjetivo "fascista" (antidemocrtica), embora houvesse fortalecimento do Poder
Executivo (lembrando a Constituio do RS de 14.7.1891 e a Polaca). Pontes de Miranda por
primeiro comentou-a. O Parecer da Faculdade Nacional de Direito em 1945: a constituio
no tem vigncia pois faltou-lhe o plebiscito (rectius referendum) estabelecido no art. 187, no
prazo de 6 anos (art. 80)("o perodo presidencial ser de 6 anos").
3A REPBLICA (1945-1964)
18.09.1946 - Eurico Gaspar Dutra - promulgada a 5a Constituio. Eleitos o General Dutra em
2.12.1945, os senadores e os deputados constituintes, elabora-se a Carta de 1946 que restaura
os ideais da Constituio de de 1934 (quanto ao Presidencialismo e s disposies de proteo
aos trabalhadores, ordem econmica, educao, famlia etc.) Fortaleceu-se o Municpio;
Na assemblia constituinte houve a participao de todos os partidos, inclusive o comunista; a
redao foi dada por comisses e subcomisses com grande ingerncia da classe mdia. No
houve anteprojeto. Admitia um presidencialismo fraco e um legislativo forte em competncia,
porm enfraquecido pelo pluralismo partidrio.
Com a renncia de Jnio (25.8.61) os ministros militares no admitiram que assumisse o vice
Joo Goulart. A crise foi contornada politicamente com a edio do Ato Adicional de 2 de
setembro de 1961 (E.C. no 4) que estabeleceu o parlamentarismo, sob condio de plebiscito.
Jango assume a Presidncia e Tancredo torna-se o primeiro-ministro (presidente do Conselho
de Ministros). Esta emenda foi revogada pela E.C. no 06 aos 23.1.63 aps o "no"
plebiscitrio.
4A REPBLICA REGIME MILITAR (1964-1985)
Em 31.3.1964 as Foras Armadas intervm no quadro poltico em crise e baixa, aos 9/4/1964
o A.I. no 1 que "mantm em vigor disposies da Constituio de 1946". Trata-se, na verdade,
de uma "Constituio outorgada" segundo Manuel Gonalves Ferreira Filho. O A.I. no 2
extinguiu os partidos polticos. O A.I. no 4 convocou o Congresso Nacional para discutir de
12/12/1966 a 24/01/1967 o projeto de Castello Branco.
24.01.1967 - Castello Branco - promulgada a 6a Constituio. Foi centralizadora em relao ao
federalismo e quanto ao poder executivo com papel legferante (por decreto-lei). Em
15/3/1967 entra em vigor a Constituio e assume a presidncia o Marechal Costa e Silva.
Exacerba-se o centralismo na reforma de 1969, antecedido pelo A.I. no 5 de 13.12.1968, ato de
autoritarismo mpar em nossa histria em contradio com a Carta de 1967. A eleio direta
para presidente transformada em indireta pela Emenda Constitucional no 1 de 17.10.1969. A
partir de 1977 iniciam-se as Emendas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal. A E.C.
no 15 de 19.11.80 restabelece eleio direta para governadores. O Colgio Eleitoral elege
Tancredo Neves em 15.01.1985. A E.C. no 25 (1985) restabelece o voto direto para Presidente.
A E.C. no 26 (27.11.1985) convoca a Assemblia Nacional Constituinte para 1.2.1987
(aproveitou-se a eleio dos congressistas de 1986 e transformou o Congresso Nacional em

89

Assemblia Constituinte, com acmulo das duas funes). Instalada pelo Ministro Moreira
Alves em 1.2.1987. Os trabalhos sero concludos em outubro/ 988.
05.10.1988 - Jos Sarney - E promulgada a 7a Constituio na sesso presidida por Ulisses Guimares.

COMENTRIOS
Carta do Marechal Deodoro ao povo, declarando a Repblica e, no mesmo dia, Rui Barbosa apresenta o
Decreto n 1, um ato provisrio implantando a Repblica. Constava que s uma assemblia constituinte
poderia promulgar em definitivo a nova repblica.
Formao de uma comisso de cinco juristas para escrever uma nova Constituio, a qual, ps o segundo
presidente, foi sendo aplicada ao p da letra, com autoritarismo, tais como intervenes nos Estados. Rui
Barbosa, desgostoso, opem-se a tal situao. Embora ele fora co-fundador da Repblica, orquestra um
movimento revisionista da Constituio. No consegue, entretanto, que seu projeto de intenes democrticas
fosse aprovado, mas inclusive sendo pervertido, aumentando ainda mais o poder centralizado do governo
federal.
As eleies na Primeira Repblica eram muito manipuladas. Estados do sul e do nordeste levantaram-se
contra tal situao delineada pela poltica do caf-com-leite, querendo uma nova Constituio. Tal movimento
desembocou no governo provisrio de Getlio Vargas (assim auto-denominado, que deveria ser referendado
pela Assemblia Constituinte), que prometia uma nova Constituio por meios democrticos/legais, embora
isto s fora conseguido alguns anos depois (pela Revoluo de 32).
Finalmente, formada uma Assemblia Constituinte (1934). A institucionalizao da justia eleitoral para a
eleio da constituinte possibilitaram ampla participao popular, especialmente da classe mdia, alm de
entidades profissionais. Tal Constituio foi a primeira a trazer direitos sociais/trabalhistas mais consistentes.
Mas, em 1937, alegando-se razes de ordem poltica, outorga-se uma nova Constituio, de inspirao
anticomunista e fascista/integralista ("polaca"). Extremamente centralizadora, como a constituio estadual do
RS poca; concedia excessivos poderes ao presidente, inclusive com a figura da nomeao de interventores
para os Estados. Ela previa um plebiscito (na verdade, um "referendum") para sua promulgao, que nunca
ocorreu.
Com a Segunda Guerra Mundial, o Brasil luta contra os totalitrios/ditadores na Europa e, com o Brasil
vitorioso, Vargas, alm de no ter cumprido o plebiscito de 37, insistindo em sua perpetuao no poder e,
tendo poderes totalitrios, fica em uma situao insustentvel. So ento marcadas eleies para uma nova
assemblia nacional constituinte e para eleio de um novo presidente. Venceu o Marechal Dutra, por votao
macia e promulgada, posteriormente, a Constituio de 1946, que espelha a de 1934.
ela define com clareza, pela primeira vez, a retomada aos princpios lusitanos de autonomia dos municpios,
atravs de uma base slida, pela autonomia tributria.
Como a de 88, tambm no teve um anteprojeto. A Assemblia Constituinte dividiu os trabalhos em
comisses e subcomisses.
Previa a liberdade de o vice-presidente ser de outro partido. assim, o alto grau democrtico desta constituio,
privilegiando as minorias, prejudicava a governabilidade. Jnio quadros foi eleito com ampla maioria mas,
contra mltiplos partidos polticos, pouco podia fazer. Renunciou e Jango, de outro partido, com idias
diversas, era rejeitado por vrios extratos de poder. Antes do golpe, o prprio Congresso Nacional emendou o
parlamentarismo, tentando o evitar tal golpe e a perda de seu prprio poder. Assim, gerando o assume, mas o
presidente e do conselho de ministros ("primeiro-ministro") que governa. Tal emenda vai a plebiscito, mas o
revezamento de vrios primeiros-ministros (ainda pelo excesso de partidos ) fazem com que a populao diga
no ao parlamentarismo.
Notar que a eleio da assemblia nacional constituinte de 1946 foi mais democrtica que a de 1988, a qual
propriamente no ocorreu, fazendo com que a assemblia tivesse ainda elementos do antigo regime e, alm
disso, no seguiu um princpio de no se acumular cargos de deputado/senador durante a constituinte, para
no se dividir as preocupaes e se manter a iseno.
18/10/01
(Profa. "Cruela Cruel"; introduo do Poveda)

90

O DESENVOLVIMENTO DOS DIREITOS SOCIAIS

I- a questo social no Brasil (1889 - 1964)
II- as leis do inquilinato no Brasil (1922 - 1950)
III - o direito de vizinhana na tica do cdigo civil at os dias de hoje (tpico no tratado na aula)
Introduo
Com a entrada do perodo republicano, ocorreram vrias mudanas jurdicas no vcuo da mudana poltica:
Estado Federal, Republicano, etc..
Tal mudana poltica implicou adaptaes na legislao vigente: legislaes especficas para os novos Estados
(antes havia apenas uma legislao geral) e, novos diplomas legais (ex.; Cdigo Civil e Penal).
No incio do perodo republicano, ocorreram tambm vrias mudanas sociais, decorrentes 1) do fim do
escravagismo e incio do trabalho livre, mais as migraes, envolvendo novas leis, sindicalismo e culminando
com a CLT; e 2) da intensa urbanizao que se processou naquele perodo, envolvendo questes de locao
urbana e de direito de vizinhana.
A QUESTO SOCIAL (1889 - 1964)
1.1 breves antecedentes do trabalho livre no Brasil (1879 - 1920)
1.2 o incio da industrializao e a figura do patro-proprietrio (1921 - 1930)
1.3 o movimento operrio e a interveno do Estado nas relaes trabalhistas (1930-1942)
1.4 - o apogeu do corporativismo e o nascimento da CLT (1943 - 1954)
1.5 - as limitaes da CLT (1955 - 1964) no tratado!!!
No perodo escravagista, a mo-de-obra nativa era composta por escravos liberto que vo para as cidades
trabalhar; dos chamados "negro de ganho", que trabalhavam e recebiam parte da remunerao (e a parte maior
para seus donos) e, finalmente, por brancos (livres) que trabalhavam por remunerao, mas, geralmente em
situao miservel, exceo de sapateiros, ferreiros e outros.
Com o fim da escravido e industrializao, so empregados os imigrantes: italianos (fbricas txteis em So
Paulo), portugueses e espanhis, principalmente no RJ; alm de mulheres e menores, muito explorados.
Empregava-se menores recolhidos de orfanatos e com idades de 10 anos ou menos. Posteriormente os limites
de idade foram aumentando para 12 e 14 anos.
Existiam leis trabalhistas, mas que no eram respeitadas; eram motivo de gozao entre os empresrios, pois
sabiam que no precisariam aplic-las. Obedeciam a um modelo cultural da poca: uma legislao
extremamente avanada, mas com aplicabilidade de apenas uns 20% - eram postas com fins programticos
(isto , para serem aplicadas no futuro), pois o aumento da proteo ao trabalho implicava repasse dos custos
das mercadorias.
Na dcada de 20, So Paulo, depois RJ e MG, industrializam-se fortemente, principalmente no setor txtil.
Essa poca o Perodo Liberal = relaes de trabalho regidas pelo CC, captulo sobre locao de mo-deobra, pelo total respeito ao princpio da autonomia da vontade, que impedia a interveno estatal nas relaes
trabalhistas.
As normas do CC trazia algumas limitaes aos contratos, no para proteger o trabalhador, mas como
tentativa de organizao do mercado de mo-de-obra apto para a produo a baixos custos.
Ex.: art. 1218 , mais ou menos assim: no acordadas as partes, a fixao do salrio d-se por arbitramento,
segundo as condies de experincia do trabalhador, tempo de trabalho e costumes locais. Art. 1220: seno
estipulado, o contrato de trabalho por quatro anos. Aviso prvio de oito dias.
A partir de movimentos operrios (greve) foram surgindo leis especficas para determinadas categorias
(estivadores, ferrovirios, etc.), regendo aspectos particulares da relao de trabalho, tal como caixa de
aposentadoria e estabilidade decenal para ferrovirios. Assim, os avanos nos direitos dos trabalhadores eram
concedidos lenta e gradualmente, de forma calculada (mesmo durante o perodo Vargas).
O Conselho Nacional do Trabalho era um rgo meramente consultivo e o Cdigo de Menores era apenas
nominal.
O vnculo pelo contrato de trabalho era pessoal, o operrio conhecia o patro, diferentemente da atual poca
das S.A., quando no se sabe quem o dono da empresa.
O patro controlava seus operrios de duas formas: 1) de forma paternalista, concedendo benefcios em troca
de conduta moral ilibada ou, 2) de forma autoritria - informando polcia sobre grevistas, considerados

91

baderneiros, que fichados, no conseguiam mais emprego e estrangeiros poderiam ser deportados. (o
movimento grevista, inicialmente organizado pelos anarcosindicalistas e, posteriormente pelos comunistas,
era considerado caso de polcia)
Na dcada de 30, o Estado controla o movimento operrio, a partir da observao de que as organizaes
sindicais eram fortes e de que a burguesia industrial no era organizada e dependia da burguesia comercial.
Vargas, observou tambm que das vrias burguesias: rural, industrial, financeira, etc. nenhuma tinha
hegemonia social e, aproveitando-se de tal situao, fazia alianas com elas e manipulavam as massas,
segundo a conjuntura.
Vargas trouxe as massas para os sindicatos, "enquadrando-as". Tais quadros serviam para predeterminar a
natureza dos conflitos, facilitando a resoluo dos litgios (embora, noticia-se que os empregados sempre
saam perdendo).
O direito do trabalho tambm foi pautado dentro dos quadros, positivando as reivindicaes plausveis de
serem aceitas, tais como dissdios, formao de sindicatos, salrio mnimo, etc.
Tal massa de leis, desenvolvida nesse perodo, sob os enquadramentos, veio a formar a, CLT.
- corporativismo: o enquadramento dos operrios na burocracia dos sindicatos. A resposta dos trabalhadores
passa a ser criao de comisses de greve (grevistas tornando-se burocratas)
- CLT: srie de leis, resguardando o ncleo mnimo de direitos para uma srie de categorias, pelo menos
formalmente, j que eram quase completamente ignoradas nas fbricas. As DRT, Delegacias Regionais do
Trabalho deveriam fiscalizar jornadas de trabalho, trabalho infantil e feminino, mas eram formadas por
burocratas que no fiscalizavam.
resumo (segundo a profa.):
Primeiro perodo, no qual o CC e mais algumas leis de carter social, para determinadas categorias, parciais
(penso, dias de frias, etc.), que regulavam as relaes de trabalho.
Segundo perodo (a partir de 1930), quando ocorre a intensificao da legislao trabalhista e a formao da
estrutura da Justia do Trabalho (operariado dentro da estrutura do Estado).
Terceiro perodo, com a promulgao de leis de carter mais geral, ainda para a categorias especficas, porm
pouco eficazes.
Em 1930 - 1943, ocorre a conformao de direitos mnimos e institucionalizao da Justia do Trabalho e da
CLT.
S.A.s: desaparece a figura do patro-operrio; os executivo atuais so tambm empregados,
mas no tm identidade com a massa de trabalhadores; empregadores de personalizados; o os operrios
devem aderir ao regulamento da empresa.
AS LEIS DO INQUILINATO NO BRASIL
2.1 - as duas guerras mundiais, o aumento do custo de vida e a crise habitacional
2.2 - a urbanizao a concentrao populacional: a sociedade urbana e o predomnio da prestao de
servios
2.3 - tcnica legislativa de interveno no domnio econmico
2.4 - a prorrogao "ex lege" do contrato de locao
2.5 - a proteo do grupo familiar
2.6 - o controle de preos pela descrio pormenorizada das hipteses de fato e a fraude lei
A primeira lei de proteo ao inquilinato de 1921. Ela tem em seu primeiro artigo que, sem estipulao
escrita, o contrato fica prorrogado por um ano. No artigo 2, ela prescreve que o despejo s pode ocorrer com
atraso de dois meses de aluguis; o proprietrio poderia pedir o imvel para a reforma se/benfeitorias e o
inquilino poderia retornar aps executadas. O aumento de aluguel s poderia ocorrer aps 2 anos da
notificao ao inquilino (dando margem a fraudes na data da notificao).
As causas da promulgao de legislao de proteo ao inquilinato decorrem de:
- aumento do nmero de operrios nas cidades;
- crescimento vegetativo da populao;
- vinda de novas levas de imigrantes, na Primeira Guerra Mundial; e
- aumento do custo de vida.

92

Tais presses ocasionaram a quebra da linha legislativa do CC, que protegia a completamente o locador em
seu direito de propriedade ("dominus" em plena "potestas"), inserido-se a prorrogao automtica dos
contratos de locao, o que, para o civilistas da poca, era um absurdo "que destrua o direito civil".
Em 1922 ocorre alterao na lei e em 1928 ela revogada, voltando-se ao CC. Neste nterim, surgem novas
leis, simplesmente aumentando o prazo de prorrogao dos contratos.
Em 1942, outra legislao protetiva promulgada: o Decreto-Lei 4598/42, com estrutura mais minuciosa e
mais densa, oferecendo diretrizes ao direito de locao por mais de vinte anos. em seu primeiro artigo,
estabelece-se a prorrogao dos contratos por fora de lei (visto seresta uma questo das mais relevantes).
Estabelecia se a prorrogao do tambm aos sucessores do locador (implicando a proteo famlia e,
especificamente viva); estabeleceu-se que a retomada do imvel s poderia ocorrer sob determinadas
situaes: no pagamento do aluguel; reforma urgente do imvel; necessidade do prdio para uso prprio e
descumprimento de obrigao legal/contratual.
Outro diploma legal de grande importncia foi a Lei 1300 de 28/12/50, que forneceu a estrutura das leis
posteriores de inquilinato, de 64, 79 e 91. Esta lei atenuava o tratamento dispensado aos proprietrios (que,
sob inmeras restries, no queriam mais alugar): imveis novos no estavam mais sujeitos a prorrogao de
contratos; imveis desocupados durante a vigncia da lei poderiam ser alugados com novo preo; aumento do
nmero de hipteses para a retomada do imvel: locatrio passa a ter o com o nus de provar que o locador
no precisava do imvel, etc.)
de qualquer forma, o detalhamento das leis sempre deu margem s fraudes (ou seja, por meio aparentemente
ilcito, tenta se um objetivo proibido pela lei), tais como: no podendo aumentar o aluguel, alugava o cmodo
e os mveis (alfaias) por um preo bem mais caro que o do prprio cmodo. Ou, pedia-se o prdio para a
reforma, mas apenas pintava e, pedia-se o imvel para uso prprio, mas usava muito pouco e o realugava.
resumo (segundo a profa.):
A urbanizao a concentrao de populao diretamente envolvida com as indstrias, mas tambm devido
aos pequenos comrcio os/prestadores de servios anexos s indstrias.
Com o aumento da populao, os aluguis tendem a aumentar.
A locao passa a ser uma questo social, pois o aluguel um impacto sobre os salrios, podendo determinar
greves.
Surgimento da legislao protetiva antes da Primeira Guerra Mundial devido ao aumento de populao e do
custo de vida.
Primeira fase: prorrogao dos contratos por fora de lei e definio de poucas hipteses para a retomada dos
imveis, at 1950.
O DIREITO DE VIZINHANA NA TICA DO CDIGO CIVIL AT OS NOSSOS DIAS (no dado)
3.1 Os direitos de vizinhana como limitao ao direito de propriedade
3.2 Os direitos de vizinhana e o convvio entre o mundo rural e o urbano
3.3 Os direitos de vizinhana como crise do direito de propriedade
3.4 Os direitos de vizinhanae a alterao das situaes fticas submissveis
3.5 Os meios processuais de proteo aos direitos de vizinhana: a "actio damni infecti"e a s aes
possessrias
22/10/01
(Hlcio)
HISTRIA DA PROPRIEDADE TERRITORIAL
1. ANTECEDENTES
1.1. Direito Romano
- Origens - propriedade territorial coletiva: seja gentilcia (ager compascuus) ou familiar (bina iugera)
A tradio indu-europia era a da propriedade coletiva pelos conjuntos de famlias (gentes), ainda que
administrada por um nico chefe. No perodo proto-romano, os campos eram divididos como pastos,

93

na forma de condomnio. Diviso de terras para as famlias fundadoras de Roma (tanta terra quanto
cada famlia conseguisse arar num dia de servio) - famlias patrcias: patrcios< ptria< pas < pais.
Os terrenos fora da cidade eram propriedade gentlica = dos grandes grupos familiares (tal como
ocorria nos outros grupos indo-europeus).
- A propriedade territorial urbana. Posse patrcia x propriedade plebia.
A propriedade particular ocorre posteriormente. Os primeiros a ter propriedade particular foram os
plebeus, aps uma "revoluo" organizada - conquistaram o direito sobre as terras (posse mais
propriedade) do Monte Aventino. Tal instituto rapidamente copiado pelos patrcios, o que fomentou a
economia romana, pois a posse privada aumentava o dinamismo comercial e a liquidez das terras.
A propriedade quiritria (= dos romanos) ganha fora porque, como inicialmente o Estado no tem
tanta fora, havia a possibilidade da "res nullius" = terras de ningum, nem mesmo do Estado.
- A propriedade quiritria (admitiam-se imveis como "res derelictae") x pretoriana
Com a expanso de Roma, e suas dominaes, as novas terras conquistadas so geridas pelo sistema de
provncias (dominialidade pblica do Senado e do povo romano; posteriormente do Imperador)
- Propriedade provincial: dominialidade, pblica.
- praedia stipendiaria (provncias senatoriais) usufruto por concesso do Senado, sem a
atribuio de propriedade, contra o pagamento de estipndio.
- praedia tributaria (provncias imperiais) idem, pagando-se tributo ao Imperador (tributo e
estipndio tm seus significados variando durante a histria).
- superfcies ("arrendamentos" feitos pelos municpios) os municpios (cidades) distribuem
terras para a populao construir. O solo do municpio, mas o edifcio do particular; com
pagamento pelo uso do solo.
- agri vectigalis (concesso in perpetuum de terras pblicas mediante pagamento de um foro anual:
o vectigal) pagamento proporcional produo dos campos cedidos.
- emphteusis espcie de propriedade sobre coisa alheia, contra laudmio (pagamento de uma
"taxa") quando se transfere a enphteusis a terceiro.
Assim, no Perodo Clssico haviam s terras privadas nas cidades e as terras pblicas nos campos e nas
provncias.
1.2. Direito Germnico e a Reconquista
Dos ermamentos s presrias.
Uma vez apreendidas as terras abandonadas (por nobres, eclesisticos ou pelo prprio povo rural que
persistira disperso na terra durante a invaso) constituam-se os benefcios (denorninados feodum na Europa
Central). Enquanto servisse o senhor, o vassalo recebia a fruio da terra. Torna-se, com o passar do tempo.
vitalcio e hereditrio.
O morgado (do lat. vulg. *maioricatu < maiore, 'Mais velho') - propriedade vinculada ou conjunto de
bens vinculados que no se podiam alienar ou dividir, e que em geral, por morte do possuidor, passava para o
filho mais velho.
Doaes Rgias (revogveis e vitalcias)
Cartas de Povoao e Foral
Mesmo aps o fortalecimento do reino. persistem os "senhorios" dos nobres e das congregaes
eclesisticas - sem a presena da autoridade rgia - nos quais viviam famlias povoadoras.
- O sistema de propriedade (quase) feudal, porque os senhorios detinham a terra sob um sistema de herana
rgido, devendo passar apenas ao filho mais velho. Assim, neste perodo, a propriedade "transversal": direito
real de propriedade distribudo por trs pessoas - senhor, vassalo e rei - transmissvel ao herdeiro.
1.3. Direito Lusitano anterior ao Descobrimento
Origens: o problema da mortalidade em razo da Reconquista e da Peste Negra (1348) que matou 1/4 da
populao europia.

94

A peste exigiu intervenes rgias na agricultura para que no sobreviesse a fome. Houve recenseamento
de lavradores, a quem se fixaram salrios e se proibiu a mudana de profisso. Proibiu-se a mendicncia e a
mudana de cidade sem alvar. Mas o xodo rural agravou-se assim mesmo.
A "Lei das Sesmarias" ou "Lei do Po" (1375). Estabelecida por D. Fernado (1367-1383) foi uma
tentativa de reforma agrria (poltica de aproveitamento do solo) para superar a crise de abastecimento
decorrente do abandono "em grande dano para o povo" das herdades que deveriam ser lavradas e semeadas.
Obrigou todo senhorio a lavrar suas terras ou arrend-las, sob pena de confisco total da herdade, com a
consequente distribuio a quem desejasse cultivar em favor do bem comum. Surgem os sesmeiros em cada
vila. eleitos pelos Concelhos, incumbidos de fiscalizar a aplicao da lei e distribuir as terras confiscadas. A
lei tambm determinou que os vadios e mendigos de origem rural retomassem ao trabalho no campo.
Objetivava o cultivo das "herdades que som para dar pam", ou seja, plantao do trigo e da cevada (Cf. Ord.
Af., IV, tit. 81).
25/10/01
SEMINRIO NO 6 DIREITOS SOCIAIS

HISTRIA DO TRABALHO, DO DIREITO DO TRABALHO DA JUSTIA DO

TRABALHO
OS DIREITOS SOCIAIS NAS CONSTITUIES

QUESTES
1) Quais os traos liberais que caracterizaram o primeiro movimento
sindical brasileiro? Que vantagens ou desvantagens voc v a estas
caractersticas?
Dentre vrios traos, tais como a finalidade assistencial, e a influncia tnica, seus traos liberais
foram o pluralismo (a no restrio quanto ao seu nmero em uma mesma base territorial), a
liberdade de associao (praticamente nenhuma interveno do Estado) e a diversificao de
critrios (ou associao de pessoas da mesma profisso, ou de mesmo setor de atividade econmica
por sindicato).
A principal vantagem a liberdade individual e a possibilidade de uma maior auto-gesto. A
desvantagem a instabilidade e a fraqueza de tal tipo de organizao, sendo o que poca, muitas
delas foram efmeras.
2) Quais as caractersticas do movimento anarcossindicalista? Qual a
sua origem? Como este influenciou o perodo subisse corrente que foi
o da interveno estatal nas relaes sindicais?
O combate ao capitalismo, a evanescncia do Estado, a desnecessidade da existncia de lei jurdicas
para governar a sociedade, o combate ao governo e autoridade, a ao direta como meio de luta,
enfim uma radical crtica a tudo quanto existe na ordem jurdica, poltica e social. Propagou-se nos
meios trabalhistas brasileiros trazido pelos imigrantes, em especial italianos, atravs dos panfletos
que aqui publicaram para divulgao das suas idias.
Preconizou um sindicalismo apoltico, voltado apenas para a melhoria das condies dos
trabalhadores, com o emprego de tticas como a sabotagem e a greve geral. A prtica da greve,
porm, adquiriu acentuada dimenso no perodo precursor contribuindo, para que tal ocorresse,
diversos fatores dentre os quais a falta de leis que a regulamentassem.
3) Quais as diferenas entre os trabalhadores imigrantes e os brasileiros no incio do
movimento sindical brasileiro (incio do sculo XX)?
De um modo geral, os imigrantes ocupavam os cargos qualificados e semiqualificados, cargos esses
de muito mais peso para a continuidade do sindicalismo. Outra diferena o fato de existir, nas

95

comunidades de imigrantes, homens que j haviam participado em lutas operrias, na Europa, antes
de haverem migrado, constituindo o corpo de organizadores do movimento operrio.
4) De que forma o corporativismo italiano influenciou a organizao sindical do Estado Novo?
Quais os seus pontos positivos e negativos?
Ocorreu a liquidao do modelo pluralista de 1934 e aumentou o dirigismo na ordem sindical, por
parte do Estado. O sindicatos, organizados em corporaes, tornaram-se entidades representativas
das foras do trabalho, colocadas sob a existncia e proteo do estado e, "exercendo funes
delegadas do poder pblico". Com essas medidas, o estado procurou ter em suas mos o controle da
economia nacional para melhor desenvolver o seus programas, ou seja, estimular o
desenvolvimento do capitalismo tardio, evitando a luta de classes.
As convenes coletivas de trabalho eram aplicadas a toda a categoria e no apenas aos associados
do sindicato . Por outro lado, restringiu a liberdade de organizao do sistema sindical, restringindo
tambm os processos reinvidicatrios.
5) De que forma o enquadramento sindical oficial dificultou a criao de novas entidades
sindicais? Em que ele consistia?
Ele comportou uma restrio liberdade sindical, impedindo o livre impulso associativo. Impediu o
desenvolvimento natural dos sindicatos, substituindo-o por uma conformao artificial resultante
das concluses do governo. O quadro de atividades de profisses passou a ser pressuposto da
organizao dos sindicatos, de modo que esses s poderiam existir desde que se enquadrassem
dentro de uma das diversas categorias previstas.
Ele consistiu na relao das categorias profissionais e econmicas julgadas existentes no pas,
segundo a Comisso de Enquadramento Sindical. Tomou por base as categorias econmicas e
profissionais mais gerais e, em seguida, os grupos de atividades por setores.
6) Qual a diferena entre o sindicalismo de resultados e o sindicalismo revolucionrio? Qual a
sua opinio quanto a eles?
O sindicalismo revolucionrio um movimento reivindicativo, combinando a ao poltica com a
ao, surgido no paulista, em finais da dcada de 70 e incio da dcada de 80. Sob a liberdade
proporcionada pelo Estado, numa fase de corroso dos salrios pela inflao, o movimento sindical
promoveu greves com uma constncia h muito no verificada, atingindo tambm o setor pblico,
at com maior intensidade.
O sindicalismo de resultados, em contraste, seria "pragmtico, no contestativo do Estado, voltado
mais para a obteno de bons contratos coletivos de trabalho", tal como no texto.
7) Quais duas constituies poderia ser apontadas como fundamentais na histria dos direitos
sociais no Brasil, antes de 1988? Por qu?
A Constituio de 1934, a primeira a conter um captulo especial sobre a ordem econmica e social
e, no rol dos direitos sociais, elencava uma srie de garantias aos trabalhadores. Outros pontos
importantes foram a criao da representao profissional na Cmara dos Deputados, a afirmao
do princpio da pluralidade e autonomia sindical e a criao da Justia do Trabalho, embora
desvinculada do Poder Judicirio. Tal Constituio continha a proteo principiolgica ao trabalho,
atrelada aos princpios liberais, ainda que sem implementao prtica, sendo mais de carter
programtica.
A Constituio de 1946 incorporou ao seu texto as principais conquistas dos trabalhadores, dentro
de um sistema de democracia social. Foi a primeira a referir-se ao Direito do Trabalho; a Justia do
Trabalho passa a integrar o poder judicirio, com eficcia normativa no julgamento dos dissdios
coletivos. Dentre outras inovaes, estabelece o salrio-mnimo familiar, fixao de percentagem de
empregados brasileiros em determinadas atividades, o direito estabilidade no emprego, a
previdncia social e obrigatoriedade da instituio de seguro, pelo empregador, contra acidentes

96

de trabalho. Regulava tambm o direito greve e o modo de seu exerccio.

8) Quais foram as maiores contribuies da constituio de 1946 no que diz respeito
consolidao dos direitos sociais no Brasil? Tendo-se em vista as mudanas polticas ocorridas
aps a derrota do Eixo, quais princpios guiaram sua elaborao?
A constituio de 1946 significou um retorno legalidade da democracia brasileira, tal como
explicado na questo anterior.
Apesar de sua importncia, a busca de um meio termo entre os regimes de 1934 e de minas e 77
levava a vacilaes na elaborao de seu texto, numa hesitao sobre a interveno e a nointerveno.
EMENTA
Diante das seguintes informaes, responda:
I) A CF de 1988, art. 170, diz que so princpios da ordem econmica "a livre concorrncia"
(IV), " a busca do pleno emprego" (VIII) e a "reduo de desigualdades sociais e regionais".
O art. 1o fala que so fundamentos da Repblica "a dignidade da pessoa humana" (III) e "os
valores sociais do trabalho e da livre iniciativa" (IV). O art. 4o diz que um dos objetivos
fundamentais da Repblica "garantir o desenvolvimento nacional" (II) ao mesmo tempo que
"erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir a desigualdades sociais e regionais" (III). O
artigo 7 tece uma rede de direitos trabalhistas vastssima, permitindo que alguns deles sejam
negociados em acordo ou conveno coletiva ( incisos XII e XIII, por exemplo).
II) Na economia globalizada, os pases que vendem produtos a preos mais baixos tendem a
ganhar o mercado, desenvolvendo-se. fato que os encargos sociais encarecem os produtos.
Nesse sentido, onde no h direitos sociais garantidos e a mo-de-obra abundante, os preos
so mais atraentes. Exemplo disso a China.
III) A economia nacional est atrelada exportao, segundo o presidente FHC "exportar ou
morrer" e o carro-chefe do governo federal a economia.
IV) Empresrios e as classes trabalhadoras (as que tm fora poltica) negociam reduo dos
encargos sociais.
Hoje, voc o Presidente do Brasil! Coloque-se nessa posio e tente responder s seguintes
questes, a partir do que aprendeu hoje quanto histria dos direitos sociais no Brasil e com
o que acumulou em sua experincia de vida:
Pela experincia histrica brasileira, em sua opinio, o que deve ser feito para garantir o
programa constitucional (desenvolvimento + respeito dignidade da pessoa + reduo das
desigualdades sociais)? Como contornar os problemas sociais reduzindo encargos sociais? A
economia deve ser o carro-chefe? certo atrelar a situao de vida dos trabalhadores do
Brasil (no alto da dignidade humana) situao dos operrios chineses? Que atitude seria
mais adequada ao Estado brasileiro? Estaria a populao preparada para negociar seus
direitos diretamente com os empregadores, sem intermediao estatal? Como garantir a
possibilidade de concorrer com economias onde esses direitos no so respeitados?
A reduo das desigualdades sociais e o respeito dignidade da pessoa humana devem passar
necessariamente longe da busca obstinada pelo desenvolvimento econmico. A viso econmica da
reduo dos encargos sociais como atalho para o "progresso" pode ser uma soluo efmera para
um problema muito mais complexo. Deveria haver um maior equilbrio entre os sistemas poltico,
econmico, social e jurdico. Enquanto prevalecer como meta desenvolvimento do sistema
econmico e, em dadas situaes, o supervit da balana comercial, em detrimento de todos os
outros setores da vida pblica, haver um comprometimento inevitvel do verdadeiro
desenvolvimento do pas, que consiste na melhoria da qualidade de vida da populao, do acesso
informao e do relativo equilbrio na distribuio da renda.

97

O trabalhador brasileiro no est no alto da dignidade humana e no pode ser mais sacrificado,
visando simplesmente ao aumento das exportaes, sobre uma distribuio de rendas desigual.
Analisando-se o momento atual, no h como afastar totalmente o Estado da relao entre
empregadores e empregados. Estes ltimos so incapazes de lutarem igualdade de condies. O
Estado brasileiro no deve ser opressor, mas deve regular com bom senso as relaes desiguais,
defendendo os interesses da sociedade. Em relao concorrncia com economias nas quais os
direitos sociais no so respeitados (e no Brasil so?), no entendemos que esta deva ser uma
prioridade a nortear o destino de um pas, pois no se combate a excluso do pas pela excluso de
seus indivduos.
29/10/01
HLCIO
(Continuao da Histria da Propriedade Territoral)
Ao tempo de D. Joo I (1385-1433), a pedido do prprio povo, contra o abandono de "casas, pardieiros e
bens e herdades" outrora povoados, vilas, olivais e pomares - determinou-se a definitiva perda das terras e a
transferncia delas para os lavradores, se os proprietrios, no prazo de um ano no as viessem aproveitar, ou
faz-las aproveitar. A finalidade das medidas o combate ao abandono de terras cultivveis.
D. Duarte (1453-1432) introduz o princpio da revocabilidade do direito de propriedade (Lei Mental).
D. Joo II (1481-1495). Em poca de descobrimentos a lei de sesmarias reforada em razo de uma
nova finalidade: repovoamento. O sesmeiro escolhido pelo Concelho (ou, posteriormente, nomeado pelo Rei)
ficava autorizado a dar em sesmaria a qualquer pessoa que desejasse aproveitar e adubar a terra. Nas
Ordenaes Manuelinas (IV, 67) e Filipinas (IV, 43) a finalidade principal das sesmarias; continuava sendo o
aproveitamento econmico das terras cultivveis. Definiam-se as sesmarias como "dadas de terras, casaes e
pardieiros que foram ou so de alguns senhorios e que j em outro tempo foram lavradas e aproveitadas e
agora o no so".
2. DIREITO BRASILEIRO
2.1. Perodo das Concesses (1500-1822)
Depois de pequenas expedies exploradoras, concedeu a Corte que Ferno de Noronha explorasse o
pau-brasil na ilha de S. Joo. Um alvar de D. Manuel em 1516 garantiu material de trabalho a quem viesse
trabalhar no Brasil. Somente aps as expedies francesas que D. Joo III (1521-1557) concedeu a Martim
Afonso (Carta de 1530) a primeira expedio ao Brasil "para tomar posse das terras que descobrisse,
organizar o governo e a administrao da colnia e conceder sesmarias das terras que se pudessem
aproveitar". O regime de sesmarias havia sido j implantado, com relativo sucesso, em Madeira, Cabo Verde e
Aores. Em 1532, por Carta, implanta D.Joo III o regime de capitanias hereditrias. As Cartas de Doaes e
Forais (S. Vicente em 1534) mandavam aplicar as Ordenaes, apesar de em Portugal a estrutura fundiria
estar baseada na pequena propriedade. Os capites no tinham direito sobre a terra, mas tinham direitos a
tributos e poderes de fundar vilas, criar e nomear cargos pblicos.
Poltica de no colonizao do Brasil (ao contrrio do que sucedia em Goa, na ndia). Brasil "couto e
homzio" (D.Joo III) e local de degredo (segundo o livro V das Ord. Filipinas, um ano no Brasil equivale a
dois em frica).
* Peculiaridade: fazia-as a concesso de terras e depois "cobrava-se a produo das mesmas, se que se
fazia, diferentemente das reformas agrrias republicanas: dar a terra a quem j est produzindo.
Regimento do Governador Geral (a Tom de Souza em 1548) estabelece novas finalidades: povoar e
civilizar pela f. As sesmanas so dadas a quem quiser. mas aos que tenham posse sero concedidas sesmarias
para construir engenhos. Estaria a a origem dos latiffindios (Gilberto Freire e Oliveira Viarina).
A Carta Rgia de 1695 (D. Pedro II) introduziu o carter dominialista da sesmaria (at ento o sesmeiro
pagava principalmente o dzimo - porque as terras coloniais pertenciam a Ordem de Cristo), ou seja, passou o
sesmeiro a dever um foro que assegurava o domnio direto da sesmaria. Limitaram-se a extenso (3 lguas de
quadro) e a titularidade (vedava-se ao estrangeiro). As concesses passaram a ser feitas pelos governadores e
capites-gerais. Estabeleceu-se o registro ou nas Juntas da Fazenda ou a cargo dos Concelhos Municipais,
conforme a localizao das sesmarias. [Obs: 1 lgua = 6.600m)
O Alvar de 5-10-1795 procurou simplificar o processo de doao e estabelecer critrios mais justos na
distribuio das terras. Sua execuo foi suspensa, devido s dificuldades de fato: a) as que no estavam

98

repartidas estavam sujeitas invaso dos ndios; b) populao pequena (cerca de um milho de cidados); c)
atraso da agricultura; d) as famlias ricas mantinham fazendas de 20 lguas de terreno. Ao ser concedida a
sesmaria nova deveria ser "medida" no prazo de um ano; as sesmarias antigas deveriam ser "demarcadas" no
prazo de dois anos. O assunto estava cada vez mais desviado das Ordenaes. O Brasil exigiu leis especiais.
A Resoluo de 17-7-1822 suspendeu as concesses de sesmarias e suas confirmaes at a convocao
da Assemblia Constituinte, encerrando o sesmarialismo brasileiro.
- NOTA: como as sesmarias eram concesses, deveriam passar integralmente para um herdeiro, no
podendo ser divididas.
- Recife margens do Capibaribe ocupao Holandesa, distribuio de pequenos lotes, segundo ao
capacidade produtiva de cada um, destoando do restante do Brasil, onde as cidades comeam por vastos
lotes que posteriormente vo se comprimindo.
2.2. Perodo da Posse (1822-1850)
Neste perodo prevalece o princpio da ocupao primria (poca de dvida sobre o regime de
propriedade/posse). Enquanto no regime anterior o sesmeiro recebia o ttulo para depois trabalhar a terra, no
regime da posse o estatal do posseiro d-se depois da efetiva explorao da terra. Inicia-se, tardiamente
proteo eficaz do pequeno possuidor produtivo, das culturas de subsistncia (feijo, mandioca, abbora e
pequena criao) em oposio aos grandes latifundirios das monoculturas.
Coexistiam neste perodo as seguintes situaes:
a) sesmarias concedidas e regularizadas (ou seja, demarcadas, confirmadas e com aproveitamento do
solo) que se tomaram propriedades;
b) sesmarias concedidas sem regularizao cujos concessionrios eram possuido no proprietrios;
c) glebas ocupadas por possuidores sem ttulo;
d) terras sem ocupao - ou no concedidas, ou revertidas ao poder pblico por no ter havido
cumprimento dos deveres dos concessionrios (ou seja, eram as "terras devolutas" do Imprio).
Jos Bonifcio idealizou profunda reforma para que se formasse uma classe rural estvel de pequenos e
mdios proprietrios. Mas no foi ouvido. Propunha o retomo massa dos bens pblicos das terras dadas por
sesmaria que no se achassem cultivadas. Que fossem depois estas terras vendidas a pequenos e mdios
proprietrios. Que o valor obtido nas vendas financiassem a colonizao de ndios, europeus, pobres, negros
forros e mulatos. Que 1/6 de cada terra vendida permanecesse "mato e arvoredos" ou seja, que "nunca poder
ser derrubada e queimada".
Em 1826, seguindo a tradio liberal da Constituio, que garantia "Direito de Propriedade em toda a
sua plenitude" ( 22 do art. 179), a Lei 422 de 9.9.26 regulamentou o instituto da desapropriao segundo os
princpios da "necessidade" e da "utilidade pblica" mediante indenizao. Neste perodo de transio
tambm os pequenos ocupantes muitas vezes eram improdutivos (salvo principalmente no caso das colnias
de imigrantes sulinas), razo que justificou um projeto de criao de um Imposto Territorial (adiado at 1850).
2.3. Perodo da Regularizao (1850-1891)
Em 18.9.1850 foi finalmente sancionada a Lei de Terras que teve como objetivos:
a)

regularizar a situao fundiria, transformando em proprietrios os antigos sesmeiros e possuidores,

segundo certas condies e segundo os princpios da cultura efetiva e da morada habitual;
b) estabelecer o modo oneroso (compra) como o nico possvel para adquirir terras devolutas;
c) fomentar o estabelecimento de colnias de nacionais e estrangeiros;
d) despejar posseiros que efetuaram derrubadas ou queimadas em terras devolutas e alheias, alm de
impor-lhes; penalidades;
e) estabelecer titulao s antigas posses e o registro do Vigrio (prenunciando a primeira lei de
registro de imveis, de 1864); fixar a diviso dos lotes das terras devolutas segundo os paralelos e
meridianos (conforme o antigo plano de J. Bonifcio) e no mais segundo a descrio de marcos
geogrficos e perecveis.
As transferncias de propriedade deveriam ser feitas por escritura pblica, transcritas no Registro Geral
(Ordenaes do Tesouro, de 25.11.1868).
2.4. Perodo Civilista (1891-1964)
O art. 64 da Constituio de 1891 estabeleceu: "pertencem aos Estados as minas e terras devolutas
situadas nos seus respectivos territrios, cabendo Unio somente a poro do territrio que for indispensvel

99

para a defesa das fronteiras, fortificaes, construes militares e estrada de ferro federais". Permaneceram os
latifndios, apesar de algumas legislaes estaduais (no RS a Lei de Terras Pblicas de 5.10.1899)
estimularem a formao de pequenos proprietrios.
Foi criado o mecanismo processual para estabelecer o registro e a transmisso de imveis pelo sistema
Torrens (Decreto 451-B de 31.5.1890), para regularizar e sanear as posses no fundadas em perfeito ttulo de
propriedade. Era obrigatrio para as terras devolutas adquiridas do governo e facultativo para as particulares.
C.Civil de 1916. Pelo novo direito das sucesses a grande propriedade acaba, depois de partilhas
repetidas, transformando-se em pequena propriedade.
- posteriormente ocorre a mitigao ao sistema liberalde propriedade plena funo social da propriedade.
05/11/01
(Hlcio)
A DEFINIO DAS FRONTEIRAS DO BRASIL
1 ANTECEDENTES: PARTILHA DAS TERRAS DESCOBERTAS
Assunto muito estudado tambm na Histria da Diplomacia e Histria do Direito Pblico
Internacional
A propriedade estatal era definida pelas Bulas Papais dando permisso prvia: as terras a conquistar
fossem de quem as conquistasse; ou aps a conquista, quando os Estados pediam o reconhecimento de
domnio ao Papa. Isso pois os Estados europeus eram vassalos do Papa.
Portugal: Primeiras conquistas ao norte da frica (Ceuta) para regularizar, o Papa considerou uma
atitude de Cruzada.
1.1 A Santa S no perodo da expanso portuguesa
- Autoridade supranacional; os tributos; as embaixadas de submisso e respeito.
- A misso cristianizadora nas terras dos infiis e o reconhecimento da soberania sobre as terras conquistadas.
O carter de cruzada atribudo a ao de D. Joo I (1418) com a conquista de Ceuta.
- O papel das bulas papais: atribulam ao autor da descoberta os direitos sobre as cerras. A simples descoberta
garantia um "direito de preferncia" ao autor. Mas a "propriedade" era atribuda pela bula papal.
1.2 Bula Rex regum (1436 - Papa Eugnio IV)
- Declara que "ficariam sujeitas a D. Duarte e seus sucessores as terras por ele conquistadas aos infiis"
foram dados mais privilgiso aos reis portugueses (agindo com a Ordem de Cristo), que a qualquer outro rei
anteriormente, mesmo na poca Cruzada.
1.3 Bula Etsi suscepti (1442 - Papa Eugnio IV)
- A Ordem de Cristo e seu mestre, o Infante D. Henrique.
- Misso expansionista corri direito de reter, administrar e legar terras e ilhas do mar Oceano, O
reconhecimento pela Santa S acompanhava do dever de propiciar o povoamento e a explorao da Madeira,
Aores e Cabo Verde (modelos de colonizao do Brasil).
1.4 Nova Bula Rex regum (1443 - Papa Eugnio IV)
- Primeiras restries nas concesses papalinas. Atribuiu-se o carter de cruzada s expedies de D. Afonso
V na frica, ressalvados os direitos alegados pelo rei de Castela e Leo (Joo III), em relao s terras
conquistadas aos infiis, anteriormente pertencentes aos seus antecessores os tratados deveriam ser
ratificados pelo Papa (por Bula), para ter eficcia.
1.5 Bula Romanus Pontifex (1454 - Papa Nicolau V)
- Atribui Ordem de Cristo a jurisdio espiritual das terras que se localizassem desde o Cabo No at a
ndia.
1.6 Primeira Bula Inter coetera (1456 - Papa Calisto III)
- Confirma e aumenta a jurisdio da Ordem de Cristo, citando as ilhas do Oceano, as zonas desde os Cabos
Bojador e No, por toda a Guin e "at os Indos".

100

1.7 Tratado de Alcovas (1479) aprovado pela Bula AEterni regis (1481 - Papa Sisto IV)
- Reconheceu a Portugal as terras descobertas e por descobrir abaixo das Canrias at Guin. As Canrias
eram reconhecidas como espanholas, e as ilhas da Madeira e dos Aores como portuguesas.
1.8 Bula Orthodoxae fidei (1486 - Papa Inocncio VIII)
- Incita D.Joo III a que continue com os descobrimentos.
1.9 As Bulas do papa Aragons Rodrigo Brgia (Papa Alexandre VI) .
- Papa eleito em 1492 com a influncia do rei Fernando de Arago (de Castela e Leo) casado com a rainha
Isabel, ao tempo em que Colombo descobre a Amrica. (e tal Papa reduz sistematicamente os direitos
portugueses, em benefcios dos espanhis, como contrapartida destes o auxiliando a ampliar seus domnios
na Itlia)
- Temendo o direito de Portugal s terras descoberta por Colombo, os espanhis obtiveram do Papa Alexandre
VI a segunda Bula Inter coetera (1493) pela qual se concediam aos espanhis "todas e cada uma das
sobreditas terras e ilhas desconhecidas e at hoje por vossos emissrios achadas e a serem achadas para o
futuro, as quais no estejam constitudas sob o atual domnio temporal de nenhuns Prncipes Cristos".
- Diante da oposio lusitana, uma terceira Bula Inter coetera (1493) estabelece que ficava concedido aos
reis Fernando e Isabel o domnio sobre todas as Ilhas ou terras firmes descobertas ou por descobrir, que
ficassem alm de um meridiano que passasse a cem lguas a Oeste de qualquer das ilhas dos Aores e Cabo
Verde. Por ela estaria. encerrado o ciclo das navegaes portuguesas.
- A Bula Eximiae devotionis (1493) concedeu aos reis de Castela e Leo os mesmos privilgios, graas,
imunidades e indultos concedidos aos reis portugueses que antes adquiriram ilhas e terras por "concesso e
doao Apostlica".
- A quarta bula Alexandrina, Bula Dudum siquidem (1493), em resposta a inconformidade de Portugal com
as trs anteriores, confirma as doaes anteriormente feitas a Portugal e Ordem de Cristo. Mas reala seu
favoritismo e atribu aos reis catlicos o que seus capites encontrassem navegando para o Ocidente e Meio
Dia, em contrariedade s garantias antes outorgadas aos portugueses, A falta de clareza das trs bulas
favorecia a Espanha e impedia a prpria demarcao.
2 TRATADO DE TORDESILHAS (1494) - "CAPITULAO DA PARTIO DO MAR OCEANO"
- A proposta portuguesa foi da diviso das terras por meio de um paralelo: ao norte das Canrias as terras
seriam espanholas, ao sul, portuguesas.
- Com a recusa, Portugal prepara-se para a guerra e a Espanha reforma as negociaes, da quais resulta o
Tratado de Tordesilhas (7.6.1494), segundo o qual a Portugal se reservavam as terras e ilhas at a distncia de
370 lguas a oeste das ilhas de Cabo Verde.
- O Tratado e as concesses feitas a Portugal foram ratificados pelas Budae Ea quae pro bono pacis (1506 Jlio II) e Precelsae devotionis (1514 - Leo X), respectivamente.
Com a unio ibrica no sc. XVII, as disputas com Portugal perdem razo de ser e, Portugal interessava-se
muito mais pela ndia.
Os Tratados de Utrecht e Madrid, ento do a conformao quase atual do Brasil. Estes Tratado foram os
primeiros instrumentos jurdicos com idias jurdicas prprias (e seminais ao Direito Internacional) e
independentes da soluo tradicional de se apelar ao Papa.
3 TRATADOS DE UTRECHT (1713 E 1715)
- A Frana renuncia seus direitos e pretenses sobre as regies entre o Amazonas e o Yapoc (denominadas
terras do Cabo Norte). Era uma das clusulas (art. 7o) do tratado de Paz entre Portugal e Frana. Os conflitos
vinham desde 1697 (quando franceses de Caiena atacaram regies do Cabo do Norte, no atual Amap).
- Pelo segundo tratado, a colnia de Sacramento foi devolvida pela Espanha a Portugal.
4 TRATADO DE MADRID (1750)
- Negociado exaustivamente entre os reis Fidelssimo e Catlico (D. Joo V e D. Fernando VI), revogou o
Tratado de Tordesilhas (art. I) e esclareceu limites por todo o Mundo, especialmente na Amrica do Sul.
- A participao de Alexandre de Gusmo.
- Princpios adotados: 1) isolar as colnias americanas das calamidades das guerras (art. 21); 2) aplicao do
instituto romano do uti possidetis, ita possideatis (amplamente utilizado nos conflitos de fronteiras
posteriores, maiores e menores).

101

- As comisses dernarcatrias.
- Ao lado do de Utrecht de 1713, fixaram juridicamente os limites, em linhas gerais, do Brasil,
- O Tratado do Pardo (1761) revogou-o em razo do insucesso das demarcaes na regio Norte e na regio
indgena dos Sete Povos das Misses (que se recusaram a se transferir para regies de domnio espanhol,
tendo em vista que a regio passaria posse dos portugueses, que em troca cederiam a Colnia do
Sacramento). O Tratado de Madrid fora "adiantado" demais para a poca e seus princpios foram retomados
no Tratado de Santo Ildefonso.
5 O TRATADO DE SANTO ILDEFONSO (1777)
- Tratado favorvel Espanha, que devolvia a ilha de Sta. Catarina (tomada por conquista) em troca da
colnia do Sacramento e da regio dos Sete Povos das Misses Orientais do Uruguai.
- Novas comisses demarcatrias no norte e no sul, O triunfo, em geral, do uti possidetis.
- D. Joo VI invadiu o Uruguai em 18 16 e a "provncia Cisplatina" foi incorporada pelo Tratado de 1821 com
o Congresso Uruguaio.
Este Tratado praticamente copiou a estrutura do Tratado de Madrid, j que tinha sido muito sofisticado.

daqui em diante: No dado em aula:

6 A ARBITRAGEM SOBRE O TERRITRIO DE PALMAS (1895)
- Depois da independncia das colnias americanas os tratados no tinham mais efeitos e o uti possidetis
passa a reger as questes fronteirias.
- Brasil e Argentina redigem acordo em 7.9.1889 estabelecendo a arbitragem pelo presidente dos E.U.A. O
laudo de Grover Cleveland foi inteiramente favorvel ao Brasil, aos 5.2.1895. Neste nterim, com a
Proclamao da Repblica, Quintino Bocaiva assinara tratado em Montevidu, dividindo a rea litigiosa;
mas o Congresso Nacional recusou-o e retoma-se o processo de arbitragem, para o qual Floriano Peixoto
designou o historiador, gegrafo e diplomata Jos da Silva Paranhos, o Baro do Rio Branco (autor de uma
erudita Exposio, acompanhada de mapas e documentos).
7 A ARBITRAGEM SOBRE O TERRITRIO Do AMAP (1900)
Muito tempo depois do tratado de Utrecht, D. Joo VI invade Caiena (mas preserva a aplicao do Cdigo
Napolenico) e ocupa-a de 1808-1817. Pelo Congresso de Viena, devolve a Guiana Frana e fixado o
limite, novamente, no rio Yapoc (ou Vicente Pinzn). A Frana, anos depois, alega que o rio Yapoc o atual
rio Araguari (fato que lhe garantiria a atual regio do Amap). Em 1897 a Frana e o Brasil assinaram o
Compromisso Arbitral do qual resultou o laudo favorvel ao Brasil dado pelo Conselho Federal Suo.
Defendeu o Brasil o Baro do Rio Branco, com sua Memrias.
8 O TRATADO DE PETRPOLIS (1903) SOBRE O TERRITRIO DO ACRE
Apesar da existncia do Tratado de St. ldelfonso (1777) o de outro, confirmatrio, celebrado com a Bolvia
(1867), estabelecendo que a regio ento ocupada por seringueiros era pertencente Bolvia, o Ministro Baro
do Rio Branco conseguiu o reconhecimento da regio como do Brasil, por meio de acordo e pagamento de
indenizao.
9 A ARBITRAGEM SOBRE OS LIMITES COM A GUIANA INGLESA (1904)
- Depois de conquistar parte da Guiana Holandesa, a Inglaterra estendeu seus limites at encontrar-se com a
regio da bacia Amaznica, no obstante em desacordo com os limites costumeiramente aceitos com a
Holanda.
- Baro do Rio Branco redige a Memria sobre a Questo de Limites entre os Estados Unidos do.Brasil e a
Guiana Britnica.
- A questo foi sujeita a arbitramento pelo rei da Itlia, Vtor Emanuel III, em causa defendida por Joaquim
Nabuco, que redigiu trs irrefutveis "Memrias". A sentena, de 1904, dividiu a zona litigiosa, concedendo
Guiana uma sada fluvial para o Amazonas. Apesar da injustia, submeteu-se o Brasil em respeito ao sistema
de arbitramentos na soluo de conflitos de fronteira.
08/11/01
SEMINRIO NO 7 REVOLUO DE 32 E A FACULDADE DE DIREITO
TEXTO "ARCADAS"

102

TEXTO COMEANDO COM "OS ANTECEDENTES DA LUTA"

QUESTES
1) Quais os fatores que levaram o Partido democrtico da So Paulo a romper com o Governo
de Getlio Vargas aps a revoluo de 1930?
Embora fosse divulgado que era contra o centralismo, o tenentismo e a ilegalidade (falta de nova
Constituio), o fator principal foi que o PD, inicialmente tendo apoiado Getlio Vargas e a Aliana
Liberal contra o PRP, teve suas expectativas frustradas ("trados pelo governo federal") - Getlio,
no nomeou um paulista civil, do PD, como interventor.
2) Qual a estratgia usada para mobilizar as vrias classes sociais para a luta pela "causa de
So Paulo"?
A anulao das diferenas de classes, igualando todos sob uma mesma ideologia, distinguindo,
quando muito, categorias profissionais. Tal ideologia foi propagada com eficincia, inclusive
exaltando-se segmentos normalmente marginalizados da sociedade (negro, ndios, etc.). Assim, o
interesse poltico da oligarquia dominante universalizou-se pena identificao com os demais
segmentos da sociedade.
3) Quais os valores defendidos pelos revolucionrios paulistas? Por que se adotou a bandeira
constitucionalista?
Valores burgueses, tais como o famlia, prprio, religio, nacionalidade, justia e o homem em sua
relao com a natureza. A bandeira constitucionalista (legalismo), assim, foi um modo de mobilizar
toda a sociedade contra o governo federal que as oligarquias encontraram, para defender seus
valores.
4) O que era defendido por trs das bandeiras "a luta por So Paulo" e "a luta pela Ordem"?
So Paulo (legalista) no estaria defendendo interesses particulares e locais, mas sim os interesses
de todo o Brasil, universalizando o particular. Nesse aspecto, era contra a centralizao que
prejudicaria os estados mais avanados - cada estado deveria desenvolver-se por si prprio para
depois ajudar os demais - batalhar vo, portanto, dois modelos distintos de gesto. A luta pela
ordem significava a manuteno do "status quo" contra o operariado em ascenso e reivindicador.
Neste aspecto, os paulistas acusavam o governo federal de comunista, porque incentivou a
instabilidade social pela legalizao do PC pela legislao protetiva trabalhista.
5) Qual a situao da classe operria no Movimento de 32?
Sua participao foi minimizada ou mesmo anulada durante e posteriormente ao movimento, sendo
excludos da memria do movimento. Lembrando-se, que os dois lados em conflito tentavam
tambm sufocar a classe operria pelo perigo "comunista". No atuaram na promoo do
movimento, embora com certeza, tenham atuado muito na linha de produo que sustentava
materialmente a luta.
6) Qual a participao da Faculdade de Direito na articulao do Movimento de 32?
Articulou o movimento e auxiliou na divulgao da ideologia da constitucionalizao.
Tradicionalmente, contribua com cerca de 80% das lideranas polticas (e, portanto, das
oligarquias) paulistas. Nota-se, portanto, no a apropriao de uma ideologia imposta, mas a defesa
de uma ideologia j estabelecida e tradicionalmente defendida do liberalismo.
7) Quais os resultados ou conseqncias da Revoluo de 1932?
Ocorreu a convocao de uma constituinte, na qual ambos os partidos paulistas continuaram unidos,
formando uma bancada coesa e defendendo "os interesses" paulistas. Ocorreu tambm um esforo

103

de reintegrao de So Paulo pela contemporizao de interesses.

EMENTA
"Quando se sente bater / no peito herica pancada, / Deixa-se a folha dobrada / Enquanto se
vai morrer." - A partir dos versos constantes na famosa prova acadmica do Largo So
Francisco supramencionada, faa uma anlise crtica da participao dos estudantes de
direito no Movimento de 32 e sua recente participao no movimento dos "caras pintadas".
Jovens, normalmente de ndole idealista e reformadora e, principalmente os estudantes, estes,
preparados ou pressupostamente preparados intelectualmente, criam uma viso de mundo atravs de
um filtro "crtico".
Passam a defender ideologias consideradas libertrias, contestadoras e justas, segundo seus pontos
de vista, Se mais ou menos aceitas, isto depender de como tal ideologia apresenta-se: seu contedo
e contra qual outra se contrape.
Em 32, os estudantes da So Francisco no eram necessariamente conscientes do "saber que a
ideologia revestia-se na defesa dos pressupostos da classe dominante", pois eram, na maioria, da
classe dominante e considerariam a ideologia defendida como naturalmente justa, por pressupostos
educacionais, tal como ocorre at hoje - temos os que defendem as esquerdas, os centros e as
direitas.
Portanto, tal constante observada em todos os movimentos estudantis: defesa ferrenha de um
idealismo que se traduz na "verdade" que se contrape injustia do "status quo", qualquer que seja
o caso. Revolucionrios de 32, caras pintadas, fundamentalistas islmicos ou defensores dos E.U.A.
contra o terrorismo defendem interesses se no de uma classe dominante, de uma classe com o
domnio da informao, sendo estes interesses apropriados e internalizados. Afinal, estudantes ou
no, como se saber se estamos sendo ideologicamente manipulados pela e para as classes
dominantes?
12/11/01
<Desculpas sala pela aula da Cruela Cruel considerou uma aula para primrio (ela d aula para
crianas mesmo); mas depois de uma chamada de ateno ela deu aula melhor na outra sala e no dia
seguinte ligou para ele agradecendo a chupada que tomou. Que gracinha.>
ESCRAVIDO NEGRA ENQUADRAMENTO SCIO-POLTICO
Tema que merece maior aprofundamento dos estudantes de direito porque ainda pairam vrias dvidas sobre o
assunto.
Escravido negra desenvolvida nos scs. XV e XVI, na Amrica foi diferente da escravido da antiguidade,
por diversos motivos.
- caractersticas prprias;
- propulsor do sistema colonial;
- trabalho forado at a morte;
- o sistema, em sua expresso perfeita e acabada foi o Brasil (paradigma), embora existindo inclusive no
restante da Amrica e Europa.
O trfico foi a mola propulsora do desenvolvimento da Europa. Envolvei recursos apenas superados pela
cultura de cana. Ajudou a acumulando capitais para as Revolues Burguesas. Envolvidos estavam monarcas,
nobres, clrigos, burgueses, enfim, muitas pessoas.
Ocorria por escambo de fumo, acar, cachaa por negros. A 1a importao de escravos feita por Portugal
ocorreu em 1441 (Gil Eanes), da Guin Lisboa. No Brasil, iniciou-se em 1530, aproximadamente.
O total de escravos trazidos ao Brasil estimado entre 8 a 10-15 milhes.
Estimativa de importao de escravos ao ano, nos diversos perodos:
De 1530 a 1600: 700 (Inicio nas Capitanias Hereditrias)
De 1601 a 1650: 4. 000

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De 1651 a 1700: 7.200

De 1701 a 1740: 15.100
De 1741 a 1780: 17.000
Na primeira metade do sc. XIX (caf): 40.000 - Imprio / 1830
Etnias distintas:
- Bantus - da frica Ocidental (Angola) e oriental (Moambique); e
- Oeste-africanos: da Costa da Mina: Guin e Nigria (mais claros, com cultura mais avanada)
Vinham para mover a economia dos engenhos, com jornadas de trabalho de at 18h/dia. A expectativa de vida
era de 10 a 15 anos, tendo que morar em Senzalas e com dieta precria.
Um escravo se pagava aps 2,5 anos na cultura de cana; em 1 ano na do caf.
No Ciclo do Ouro, os escravos tambm foram usados como mo-de-obra, com expectativa de vida de 7 anos.
PONTO

DE

VISTA SOCIAL/JURDICO

Condio jurdica do escravo era de coisa, tal como na antigidade: venda, aluguel, emprstimo, herana,
hipoteca, etc.
O nmero de escravos era geralmente bem maior que o de escravas
Hierarquia entre escravos:
- Cativo boal: nascido na frica
- Crioulo: nascido no Brasil
- Ladino: de fora, mas j aclimatado, falando portugus
- Negros X Mulatos (de mula = hbrido) X Pardos
- Negros X mestios Forros (libertos)
A luta, pelos prprios escravos, para a liberdade era inglria, s ocorrendo quando se apresentavam condies
mnimas. Fugas formavam os Quilombos: sociedades dentro da sociedade brasileira colonial/imperial
H a estimativa atual de 3000 quilombos remanescentes. Sua relevncia social foi levantada no art. 68 das
disposies transitrias da Constituio Federal: garantia dos ttulos de propriedade das terras ocupadas.
Abolicionismo vai gradualmente ganhando corpo. A escravido de natural vai passando a vergonhosa. A
batalha longa e ocorreu sob diversos flancos.
- 1as disposies legais foram o Alvar de D. Joo III (1649): limitaes ao trfico cada engenho poderia
receber at 220 negros da Guin e So Tom. (embora a prtica sempre foi burlar tal dispositivo)
Inglaterra: ator de destaque, porm atuando nem sempre de forma clara e linear. Paladina da causa
abolicionista X teve o monoplio do trfico at fins do sc. XVIII.
Motivo: revoluo Industrial substituio da fora humana por mquinas no necessidade de escravos e
ainda, pases escravistas significavam concorrncia indesejvel por produzirem tambm com custo baixo (tal
como competio da China atualmente)
Abolio da escravido no seu Imprio; 1808 Lei anti-trfico para pressionar grandes pases escravagistas;
como defensora/zeladora da causa da abolio, chegava a apreender navios no porto do RJ e, como
liderana mundial poca, imps sua poltica.
**********************************************
Matria da Prova: pasta com textos, cuja finalidade :
- contribuir ao estudo;
- ningum precisa tirar o xerox para passar na matria;
- parte do material usado para preparar as aulas;
- muitos textos; para se aprofundar.
Prova dia 26 nico horrio, sala dividida.

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