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Derecho Romano I
“Gran parte del contenido del código civil está constituido por el Derecho
Romano”
Monarquía
Rey:
Además tenía el Imperium, que era el control de la milicia, o sea era el jefe
militar.
También tenía el Jurisdictium, que era el poder de dictar el Dº, o sea que
era él que determinaba los fallos de los “juicios”.
Senado:
Comicios:
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Eran la asamblea popular, donde se reunían los patricios y conversaban
qué sucedía en el pueblo.
Por tradición se dice que Roma estaba dividida en Tribus, que eran 3:
Después había centurios, que eran especies de curias, pero por fortunas,
ya que fueron divididos por Serbio Tulio, de origen Etrusco, y esto se
actualizaba cada 5 años. Aún así los patricios tenían más participación,
porque disponían de mayor cantidad de centurias.
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autónomo, estos comicios perdieron todo sentido y poder. Su principal
función era la de dar el Imperium a los magistrados, por la lex curiata de
imperio. Luego, las elecciones fueron sustituidas por los lictores presididos
por el Pontífice Máximo, quedándole únicamente sus atribuciones religiosas.
Comicios Centuriados
Se mezclaba el sistema por centuria y por tribus y representaban a toda la
población. Dentro de las tribus había centurias de seniores (más de 46 años)
y de iuniores (menos de 46) y se dividían ambas categorías por el dinero
que poseían. La lex hortensia es la que regula todas las atribuciones, así se
diferencian los tipos de ciudadanos.
En una tribu había grupos, y según las cantidades de Ases que tuvieran los
ciudadanos forman parte de una centuria u otra. Había dos centurias por
clase social (Seniores y Iuniores) y 5 clases sociales, por lo que había 10
clases por tribu y 350 en total. Además, había 18 centurias que eran de
Equites y 5 centurias que eran de Capiti Censi, por lo que había en total 373
centurias, y se ganaba con 187 que daban el mismo voto y luego se dejaba
de votar. De la primera clase, ya había 70 centurias y entre las centurias de
las tres primeras clases ya ganaban las elecciones, con lo que no era
necesaria la participación de las demás clases inferiores. Con esto, personas
sin tierras, que se habían enriquecido por el comercio, como podían ser los
plebeyos, pueden acceder a las centurias más elevadas, con una mayor
importancia social y legislativa. Esto se establece a partir de la ley de Apio
Claudio en el 312 a. C. Por otra parte, los que tenían menos de 11.000 Ases,
los Capiti Censi o Proletarii pueden votar por medio de una agrupación de
cinco centurias. Como votaban primero los de las clases altas, con las tres
primeras clases ya se llegaba a mayoría absoluta, por lo que la democracia
en Roma no era total.
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poder decisorio. Pero con el tiempo sus acuerdos se convirtieron en leyes y
sus decisiones sustituyeron a las de otros comicios.
Comicios centuriados:
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pequeño = 1,10 en dinero; 1 as grande = 1/5 en dinero), aunque al principio
debió usarse el patrón del as grande.
No obstante los caballeros perdieron el derecho a votar los primeros, que
paso a una de las tres primeras clases a determinar por sorteo. Los
emancipados obtuvieron el derecho al voto, pero como eran demasiado
numerosos y afluían de lugares muy diversos, más tarde lo perdieron. Cada
clase tenía el mismo número de votos, con lo cual los últimos de cada clase
descen-dían a la siguiente, o los primeros ascendían a la anterior a fin de
igualarlas. Por ello después de la votación de la tercera clase quedaba
determinada la mayoría.
De hecho el voto en primer lugar paso a la primera clase, que disponía
lógicamente de un cuarto de los votos, manteniéndose separada la clase de
los caballeros.
Las funciones de estos comicios eran básicamente la elección de cónsules,
censores y pretores y las decisiones sobre la guerra ofensiva.
En los comicios por tribus (comitia tributa) votaban todos los ciudadanos
romanos (ingenuos) y los domiciliados, mientras que los no domiciliados y
los emancipados, incluidos en cuatro tribus (de un total de 35) no contaban
en las deliberaciones.
Las votaciones de las Leyes, elecciones de magistrados, acusaciones
criminales y otros temas, habían ido pasando a estos comicios tribunados
(se habían dejado a los centuriados la elección de censores, cónsules y
pretores). Así los comicios tribunados elegían a cuestores, ediles curules,
tribunos y ediles de la plebe.
11/03/08
Beniesgueph@hotmail.com
La República
Hacia el 509 a.C, un hijo de Tarquino el Soberbio, quien era el último rey, se
viola a Lucrecia, que era un mito.
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cuál era el Dª aplicable al caso, y después se nombraba un juez que
determinara el fallo. Y también del Imperium, con el cual podían “imponer
por la fuerza el orden”.
También gozaban del Ius Agendi cum Patrius, que es el derecho a convocar
al senado, que tampoco se podía convocar por sí solo.
Después los cónsules se encuentran con que necesitan de alguien que les
ayude en sus funciones, entonces crean el “Colega Minor”, que se llamaba
praetor, en el 367 a.C.
Este praetor va a tener como función específica la Jurisdictium, lo que le da
una intervención en la administración de justicia. O sea si alguien tiene un
juicio, el juicio tiene dos etapas, una que se llama In Iure, que se desarrolla
ante el praetor, que goza de Iurisdictio, y termina en la Litis Contestatio,
donde cual se nombra el juez, para que venga la segunda etapa, que se
llama In Iudicio o Apud Iudicem, que es un ciudadano privado. O sea que
en esta época todo juicio tenía dos etapas.
Así pasa el tiempo, y, como el peregrino no está tan limitado como el otro,
él se vuelve un “creador del derecho”, a través de los edictos, en los que
ofrece a los que tengan algún conflicto acciones, o sea que les da la
posibilidad de poner en marcha un juicio en las dos etapas anteriormente
señaladas. Entonces, empieza a haber un procedimiento mucho más
sencillo, que es el juicio “formulario”, mediante el cual se “ofrece acción” a
los implicados.
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Los praetores son lo que se llama “magistraturas mayores de Roma”.
También goza del Imperium, o sea que puede ordenar por la fuerza.
Otra magistratura que había era la de los ediles, que eran los que tenían a
cargo el funcionamiento de la ciudad (aseo de las calles, edificios en buen
estado, entretenciones), o sea era una especia de alcaide.
- Edil curul, cargo al que podían optar los patricios y los plebeyos,
nacido a imagen de los ediles plebeyos. Se encargaba, entre otras
tareas, de la organización de los juegos, de la vigilancia de pesos y
mediadas en los mercados, y de resolver los pleitos menores
relacionados con el comercio, siempre bajo la supervisión del Pretor
Urbano. Era el primer escalón del cursus honorum.
Para los plebeyos había una magistratura propia que se creó a raíz de la
lucha de los plebeyos por tener parte de la participación política, y va a ser
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un cargo que se llama tribuno de la plebe, que se creó para mantener los
logros que habían ido logrando los plebeyos, y estaba rodeado por una serie
de ventajas, como ser acrosanto, que era ser inviolable, no le podían hacer
nada. También podía declarar saquer, que sería consagrar “en mala” a
alguien a los dioses, o sea que a esa persona cualquiera le puede dar
muerte. También tiene un derecho de veto, o sea de vetar las disposiciones
de cónsules y senadores. También tienen la facultad de convocar a los
“concilios de la plebe”, en los cuales se tratan los temas que interesan a los
plebeyos. Por otra parte el tribuno de la plebe puede presentar, ahí mismo,
un proyecto de ley, que si es aprobada en un concilio de la plebe, pasa a
llamarse plebiscito.
Originalmente los plebiscito son válidos sólo para la plebe, o sea que los
Patricios no están sometidos a ellos, pero más tarde los plebiscitos van a ser
válidos para todos los romanos.
Ahora, con el paso del tiempo los concilios de la plebe se confundieron con
los comicios por tribus, porque llega un momento en que la distinción entre
patricios y plebeyos no tiene ninguna importancia.
- Senado:
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El senado no legisla, sino que da dictámenes que se llaman senado
consulto, que son opiniones que dan los senadores, pero, como el senado
goza de Autóritas, esas opiniones son tomadas muy en consideración.
- Comicios:
Los comicios por curias sólo se reúnen para la Comitia calata, y se reunían
30 lictores, para el AdRogatio y el testamento Comitia Calata:
Ahora las Centurias, o sea los comicios por centurias, tomaban tres
funciones importantes:
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sobre si se le ha de aplicar o no una pena grave. O sea que si uno
tenía un problema con alguna persona, había que aducir a los
comicios por centuria para que determinaran si darle azotes o
condenarlo a pena de muerte, o dejarlo sin castigo. Después cuando
los comicios dejaron de funcionar, la Provocatio ad Populum era
ejercida por el Emperador, pero eso es después.
Otro problema fue que las guerras permanentes de Roma hicieron que los
ciudadanos romanos, que eran los que iban a la guerra, tenían que ir a
donde fuera la guerra, aunque fuera a millones de kilómetros de su casa (lo
que hacían gratis), entonces mucha gente se empobrecía, las familias que
se quedaban, teniendo que vender sus tierras a gente de dinero
17/03/08
Después Marco Antonio, que se tiraba a Cleopatra, que era parte del
triunvirato, trataba de matar al Augusto, con Lépido, que era parte
del triunvirato también.
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comprar un fundo o algo así para subsistir, que era llamada honesta
missio (honesta despedida).
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que nombraba a los senadores, entonces Augusto terminó
nombrando a los senadores. Los censores siguen existiendo pero
queda oscurecidos a la luz de augusto. Esta facultad también le
permite poner la nota censoria.
Además él se integra al senado en la calidad de princeps, que
significa “el primero o principal de los senadores”, puesto que antes
existía, pero que ahora toma Augusto argumentando que él quiere
proteger al senado y favorecerlo para darle más poder.
Pero precisamente por esta calidad de princeps, se le llama a esta
primera etapa del imperio “principado”.
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Y aparece la Lex Aegutia, que cambia el sistema procesal de
cómo invocar los Dº en los tribunales.
Clasificaciones de los Dº
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medida que conocen, originalmente los romanos son un pueblito de
pastores y modestos agricultores, situados en una zona poco
interesante y poco prospera, pero que gracias a su esfuerzo ellos van
perseverando y mejorando poco a poco su situación, y de a poco
empiezan a expandirse hasta dominar gran parte de Europa.
Este tipo de Dº, el arcaico, era primitivo y ritualista, con muchos ritos
que originalmente estaban entre mezclados por las creencias
religiosas de los romanos, entonces si bien los romanos son de todos
lados de occidente, los que más se laicizaron (separar lo jurídico de lo
religioso). Este tipo de Dº guarda relación principalmente con lo que
les interesaban a ellos, acorde con sus necesidades, regulando a los
esclavos, a la tenencia de tierras, etc.
En esta estado res mancipi eran las cosas que era preciadas para los
romanos, como animales de tiro y carga, tierras , esclavos y
servidumbres rurales, que para transferirlas había que hacer un rito.
Una mancripatio, que era una ceremonia mediante se cambiaba de
dueño a, por ejemplo, un burro, y esta consistía en que, en presencia
de un librepens, que es una persona que sostenía una balanza de
bronce, y de seis testigos, todos ciudadanos romanos púberes, el que
va a adquirir tiene que pronunciar ciertas palabras solemnes, golpear
con una moneda de cobre la balanza de cobre, y, gracias a esta
ceremonia el que estaba adquiriendo pasaba realmente adquiriendo
el burro, o el esclavo, o lo que sea.
Los Pontífices también hacían el aguere, que era el cómo actuar ante
los tribunales, o sea las palabras correctas a decir y los ritos que
había que hacer.
18/03/08
(Continúa)
Cada vez que alguien tenía un problema, se tenía que acercar hacia los
pontífices para preguntarles qué hacer, ya que ellos tenían el mores
mayorum.
Los pontífices les decían a la gente cómo actuar, para que después fueran a
hablar con el rey, quien les decía el Dº en una forma oficial.
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Ellos lo hacían así.
Más adelante, la facultad de ellos las heredan los jurisconsultos, que son los
“sabios del Dº”, y también el Iurisdictium lo dicta, más adelante, el Praetor.
Todo esto sucede cuando roma se empieza a volver laica.
Como los Pontífices eran Patricios, los plebeyos siempre quedaban con la
duda de si les estaban diciendo los mores mayorum bien o no. Y de a poco
esta situación se va revirtiendo, cuado un Escriba le robó estas “formas de
Dº” a un pontífice, y se las dio a conocer a los plebeyos. El que las robó fue
un tal Flavio, entonces se le llamó a eso Ius Flaviano.
También, más adelante, los plebeyos logran tener un Sumo Pontífice, que
daba una “conferencia” semanal. Cuanto esto se pone por escrito, junto con
los Mores Mayorum, la democracia crece.
En las 12 tablas había ciertas leyes sobre procedimiento (cómo actuar ante
los tribunales, llamado “procedimiento de las acciones de la ley”). También
tienen disposiciones del Dº penal romano, de las reglas más primitivas del
Dº penal, como por ejemplo, si alguien roba algo a otro y es sorprendido in
fraganti, en la ley de las doce tablas se determinaba el castigo (si era
esclavo, lo mataban, y si era libre, sentenciado a azotes). Otra materia que
trata esta ley de las 12 tablas es sobre el Dº sucesorio, o sea sucesión por
causa de muerte.
Las ley de las 12 tablas está escrito en una terminología muy jurídica, muy
precisa, y llama la atención que en una época tan antigua (450 a.C) ya los
romanos recogiendo un Dº muy anterior, quizás de 300 años de antigüedad,
ya había ciertas concepciones jurídicas, y es por eso que la ley de las 12
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tablas fue muy venerada por los romanos. Para ellos era el fundamento de
todo el Dº.
Estas leyes eran de los cónsule y pretores, quienes hacían los “proyectos de
ley”, que tenían que ser visadas por el senado. Una vez visado se ponía en
conocimiento del pópulo, para lo que había que convocar a los comicios. Así,
les explicaba por qué, al pueblo, proponía esa ley (ventajas, etc.). También
había reuniones para que personas se manifestaran en contra.
En definitiva este proyecto de ley se ponía en tela de juicio, donde cada
centuria tenía un voto. Y, como ya sabemos, principalmente primaban los
votos de los más adinerados.
Fuera de estas leyes rogatae, existieron unas leyes llamadas Datae (leyes
dadas), que eran leyes que, sobre ciertas materias, eran dictadas por
magistrados que estaban autorizados al efecto. Por ejemplo, a través de
leyes Datae, gobernadores de las provincias otorgaban la ciudadanía
romana a indígenas.
En este periodo también hubo leyes propuestas por los tribunos de la plebe
a los concilios de la plebe. Estas leyes tenían una tramitación similar a la de
las leyes rogatae, que se llamaban plebiscitos, originalmente era válidos
sólo para la plebe. Estos plebiscitos, desde la ley Hortensia (288 a.C), son
válidos también para los Patricios, y, desde ahí tienen el requisito del
Senado. Las leyes solían llevar el nombre del tribuno de la plebe que las
proponía.
Ahora, según el valor de las leyes los romanos distinguieron tres tipos de
leyes. Unas a las cuales se domina las leyes perfectas, otras que son menos
que perfectas, y por último leyes imperfectas.
Una ley era perfecta cuando la misma ley establece como sanción a su
incumplimiento la nulidad. O sea, que, supongamos que la ley mande que
para dar la libertad a un esclavo es necesario inscribirlo en el censo, pues
bien, aquel que quiera darle libertad al esclavo sin inscribirlo en el censo, se
le sancionará con la nulidad, o sea que lo que hizo queda sin efecto.
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Las leyes menos que perfectas es donde no se establece una sanción de
nulidad, sino que la sanción va a ser una pena que se le aplique a los
trasgresores de la ley, pero el acto por sí mismo es válido. Un ejemplo es
que, hubo una disposición que prohibió que se hiciese préstamos de dinero
a los hijos de familia, pero si alguien le prestaba a los hijos de familia, aquél
préstamo era válido, pero iba a ser sancionado con alguna pena.
Y por último, las leyes imperfectas son leyes que ni establecen nulidad ni
establecen otra sanción diversa de la nulidad, o sea que simplemente no
hay sanción. Esta ley se dicta para mostrar una postura oficial frente a un
tema determinado, y no es que sean leyes sin ejecución, lo que pasa es que
será el pretor a través del edicto (lo que el dicta), el que va a ir
estableciendo modalidades para hacer efectiva la ley. O sea la ley no
establece cómo se hará efectiva, sino que es el pretor quien ve eso. Un
ejemplo de esto es la Lex Plaetoria, que era una ley que se refería a los
menores de 25 años y mayores de 18, o sea a los hijos de familia entre esas
edades, que, según esta ley, no podían pedir préstamos (de dinero), pero en
este caso no se estableció una sanción, entonces si el prestamista
demandaba al menor, dentro del edicto del pretor, el pretor ofrecía la
excepción de esta ley a aquellos que fuesen demandados. O sea, el que va
a establecer una sanción para aquella ley, será el pretor, por eso se llama
ley imperfecta.
Ahora, respecto de las leyes, sucedió lo mismo que con la ley de las 12
tablas. Los juristas fueron extendiendo el sentido de la ley de las 12 tablas,
y es lo mismo que sucede con las leyes.
Por ejemplo, una ley que se llama aquila, establecía sanción para aquel que
diese muerte, intencionalmente o no, a un esclavo de otro, o a un
cuadrúpedo perteneciente a un rebaño de otro, había una sanción.
Entonces, cuando sucedía esto, pero no sólo con un esclavo o cuadrúpedo, o
sea un pariente o algo otro, llega el jurista y extiende esta ley para eso.
Algunos autores hablan del “primer periodo clásico”. Acá nos encontramos
con que el inicio de este periodo corresponde a una ley llamada Lex
Aegutia, que permitió que en los juicios entre romanos que se iniciaban ante
el pretor urbano, se utilizase un procedimiento que había sido iniciado ante
el pretor peregrino. Este nuevo procedimiento se llama “procedimiento
formulario”, porque la primera etapa terminaba con un documento, que se
llamaba una fórmula, y se le enviaba al juez (que no es el juez). Ahí, el juez
veía si se probaba lo que ponía el pretor, en cuyo caso se sancionaba al
defendido. Ahora, cuando se aprueba esta lex, desde el año 130, se permite
que también se use este procedimiento “más ágil” con el pretor urbano,
para juicios entre romanos.
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En la práctica, esto del Ius Gentium es el Dº comúnmente aceptado en el
mediterráneo.
En cambio, el pretor urbano tiene el Ius Civile. Él, en cambio, está atado al
Dº que es válido sólo para el ciudadano romano, que es un Dº bastante
arcaico, bastante primitivo, que tiene interés para efecto agrario y
ganadero.
¿Cómo es que los pretores, y sobre todo el peregrino, van a acoger ese Ius
Gentium, y hacerlo conocido entre los romanos? A través del Edicto.
Los magistrados tienen, entre otras facultades, el Ius Edicendi, que significa
el Dº a comunicarse con el pueblo por escrito, o verbalmente, a lo cual se le
llama “edicto”. Así como hoy en día un ministro se comunica con el pueblo a
través de Decretos, el magistrado daba a conocer lo que quería mediante
edictos.
Después, los juristas también hacen uso del Ius Gentium, que es como tanto
los juristas como los pretores, sobre todo el peregrino, van creando Dº. Se
ayudan unos a otros.
En Roma era corriente que la gente que vivía ahí (obreros, gente inculta,
etc.), tirara sus deshechos a la calle, y, si alguien resultaba víctima, gracias
a un edicto, tenía Dº a demandar al que tiró los mojones =).
Así, el pretor va creando un nuevo Dº, que está inspirado en gran medida en
el Ius Gentium, y también en el dicho y los criterios de los juristas.
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el edicto repentino. De este modo entonces, a través de estos tres edictos,
este pretor iba creando un Dº nuevo que siempre se iba poniendo al día.
Pero, en el 130 d.C., el edicto pasa a ser perpetuo, o sea que no se renueva
(¿enserio?...) y no hay innovación, no hay nueva creatividad. Los motivos
que tuvo Adriano (el que hizo esta reforma) fueron fundamentalmente para
seguridad jurídica (para que el Dº no cambiara a través del tiempo).
En este periodo preclásico van a aparecer los primeros juristas que han
escrito sus primeras obras, bien extendiendo, bien restringiendo el Dº
antiguo. Ellos se dedicaban a escribir respecto al Ius Civile, pero después
también ellos van a preocuparse, en menos medida, del Dº creado por el
Pretor, a través de los edictos. A este Dº creado por el pretor, se le llama, Dº
honorario y/o Dº pretorio.
Estos primeros juristas van a tomar las mismas funciones que habían tenido
los pontífices, ejerciendo el Respondere, el Cávere y el Ágere. Entonces,
ellos tendrán un rol muy importante también en la creación del Dº. Uno de
ellos es Mucio Scaevola. Otros, Aquilio Galo, etc.
Ahora, en este periodo clásico se van a mantener durante algún tiempo las
leyes comiciales, o sea se va a seguir convocando a los comicios, va a
seguir habiendo cónsules, etc. Y los comicios seguirán pronunciándose, pero
cuando llega Claudio como emperador, esto se acaba.
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Se supone que los creaban y dictaba el senado, pero en la práctica el
emperador mandaba una oratio, que es una especie de proyecto al senado
consulta, y, es tanta la fuerza que tiene el emperador, que el senado
siempre lo acoge e incluso muchas veces lo acoge por aclamación. De
manera que a larga los senado consulto parecen ser del senado, pero no,
sino que son del emperador.
(Alfredo Di Prieto)
24/03/08
La jurisprudencia, en el periodo clásico, tiene una importancia muy grande.
Las tareas de un jurista eran, en este periodo, las mismas que tenía antes el
pontífice.
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tanto valor como si las diera el propio Augusto. La respuesta de un jurista
que estuviera revestido de la autoridad del rey era ley. Él está revestido de
Autóritas.
Ahora, en tiempos del Emperador Adriano (primera mitad del siglo 2 dps de
Cristo), este creo como asesor del emperador un Concilium Principis , que
es un consejo del príncipe integrado por ciertos juristas, quienes tenían que
tratar de obtener cierta “unidad de criterio” en las opiniones de los juristas.
Este concilio va cobrando cada vez más importancia, y en el periodo post
clásico los emperadores van a ser consultados acerca de problemas
jurídicos y el emperador, entonces, dará sus respuestas basadas en lo que
opina el Concilium Principis. Y aunque el Ius Respondendi se conservó hasta
la época de Constantino (comienzos siglo 4), en la práctica quienes daban
sus opiniones respecto de problemas jurídicos eran sólo los integrantes del
Concilium Principis.
Hubo también dos compilaciones que fueron de carácter privado, del siglo
tercero y del siglo cuarto, y que son el Código gregoriano y el Código
hermogeniano. Ahora, Codex no es un código como tal, sino un libro, ya
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que en ese tiempo se escribía en volúmenes, que eran rollos. Estos dos
últimos eran privados, y el primero, de Theodocio, público.
Después hubo una Ley de Citas, y una muy importante el año 426, según la
cual el juez sólo podía aceptar las opiniones de 5 juristas, todos antiguos,
que eran Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y Modestio. Ellos eran los únicos
juristas que podían ser citados en los tribunales.
En el siglo 5, Justiniano hace el Corpus Iuris Civilis, que está compuesto así.
- Codex Justiniani.
- Digesto o Pandectas. Que es una colección de fragmentos de juristas.
(pandectas es obra que trata de todo, y digesto recolección)
- Instituta o Instituciones, que es una obra dedicada a enseñar el Dº.
- Novelas. Diversas constituciones imperiales producidas por él y que
no están en el Codex Justiniani.
25/03/08
-Códex
-Digesto o pandecta
-Instituciones
-Novelas
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El Digesto o Pandectas, es como la “parte más valiosa” que tiene el corpus
iuris civilis, porque aquí nos encontramos con una compilación, pero esta
vez de la “obra jurisprudencial”, es que la “obra de los juristas”, o sea obra
de los iura, y en singular, también en esa época, se le llama ius. También
es la parte más extensa, y está dividida en 50 libros (partes o capítulos, no
libros físicos). En esas 50 partes se sigue el mismo orden del edicto
perpetuo. Ahora, en el Edicto Perpetuo aparecen las distintas acciones que
el pretor otorgaba a las personas en el caso que esas personas tuvieran
alguna dificultad jurídica. O sea, en otras palabras, se sigue el mismo orden
de materias que había en el edicto perpetuo. Son 9000 (nueve mil)
fragmentos. Es decir, se han tomado fragmentos de los pretores para las
diferentes materias. Se supone que es una colección de las mejores
respuestas que dieron los pretores.
A través del digesto se han podido conocer las obras de los juristas, o
pretores, ya que estas obras se perdieron, y lo único que quedó son los
trozos que quedaron en el digesto. Acá se pueden encontrar fragmentos de
Ulpiano, Papiniano, Salvio Juliano, etc.
Por último, tenemos las Novelas, que es una expresión que corresponde a
novela leges, que quiere decir “nuevas leyes”, y son leyes de Justiniano que
no alcanzaron a ser incluidas en el Códex. Hay muchas de estas, siendo una
de las más utilizadas la compilación Auténtica.
Ahora, en la baja edad media, en algunas partes de Europa, (fines del siglo
11, o siglo 13, en España), se redescubren los textos de Justiniano(en Italia).
Durante la Edad Media, cuando han entrado los germanos y hay toda una
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confusión muy grande, y hay unos vaivenes políticos tremendamente
importantes, y hay anarquía, etc. Entonces las obras escritas fueron
fundamentalmente guardadas, o bien conservadas, en los monasterios.
Procedimiento Romano
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vía jurídica por la cual las personas pueden obtener el reconocimiento o la
puesta en práctica de algún derecho que esa persona pretende tener.
Más tarde, sabemos que hubo una publicación de lo que eran los antiguos
Mores Mayorum, en la Ley de las Doce Tablas. En las doce tablas, aparecen
cuáles son algunas de las formalidades a las cuales había que remitirse para
obtener el reconocimiento de un Dº. Y, este sistema primitivo, ritualista,
recibe el nombre del procedimiento de las legis actionis, o acciones de la
ley, que eran 5, de las cuales 3 eran de carácter declarativo, lo cual significa
que, a través de esas legis actionis es que el juez reconozca un Dº que
creemos tener. Y luego hay dos que encaminaban a un procedimiento
ejecutivo, lo que significa que, ya declarado el Dº, se pone en práctica el Dº.
Los procedimientos se llaman.
Y, de las otras:
Otra características que tienen las legis actione, es que son en única
Instancia, o sea que de la sentencia del juez no hay más apelaciones.
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intervienen los sacerdotes, y hay que depositar la apuesta en el templo.
Todo ello debido a la mezcla que existía en la época más antigua entre
religión y Dº. Ahora, ¿cómo se inicia este procedimiento?
In Ren:
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Es decir, supongamos que dos personas están litigando que un esclavo
es de su propiedad.
Se lleva al bien, y los demandantes tocan con una varita que se llama
Fistuca o Vindicta, toca la cosa y dicen lo mismo, algo así como “esta
weá es mía.” Ahora, el magistrado, entonces, les dice que se aparten. Y
entonces ahí el demandante le dice al demandado “dado que has puesto
la vindicta incorrectamente, te apuesto tantos ases (que era el valor que
tenía la cosa en cuestión)”, y el reus le dice “y yo a ti”. El dinero de la
apuesta se metía en una bolsa y se llevaba a un templo, y quedaba en el
templo hasta que el juez declare si la apuesta fue legítima o ilegítima. Si
la apuesta fue legítima, gana una de las partes, y si no, gana la otra.
Ahora, en estos juicios, se corría el riesgo de que el que pierde, además
de perder el bien, pierde la apuesta. Y el dinero que pierde, se lo queda
el “estado romano”.
El monto era de 500 ases, si la cosa valía más de 1000 ases, y si la cosa
menos, el monto era sólo de 50 ases. Cuando lo que se discute es la
liberta de un hombre, la apuesta es de 50 ases.
In Persona:
Ahora, del juicio de la In Persona, no se sabe exactamente qué es lo que
se hacía.
Ahora, la Legis Actio Per Iudicis Arbitrive Portulatione (acción de la ley por
nombramiento de juez o árbitro), se usaba cuando se reclamaba lo que se
debía en virtud de un contrato verbal llamado sponcio o spiculatio. También
se utiliza este procedimiento para la división de una herencia, lo cual se
llama “actio familiae erciscúndae”. También se usó para la división de una
cosa que se tiene en común por otra razón que la herencia. Esta se llama la
Actio Communi Dividendo.
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01/04/08
Sobre Procedimientos
Procedimientos declarativos:
• El procedimiento de carácter general (cuando no hay otro
procedimiento) Legis Actio Per sacramentun (in rem in persona)
• Legis actio per iudicis postulationem.
• Procedimiento Per Condictionem. (Acción de la ley por
emplazamiento)
Juicios Ejecutivos:
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lo lleva ante el magistrado explicitando lo sucedido. Entonces, el
demandado, en este caso se llama “ejecutado”, y la demanda que se está
iniciando en contra él se llama “demanda ejecutiva” en virtud de una acción
ejecutiva. Así, el demandante, después de explicitar lo sucedido, el
ejecutado no tiene más posibilidades que pagar o cumplir con lo que se le
ha exigido. No puede oponerse. Ahora, si no paga en el acto, o no cumple, el
magistrado pronuncia una palabra que se llama addico. En virtud de esta
palabra el ejecutado queda abandonado en manos del ejecutante. El
ejecutante lo lleva a una prisión en su casa ( en la ley de las 12 tablas se
establecía el peso de las cadenas que se le debía poner, y también
estipulaba qué cantidad de alimento se le podía dar ), y ahí queda esta
persona a la espera de que alguien pague por él. Así, entonces, el
ejecutante debe llevar al ejecutado al mercado y pasearlo diciendo “este me
debe tanto”, para, dejarlo en ridículo, y además para que alguien se ofrezca
a pagar por él. Ahora, si nadie paga, el ejecutante puede llevar al ejecutado
trans tiberim, es decir, más allá del río Tíber, y procede a venderlo como
esclavo, con objeto de hacerse pago con el cuerpo de este individuo. Ahora,
si resultase que no había quien quisiese pagar por este individuo, entonces
el ejecutante tenía facultad de darle muerte al ejecutado. Este
procedimiento se llama (Legis Actio) Per Manus Injectionem, que significa
“agarrar con la mano”.
Hay otros casos, por una ley publilia, permitió a aquél que había pagado la
deuda de otro que él había garantizado, que si no se le devolvía el dinero
dentro de los 6 meses siguientes, pudiese iniciar el procedimiento al que
nos hemos referido.
Existe otro procedimiento ejecutivo muy especial que se llama Legis Actio
Per Pignoris Cationem, que significa acción de la ley por apoderamiento de
la prenda, y se le conoce habitualmente como Pignoris Caprio. Este es un
procedimiento ejecutivo muy excepcional del cual se sabe bastante poco,
en el que interviene únicamente el ejecutante, no hay intervención de un
magistrado, y consiste en términos generales en que el ejecutante
pronuncia ciertas palabras y después de eso toma como prenda algún bien
del ejecutado, con el objeto, evidentemente, de hacerse pago de lo que se
le debe. Esto se le permitía a los soldados para cobrarse el sueldo que se les
debía. En este sentido hay que tomar en consideración que desde
comienzos del siglo I antes de Cristo, los soldados eran pagados, entonces,
de dónde salía el dinero que se les pagaba: del tributo que tenían que pagar
los que habitaban determinadas tierras, entonces, si esa gente no había
pagado el tributo, los soldados se podían cobrar se su sueldo a través de
este Pignoris Caprio.
Procedimiento Formulario
29
es que carece de formalidades. Ahora, conserva del antiguo procedimiento
la división In Iure e In Iudicio.
Ahora, en otros casos el magistrado le da una cierta latitud al juez para que
él fije la suma a pagar por el demandado. Fórmula al respecto:
“Sea Tisio Juez. Si resulta probado que: NN vendió una bandeja a AA, la que
no le ha sido entregada, tú, juez, a todo lo que la buena fe trae consigo,
condena a NN. Si no resulta probado, absuelve.”
En el año 130 a.C. a través de una ley que se llama Aegutia, se va a permitir
el uso del procedimiento formulario también entre ciudadanos romanos
mediante los pretores urbanos, lo que va a terminar siendo generalizado a
través de una Lex Iulia de Ordine Iudiciario de la época de Augusto.
In Ius Vocatio.
30
a pagar una suma. Esto a través de un contrato verbal que se llama
Stipulatio.
Ejemplo:
31
Si yo te demando porque me debes 100 mil en virtud de un mutuo, llegado
la etapa de la Litis Contestatio y producida la fórmula, es extingue la acción,
lo que quiere decir que nunca más te podré demandar por la misma suma y
por la misma causa, porque “se extinguió la acción”.
Tras la Litis Contestatio, el juicio sigue adelante, esta vez ante el juez. El
magistrado ya se aparta del conocimiento del juicio. Así, este juez, que es
un particular, oye a las partes, recibe las pruebas sin ninguna formalidad, y,
si está convencido de que el demandado tiene la razón, fallará a favor del
demandado, y si no, fallará a favor del demandante. Ahora, eso sí, en su
sentencia él es tiene que atener a los parámetros que el magistrado o
pretor ha fijado en el formulario.
07/04/08
Alamiro.
Partes ordinarias:
Significa que normalmente se encuentran en la fórmula:
• Intentio:
• Demostratio:
• Condennatio o Adiudicatio:
32
Partes extraordinarias:
Las que no siempre aparecen.
• Praescriptio:
• Sceptio: creación del pretor.
• Replicatio, Duplicatio, Triplicatio.
• (Cláusula Arbitraria)
La Intentio:
Demostratio:
08/04/08
Hay dos partes en la fórmula. Las ordinarias y las extra ordinarias.
33
se le entrega al juez amplios poderes para poder determinar qué es lo que
el demandado debe pagarle al demandante, porque, no solamente se
contempla aquello que originalmente debería haber pagado, sino que
también se contempla los posible perjuicios que se le hayan causado. Los
intereses que eventualmente se pueden derivar con la no entregar de cierto
dinero.
Ahora bien, al juez hay que explicarle de dónde emana esta acción. Es decir,
toda vez que el juez tenga tanta amplitud de criterio, hay que explicarle
desde dónde emana la acción del demandante. Si es una compra venta, se
explicita que es una compraventa.
Ahora bien, hay algunas Condennatio que son inciertae cum taxatione, lo
que significa que, se fija una suma máxima de “lo que la buena fe
implique”.
Cuando se demanda una cosa cierta, entonces, como la condena deba ser
en dinero, es necesario que se aplique la Litis Aestimatio, que es estimar el
dinero que vale la cosa cierta.
34
que se divida aquella cosa a aquél que la recibe. Acá, el juez está en
condición de adjudicar el bien, para dar la parte que le corresponda al ex
comunero.
Hay una exceptio, que, es una defensa que está establecida a favor del
demandado a través de la cual éste, sin desconoces los fundamentos de la
demanda, hace presente algunas circunstancias que, o bien enervan los
efectos de la acción en forma permanente, o bien los enervan en forma
transitoria.
Las Excepciones Perentorias son aquellas que impiden que la acción cumpla
su objetivo.
*Pacto de non petendo es el pacto de “no pedir”, lo que significa que, una
de las partes le ha dado a la otra la posibilidad de que no pague hasta cierto
tiempo*
Ejemplo:
Faltan Clases.
21/04/08
Persona.
En el sistema jurídico romano el concepto de persona no corresponde a lo
que hoy día llamamos persona.
35
El concepto moderno de persona está en el código civil. Ahora, en el sist.
Jurídico romano esto no es así. De partida, la palabra persona es una
palabra de origen griego, llamándose persona a algo que suena, y hace
referencia a la máscara de los griegos, que se usaba en las obras teatrales,
para proyectar la voz. Ahora, ese es el origen, y lo que tiene que ver con Dº,
es que, la persona en el teatro es aquel que juega un rol determinado, de
manera que viendo la máscara se sabía cuál era el rol que le correspondía a
la persona. Ahora, esto pasa a la esfera jurídica refiriéndose al ROL que
cada cual desempeña, y eso determina cuáles son las capacidades que
tiene cada cual en el mundo del Dº. Estas capacidades se pueden clasificar
en: Goce (ser titular de Dº) que es tener Dº a algo,
- Estado de Libertad:
La palabra Estatus viene de Estar, e implica una situación de cierta
permanencia, y en este caso, implica una cierta permanencia como hombre
libre o como esclavo.
36
La calidad de hombre libre y la calidad de esclavo es la más importante
división según lo expresan los mismos juristas romanos.
La esclavitud es considerada una situación reconocida por el Dº de gentes,
que es reconocido por todos los pueblos, es decir los de Europa, y más
específico los pueblos del mediterráneo, sin embargo, también los romanos
tenían algunas causales propias del Ius Civile que hacían que alguien cayera
en esclavitud, de modo pues que, en cuanto a causales de esclavitud las
hay del Ius Gentium y del Ius Civile. Ahora, el esclavo nace como tal o se
hace esclavo.
En lo primero, nace esclavo aquel que ha sido procreado por una madre
esclava. EL estatus de libertad o esclavitud lo da la madre (Mater Sempes
Certa Est; Páter, Icertus (Madre siempre cierta, padre incierto)). Ahora,
aunque los romanos consideraron como todos los pueblos de la antigüedad
a la esclavitud como algo totalmente natural, sin embargo, hubo desde muy
antiguo, incluso ya en la ley de las 12 tablas, una inclinación por favorecer
la libertad (Fávor Libertatis). Ahora, en esto juega un rol clave si durante
la gestación la madre fue libre, aunque sea por un momento, ya que si esto
era así, el esclavo era libre, por el fávor libertatis.
Ahora, el esclavo puede hacerse esclavo corrientemente por razones del Ius
Gentium, según el cual los cautivos de guerra son esclavos, lo que nos
revela que desde las guerras púnicas en adelante, la cantidad de esclavos
aumentó exponencial en lo tocante a Roma. En las épocas más antiguas, los
esclavos eran muy escasos, por lo que eran cosas muy valiosas. Por
consiguiente, después de este aumento exponencial de esclavos, hay un
momento en el que el trato de los esclavos es bastante malo, aunque,
curiosamente, en esa época también hay mucha gente que libera de la
esclavitud a muchos esclavos, y no por amor, sino por aparentar riqueza.
Ahora, así como los romanos toman esclavos, los romanos también podían
ser tomados esclavos, en guerra.
Ahora bien, para los romanos hubo dos instituciones romanas que iban en
su auxilio cuando ellos caían en exclavitud. Ellas eran el Ius Postlimini
(postliminium) (Dº más allá de la frontera) y la Fictio Legis Corneliae ( ), el
primero es la situación que se produce cuando un romano ha caído en
esclavitud por razones de guerra y abandona su situación de esclavo,
volviendo a la ciudad romana, recobra todos sus Dºs, pero no recupera lo
que son las situaciones de hecho, lo que implica que, hay dos situaciones de
hecho particularmente destacables aquí:
37
otorgado el romano goce de a calidad de libre y ciudadano romano, y se
mantenga al momento en que fallezca el dueño. De lo contrario, el
testamento caga, es nulo. O sea, la ficción de la ley cornelia se pone en el
supuesto de que el que fue tomado esclavo está muerto, y que debe
ejecutarse su testamento.
Esto era por causa del Ius Gentium. Ahora, por causa del Ius Civile, hay
algunas causales de caída en esclavitud. Una de ellas se producía en los
tiempo más antiguos, con el incensus, que es el que no se presentó al
censo. Lo mismo ocurría con el que se arrancaba durante la guerra, llamado
desertor. También caía en esclavitud el que adeuda cierta cantidad, no
paga y a través de la manis injectio es vendido trans tiberim. Después se
consideraban esclavos, y que era servus poenae, es decir siervos de la
pena, quienes eran condenados a determinadas penas consideradas muy
graves, como por ejemplo la pena de ser marcado por hierro candente, o a
ser destinado al trabajo en minas. También el condenado al circo.
22/04/08
Palabras del Praetor “DO”, que significa “otorgo la propiedad o un Dº real
sobre algo”., y “DICO”, que implica una declaración del praetor. Y “Addico”
es “atribuir alguien a otro o reconocer una situación jurídica determinada.
38
Y por último, una situación muy tardía y de influencia griega es el
“Colonato”, y es una institución de origen griego que consiste en que
alguien presta servicios agrícolas a un propietario quedando adscrito a la
tierra, de manera que si se vende la tierra, se vende con los colonos. Es una
situación similar a la esclavitud aunque el que recibe esta situación es una
persona libre, pero es una libertad mínima.
Las leyes relativas a poner fin a la esclavitud son leyes muy puntuales. Por
ejemplo, “el esclavo que denuncia al asesino de su amo”, “el esclavo que
denuncie a un falsificador de monedas”, “el esclavo que denuncia a un
desertor del ejército”, “el esclavo abandonado por su amo”, “la esclava
expuesta a la prostitución por su amo”. También el esclavo que permanece
durante 20 años en libertad sin haberse fugado, pero tiene que ser de
buena fe, es decir, que crea haber sido libre y que por esa razón haya vivido
como si hubiese sido libre durante 20 años.
*La herencia implica que alguien, el heredero, ocupe el lugar jurídico del
causante o muerto o decuyus, y, como ocupa el lugar jurídico del muerto,
recibe los bienes del muerto, pero también se hace cargo de las deudas. El
heredero puede rechazar la herencia, en algunas circunstancias. EL
legatario, en cambio, recibe bienes concretos “lego a X mi computador”,
pero no tiene nada que ver con deudas.*
Una cuarta forma solemne se agregó desde el año 313 en adelante, o sea
desde que Constantino dio a los cristianos la posibilidad de ejercer su
39
religión en forma libre como cualquier otra religión, se introdujo la Manu
Missio In Eclesiam, que es la manumisión en la iglesia, y consistía que, en
presencia de los fieles y del obispo, el amo manifestaba su intención de dar
la libertad al esclavo. Esta Manu Mussio In Eclesiam se hacía habitualmente
el sábado de gloria.
Luego hay manumisiones menos solemnes, que son las que no cumplen con
las solemnidades anteriores. Por ejemplo, la Manu Missio Per Epistulam, o
sea por epístola, por carta, lo cual significa que el amo le hace una carta al
esclavo manifestándole que es libre.
También la Manu Missio Per Amicos, que significa que, en presencia de sus
amigos, el amo le da la libertad al esclavo.
Luego también está la Manu Missio Per Mensam, lo cual significa que el amo
invita a la mesa al esclavo. Otra es que se le permita al esclavo usar el
gorro frígeo, que es un sombrerito como el de papá pitufo que implica la
libertad.
40
La Fufia Caninia es del siglo 2 de nuestra era, y estableció límites en cuanto
al número de esclavos que se podía manumitir. Ahora, esto era de acuerdo
al dinero que tenían. SI era MUY rico, por ejemplo, podía manumitir 100, y
si esra pobre, 50.
La Lex Aelia Sentia establece que el que manumite debe tener por lo menos
20 años. De lo contrario, la manumisión es nula. Segundo, la manumisión no
debe ser en fraude de los acreedores, lo que significa que no se ha de
manumitir para empequeñecer el patrimonio y de esa manera no responder
ante los acreedores. Y tercero, el manumitido debe tener por lo menos 30
años de edad. Ahora bien, si tuviese menos de 30 años, se podría autorizar
la manumisión con una comisión de personas honorables. Por ejemplo, una
comisión de senadores. Ahora, en el caso de que, sin la autorización de esta
comisión se le diese la libertad a un exclavo menor de 30 años, aunque la
manumisión sea solemne, el esclavo no queda en calidad de ciudadano
romano, sino en la de Latino Juliano.
- Obsequium o Reverentia:
Significa que el esclavo tiene que tener con el patrón y la familia del
patrón una relación como de “hijo”, es decir, que el ex esclavo sea
agradecido respecto a su ex amo. Y, aquél que no respetaba a su
patrono, volvía a la esclavitud. Esto lo tiene el liberto, y no los
descendientes del liberto.
- Opera:
En materia de obras, se espera que el liberto obre de cierta manera
frente a su patrón, y hay al respecto :
41
Ahora, las relaciones de patronato si bien se inclinan más bien en contra del
liberto, también afectan de alguna manera al patrón, y, por consiguiente, si
el liberto por alguna razón está en alguna mal situación económica, el
patrono está obligado jurídicamente a darle alimentos.
Estatus Civitatis.
2. Latinos
42
- Latinii Véteres Habitantes del Lacio, son Latinos Viejos.
Son originalmente extranjeros, pero, dadas las relaciones muy
habituales entre los romanos y los latinos, se les da algún privilegio,
como el usar del Ius Comercii, y también se le concederá el Ius
Conubi. Eventualmente hasta tienen el Ius Sufragii.
Su Dº se llama Ius Latii Vetus (Dº latino viejo).
- Latinii Coloniari Latinos de las colonias.
Ellos son extranjeros o bien romanos que renuncian a la calidad de
ciudadano romano, y habitan las colonias latinas. Estos gozan de lo
que se llama el ius Latii Minus, lo cual les permite el Ius Comercii.
En ciertas partes se les llama “personas Morales”. Estas, son ciertos entes a
los cuales el ordenamiento jurídico atribuye la facultad de ser titulares de Dº
y de responder por las obligaciones que contraigan.
28/04/08
43
se fijó en 7 años la calidad de infante. Ahora, los mayores de 7 años,
recibirán el nombre de Impúberes.
Después, entre los catorce años para los hombres, y los doce para la mujer,
y los 7 años, a este grupo etario se les llama Impúberes, porque todavía no
opera en ellos las capacidades reproductivas.
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Ahora, con Justiniano se le dio cabida a la otra escuela, la de los
proculeyanos, la que decía que bastaba con que los niños alcanzaran sus
edades, para ser púber (12 y 14).
Los púberes, pueden hacer, si son hombres y sui iuris, pueden actuar en la
vida del Dº con absoluta libertad. Las mujeres no. Ellas necesitaban siempre
un tutor. Ellos, los hombres púberes, podían realizar actos jurídicos con
plena libertad y plena eficacia, sin embargo en la práctica, sucedió que
muchas veces hacían negocios que eran un desastre, de tal manera que se
vio que entre los 25 y los 14, los muchachos solían ser objeto de abusos,
engaños, etc. Por lo que se dictó la Lex Laetoria, que decía que daba una
acción popular, lo cual significa que cualquiera del pueblo, aunque no fuera
pariente del menor, podía denunciar ante el pretor a aquél que hubiese
realizado algún negocio con el menor de 25 años, y mayor de 14, negocio
que fuese lesivo a los intereses del menos.
Ahora bien, en atención a que el acto fuera lesivo a los intereses del menor,
el pretor podía, o bien dar una excepción a favor del menor cuando fuera
demandado por el que se había aprovechado del negocio, entonces, por
ejemplo, alguien le compró un fundo al menor de 25 en una suma muy baja,
y después demanda al menor para que le entregue el fundo, el pretor podía
otorgar una excepción al menor. Ahora, la otra posibilidad era que el praetor
declarara para el caso concreto en que un menor de 25 había sido objeto de
malos negocios, una restitutio In Integro, que era una restitución íntegra.
Ahora bien, esto tiene relevancia cuando se trata de Sui Iuris, porque,
cuando se trata de hijos de familia, es el padre el que actúa por sus hijos. El
hijo de familia no tiene ninguna personalidad jurídica.
Respecto al sexo, las mujeres tienen un tutor permanente cuando ellas son
sui iuris. En el caso de las mujeres, cuando ellas son hijas de familia, pasa lo
mismo que dicho hace un rato, es el padre el dueño de todo el patrimonio.
45
igual que una soltera. Ahora bien, qué sucede cuando una mujer es soltera y
Sui Iuris: Se distinguen 3 situaciones.
1- La mujer es Infante, y actúa el tutor por ella.
2- La mujer es próxima a la infancia. Igual actúa el tutor por ella.
3- La mujer es próxima a la pubertad. Ahí actúa ella, y su voluntad es
complementada por la voluntad del tutor.
4- La mujer es púber. Aquí actúa ella, pero debe ser asesorada.
Bien, todo lo que hemos dicho hasta el momento se refiere a las personas
naturales, es decir a los hombres de carne y hueso. Pero, modernamente,
además de las personas naturales, existe el concepto de las llamadas
personas jurídicas, que en algunas legislaciones se llaman personas
morales, o ficticias. Los romanos, en su desenvolvimiento jurídico, y por su
manera de pensar, nunca concibieron la existencia de unos seres abstractos
como lo son, modernamente, las personas jurídicas, sin embargo, tienen
algunos entes que se aproximan a lo que modernamente nosotros llamamos
personas jurídicas. Para efectos de entendernos, podríamos definir a las
personas jurídicas como ciertos entes capaces de gozar de Dº y de contraer
obligaciones, distintos de las personas que los integran.
46
de todos los romanos. Lo mismo ocurre con el concepto de municipio, como
el conjunto de habitantes de una ciudad determinada.
Las corporaciones vendrían a ser agrupaciones de personas que persiguen
un fin lícito. En este sentido hubo en el Roma las coleggia. Por ejemplo, la
coleggia de sacerdotes, que son agrupaciones de gente que se dedican al
culto de algún Dios determinado, etc. Así por ejemplo, el colegio de los
pontífices, que es la asociación de los pontífices que se dedique a las
labores de las que ya hemos hablado. También hubo coleggia funeraticio,
que eran asociaciones de personas que juntaban unas ciertas sumas con el
objeto de ser enterrados después por el colegio funeraticio.
Existieron también fundaciones. Estas son ciertos bienes que pueden ser
dinero, bienes muebles o inmuebles, que se adscriben a una tarea
determinada, como por ejemplo, una fundación para alimentar huérfanos, lo
que significa que lo más relevante es que haya unos fondos destinados a
alimentar a los huérfanos. Obviamente que los fondos tendrán que ser
manejados por personas, pero eso no es lo más relevante, sino que los
fondos, por lo que se entiende que el requerimiento mínimo para que haya
fundación, son fondos. Estas fundaciones tampoco llegaron a ser
consideradas personas jurídicas.
29/04/08
Procedimiento.
47
Entonces, en el Dº sustantivo encontramos los Dº que cada uno tiene. El Dº
sustantivo lo encontramos generalmente en códigos. Ahora, en el Dº
procesal o adjetivo, encontramos pues cómo actuar frente a los tribunales.
48
algún conflicto jurídico, recurría a los pontífices para que estos le dijiesen
cuál era el procedimiento adecuado para el conflicto jurídico que cada uno
tenía. Y, como ellos eran los detentadores de estos procedimientos, les
indicaban qué hacer. Ellos determinaban los días fastos y los nefastos.
Hay dos tipos de Legis Actionis, unas, que se llaman Legis Actiones del
procedimiento declarativo, y otras del procedimiento ejecutivo.
De las declarativas:
De las ejecutivas:
49
- Acudir.
Después viene el resto a la apuesta sacramentel (“pido las causas por las
cuales has puesto la varita”, y el otro le dice que ha vindicato porque él ha
hecho el Ius, al imponer su vindicta.) Así, el demandante le dice, “puesto
que tú has hecho esta vindicatio en forma injusta, te provoco a una apuesta
sacramental. Y el otro decía y yo a ti.
50
El procedimiento de la cognitio extraordinem nace para la esclavitud o
libertad, para suceción por causa se muerte. Este va a ser un
procedimiento fundamentalmente escrito, en el cual ya la intervención del
estado va a ser mucho mayor que en cualquiera de los dos procedimientos
anteriores. Todo se ventila ante un juez estatal, y el juez estatal va a
establecer por la fuerza el cumplimiento de la sentencia.
Con el paso del tiempo los romanos a medida que se van acercando a otros
pueblos, donde los lazos de familia son por vínculos de sangre, los romanos
van a ir también tomando para sí la familia cognaticia, de tal manera que la
forma agnaticia irá siendo reemplazada por la forma cognaticia.
Lo mismo le puede pasar a una hija que se ha casado Cum Manu, lo que
significa que pasa a depender a la familia del marido, deja de pertenecer a
la familia de su padre.
Loco filiae es cuando una mujer se casa Cum manu y pasa a ser como una
hija del pater familia. Pero, si se casa sine manu, no ingresa a la familia del
marido, y se va a producir la situación bastante curiosa de que ella se lleva
muy bien con el marido, pero si es casamiento sine manu, no es pariente ni
de su marido ni de sus hijos.
51
Sólo los parientes agnados heredan del pater familia cuando muere.
Dentro de la familia existe la Línea y el Grado, que son para contabilizar los
parentescos.
Hay dos tipos de línea. La línea recta, que implica que unas personas
descienden de otras, y la línea colateral que une a aquellos que tienen un
ascendiente común. La línea colateral sería tener un tío, y la línea recta, un
abuelo.
Si el pater familia muere, todos los hijos quedan libres.
Ahora bien, dentro de las líneas existen los grados, que implica las
generaciones que separan a unos de otros. Ahora, para contar los grados, o
número de generaciones que separa uno de otro, hay que subir hasta el
tronco común, y luego bajar al pariente respectivo.
Ahora, cómo nace la patria potestad. EN primer lugar nace cuando alguien
ha sido concebido dentro de las justas nupcias. De ahí entonces la
importancia de las justas nupcias, ya que cuando hay justas nupcias, el hijo
está bajo la patria potestas de su padre. Ahora, concebido dentro de las
justas nupcias, que era después de 180 días de la boda. 6 meses.
Al revés, una vez producido el divorcio, o si ha muerto el páter familia, el
máximo de tiempo en que la mujer puede dar a luz, para que se considere
que ha sido concebido dentro de las justas nupcias, son 10 meses.
52
Este tal, el que nace, después de los 180 días, o antes de los 300 días dps
de producido el divorcio o muerte del páter, es reputado que tiene por
padre al Páter familia. O sea, hay una presunción de que el páter familia es
su padre. Esta presunción se llama praesumptio iuris Tantum. Pero también
está la presunción Iuris et de iure, que es la que no admite pruebas
contrarias. La Tantum sí admite pruebas contrarias.
53
debe responder con sus propios bienes. Por lo que los bienes no
pasan al arrogante, sino que pasan a ser, de vuelta, propiedad del
arrogado, para que responda frente a los que debe.
- Adoctio.
Esta es la adopción propiamente tal, donde nos encontramos con que
un aliene iuris, es decir alguien que está bajo la dependencia de otro,
por ejemplo un hijo de familia, pasa a ser hijo de familia de otro
páter. Ahora, en la época clásica el procedimiento para estos efectos
era que, primero que todo, había que romper la patria potestas con el
páter familia que da en adopción, lo que se hacía a través de una
triple venta ficticia, lo que se hacía a su vez mediante una
mancipatio. Ahora, roto el vínculo entre el primer páter familia y el
hijo a adoptar, y encontrándose el futuro arrogado sin patria potestas,
el adoptante manifiesta que ese hijo es suyo, y el verdadero padre se
queda callado, entonces el magistrado a través de la palabra Addico,
confirma que aquél es ahora hijo del adoptante. De tal manera que se
terminó convirtiendo en un proceso meramente administrativo. La
adoctio es sólo respecto de uno que está bajo la potestad de otro.
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- Adopción menos plena. Es cuando un tercero toma en adopción a
un alieni Iuris. Ahora, en este caso, el adoptado no pierde sus Dº
hereditarios respecto de su familia anterior. Y además tendrá Dº
hereditarios en la nueva familia.
13/05/08
Dentro del Dº de familia se habló de la patria potestas, la que la tienen los
páter familias respecto de los hijos que han nacido dentro de las juntas
nupcias, y respecto de los hijos que han sido incorporados a la patria
potestad a través de la adoctio o la ad rogatio.
La patria potestad de extingue por la muerte del páter familia. Una vez que
él muere, todo lo que estaba en su patria potestad, pasan a ser sui iuris. SI
la mujer hubiese estada casada cum manu, pasa a ser sui iuris, y los hijos
pasan a ser páter familia, dando origen a una nueva familia. En cuanto a las
mujeres, eran cabeza y fin de su propia familia. Es decir, nunca tiene
potestad.
Ahora, no quedan libres los nietos, sino que sólo los hijos del padre de
familia.
55
Manus, y, a voluntad del marido, y de la mujer, cuando ellos contraen
matrimonio, se determinará si es cum o sine manu.
1. Confareatio
Esta es una ceremonia antiquísima (anterior a las 12 tablas) que
consiste en que, en presencia de dos importantes sacerdotes, el
pontifex máximus y el Flamen Dialis, los contrayentes que deben ser
patricios, comen juntos de un pan, que se llama el Pan Fárreo, que es
un pan preparado en honor al Dios Júpiter.
2. Coemptio
La palabra emptio significa “compra”, por ejemplo, la compra venta,
se llama emptio venditio, entonces la Coemptio es la compra de la
manu respecto de la mujer, lo que quiere decir que mediante una
mancipatio el páter de la mujer vende su poder sobre ella,
simbólicamente. Y si la mujer es Sui Iuris, ella vende su poder sobre si
misma a su marido.
3. Usus
Significa que el marido adquiere la Manus respecto de su mujer por el
transcurso del tiempo. Entonces, si durante un año conviven juntos
56
marido y mujer, quedan bajo matrimonio. La mujer puede impedir
que esto suceda ausentándose en tres oportunidades dentro del año.
A eso se le llama Usurpatio Trinocti.
Ahora bien, esta capacidad de hijo que tienen ellos, que les permite actuar
respecto del padre, sólo guarda relación con lo que sea positivo para el
padre, salvo ciertas excepciones. Pero, que el hijo no tenga patrimonio, es
algo que va a ir cambiando a través del tiempo, y de alguna manera se irá
permitiendo que el hijo tenga un cierto limitado patrimonio, y aquí nos
encontramos con los peculios, que son una institución cuyo nombre viene
de Pecus, lo que significa Ganado, por lo que hasta el día de hoy se habla
del sistema agropecuario, y, originalmente la fortuna de las personas en
gran medida de establecía por el ganado. Esto viene de que el padre le
diera un par de ganado al hijo para que se haga cargo del rebaño, lo que
implicará que tiene toda la autorización del padre para, por ejemplo,
contratar pastores, veterinarios, etc. De tal manera que este peculio, o
pequeño patrimonio, es entregado por el padre al hijo facultándolo para
que lo administre, e incluso enajene.
Luego, hay un Peculio llamado Peculio Cuasi castrenses. En este sentido hay
que considerar que la palabra cuasi significa “como si”. Este aparece en el
siglo 4 de nuestra era, con Constantino, y, se refiere originalmente a bienes
que reciba el hijo por donación del emperador o la emperatriz. Los
eventuales sueldos o ingresos que pueda tener el hijo sirviendo al
emperador o a la emperatriz, y más tarde, ya se da a extender la calidad a
peculio Cuasis Casranses a todo lo que adquiera el hijo con el ejercicio de
una profesión liberal, que son las se actúa libremente. Habrá mismo estatus
del peculio anterior.
57
Se dictó el orficiano, que fue un senado consulto de tiempos de Constantino.
Este senado consulto orficiano permitió que los hijos heredaran respecto a
su madre sui iuris bienes que les perteneciesen a ella.
Más tarde los emperadores (395), Arcadio y Honorio, dispusieron que todos
los bienes que los hijos reciban por el lado de la madre, constituían Bona
Materna. Y a este tema, se le llamará Peculio Adventicio.
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acción que tiene dos condenas alternativas. Una es, o bien por el monto del
peculio respectivo, y la otra, o bien, el acreedor demande por el
enriquecimiento que ha obtenido el padre en razón de la deuda contraída
por el hijo.
Ahora bien, cuando son Alieni Iuris los contrayentes, se requiere además de
su consentimiento, el consentimiento del cual dependen los contrayentes.
Ahora, en la época Post. Clásica, recién ahí se va a permitir que, en el caso
de que el padre no quiera dar su autorización, entonces el hijo va a poder
reclamar ante los tribunales por esta injustificada negativa de el padre a dar
su autorización.
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hace al novio a la novia al lugar común, lo que se llama Ductio In Domus.
Es decir, conducir a la casa.
Después, entre los hijos adoptivos no pueden contraer matrimonio entre sí,
ni pueden contraer matrimonio con sus hermanos que no son adoptados.
1. Dotis Primissio.
Significa que aquél que constituye la dote, a través de la estipulatio,
promete dar cierta dote al cónyuge o al futuro cónyuge.
60
2. Dotis Dictio.
Se diferencia de la anterior en que aquí el que constituye la dote, la
ofrece al que la va a recibir. Es un acto jurídico que los romanos
llaman “unolocuente”, que significa que habla uno.
3. Dotis Datio.
Significa que se da la dote. Aquí no se habla nada, simplemente se da
la dote a través del medio jurídico adecuado.
Ahora bien, cuando se empieza a introducir la idea de que los bienes deben
quedar para la mujer, el pretor creará una acción que se iba a llamar la
Actio Rei Uxoriae, que significa Acción de los Bienes de la Mujer.
Consecuencialmente, para el caso en que no hubiese stipulatio en que el
marido hubiese obligado a devolver los bienes a quien constituyó la dote, la
mujer podía demandar estos bienes, una vez concluido el matrimonio, para
que el marido se los entregara. Y la razón era que estos bienes eran para
subsanar los gastos del matrimonio, y, si no hay matrimonio, no hay gastos.
Pero el marido, frente a la actio rei uxoriae, debía entregar de inmediato los
medios inmuebles, y respecto del resto de los bienes, se le daba 3
anualidades. El marido podía igualmente retener algunas partes de estos
bienes. Si la mujer era la que había dado motivo al divorcio, y este motivo
había sido tan grave como del adulterio, entonces el marido podía retener
una sexta parte de la dote en razón del adulterio cometido por la mujer.
Además, el marido podía mantener un sexto por cada hijo del matrimonio,
hasta el concepto máximo de la mitad de la dote.
61
Además el marido podía deducir de la dote los bienes que la mujer se
hubiese llevado sin autorización, lo que se llama Res Amotas.
19/05/08
Vamos a ver el tema de las donaciones entre cónyuges, que están en
general prohibidas, salvo que se trate de donaciones de pequeña cuantía,
como regalos de cumpleaños, etc. Pero donaciones ya de mayor
significación como sería un edificio, un campo, etc. Estaban prohibidas, y
esto por razones éticas. Se consideraba que no era ético que el amor se
compraba con dinero. Sin embargo, hay razones de mayor peso, que es
que, fácilmente el marido puede esconder bienes transfiriéndole bienes a su
señora. Con esto se podría burlar a los acreedores.
Ahora bien, Justiniano permitió estas donaciones entre marido y mujer, las
cuales, no sólo, según la legislación de Justiniano, se podían hacer antes,
sino también durante el matrimonio, en consideración a la dote hecha por la
mujer. Estas donaciones eran llamadas Propter Nuptias. Esto era como una
Contra Dote. SI la mujer había aportado una dote de 200 mil, el hombre
podía hacerle regalos hasta 200 mil. Con estas donaciones, el principio del
Dº romano clásico, queda desvirtuada.
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obligados a contraer nuevo matrimonio, a menos que tengan 3 hijos o sean
mayores de 60 años. Para la mujer eran 50 y 3 hijos la ingenua, 4 la liberta.
Ahora, con la influencia del cristianismo hay una tendencia a mirar con
malos ojos, por decir lo menos, las segundas uniones. La razón es que se
considera mejor la vida de castidad a la vida de matrimonio. Entonces hay
una tendencia a entorpecer las segundas uniones.
Eso fue la viudez. Otra causa es la cautividad del poder del enemigo.
Ahora, en tiempos de Justiniano, esta situación cambia, estableciendo que el
cónyuge cuyo cónyuge ha sido tomado prisionero, puede volver a contraer
matrimonio después de cinco años de cautivo y siempre que no se haya
vuelto a tener noticias suyas.
Y luego está el divorcio, que si bien era raro en las épocas antiguas, hasta el
siglo 3 a.C., donde no hay ninguna mención de divorcio. Incluso el primer
divorcio se sabe entre quiénes y por qué.
Entre las del marido estaba el Adulterio de la mujer, el ser esta Alcahueta
(hace servicios sexuales, también llamada cabrona), y el ser la mujer bruja.
63
En cambio la mujer, del marido que fuese homicida, mago, y del marido
profanador de sepulcros.
Ahora, el efecto del concubinato no es lo mismo que las justas nupcias. Por
ejemplo, el padre no tiene patria potestad de hijos. En cuanto a los bienes,
cada uno es dueño de sus bienes. NO hay dotes ni donaciones. Ahora, en
tiempo de Constantino, y por influencia cristiana, ya cambia el criterio, y el
que el hombre y la mujer vivan en concubinato no es bien visto.
64
Habían dos tipos de guardas. La tutela, o la curatela o curaduría, ambas
tienen como finalidad principal el cuidado de los bienes de quien es incapaz
de administrar lo suyo. Por edad, enfermedad, o no totalmente, como las
mujeres.
El tutor del impúber actúa de diversa manera según la edad del impúber. Si
es impúber próximo a la pubertad, actúa manifestando su voluntad, y
entonces la fuerza que le falta se la da el tutor que interviene. En cambio,
los más cercanos al pendejismo, interviene únicamente el tutor.
MESALINA
20/05/08
Al principio el tutor era obligatorio, pero después se establecieron algunas
causales de excusabilidad.
El curador del loco tenía que cuidar la persona del loco y además sus
intereses. O sea implica un cuidado personal también.
Los locos pueden ser de dos tipos. Los fatuos, que pueden tener momentos
lúcidos, donde no necesitaban curador, y, por otra parte, el Mentecato, que
es el tontito, que tienen daños irreversibles, por lo que no pueden carecer
del pretor.
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fue ampliando desde luego la jurisprudencia, y entonces ahí cupo todo tipo
de disipador. Para que a alguien se le considere así, es necesario que haya
un decreto que lo declare así. No se puede de otra forma. El pretor tiene
que declararlo disipador, y después se le nombra un guardador.
Entonces el pretor les nombraba un curador, para que él viese qué onda el
contrato, y así daba una quesencia al contrato, para que resultara efectivo.
Las Cosas.
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Distinguimos también en materia de cosas, cosas que están en el comercio
humano, Intra Comercium, y cosas Extra Comercium, es decir cosas que
están fueran del comercio humano.
Las que están dentro son la mayor parte de las cosas. Son aquellas respecto
de las cuales podemos adquirirlas, realizar contratos, etc. Pueden ser Objeto
de Dº.
Y las que están fueras del comercio humano son las que no se pueden
adquirir ni hacer contrato respecto de ellas. Entre estas cosas se distinguen
las cosas sagradas, Res Sacrae, las cosas santas, res santae, y las Res
Publicae.
Bien, primero se ha hablado de las Res Sacrae, que son aquellas cosas que
están consagradas a las divinidades mayores, como a Júpiter, Venus, etc. Y
estas no se pueden adquirir ni enajenar. Ahora, para que una cosa sea
sagrada, se necesita un rito que se llama la consecratio, que es la
consagración, y es un rito religioso, que está regido por el Dº divino.
Ahora, para que ciertas cosas sean sagradas se necesita una ley o un
senado consulto, o más tarde una constitución Imperial, según la época de
que estemos hablando. Es decir, se necesita de una ley y de la consecratio.
Luego, están las Res Santae, que son las cosas santas, y son ciertas cosas
que están protegidas por las divinidades, como los muros y puertas de la
ciudad. Estas cosas santas llegan a hacerlo a través de una ceremonia que
es la Sanctio, que después pasa al castellano como Sanción, y esta Sanctio
recuerda lo que hizo Rómulo cuando crea roma, que fija los límites de la
ciudad que tiene características santas, y entonces de ahí proviene que los
muros y puertas de las ciudades se consideren sagrados.
Antiguamente, en el periodo arcaico, también eran santos los límites de las
propiedades, porque estaban protegidos por ciertos dioses familiares.
Incluso era TAN santos, que dos propiedades no se podía tocar en cuanto a
sus límites, sino que tenía que haber una tierra de nadie. Se le llamaba
ITER, si era en el campo, y si estaban en la ciudad, era el Ambitus. Itinerario
viene de Iter CUEEECK.
Y luego tenemos las cosas religiosas, las Res Religiosae, que son las cosas
que destinadas a sepulcro, lo cual involucra no sólo el sepulcro, sino todo lo
que sirve al sepulcro. Para que la res sea religiosa, se requiere que
efectivamente se halla enterrado un cadáver. Y se consideran las coas
religiosas hasta las tumbas de los esclavos.
También hay Res Públicae y las Res Comunis Omnium. Las públicas son
destinadas, o para las personas. Como los teatros, las plazas, etc. Y las
cosas comunes a todos los hombres son cosas como el aire, el agua
corriente, las costas, etc.
Ta,bién se estimó que estaban fuera del comercio humano ciertas cosas que
pertenecen a los municipios, a las cuales se les llamó Res Universitatis.
Universitas viene a significar algo así como comunidad, entonces son las
cosas que pertenecen a la comunidad.
67
Las que están dentro del comercio humano, pueden estar en el patrimonio
de alguien, o fuera del patrimonio de alguien. Lo más normal es que las
cosas se encuentren dentro del patrimonio de alguien. Cuando hablamos de
patrimonio estamos refiriéndonos al conjunto de bienes y derechos de los
cuales se deducen las obligaciones que tiene una persona.
Ahora bien, hay cosas que están dentro del patrimonio, que es lo normal, y
hay cosas que están fuera del patrimonio de alguien.
Las que están fuera del patrimonio de alguien pueden serlo o bien porque
nunca han pertenecido a alguien, llamadas Res Nullíus. Bueno, en materia
de animales, los romanos distinguieron varios tipos de animales. Desde
luego los animales salvajes, a los cuales se les llama salvajes no por su
agresividad, sino porque están estado salvaje en la naturaleza. Luego los
animales domésticos, que son aquellos que habitualmente se encuentran
viviendo con el hombre. Y luego tenemos los animales domesticados, que
son animales habitualmente salvajes, pero que el hombre les ha enseñado a
convivir con él.
Estos animales domesticados no pueden ser objetos de ocupación, es decir,
hacerse dueño de alguien que pertenece a nadie tomando posesión de
aquella cosa. Esto ni con domesticados ni domésticos. Animus Revertendi
es cuando los animales domesticados mantienen esa condición. Es decir,
conservan la costumbre de volver donde su amo.
Hay ciertas cosas que alguna vez pertenecieron a alguien pero que dejaron,
estas son las Res Derelictae, es decir, las cosas abandonadas por su dueño.
Y el Derilictio es el abandono de un lápiz. Se distinguía entre los romanos, o
mejor dicho, había una discusión entre las escuelas romanas sobre desde
cuándo se perdía el dominio del bien abandonado. Para unos, desde que se
ha abandonado, y para la otra se sigue manteniendo el dominio hasta que
otro lo recoja y lo haga suyo. Esta distinción entre Res Nullíu y Res
Derelictae, es bastante importante, porque uno puede hacerse dueño por
ocupación de las cosas Nullíus y de las cosa Derelictae. Ahora, la Derelictio
tiene que ser intencional.
Otra clasificación de cosas que están en el comercio son las cosas Muebles
y las cosas Inmuebles. Las cosas muebles son aquellas que pueden ser
trasladadas de un lugar a otro, y dentro de las cosas muebles hay una
variedad de las cosas que se pueden trasladar por sí solas, a las que se
llama Semovientes, como los caballos. Y, luego tenemos los Inmuebles, que
son los fundos, etc. Y el inmueble, los romanos los llaman genéricamente
Fundii, o Fundos. Ahora, dentro de los inmuebles, se puedne distinguir los
inmuebles urbanos de los inmuebles rústicos. En general los de dentro de la
ciudad son urbanos, y rústicos los de fuera de la ciudad, sin embargo
desntro de la terminología romana se da el nombre es inmuebles urbanos a
los que tienen construcción, y a los rústicos los que no la tienen.
68
extraordinariamente largos, y no sólo largos sino también transmisibles, por
lo que a la larga devino en una especia de propiedad provincial.
Dentro de roma está la propiedad Civil o Quiritaria.
Otra clasificación que había respecto de las cosas, era la que distinguía
entre cosas simples y cosas compuestas. Esta es una clasificación
fundamentalmente filosófica, de origen filosófico, y fue tomada por algunos
juristas influidos por la filosofía estoica. Ellos decían que había ciertas cosas
que tenían un solo espíritu, en las cuales está contenido un solo espíritu. En
general, aquellas cosas que percibimos como un todo, son cosas simples,
como un esclavo. En cambio, cosas compuestas, de acuerdo a esa doctrina
filosófica, son aquellas en las que hay varios espíritus, como por ejemplo un
coche tirado por caballos.
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Ahora, dentro de las cosas compuestas, se hablaba, en algunos casos, de
univérsitas rerum, que significa algo así como “universalidad de cosas”, lo
que se trata de varias cosas simples que asumen un rol de unidad. Como
una biblioteca, por ejemplo. Generalmente de la misma especie. Ahora, en
la edad media, no en tiempo de los romanos, se llamó univérsitas iuris, es
decir universalidades de Dº a un conjunto de cosas distintas pero que de
alguna manera constituyen un todo. Como por ejemplo la Dote. El Peculio
también.
Los romanos distinguieron para efectos de las cosas muebles, entre las
cosas principales y las cosas accesorias. Las principales son aquellas que no
están subordinadas a ninguna otra. Y las accesorias, las que sí están
subordinadas a otra. Como por ejemplo el adorno agregado a una prenda de
vestir, como las mostacillas que se bordaron. En este caso son cosas que
están físicamente unidas, como el bordado a la tela.
Pero también puede suceder que una cosa principal y una accesoria no
estén unidas físicamente, sino que funcionalmente, como por ejemplo la
llave respecto de una cerradura.
26/05/08
Hablaremos de la Posesión, palabra que designa el poder de hecho que
alguien tiene sobre una cosa corporal.
Cuando hemos hablado de los cautivos de guerra, cuando vuelven a roma
recuperan sus Dºs, mas no las situaciones de hecho.
70
dar vuelta a todo el predio, o a la tierra. Más tarde la toma se va
haciendo cada vez más espiritual, lo que significa que se va dando
más importancia a la intención de tener la cosa antes que a tomar la
posesión. Por ejemplo, se va a permitir la toma de posesión de un
bien bastando con que el que da la posesión la señale desde un alto
al que va a tomar la posesión, entonces no es necesario, ya en una
época más avanzada, de la vuelta materialmente a todo el perímetro
de la sociedad, sino que basta con que el que está dando la posesión
la señale desde lejos. Aquello se llama la Posessio Longa Manus.
71
La palabra posesión no es una palabra unívoca, o sea no siempre en el Dº
romano con posesión se está significando lo mismo. Existe la Posesión
Civil, o posessio civilis, existe la posessio ad interdicta, o posesión
pretoria, y existe también la posessio naturalis o mera tenencia.
Posessio civilis: Es aquella que está amparada por al ius civile, y por
medio de ella se puede adquirir la propiedad o dominio civil o quiritario.
Permite adquirir por el tiempo la propiedad civil.
Este dominio es aquél que puede tener un ciudadano romano, o quien goza
del Ius Comercii, respecto de bienes inmuebles situados en la bota itálica, o
bien respecto de cualquier bien mueble.
Esta posesión se necesitan ciertos requisitos, entre los cuales está que el
poseedor tenga el Ius comercii o sea ciudadano romano, que la cosa sea
una cosa hábil para que se pueda adquirir el dominio quiritario, por ejemplo
un fundo situado fuera de Italia no es hábil para ser propiedad quiritaria, se
necesita el paso del tiempo, que será de un año tratándose de bienes
muebles, dos de bienes inmuebles; se necesita una justa causa, como
puede ser por ejemplo haber comprado o haber recibido el bien en legado, o
en herencia. Y se necesita también tener buena fe, que es la convicción de
que con la toma de posesión no se está conculcando un Dº ajeno.
- Aquellos que están poseyendo bienes que son del estado, o del
pópulus romano. Es decir, áger públicus. Pues bien, sin son del
pópulus romano, los particulares no pueden tener la posesión de esas
tierras, porque reconocen que la cosa es de otros. Ahora el estado
romano entregaba a estas personas estas tierras suyas en lo que hoy
día llamaríamos concesiones de largo plazo. Y, en tanto este que
recibe las tierras le paga al Estado un Dº, que se llamaba el Vectigal,
el Estado lo ampara en la tenencia de aquella cosa. Pues bien, este
vectigalista, tiene también el Dº de usar interdicto.
72
a pagar, y en caso que no se pague, él podrá quedárselo o venderlo.
Entonces, la prenda, o pignus, es una garantía real, en el sentido que
consiste en una cosa, en que el deudor le entrega al acreedor una
cosa para que esa cosa sea eventualmente vendida, que eso va a ser
lo más corriente, en el caso de que no se pague la deuda principal.
Ahora, el acreedor pignario no es poseedora, porque sabe que el bien
no es suyo, pero, no obstante esto, se le otorga a ella la posibilidad
de recurrir al pretor, y por lo mismo se dice que es poseedora ad
interdicta.
73
interdicto, que está dirigido a los dos, y dice, que continúe poseyendo
a quél que por más tiempo haya estado poseyendo esta vaca, Nec Vi,
nec Clam y nec precario.
Y para los inmuebles existe el interdicto llamado Uti Possidetis, que
significa así como posees, y es la orden que da el pretor para que
continúe poseyendo un inmueble aquél que, al momento de otorgarse
el interdicto, esté poseyendo la cosa Nec vi, Nec Clam, y nec precario.
- Interdictos Recuperandae Possessionis: Para recuperar la
posesión.
Tenemos el interdicto Un De Vi, y Un De Vi Armata. Entonces, el
interdicto de vi significa que alguien ha perdido violentamente un
inmueble, y lo que pide es que se le restituya la posesión de este
inmueble, siempre y cuando su posesión sea Nec Vi, Nec Clam, Nec
Precario. Y el interdicto De Vi Armata se refiere ya a una situación
más complicada que la anterior, porque aquí no sólo ha habido
fuerza, sino que se han usado también las armas, de manera que es
una situación más complicada. Aquí no rige la circunstancia de que el
poseedor no haya poseído con violencia, clandestinidad o
precariedad. Puede perfectamente hacer uso de este interdicto
también el poseedor que se llama vicioso, que es el que posee con
vi, con clam, y con precario. Puede hacer uso de ello en razón de que
la circunstancia de haber usado armas es suficientemente fuerte
como para que también ese poseedor sea amparado. Ahora, el
interdicto de vi armata no tiene plazo para que se pueda impetrar, o
bien pedir. A diferencia que el De vi, que tiene sólo un año. Y la causa
es lo ya dicho; la circunstancia de haberse utilizado armas. Ahora, en
tiempos de Justiniano va a haber una sóla acción, y se llamará Un de
Vi, que es “sea para la violencia simple” y “sea para la violencia
armada”.
27/05/08
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el que cree erróneamente que es propietario. También el ladrón está
protegido, pero frente al terceros, no ante el verdadero dueño. Y, también,
en algunos casos, y en una forma bastante poco ortodoxa, los romanos
admitieron que se protegiera con los interdictos a ciertas personas que en
estricto Dº serían meros tenedores, ya que reconocían dominio ajeno. Sin
embargo, por razones prácticas a esas personas se les dio el amparo del
pretor. Estas son las personas que están protegidas por el pretor a través
del interdicto del pretor.
75
El quiritario, la propiedad bonitaria, u honoraria o pretoria, luego tenemos la
propiedad provincial, y finalmente la propiedad peregrina.
76
Entonces nos encontramos con que cuando hay dos predios vecinos, y en
uno de estos predios hay un árbol, y este extiende sus ramas por sobre los
predios del vecino. Pues bien, el vecino puede pedir que las corten. Ahora, si
las ramas se meten en un edificio, puede el vecino pedirle al vecino que
corte el árbol, y si no lo quiere cortar, lo corta la víctima.
También hay limitación que afecta al interés privado, relativo a las aguas
lluvias, y es algo muy interesante, y es que hay que respetar el curso de las
aguas lluvias, por ello entonces no se puede torcer el curso de las aguas
lluvia, ni se puede hacer obras que impidan el libre escurrimiento de las
aguas lluvias. Esto constituye una limitación al dominio.
Bueno, del dominio Quiritario emana la más típica acción de dominio, que es
la acción reivindicatoria o acción de dominio, que es la que tiene el dueño
no poseedor en contra del poseedor no sueño. Esta acción tiene como titular
al dueño quiritario o civil, y la puede ejercer tanto de bienes muebles como
de inmuebles. Originalmente no cabía la acción reivindicatoria del mero
tenedor, sin embargo en el siglo 6, en tiempos de Justiniano, esta acción
también va a proceder respecto de los meros tenedores también.
77
Ahora, efectos de la sentencia que se dicta a favor del dueño:
La cosa le debe ser restituida al dueño con todos sus frutos, es decir con
todo lo que haya producido el bien, y con todas las accesiones, que es
aquello que se haya agregado al bien. Sin embargo, el Dº romano tomó en
consideración que había algunas personas que eran poseedores de buena
fe, y, sin entrar en mayor detalle en este momento, el poseedor de buena fe
es bien considerado por el Dº romano, de tal manera que, tomándose en
consideración de su buena fe, se le permite que se quede con los frutos que
él haya percibido hasta la litis contestatio. Ahora, de ahí en adelante tiene
que devolverlos.
También hay normas respecto de los gastos en los que haya incurrido el
poseedor, porque efectivamente si alguien ha estado poseyendo un bien
ajeno, eventualmente ha incurrido en gastos. Bueno, en general el dueño
tendrá que abonarle al poseedor de buena fe los gastos necesarios, o sea
los que son para el mantenimiento absoluto de la cosa. Ahora, hay otros
gastos que no son necesarios, a los cuales se les llama expensas útiles, que
son aquellas que sin ser necesarias implican un aumento en el valor de la
cosa, como en una propiedad ponerle persianas. Estos gastos son abonados,
o bien en lo que invirtió en ellos, o bien en el mayor valor que obtuvo la
cosa. Y por último están los gastos que se llaman Voluptuarios, que son
aquellos de lujo, como sería ponerle espejos en el techo a la casa, estatuas
o fuentes. Estos no se abonan, pero se le permite al poseedor vencido,
retirar estas mejoras voluptuarias, siempre y cuando no destruyan el bien
en cuestión.
02/06/08
78
Los modos de adquirir:
Originario / derivativo.
Ahora, hay otras formas de adquirir dominio de forma singular. No todos los
bienes, sino uno. Aquí entonces nos vamos a encontrar con algunos modos
de adquirir que provienen del Ius Gentium. Hay modos de adquirir
originarios y modos de adquirir derivativo.
Los originarios son aquellos en los cuales no hay una relación del adquirente
con un dueño anterior. En cambio, los modos de adquirir derivativos son
aquellos en que sí hay un vínculo o relación entre el adquirente y el dueño
anterior, de manera entonces que alguien que es el enajenante pierde el
dominio de un bien, y alguien, que es el adquirente, adquiere el dominio de
ese bien.
79
Esos son entonces las clasificaciones de los modos de adquirir.
Los res Nullius son aquellas cosas que nunca han tenido dueño. Pero
también hay cosas que no tienen dueño porque su anterior dueño las
ha desechado. En este caso hablamos de Res Derelictae.
Después, entre las cosas que pueden ser ocupadas, están las cosas
bélicas. Cosas que son tomadas al enemigo. En lo relativo a los
inmuebles, pasan a ser propiedad del pópulus romano, de modo que
tampoco cabe la propiedad privada. De modo que objeto de
adquisición por ocupación de las Res Hostiles (cosas quitadas al
enemigo), son pocas: Las joyas, la ropa, armas.
80
Otras cosas que suscitó el interés romano, es las cosas que se
encuentran en el litoral del mar, como piedras preciosas.
81
la bordadura. Existe también la Tinctura, que consiste en que una
tela es impregnada con colorante, entonces el colorante es el
dueño. Tenemos también la escriptura, que consiste en que en un
material ajeno (pergamino, papel, papiro), se escribe algo, y
entonces el dueño del pergamino, papel, papiro, o lo que sea,
pasa a serlo de lo que se ha escrito, porque la tintura de la tinta se
ha unido de forma permanente al papel o papiro. También la
Pintura. Aquí el dueño de la cosa va a ser el que pintó, o sea que si
alguien pinta algo en una tela o tabla ajena, el dueño será el
pintor, quedando como dueño de la tabla o tela. También tenemos
la ferruminatio, que es la unión de dos metales sin que haya otro
metal de por medio. Aquí, el dueño de la cosa principal, que
quedará determinado según lo que determine el experto en la
materia, pasa a serlo de lo accesorio. También la Plumbatio, que
viene de plumbum, que significa plomo, y es la unión de dos
metales con un metal intermedio (habitualmente plomo) y aquí
entonces como los metales se pueden separar, no se produce,
normalmente, accesión.
- Especificación:
Aquí hubo dos doctrinas distintas. Una que le daba mayor interés al
trabajo, y por consiguiente pensaba que el que había realizado la
obra nueva se hacía dueño del material ajeno, y otra que le daba
mucho más importancia al material antes que al trabajo, por lo que el
dueño finalmente era el dueño de los materiales. Estos eran los
sabinianos, y los otros los proculeyanos.
82
conmixtio, si es imposible la separación, pasa lo mismo que con la
confusión.
Ahora, los modos derivativos, que implican una relación del adquirente con
un enajenante, y entre ambos existe una relación en forma tal que el Dº del
adquirente, deriva del Dº del enajenante. En estos modos de adquirir,
tenemos modos de adquirir derivativos del Ius Gentium, que en realidad es
sólo la Tradittio, o tradición, y modos de adquirir del Ius Civile, que son la
Mancipatio y la In Iure Cessio.
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La mancipatio es de larga duración. Todavía se usa incluso en el
periodo post clásico, y sólo aparece abolida oficialmente por
Justiniano, en el siglo sexto de nuestra era.
- In Iure Cessio.
- Tradittio, o tradición.
84
se requería originalmente lo que se llamaba Circumbalatio Glebarum.
Más tarde se permitirán otras formas de tradición, como lo es la
Longa manu, y otras.
Ahora, hay un modo de adquirir, que según el punto de vista según el cual
se mire, podría ser originario, o derivativo. Y este es la Usucaprio, que tiene
aspectos que nos podrían llevar a concluir diferentes cosas. Por ello es que
se le estudia aparte de los otros dos.
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también que haya un justo título y buena fe. La posesión debe ser
ininterrumpida. La interrupción de la posesión se llama Usurpatio.
Casos:
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En el bajo imperio, Constantino estableció que, si alguien es propietario de
un bien, del cual no está en posesión, y no hace uso de la acción
reivindicatoria, en un plazo de 40 años, perdía la acción reivincatoria.
16/06/08
Ahora, hay una carga aún mayor, que es el usufructo. Este es el Dº a usar
en forma amplia una cosa ajena no consumible, así también como a percibir
los frutos de ella, sin más limitación que la de no alterar la sustancia de la
cosa. De modo entonces que cuando hay usufructo nos encontramos que,
sobre una misma cosa, hay dos Dºs. por una parte el Dº del dueño, y por
otra parte el Dº del usufructuario. Curiosamente, de los dos Dº, el más
amplio es el del usufructuario, en vez que del dueño.
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Este Dº de usufructo es un Dº personalísimo, esto es que es un Dº que sólo
faculta a cierta persona para hacer uso del Dº de usufructo.
Nace con ocasión del matrimonio sine manu. Cuando hay matrimonio sine
manu, la mujer no ingresa a la familia del marido, y consecuencialmente no
tiene Dºs hereditario. Es decir, muere el marido y ella se queda sin nada,
entonces, para solucionar esta situación, el marido, a través de un
testamento, le asignaba a su mujer el usufructo de algunos bienes mientras
estuviese viva. Es decir, el usufructo desde el primer momento aparece
como una figura jurídica temporal. Lo más que puede durar es la vida de la
persona.
- Cosa no consumible.
Los frutos naturales son los rendimientos que produce una cosa
periódicamente sin desmedro de su naturaleza.
Los frutos civiles son las rentas que producen los bienes, como las rentas de
arrendamiento que producen una propiedad. Los intereses que produce un
capital.
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Ahora, en materia de frutos, los hijos de los esclavos no se consideran
frutos, entonces los hijos son del Nudo Propietario, no del Usufructuario.
89
Se garantiza que se devolverá la cosa fructuaria a través de una caución
usufructuaria. Entonces, el que recibe el bien sobre el cual tiene el
usufructo, debe de garantizar la devolución al dueño de la cosa fructuaria, y
lo garantiza a través de la Cautio Usufructuaria.
Hay dos Dº reales similares al usufructo, pero que en el fondo son como
usufructos disminuídos. Estos son el uso, la habitación, y la llamada
operae Servorum.
17/06/08
Mancipatio:
90
persona afectada puede demandar al mancipio dans para que le complete y
le pague el doble del valor de lo que falta.
Otros Dºs en cosa ajena son unos bastante tardíos. Son la superficie y
enfiteusis. Son Dºs reales muy tardíos que aparecen como tales en la
época de Justiniano.
La superficie tenía lugar cuando un territorio ager públicos se le arrendaba a
un ciudadano romano por un largo tiempo. Ahora bien, en ese terreno,
arrendado por largo tiempo, el lo poseía podía construir un edificio. Ahora,
de acuerdo con los principios de la accesión, lo edificado cede a favor del
terreno. Por consiguiente, si los terrenos eran del estado romano, la
construcción cede a favor del estado romano. Más tarde se va a admitir que
también los municipios puedan hacer entrega a los particulares mediante el
pago de un precio, de terrenos. A esta situación se le va a denominar
superficie. El Dº que paga el superficiario respecto de estado romano o
municipio, se le llamó Solarium, y esta figura jurídica que había aparecido
para los terrenos señalados, también va a poder ser utilizado en terrenos de
particulares, de tal manera que si yo tengo un fundo, puedo permitir que
una persona que me paga un solárium, edifique en mi terreno.
Se crea un edicto para favorecer al superficiario, que se llama el interdicto
de superficie. Según este, si un tercero ejerce violencia respecto de este
Dº que tiene el superficiario, él acude al pretor para que lo ampare. Es algo
así como el utis posidetis, pero se refiere a violencia.
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Y por último, entre los Iuiris Aliena, Los Dºs reales de garantía. Cuales son la
Prenda y la Hipoteca, precedidas de una institución más antigua llamada
Fiducia.
Modernamente, cuando se quiere asegurar el pago de una obligación, se
recurre a la figura de la prenda, que modernamente significa Dar un Bien
Mueble como garantía de que se va a cumplir con la obligación, o la
hipoteca, que modernamente significa dar un bien raíz, o un barco, como
garantía de que se va a cumplir la obligación.
Los romanos recurrían muy poco a las garantías reales, y lo que más se
utilizaba eran las garantías personales, a través de este contrato verbal
llamado stipulatio, las personas obtenían una garantía, en el caso de que no
se cumpliera con la obligación principal.
Pero, existían también otras garantías de carácter real. La garantía real más
antigua que hubo entre los romanos es la Fiducia, que viene de fides, que
significa fe, entonces es un contrato en el cual interviene la confianza que
se tienen en otra persona. El deudor garantiza al acreedor que va a cumplir
con su obligación transfiriéndole el dominio de un bien suyo, lo que se hacía
a través de la Mancipatio, tratándose de una Res Mancipi, y por in iure
cessio con Nec Mancipi o Mancipi. Entonces, el acreedor que recibe este
bien en pleno dominio, a través de un pacto de fiducia, o de confianza, se
compromete a re transmitir la propiedad al deudor cuando este le haya
pagado lo que le debe. Aquí el acreedor queda casi exageradamente
protegido. Ahora, la acción que tiene el deudor en contra del acreedor en el
caso de que no le retransmita la propiedad, se llama Actio Fiduciae, que es
una acción infamante, de tal manera que, si el acreedor no devuelve el bien,
queda infamado. Entonces, como se puede ver, es una gran garantía para el
acreedor, pero el deudor queda muy mal parado frente al acreedor.
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llegarse a un acuerdo para que, en vez de pagar intereses, el acreedor se
quede con los frutos, y a este pacto que equipara los intereses con los
frutos se le llama Pacto de Anticrecis.
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La hipoteca va a surgir de la posibilidad que tenía el arrendador de
garantizarse con los llamados “invecta et illata”, que introducía, el
arrendatario, en el fundo arrendado.
En la época clásica, otro pretor llamado Servio, creó la acción Serviana, que
era una acción real (actio in rem) que podía ser dirigida por el arrendador,
no sólo respecto del arrendatario, como ocurría con el interdicto Salviano,
sino que también contra cualquier tercero que tomase posesión de esos
Invecta Et Illata.
Esta situación era sólo para el caso del arrendamiento, pero, más tarde se
empezó a ver que en algunos casos era conveniente que el propio deudor
continuara con los bienes que estaban dados en prenda. Por ejemplo, te doy
en prenda mis instrumentos de trabajo.. Entonces, si tú te llevas el piano, yo
no puedo tocarlo, y en consecuencia no puedo trabajar y ganar plata para
pagar. En cambio, si yo te doy el piano en prenda, y lo sigo usando, podré
dar conciertos y pagar. De modo que en algunos casos, más bien resultaba
conveniente la No Traslación del bien dado en prenda, de poder del deudor
al acreedor. La hipoteca es una prenda sin desplazamiento. Esa es la
diferencia entre la prenda y la hipoteca.
Existió la acción cuasi serviana, toda vez que esta acción era sólo para
arrendamiento, entonces se creó esta para el resto de los casos. A la larga
se le llamará acción hipotecaria.
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Ahora, el que compra el bien que ha sido hipotecado, una vez que ha sido
sacado a la venta en pública subasta, lo compra libre de hipotecas, y a este
fenómeno se le llama, desde la edad media, Purga de la hipoteca.
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