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Aula 09
Pea: Recurso em Sentido Estrito
Entendemos, como a maior parte da doutrina, que o recurso em sentido estrito,
segue um rol taxativo, e s cabe nas hipteses previstas no artigo 581 do Cdigo de
Processo Penal. H ainda hipteses em leis especiais, tais como: da Lei 1.521 de
1.951 (lei de economia popular); art. 294 do Cdigo de Trnsito; art. 2, do Decreto-lei
201/67 e art. 6 da Lei 1508/51.
Tem como fundamento legal o artigo 581 do Cdigo de Processo Penal ou no
artigo correspondente da legislao especial.
Para identificar a pea:
H processo? SIM
H sentena? SIM
No h trnsito em julgado.
Vale lembrar que os incisos XI, XII, XVII, XIX at XXIV do artigo 581 do CPP
foram revogados tacitamente, e passaram a ser hipteses de cabimento de Agravo em
Execuo. Os demais incisos so casos de RESE, mas sempre em processo de
conhecimento.
O recurso em tela, assim como a apelao, composto por duas peties,
sendo a primeira, denominada petio de interposio, endereada ao juiz a quo que
prolatou despacho ou deciso interlocutria, e dever conter o pedido de retratao. A
segunda pea denominada razes, encaminhada ao Tribunal (TJ ou TRF).
A denominao utilizada para as partes do recurso em sentido estrito
RECORRENTE e RECORRIDO.
O prazo para a petio de interposio de 5 (cinco) dias. O prazo para razes
de 2 (dois) dias, contados da intimao da deciso. Excees:
- 20 dias deciso que incluir ou excluir jurado da lista geral Jri Art. 581, XIV,
CPP. Alguns autores (minoritrios) sustentam que esta hiptese estaria tacitamente
revogada em razo da nova redao do art. 426 do CPP (Lei 11.689/08) e que o
recurso cabvel para tais decises seria reclamao de qualquer do povo. Contudo,
entendemos que deve ser mantido o Recurso em Sentido Estrito, contra a deciso que
incluiu ou exclui jurados da lista geral.
- 15 dias recurso supletivo do assistente de acusao.
O Recurso em Sentido Estrito cabvel para o reexame de deciso judicial, nos
termos do artigo 581 do Cdigo de Processo Penal, em rol taxativo.
Importante salientar que, na petio de interposio deve ser efetuado pedido
de retratao, tendo em vista que o RESE possui efeito regressivo/iterativo/devolutivo
inverso.
No RESE podem ser tratas teses preliminares e teses de mrito. Em verdade,
as teses de mrito, via de regra, referem-se ao prprio contedo da deciso que est
sendo atacada pelo RESE.
Modelo Prtico
A Durante um processo cvel, K, em sede de contestao, alegou que o
autor M praticou crime de apropriao indbita, descrevendo os fatos de forma
detalhada. No juzo criminal M, props queixa , atribuindo a K o crime de calnia.
No juzo criminal foi rejeitada a queixa, com fundamento no artigo 142, inciso I, do
Cdigo Penal. Advogue para M.
B Por sentena proferida pelo M.M. Juiz, o ru foi pronunciado.
C Aps o crime contra a vida o Juiz prolatou sentena de pronncia.
(Roteiro de Interposio)
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Egrgia ____ Vara Criminal da Comarca de
__________, Estado de So Paulo,
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ___ Vara Criminal Federal da Seo Judiciria
de ________, Estado de So Paulo,
Processo n __/__
DOUTO PROCURADOR,
COLENDA CMARA (justia estadual)
COLENDA TURMA (justia federal)
EMRITOS JULGADORES:
A r. deciso de fls., no traz aos autos a correta e eficaz
aplicao da Justia, seno vejamos:
ou
A Justia no abraa o caso em tela com a r. sentena de fls.,
o que ser demonstrado pelos fatos e fundamentos abaixo aduzidos:
ou
Revestida de injustia a r. deciso __________, merecendo ser
reformada por esta Corte, seno verifiquemos:
Dos Fatos:
ou
DO DIREITO APLICVEL ESPCIE:
CONSIDERAES DERRADEIRAS:
ou
CONCLUSO:
REQUERIMENTO:
Por tudo quanto foi exposto, requer o conhecimento e
provimento do presente recurso, com a reforma da r. deciso de fls., com fulcro no inciso ____
, do artigo _____ , do Cdigo de Processo Penal.
-PODER HAVER PEDIDO ALTERNATIVO/SUBSIDIRIO.
- PODER HAVER PEDIDO PRELIMINAR.
Local e data
Advogado______________
O . A . B . / ____ n._______
O exemplo acima de razes simples, todavia existem casos onde, nas razes sero
articuladas preliminares e mrito, e neste caso deve constar todos os pedidos, ou seja,
preliminares, mrito e eventuais subsidirias.
Casos Referentes Matria:
1 Luminha, aps desentendimento com Martinha, saca de um revlver e atira vindo a
acertar a perna esquerda desta, mas de repente, arrepende-se e vai embora. Devido
ao ocorrido, o Parquet da cidade de Bebedouro-SP, ofereceu denncia qualificando o
fato como tentativa de homicdio, tendo o juiz recebido a exordial e o processo seguido
seus trmites normais. Nas vezes em que foi ouvido, Luminha afirma que atirou, mas
que se arrependeu, pois tinha a inteno de matar Martinha. Passada as alegaes
finais, o juiz pronuncia Luminha para responder o delito perante o Tribunal do Jri,
conforme se verifica atravs da sentena que foi proferida da data de ontem.
Questo: Adote o recurso cabvel.
2 Em uma reunio festiva realizada por um empresrio na Comarca de Sorocaba,
Carlos, engenheiro eltrico, residente e domiciliado na cidade de So Paulo, teria
ofendido a dignidade e a honra de Clodovil eis que jocosamente, relatava aos
presentes em tal festa as relaes homossexuais por este praticadas. Clodovil, devido
a tais fatos contratou um belo advogado, ajuizando no foro central da Capital, queixa
crime contra Carlos, por infrao aos artigos 139, 140 e 141, inciso II do Cdigo Penal.
A ao foi distribuda perante a 1 Vara Criminal, todavia o magistrado rejeitou a inicial
fundamentando em sua deciso, ser incompetente para processar e julgar o feito
ocorrido na Comarca de Sorocaba, amparado nos artigos 6 do Cdigo Penal e 70,
caput do Cdigo de Processo Penal. A deciso foi prolatada h dois dias.
Questo: Como advogado de Clodovil, adote a medida cabvel.
3 Conti, estava em sua residncia quando percebeu que algum forava a porta dos
fundos. De porte de uma arma, aguardou num canto da cozinha sem acender as
luzes. Ato contnuo, a porta se abriu e Conti pode ver claramente a figura de um
homem que estava armado e adentrando em sua residncia. Diante de tal situao,
Conti disparou a arma atingindo o desconhecido com um tiro certeiro, provocando-lhe
morte instantnea. Conti foi denunciado pelo MP nas penas do artigo 121, pargrafo
1 do Cdigo Penal, pois foi reconhecida a violenta emoo causada pela invaso de
pedido
prontamente
atendido.
Com
emprstimo,
retornou
ao
momento e logo aps o parto. Alm disso, foi realizado exame mdico legal, o qual
constatou que Helena, quando do fato, estava sob influncia de estado puerperal.
mngua de provas que confirmassem a autoria, mas desconfiado de que a me da
criana pudesse estar envolvida no fato, a autoridade policial representou pela
decretao de interceptao telefnica da linha de telefone mvel usado pela me,
medida que foi decretada pelo juiz competente. A prova constatou que a me
efetivamente praticara o fato, pois, em conversa telefnica com uma conhecida, de
nome Lia, ela afirmara ter atirado a criana ao crrego, por desespero, mas que
estava arrependida. O delegado intimou Lia para ser ouvida, tendo ela confirmado, em
sede policial, que Helena de fato havia atirado a criana, logo aps o parto, no
crrego. Em razo das aludidas provas, a me da criana foi ento denunciada pela
prtica do crime descrito no art. 123 do Cdigo Penal perante a 1 Vara Criminal
(Tribunal do Jri). Durante a ao penal, juntado aos autos o laudo de necropsia
realizada no corpo da criana. A prova tcnica concluiu que a criana j nascera
morta. Na audincia de instruo, realizada no dia 12 de agosto de 2010, Lia
novamente inquirida, ocasio em que confirmou ter a denunciada, em conversa
telefnica, admitido ter jogado o corpo da criana no crrego. A mesma testemunha,
no entanto, trouxe nova informao, que no mencionara quando ouvida na fase
inquisitorial. Disse que, em outras conversas que tivera com a me da criana, Helena
contara que tomara substncia abortiva, pois no poderia, de jeito nenhum, criar o
filho. Interrogada, a denunciada negou todos os fatos. Finda a instruo, o Ministrio
Pblico manifestou-se pela pronncia, nos termos da denncia, e a defesa, pela
impronncia, com base no interrogatrio da acusada, que negara todos os fatos. O
magistrado, na mesma audincia, prolatou sentena de pronncia, no nos termos da
denncia, e sim pela prtica do crime descrito no art. 124 do Cdigo Penal, punido
menos severamente do que aquele previsto no art. 123 do mesmo cdigo, intimando
as partes no referido ato.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas
pelo caso concreto acima, na condio de advogado(a) de Helena, redija a pea
cabvel impugnao da mencionada deciso, acompanhada das razes
pertinentes, as quais devem apontar os argumentos para o provimento do recurso,
mesmo que em carter sucessivo.
GABARITO
O recurso cabvel o recurso em sentido estrito, na forma do art. 581, IV, do
Cdigo de Processo Penal, dirigido ao Juiz da 1 Vara Criminal (Tribunal do Jri).
Em primeiro lugar, dever o examinando requerer, em preliminar, o
desentranhamento das provas ilcitas.
Isso porque o crime investigado, infanticdio (art. 123 do Cdigo Penal),
punido com pena de deteno. Em razo disso, no era admissvel a interceptao
telefnica prevista na Lei 9.296/96, pois a lei em tela no admite a medida quando o
crime s punido com pena de deteno (art. 2, III). de ressaltar que o crime de
aborto, previsto no art. 124, tambm s punido com pena de deteno. Alm disso, o
enunciado indica no existir indcios suficientes de autoria, uma vez que o delegado
representou pela decretao da quebra com base em meras suspeitas. Finalmente,
no foram esgotados todos os meios de investigao, condio sine qua non para que
a medida seja decretada.
Por outro lado, o examinando dever registrar tambm que o testemunho de
Lia, embora seja prova realizada de modo lcito, ser ilcito por derivao, na forma do
art. 157, 1, do Cdigo de Processo Penal e, portanto, imprestvel.
Ainda em preliminar, dever o examinando suscitar a nulidade do processo por
violao do art. 411, 3 do Cdigo de Processo Penal, c/c art. 384 do Cdigo de
Processo Penal. Com efeito, diante das regras acima referidas, o Juiz, vislumbrando a
possibilidade de nova definio do fato em razo de prova nova, surgida durante a
instruo, dever abrir vista dos autos para que o Ministrio Pblico, se for o caso,
adite a denncia, mesmo que a pena prevista para a nova definio jurdica seja
menor, conforme a nova redao do art. 384 do Cdigo de Processo Penal, dada pela
Lei 11.719/2008.
O candidato dever, ainda, sustentar que no restou provada a materialidade
do crime de aborto, uma vez que nenhuma percia foi feita no sentido de comprovar
que a criana faleceu em decorrncia da ingesto de substncia abortiva.
Finalmente, deveria requerer, em carter sucessivo, a impronncia da acusada,
uma vez que, retiradas as provas ilcitas dos autos, nenhuma prova de autoria existiria
contra a denunciada.