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DEL CONSUMIDOR
Por Agustn lvarez, Carolina Brandalise,
Victoria Cornet Oliva y Mara Constanza Garzino1
I. Introduccin
Las relaciones jurdicas no pueden mantener su vigencia eternamente2, porque son
esencialmente limitadas en el tiempo3.
La posibilidad de exigir un derecho, no puede flotar como una espada de Damocles
sobre la cabeza del deudor por los siglos de los siglos. Ms an, sera absurdo pretender
que nietos y bisnietos estuvieran sujetos a responder por deudas de sus mayores. 4 No
parece lgico que una accin para reclamar sea ilimitada en el tiempo.
Una vez transcurrido un tiempo determinado previsto por la ley, durante el cual el
titular de un derecho no ha mostrado intencin alguna de hacerlo valer, se puede invocar la
prescripcin (que no es declarable de oficio, sino slo a peticin de parte art. 3964 Cd.
Civ.). Su principal efecto es la extincin de la accin para reclamar el derecho5.
Es una institucin que apunta a la necesidad social de no mantener pendientes las
relaciones jurdicas indefinidamente6. La doctrina reconoce su justificacin en la
Conf. BORDA, Guillermo A., Manual de Obligaciones, 9 ed., Perrot, Buenos Aires, 1992, p. 391.
LPEZ MESA, Marcelo J., Curso de Obligaciones, t. 1, Depalma, Buenos Aires, 2001, p. 56.
4
LPEZ HERRERA, Edgardo, Tratado de la prescripcin liberatoria, t. 1, LexisNexis, Buenos Aires,
2008, p. 46.
5
Excede el marco de este trabajo analizar si el efecto de la prescripcin es la prdida del derecho o de la
accin. Ver: MOISSET DE ESPANS, Luis, Obligaciones naturales y deberes morales, Zavala, Crdoba,
1998; PIZARRO, Ramn D., Algunas reflexiones en torno a las denominadas obligaciones naturales, JA
2009-III-fsc. 14 Obligaciones, p. 2.
3
C. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 08/08/06, Municipalidad de La Matanza v. Velazco, Jorge Luis,
Juba. sum. B3400854.
7
LPEZ HERRERA, Edgardo, Tratado cit., p. 47.
8
Segn GUILLOUARD fue declarada de orden pblico en 1510 en una ordenanza real de Luis XII, en
Trait de la prescription, t. 2, Pedone, Paris, 1901, p. 96.
9
TROPLONG, M., Le Droit Civil expliqu. De la Prescription, t. 1, Charles Hingray, Pars, 1835, p. 4.
10
PUGLIESE, Giusseppe, La prescrizione estintiva, t. 2, 4 ed., Unione Tipografica, Torino, 1924, p. 22.
11
TINTI, Pedro L. TINTI, Guillermo P., Precripcin, justicia y certeza del derecho, Revista de la Facultad
de Derecho y Ciencias Sociales de la Univerdidad Catlica de Crdoba, Ao 2008 Volumen I; SPOTA,
Alberto G., Tratado de Derecho Civil, t. I, vol. 10, Depalma, Buenos Aires, 1959, p. 17.
12
BAUDRY-LACANTIENERIE, G. TISSIER, A., Trait theorique et practiqu de Droit Civil. De la
prescription, 3 ed., t. XXV, Pars, 1905, p. 20.
13
STIGLITZ, Rubn S. PIZARRO, Ramn D., Reformas a la ley de defensa del consumidor, La Ley 2009B, 949.
Sobre los alcances de la reforma introducida por la ley 26.361 ver tambin: FRUSTAGLI, Sandra
A. HERNNDEZ, Carlos A., Primeras consideraciones sobe los alcances de la reforma a la ley de
defensa del consumidor, con especial referencia a la materia contractual, JA 2008-II-1212;GMEZ LEO,
Osvaldo R. AICEGA, Mara Valentina, Las reformas a la Ley de Defensa del Consumidor, JA 2008-III1353; RINESSI, Antonio Juan, Comentario a la ley 26.361, www.acaderc.org.ar/doctrina; MOLINA
SANDOVAL, Carlos A., Derecho de consumo, Advocatus, Crdoba, 2008, p. 19; FARINA, Juan M.,
Defensa del consumidor y del usuario, 4 ed., Astrea, Buenos Aires, 2009, p. 9 y ss., PIEDECASAS, Miguel
A., La ley 26.361. Resea general, en Revista de Derecho Privado y Comunitario 2009-1, Consumidores,
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2009, p. 83 y ss.; LORENZETTI, Ricardo Luis, Consumidores, 2 ed.,
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2009; SANTARELLI, Fulvio Germn, El impacto de la ley 26.361 en la
contratacin con el consumidor, DJ 2008-I, 1117.
Sin dudas las modificaciones efectuadas poseen aspectos tanto positivos como
negativos, lo que ya ha generado diversos debates y crticas en la doctrina, por lo que
merecen un estudio detallado que realizaremos a continuacin.
1. Acciones comprendidas:
Antes de la reforma, el art. 50 no era claro con respecto a la clase de acciones a las
deba aplicarse. En consecuencia surgieron diversas interpretaciones algunas que
14
17
Conf.: VZQUEZ FERREYRA, ROBERTO A., Comentario al artculo 50, en PICASSO VQUEZ
FERREYRA (Directores), Ley de Defensa del Consumidor. Comentada y anotada, Tomo I, La Ley, Buenos
Aires, 2009, p.578/579. En igual sentido ver: OSSOLA, Federico A., La prescripcin liberatoria en las
relaciones de consumo, La ley, 2006- F, 1184.
18
Ver STIGLITZ, Rubn S. COMPIANI, Mara F., La prescripcin en el contrato de seguro y la ley de
defensa del consumidor, La Ley 2009-B, 830; BENAVENTE, Mara I., Incidencia de la ley 24.240 en el
plazo de prescripcin liberatoria. Su aplicacin en el contrato de transporte de pasajeros, La Ley
23/04/2009, 6.
19
FARINA, Juan M., ob. cit., p. 517.
El nuevo artculo puso fin tambin al largo debate respecto al conflicto normativo en
relacin al plazo de prescripcin aplicable. Hoy el artculo expresamente establece que
cuando haya otros plazos consagrados por leyes especiales o generales, se estar al ms
favorable al consumidor. No coincidimos en lo absoluto con lo dispuesto por el legislador
en este sentido.
Hay que reconocer que la norma es contundente: no slo en caso de duda habr que
estar a lo ms favorable al consumidor (art. 3), sino que cuando haya ms de una opcin
legal, siempre habr que estar por la que sea ms beneficiosa para ste. Nos parece
exagerado.
La remisin que la ley hace a trminos previstos en otros ordenamientos (cuando
sean ms favorables para el consumidor), puede generar la aplicacin de plazos
excesivamente prolongados (como el decenal) que no se condicen, en todos los casos, con
la dinmica propia de la relacin de consumo, teniendo en cuenta la especial proteccin
que la ley brinda a los consumidores y las cargas que pesan sobre el proveedor hasta que la
accin se extinga.
Esto deviene de un problema de interpretacin y primaca de normas: Deben
seguirse los principios: ley especial de deroga ley general, y ley posterior deroga ley
anterior? Debe siempre darse preeminencia a los plazos previstos en la ley de defensa del
consumidor? O debe aplicarse el plazo ms favorable al consumidor independientemente
del cuerpo legal en el que est previsto?
Es necesario discernir cul es la naturaleza del rgimen ya que de ello depende la
interpretacin o preeminencia que se le de a la regla del plazo del art. 50.
En este sentido, existe una postura que considera al estatuto del consumidor como un
sistema completamente autnomo y superior a las dems leyes especiales21. Creemos que
esta concepcin peca por exceso ya que no podemos omitir la supletoriedad y
20
LEPISCOPO, Leonardo FRANCO CARRARA, Juan, La prescripcin en la ley 24.240 de defensa del
consumidor, en MOISSET DE ESPANS, Luis CORNET, Manuel (directores), Prescripcin, Ed.
Alveroni, Crdoba, 2005, p. 121.
21
OSSOLA, Federico A., ob. cit. En igual sentido: WAYAR, Ernesto C., Tarjeta de crdito y defensa del
usuario, Astrea, Buenos Aires, 2000, p. 18. WAJNTRAUB, Javier H., Anlisis exegtico de la ley, en
MOSSET ITURRASPE, Jorge - WAJNTRAUB, Javier H., Ley de defensa del consumidor, RubinzalCulzoni, Santa Fe, 2008, p. 61.
subsidiariedad que los Cdigo Civil y Comercial tienen sobre la ley de defensa del
consumidor.
Otra postura entiende que se trata de un subsistema, dependiente de la normativa
general del derecho privado. Desechamos esta tesitura al entender que si bien esto es
cierto, el rgimen se aplica a situaciones ms especficas lo que nos lleva a concluir que tal
sumisin no es absoluta22.
Finalmente, puede afirmarse, en posicin que compartimos, que se trata de un
microsistema23 que se autoabastece a s mismo, con normas y principios especficos, sin
perder de vista que se enmarca dentro del sistema de derecho privado patrimonial con base
constitucional24.
22
existir una ley que as lo establezca por ser esto lo que resulta beneficioso para el
consumidor26. La misma opinin manifiestan CALDERN y TINTI27.
Esta lnea de pensamiento imper en el despacho A de las conclusiones de las
XXII Jornadas Nacionales de Derecho Civil de Crdoba, que dice: Las acciones del
proveedor prescribirn en el plazo especial o en el plazo de tres aos, el que fuere menor
28
.
Por nuestra parte, creemos que es criticable del artculo el generar una nueva
ALTERINI, Atilio A., Las reformas a la ley de defensa del consumidor. Primera lectura, 20 aos
despus, en VAZQUEZ FERREYRA, Roberto (Director), Reformas a la ley de defensa del consumidor, La
Ley, Buenos Aires, 2008, p. 21. En igual sentido: MARQUEZ, Jos F., El plazo de prescripcin de las
acciones judiciales del consumidor, Semanario Jurdico Especial N 15, Defensa del Consumidor,
Crdoba, 2009, p. 20.
27
TINTI, Guillermo P. CALDERN, Maximiliano R., Prescripcin en el derecho del consumo, Ponencia
presentada en la Comisin N 9 de Derecho Interdisciplinario de las XXII Jornadas Nacionales de Derecho
Civil realizadas en Crdoba en Septiembre, 2009, ver Libro de Ponencias, T. 5, p. 207.
28
Votado por: Flass, Santarelli, Tinti, Franco, Caldern, Carignano, Krieger, Ramrez, Sappia, Mrquez,
Frustagli, Hernndez.
29
Opinin que sostuviramos en las XXII Jornadas Nacionales de Derecho Civil realizadas en Crdoba en
Septiembre, 2009, ver Libro de Ponencias, T. 5, p. 233. En igual sentido: DELLA MAGGIORA, Atilio V.,
Nuevamente sobre la prescripcin en la relacin de consumo, Ponencia presentada en la Comisin N 9 de
Derecho Interdisciplinario de las XXII Jornadas Nacionales de Derecho Civil realizadas en Crdoba en
Septiembre, 2009, ver Libro de Ponencias, T. 5, p. 199.
30
DELLA MAGGIORA, Atilio V. ZRATE, Jos Martn, La prescripcin en la relacin de consumo, en
www.cartapacio.edu.ar, consultada el 26 de octubre de 2009.
31
Avalado por: Rua, Di Giusto, Aita Tagle, Meza, Tale, Garzino, Brandalise, Castillo, Carrasco, Juanes,
lvarez, Urrutia, Rodrguez Fernndez, Gutirrez Juncos, Melchiori. Las conclusiones se pueden consultar
en: http://derechocivilcba.com.ar/conclusiones.html.
Adems agrega: No puede considerarse razonable que surjan plazos tan dsimiles para situaciones
anlogas, como podra ser en el caso de las acciones del consumidor y el proveedor por reparacin de
daos derivados del incumplimiento contractual. OSSOLA, Federico A., ob. cit.
33
C 3 Trabajo, Paran (ER), Sala 1 , 22/08/1988, Bermdez, Arturo C/ Flores, Jacinto y/o quien resulte
responsable s. Indemnizacin de daos y perjuicios Rep. Zeus 8- 967.
34
MOISSET DE ESPANS, Luis, Interrupcin de la prescripcin por demanda, Universidad Nacional de
Crdoba, Crdoba, 1968, p. 11.
35
En el mismo sentido OSSOLA, Federico A., ob. cit.
36
LORENZETTI, Ricardo L., op. cit., p. 615.
Conf. MOISSET DE ESPANS, Luis JUANES, Norma, Interrupcin y suspensin. Sus distintos
fundamentos, Boletn de la Facultad de Derecho y Ciencia Sociales, Ao XXXVI, Enero-Julio 1972, N 1-2,
Universidad Nacional de Crdoba, 1973, p. 202. En esos casos hay evidencia de que el acreedor quiere
conservar el derecho. C. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 3, 17/06/99, Arcidiacono, Juan Ramn v. Pestana,
Silvia Isabel, Juba sum. B352921.
38
FRANCO CARRARA, Juan, Interrupcin de la prescripcin en la comisin de nuevas infracciones,
Ponencia presentada en la Comisin N 9 de Derecho Interdisciplinario de las XXII Jornadas Nacionales de
Derecho Civil realizadas en Crdoba en Septiembre, 2009, ver Libro de Ponencias, T. 5, p. 221.
39
No estamos de acuerdo con la posicin adoptada por Gnther E. FLASS quien cree que slo basta una
colisin entre la conducta y la norma, en La prescripcin de las acciones de consumo, en LPEZ
HERRERA, Edgardo, Tratado de la prescripcin liberatoria, t. 2, LexisNexis, Buenos Aires, 2008, p. 975.
Tampoco coincidimos con OSSOLA, quien afirma que slo basta la prueba de la existencia en el proceso
en que se ventila la prescripcin, en La prescripcin liberatoria en las relaciones de consumo, LL 2006-F,
1184.
40
VZQUEZ FERREYRA, ROBERTO A., Comentario al artculo 50, en PICASSO VQUEZ
FERREYRA (Directores), Ley de Defensa del Consumidor. Comentada y anotada, Tomo I, La Ley, Buenos
Aires, 2009, p. 582.
41
Tal sera el caso del comprador de una notebook, a quien no se le informa correctamente las condiciones
de pago, luego no se le entrega manual en idioma nacional, y posteriormente no se le presta trato digno y
equitativo al momento en que realiza el reclamo.
42
El tpico ejemplo es el de las compaas de telefona celular o tarjetas de crdito, que facturan
indebidamente sumas nfimas a distintos consumidores en distintos perodos mensuales. Ver CNCom.,
13/10/06, Proconsumer c/Banco de la Ciudad de Buenos Aires, La Ley online.
situaciones que pueden ser dismiles)43, lo cierto es que semejante diversidad de plazos es
complicada de entender, incluso para los operadores jurdicos. Parece ms lgico
simplificar y unificar los plazos de prescripcin, tratando de que haya la menor cantidad
posible de excepciones. 44
Si la finalidad del rgimen especial de proteccin a los consumidores es tal, no se
encuentra razonable que la misma ley consagre una solucin tan enmaraada como lo es la
de remitirse a otros ordenamientos cuando haya plazos distintos.
La tendencia actual, se dirige tambin a la abreviacin de los plazos, ya plasmada en
los Cdigos de Alemania (desde 2002) y Francia (desde 2008). Tal inclinacin fue
advertida por el maestro MOISSET DE ESPANS cuando dijo:
la cambiante naturaleza de las cosas, al hacer que en las pocas modernas las
comunicaciones, el transporte y las posibilidades de desplazamiento se hayan facilitado
sobremanera, trae como consecuencia cualesquiera fuesen los plazos que
originariamente eligi el legislador que se tienda a abreviarlos, ya que hoy han
desaparecido muchos obstculos y resulta ms sencillo tener acceso a la justicia y saber
contra quin deben dirigirse las acciones, dnde se encuentran los sujetos de la relacin,
cul es su situacin jurdica, y entonces no es menester dejar transcurrir en la
incertidumbre perodos tan largos. 45
La certeza y la seguridad son los fundamentos de la prescripcin (ut supra), y
paradjicamente se hallan ausentes en este artculo.
En coincidencia con la Conclusin de la Comisin de Obligaciones de las XXII
Jornadas Nacionales de Derecho Civil, creemos que una solucin ms acorde al sistema de
Derecho Privado, sera reestructurar el rgimen de la prescripcin del Cdigo Civil que
deber compatibilizar los distintos regmenes especiales, incluido el de proteccin al
consumidor.
V. Conclusiones 46
43
BOFFI BOGGERO, Luis M., Tratado de las obligaciones, t. V, Astrea, Buenos Aires, 1986, p. 100.
LPEZ HERRERA, Edgardo, Reflexiones sobre lo que conviene reformar (y lo que no) en el rgimen de
prescripcin liberatoria del Cdigo Civil, JA 2009-III-fsc. 14 Obligaciones, p. 84.
45
MOISSET de ESPANS, Luis, Prescripcin, Revista Notarial de Crdoba, ao 1987, N 54, p. 73 y en
www.acaderc.org.ar/doctrina.
46
Las conclusiones consisten en los puntos de ponencia que presentramos en la Comisin N 9 de Derecho
Interdisciplinario de las XXII Jornadas Nacionales de Derecho Civil realizadas en Crdoba en Septiembre de
2009, ver Libro de Ponencias, T. 5, p. 221.
44
10
No pretendemos reglamentar el actual sistema del cdigo civil, sino slo dejar
constancia de la necesidad de su reforma en lo relativo al tema de la prescripcin.
12