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January 2006
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JURISPRUDENCIA
CIVIL PATRIMONIAL
ANLISIS Y CRTICA
JURISPRUDENCIAL
111
ENTRE CORCHETES
COMENTARIOS Y ANOTACIONES
138
BUZN DE LTIMAS
JURISPRUDENCIAS
145
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
Accin pauliana
148
Anlisis y crtica
jurisprudencial
TEMA
RELEVANTE
CASACIN N 150-2004
AREQUIPA
(*)
Abogado. Magster por la Universidad di Roma Tor Vergata. Profesor Honorario de la Universidad Particular de Chiclayo.
Diplomado en Derecho Romano; y en Derecho de los Consumidores y de la Responsabilidad Civil por la Universidad di
Roma La Sapienza. Profesor de Derecho Civil en la Pontificia Universidad Catlica del Per y en la Universidad de Lima.
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Mediante resolucin obrante a fojas treintisis del cuadernillo de casacin, de fecha doce de marzo de dos mil cuatro, se ha declarado procedente el recurso de casacin interpuesto por Csar Augusto Verano Serruto por la causal prevista por el inciso 2 del artculo 386 del Cdigo adjetivo,
relativa a la inaplicacin de normas de derecho material.
3. CONSIDERANDOS
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4.1. Declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas ochocientos sesenticinco y subsanado a
fojas ochocientos setentisiete por don Csar Augusto Verano Serruto, contra la resolucin de vista de fojas ochocientos cincuentitrs, su fecha ocho de agosto de dos mil
tres.
4.2. CONDENARON al recurrente al pago de las costas
y costos originados en la tramitacin del recurso, as como
a la multa de dos Unidades de Referencia Procesal URP,
en los seguidos por don Oswaldo Emigdio Ynez Crdenas y otra, sobre nulidad de acto jurdico y otro.
4.3. DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo resposabilidad; y los devolvieron.
SS. VASQUEZ CORTEZ; CARRIN LUGO; ZUBIATE
REINA; GAZZOLO VILLATA; FERREIRA VILDOZOLA
EL VOTO SINGULAR DEL SEOR VOCAL SUPREMO FERREIRA VILDOZOLA ES COMO SIGUE:
113
114
impugnado manifestaron su voluntad de manera autnoma aunque aparente, adems que en el supuesto de ser
simulacin absoluta las partes no habran querido ese ni
ningn otro negocio jurdico pues solo hubieran pretendido ocultar la realidad precedente, aspecto que tampoco se
condice con lo actuado pues, las instancias de mrito han
dejado establecido que en lo que en realidad ocultaba el
contrato de compraventa con pacto de retroventa era un
contrato de mutuo. Noveno: Que, pensamos por otro lado
que tampoco se dan los supuestos base para la causal de
simulacin relativa por cuanto, si bien tras aquel contrato
de compraventa con retroventa se esconda en realidad
un contrato de mutuo, sin embargo, conforme ha quedado
establecido, las mismas partes con anterioridad haban ya
suscrito un contrato de compraventa con pacto de retroventa en los mismos trminos; de lo que se advierte en el
presente caso una dosis razonable de buena fe en la parte
demandada, lo que en su momento no fue cuestionado por
el demandante pues nada dice al respecto, por lo que existe un precedente razonable para pensar que, en este caso,
de igual modo existi buena fe de uno de los contratantes;
adems que la accin para invocar la simulacin relativa
haba prescrito a los dos aos si tomamos en consideracin que el acto cuya nulidad se pretende data del treinta
de noviembre de mil novecientos noventicinco, habindose interpuesto la demanda en enero de mil novecientos
noventa y ocho, por aplicacin de lo dispuesto en el inciso 4 del artculo 2001 del Cdigo Civil. Dcimo: Que,
con relacin al tema de la buena fe, debemos detenernos
un momento en la denominada Teora de los Actos Propios, la que consiste en el proceder de un sujeto que objetivamente crea confianza en otros y que mantendr ese
comportamiento de forma tal que viene a constituir una
suerte de promesa de una futura actuacin coherente con
un acto que ya se ha realizado; situacin que segn se
observa, resulta ser una derivacin directa del principio
de buena fe, segn la disposicin regulada en el artculo
1362 del Cdigo Civil, dentro del captulo de los contratos en general, el cual establece que los contratos debern
negociarse, celebrarse y ejecutarse segn las reglas de la
buena fe y la comn intencin de las partes. Dcimo Primero: Que, siguiendo a Alejandro Borda sobre el tema en
comento, en citacin a Dez-Picasso refiere: Cuando una
persona ha suscitado en otra, con su conducta, una confianza fundada conforme a la buena fe en una determinada conducta futura, no debe defraudar la confianza suscitada y resulta inadmisible toda actuacin incompatible
con ella, esto es, la confianza no se deposita en una apariencia jurdica sino en la obligatoriedad de comportarse
coherentemente; por lo que, prosigue el autor argentino,
Sera ir contra los propios actos atacar de nulidad un contrato cuando le resulta incmodo o perjudicial si lo ha
considerado vlido por aos y se ha beneficiado de l, por
lo que no resulta posible invocar la nulidad de un contrato
cuando ha dejado de beneficiarlo, porque ha de tenerse en
cuenta que el contrato siempre es el mismo (), por ello
debe declararse inadmisible la pretensin de colocarse en
contradiccin con su conducta anterior deliberada y jurdicamente relevante, ms all que de dicha pretensin si
115
ANLISIS Y CRTICA
JURISPRUDENCIAL
I. INTRODUCCIN
La doctrina de los actos propios naci en el Derecho Romano y ha tenido un desarrollo amplio en los tribunales
europeos. Se ha dicho que en el Per la teora de los actos
propios ha sido y es una doctrina utilizada de manera recurrente en procesos judiciales y arbitrales en los ltimos diez
aos(1). En realidad, honestamente no podemos corroborar
matemticamente lo expresado pero el voto singular de la
sentencia que comentaremos es un buen pretexto para estudiar una doctrina muy poco estudiada en nuestro medio, la
cual es muy importante conocerla bien para conocer si es
aplicable o inaplicable en nuestro sistema jurdico.
(1)
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(3)
CASTILLO FREYRE, Mario. Ni urgente, ni necesario; ms bien: defectuoso, Comentarios muy crticos al Anteproyecto
oficial de Reforma del Cdigo Civil de 1984. Con la participacin de Vernica Rosas Berastain. Palestra. Lima, 2005.
Pg. 38.
SACCO, Rodolfo. La comparazione. En: Sistemi giuridici comparati. UTET. Turn, 1996. Pg. 30.
En: http://www.garridocordobera.com.ar/pagina_nueva_94.htm (Acceso el 2 de febrero de 2006).
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(6)
(7)
(8)
BORDA, Alejandro. La teora de los actos propios y el silencio como expresin de la voluntad. En: Contratacin
contempornea, Teora general y principios. Al cuidado de Atilio Anbal Alterini, Jos Luis de los Mozos y Carlos Alberto
Soto. Palestra Editores. Lima, 2000. Pg. 72.
Op. cit. Pgs. 72-73.
SACCO, Rodolfo. Il fatto, latto, Il negozio. Con la colaboracin de Paola CISIANO. En: Trattato di diritto civile diretto
da Rodolfo Sacco. UTET Giuridica. Turn, 2005. Pg. 253.
SOTO COAGUILA, Carlos. Teora de los actos propios. En: Hechos de la justicia. N 5. Enero-Abril, 2005: http://
hechosdelajusticia.org/quinta/4.rtf (acceso: 31 de enero de 2006). Pg. 2. Tambin: Id., El Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil peruano: Reforma o enmiendas?. En: El Cdigo Civil del siglo XXI (Per y Argentina). Ponencias presentadas en
el II Congreso Nacional de Derecho Civil, Encuentro de las Comisiones de Reforma de los Cdigos Civiles de Per y
Argentina. Organizado por la Comisin de Reforma de Cdigos del Congreso de la Repblica en la Ciudad de Arequipa
en agosto de 1999. Tomo I. Ediciones Jurdicas. Lima, 2000. Pg. 162.
Sobre el acto ilcito: LEN, Leysser L. Responsabilidad extracontractual (Apuntes para una introduccin al estudio del
modelo jurdico peruano). En: La responsabilidad civil, lneas fundamentales y nuevas perspectivas. Editora Normas
Legales. Trujillo, 2004. Pgs. 43-46.
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(26) LEN, Leysser L., La buena fe en la negociacin de los contratos: apuntes comparatsticos sobre el artculo 1362 del
Cdigo Civil peruano y su presunto papel como fundamento de la responsabilidad precontractual. En: Themis, revista de
Derecho. N 49. Publicacin editada por los alumnos de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del
Per. Lima, 2004. Pg. 132.
(27) SACCO. Op. cit. Pg. 231.
(28) Id. Pg. 232.
(29) Pargrafo 242 del Cdigo Civil alemn. El deudor est comprometido a efectuar la prestacin como exigen la fidelidad y
la buena fe en atencin a los usos del trfico.
(30) ENNECCERUS, Ludwig. Derecho Civil (Parte General), Tratado de Derecho Civil. Dcimo tercera revisin por Hans Carl
Nipperdey. Traduccin de la 39 edicin alemana con estudios de comparacin y adaptacin a la legislacin y jurisprudencia
espaolas por Blas Prez Gonzlez y Jos Alguer. Primer tomo. Volumen segundo. Bosch. Barcelona, 1935. Pg. 481.
(31) Pargrafo 320 del Cdigo Civil alemn.
1. El que est obligado por un contrato bilateral puede negar la prestacin que le incumbe hasta la efectuacin de la
contraprestacin, a no ser que est obligado a cumplir la prestacin anticipadamente. Si la prestacin ha de realizarse
para varios, puede ser negada a cada uno la parte que le corresponda hasta la efectuacin de toda la contraprestacin.
No se aplica la disposicin del pargrafo 273, prrafo 3.
2. Si por una parte ha sido cumplido de manera parcial, no puede negarse la contraprestacin, siempre que la negativa,
segn las circunstancias, en especial en razn a lo relativamente insignificante de la parte atrasada, contrariase a la
fidelidad y a la buena fe.
La Ley de Modernizacin del Derecho de obligaciones ha modificado la norma en los siguientes trminos:
Pargrafo 320. Excepcin de incumplimiento contractual.
(1) Aquel que est obligado, en base a un contrato de prestaciones correspectivas, puede negarse a cumplir su obligacin
si es que no se ha ejecutado la contraprestacin, pero no en el caso en que estuviese obligado a ejecutar su prestacin
primero. Si la prestacin debe ser ejecutada frente a varios puede ser negada a cada uno de ellos la parte que les
corresponda, hasta que obtenga la contraprestacin total.
(2) Cuando una de las partes hubiese ejecutado su prestacin de manera parcial la contraprestacin no puede ser negada
en la medida en la cual, segn las circunstancias y en particular en razn de la proporcionalidad debida, tal hecho
contrastara con la buena fe.
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121
(39) FLUME, Werner. El negocio jurdico. Traduccin de Jos Mara Miquel Gonzlez y Esther Gmez Calle. 4. ed., no
modificada, Fundacin Cultural del Notariado. Madrid, 1998. Pgs. 158-159.
(40) FLUME. Op. cit. Pg. 159.
(41) Pargrafo 157 del Cdigo Civil alemn. Los contratos han de interpretarse como exigen la fidelidad y la buena fe, en
atencin a los usos del trfico.
(42) FLUME. Op. cit. Pgs. 159-160.
(43) Id. Pg. 160.
(44) Id. Pg. 160.
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1. La inadmisibilidad de la conducta contradictoria (venire contra factum proprium). A nadie le es lcito hacer
valer un derecho en contradiccin con su anterior conducta, cuando esa conducta, interpretada objetivamente
segn la ley, segn las buenas costumbres o la buena fe,
justifica la conclusin de que no se har valer el derecho,
o cuando el ejercicio posterior choque contra la ley, las
buenas costumbres o la buena fe. As, por ejemplo, el comprador, despus de haber subido el precio de la mercanca, no debe alegar en perjuicio del vendedor un contrato,
sin antes haba hecho creer justificadamente al vendedor
que no le vinculara el contrato(59).
2. La inadmisibilidad de la persecucin jurdica contra
el deudor puede resultar de la desaparicin del fundamento negocial o de su existencia, cuando la exigencia del
cumplimiento sea incompatible con la buena fe. En tales
casos la limitacin objetiva por la buena fe del mandato
legal de cumplir la prestacin no conduce a una liberacin del deudor, o a la concesin de un derecho a retirarse
del contrato, sino a una atenuacin o limitacin de la obligacin, lo que frecuentemente no ser posible sin el amparo judicial(60).
El culpable o causante del defecto de forma, o el que
haya disfrutado durante largo tiempo de las ventajas del
contrato nulo por defecto de forma, deber soportar el tratamiento que correspondera si el contrato se hubiese concludo [sic] vlidamente(61). Estos casos fueron otras aplicaciones jurisprudenciales alemanas del venire contra factum proprium(62).
La Verwirkung se aplic a la caducidad por la demora
del ejercicio del derecho. Pero la demora no es suficiente. Lo decisivo es que, de acuerdo con el conjunto de
circunstancias y la peculiaridad de la relacin jurdica,
se haya despertado en la otra parte la confianza legtima
de que el derecho ya no ser ejercitado, y, por consiguiente, el ejercicio posterior tendra como consecuencia un perjuicio injusto para el obligado, perjuicio que
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125
Si se otorgan todas estas facultades al juez (todas discrecionales e incontrolables), se coloca en un estado de indefensin a las partes, que siendo siempre en el proceso al
menos dos, ciertamente por lo menos una ser aventajada
y otra perjudicada, lo que equivale a decir prdida de
imparcialidad de juez(78).
Este planteamiento es indito porque ni los propios alemanes lo haban pensado. Pero all no queda su propuesta. Sorprendentemente nos dice que cuando se ha observado un comportamiento incompatible con el ejercicio de
la accin de impugnacin de un negocio jurdico ineficaz,
este comportamiento no produce solo inadmisibilidad de
la posterior pretensin de impugnacin, sino que sana el
entero negocio(75). Sin embargo, antes nos haba indicado que para que la doctrina de los actos propios sea aplicable es necesario, precisamente, que los actos ejecutados no constituyan declaracin de voluntad o negocio jurdico vinculante por s mismo, porque en tal caso la sujecin a lo declarado, la vinculacin al negocio es un efecto
normal de esta figura, sin necesidad de traer a colacin el
valor de los actos propios(76). Textualmente el lector puede comprobar la incongruencia de las afirmaciones en
ambas citas.
Lo ms grave del planteamiento de Dez-Picazo es la posibilidad de que los jueces arbitrariamente puedan declarar inadmisibles las demandas mediante el uso de la doctrina de los actos propios. Para l no existe inconveniente y puede perfectamente el problema [puede el juez decidir la desestimacin tomando como ratio decidendi una
base distinta?] ser reconducido al principio iura novit
curia. Lo cual nos permite sostener que, solicitada por el
demandado la desestimacin de la pretensin, cualquiera
que haya sido el fundamento invocado, el juez puede, de
oficio, fundar esta desestimacin en el carcter contradictorio de la demanda, aunque este problema no haya sido
abordado por las partes(77).
Es importante recordar lo que nos adverta Flume del peligro de otorgarle al juez la facultad de configurar positivamente relaciones jurdicas, como si a l le compitiera
sustituir por medio de la sentencia aplicando la Verwirkung. Rescatamos las siguientes sabias expresiones:
(74)
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(78)
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(80)
(81)
(82)
En Argentina, Borda sigue el marco terico propuesto fundamentalmente por Dez-Picazo. Expresa que como derivacin lgica de la necesidad de guardar un comportamiento coherente es que se sanciona la conducta contradictoria que contraviene el principio general de la buena
fe. Por ello, debe declararse inadmisible la pretensin de
colocarse en contradiccin con su conducta anterior deliberada y jurdicamente relevante, ms all de que dicha
pretensin si fuera tomada individualmente sea legtima y
pueda ejercitarse. Lo que ocurre es que resulta inadmisible cuando se toma como punto de referencia la primera
conducta, por que en definitiva la regla venire contra
factum proprium limita los derechos subjetivos fundndose en el deber de actuar coherentemente(81).
Borda sostiene que lisa y llanamente, la conducta contradictoria puede y deber ser valorada por el tribunal, incluso aunque no haya mediado pedido de parte; y ello es
as porque no se trata ni de una prueba ni de una presuncin, ni de un dato indiciario, sino, de que no es admisible
que se premie la conducta contradictoria, porque se violara el principio general de la buena fe(82). Esta doctrina
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Para Fueyo la doctrina de los actos propios es un principio general de derecho, fundado en la buena fe, que impone un deber jurdico de respeto y sometimiento a una situacin jurdica creada anteriormente por la conducta del
mismo sujeto, evitando as la agresin a un inters ajeno y
el dao consiguiente(88) y los requisitos son: A) Una
conducta anterior relevante y eficaz; B) El ejercicio de
una facultad o de un derecho subjetivo por la misma
persona, quien, al actuar, crea una situacin litigiosa por
aparecer una contradiccin entre ambas conductas, atentndose de este modo a la buena fe esencialmente, aunque
en ocasiones particularmente a la ley o a las buenas costumbres. C) Una pretensin nacida de la segunda conducta que, de admitirse, repercutira en derechos adquiridos
por terceros o bien causara dao(89).
Es comprobable que las doctrinas espaola y sudamericana se apartaron totalmente de los marcos tericos del estoppel, del Nemo potest contra factum proprium venire y
de la Verwirkung. La doctrina sudamericana no fue indiferente a tal importacin frustrada.
III. LA DOCTRINA DE LOS ACTOS PROPIOS EN
EL CDIGO CIVIL
En 1996 De la Puente justific la incorporacin de la doctrina de los actos propios al amparo del artculo 1362(90)
del CC y en particular en el caso de ejecucin contractual se trata de una buena fe objetiva, que obliga a actuar
con lealtad(91) pero ms adelante dice que dentro de la
concepcin subjetiva de la buena fe cabe perfectamente la
doctrina de los actos propios, pues quien ha tenido una
conducta anterior jurdicamente relevante y eficaz debe,
por un lado, adecuar su conducta posterior a la observada
anteriormente y, por otro lado, crea en la contraparte la
confianza de que continuar conducindose de la misma
manera, salvo que las circunstancias cambien(92).
En 1998 Ortiz expres que la doctrina de los actos propios apunta a un tipo de situaciones en las que siendo
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b) que ese sujeto acte de tal manera que genera una situacin de apariencia diversa a la (real) situacin o
relacin jurdica;
c) que un tercero, de buena fe, establezca una relacin
jurdica con el sujeto que gener la situacin de apariencia, debido, justamente, a esa situacin; y,
d) como consecuencia de ello, el sujeto que cre la situacin de apariencia no puede hacer valer la real situacin o relacin jurdica, vale decir, no puede ir en contra de sus propios actos.
No se entiende la incorporacin del tercero dentro de los
requisitos que se propone.
En el 2004, se dice que los artculos 168(97) y 1362 del CC
tienen en comn la relevancia para la doctrina de los actos
propios ya que ambos se refieren al principio de la buena
fe y que los actos o conductas de las partes posteriores a la
celebracin del acto jurdico o del contrato no deben ser
contradictorias entre ellas mismas, caso contrario, se estara
lesionando el principio de la buena fe y consecuentemente,
se configuraran los elementos necesarios para que se de la
figura jurdica de la Doctrina de los Actos Propios(98).
Es una contradiccin si se dice que la buena fe es un principio. Nos adherimos a la aseveracin en el sentido que
los principios generales del derecho, para ser tales, no
tienen necesidad de estar recogidos en ninguna norma; de
lo contrario, hasta podra dudarse de que se est hablando
de principios(99). Tampoco hay una conexin entre los
artculos 168 y 1362. En efecto es imprescindible establecer que los artculos 168 y 1362 no tienen ninguna
vinculacin que vaya ms all del empleo de un mismo
trmino. En la primera de dichas normas se impone un
criterio para la interpretacin del negocio jurdico; en la
segunda, se establece una regla de comportamiento que
tiene que ser observada en la negociacin, celebracin y
ejecucin de los contratos, al mismo tiempo que se eleva
la buena fe a condicin de fuente de integracin del reglamento contractual (100).
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(101) ONEILL DE LA FUENTE, Cecilia. El cielo de los conceptos jurdicos versus La solucin de problemas prcticos. A
propsito de la doctrina de los actos propios. En: Themis, revista de Derecho. N 51. Publicacin editada por alumnos de
la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2005. Pg. 44.
(102) Op. cit. Pg. 47.
(103) Id. Pgs. 50-51.
(104) DE TRAZEGNIES. Op. cit. Pgs. 38-39.
(105) En: http://www.minjus.gob.pe/ (acceso el 31 de enero de 2006).
(106) Artculo IV del Anteproyecto de Enmiendas al Cdigo Civil.- Aplicacin de las normas legales
Las normas legales que establecen excepciones a una regla general, que restringen derechos o que establecen sanciones, se
aplicarn estrictamente a los casos previstos por ellas, sin que pueda realizarse interpretacin extensiva ni aplicacin
analgica.
(107) CASTILLO FREYRE. Op. cit. Pg. 38.
129
130
aplicable, el juez se pronuncia segn el Derecho consuetudinario, y en defecto de costumbre, segn las reglas
que l establecera si actuara como legislador(114).
Sin duda la propuesta normativa constituye un trasplante
jurdico siguiendo la ley del mnimo esfuerzo que explica tambin con evidencia la importancia de la lengua
en las imitaciones jurdicas. Se imita importando modelos
expresivos en lenguas que se conocen. No se hace de ninguna manera investigacin racional de la mejor regla, se
importa la regla expresada en un lenguaje jurdico conocido(115).
Otra afirmacin equivocada es criticar una solucin jurdica alemana sin conocer el uso de la clusula normativa
general de la buena fe objetiva. Errneamente se declara
al respecto que el respeto a la ley y a los contratos es lo
que brinda seguridad jurdica a las personas y a la sociedad en su conjunto. Por el contrario, interpretar el silencio
de una persona como la renuncia al ejercicio de un derecho subjetivo en virtud de la teora de los actos propios, es
impropio y equivocado. De realizar esta clase de interpretaciones solo generaremos el caos jurdico y una fuerte
inseguridad jurdica(116). Acaso no se producir un caos
jurdico y una inseguridad jurdica regulando la doctrina
de los actos propios en nuestro sistema jurdico?
Hasta aqu la historia de la propuesta explica muchas cosas. La mayora de las doctrinas espaola, argentina, chilena y peruana (la mayora) tom muy parcialmente una
cita de Enneccerus y se leyeron superficialmente las obras
de Puig Brutau y de Dez-Picazo. Para rematar se combin todo con las doctrinas y las jurisprudencias espaola,
argentina y chilena. La norma propuesta es el resultado de
una combinacin incomprensible y una prueba de la ausencia de conocimientos de qu se entiende por doctrina
de los actos propios y cmo se ha aplicado en otros sistemas jurdicos.
IV. DETERMINACIN DE LOS PROBLEMAS ABORDADOS POR LA DOCTRINA DE LOS ACTOS
PROPIOS. UTILIDAD O INUTILIDAD DE LA
DOCTRINA DE LOS ACTOS PROPIOS
El Nemo potest contra factum proprium venire en Alemania consista en varios comportamientos y situaciones. El
primer comportamiento comportaba hacer creer de haber renunciado o de querer renunciar a una ventaja que el
derecho le ofrece(117). Para algunos este comportamiento
era un verdadero negocio jurdico y si es as la doctrina
de la prohibicin de contradiccin se convertir superflua,
(114) LEN, Leysser L. La reforma del Cdigo Civil vista en serio. Pg. 308.
(115) MATTEI y MONATERI. Op. cit. Pg. 44.
(116) SOTO COAGUILA. Op. cit. Pgs. 4-5. Id. El Ttulo Preliminar del Cdigo Civil peruano: Reforma o enmiendas?.
Pg. 164.
(117) SACCO. Op. cit. Pg. 232.
131
(118) WIELING. Venire contra factum proprium und Verschulden gegen sich selbst, Arch. F. civ. Praxis, 1976, 334, tr. It. Favale,
in Rass. dir. ci, 1994, 409. Citado en SACCO. Op. cit. Pg. 233.
(119) SACCO. Op. cit. Pg. 233.
(120) DETTE. Venire contra factum proprium nulli conceditur. Berln, 1985. Pg. 68. Citado en SACCO. Op. cit. Pg. 233.
(121) DETTE. Op. cit. Pg. 65. Citado en SACCO. Op. cit. Pg. 233.
(122) SACCO. Op. cit. Pg. 235.
(123) Sentencia de la Audiencia Provincial de Crdova de 22 de diciembre de 1999.
(124) ARIANO DEHO, Eugenia. En defensa del derecho de impugnar en el proceso civil (Vicisitudes de una garanta incomprendida). En: Problemas del proceso civil. Jurista Editores, Lima, 2003. Pg. 230.
(125) Sentencia del Tribunal Supremo de 10 de abril de 2003.
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(126) LEN. La buena fe en la negociacin de los contratos: apuntes comparatsticos sobre el artculo 1362 del Cdigo Civil
peruano. Op. cit. Pgs. 131-132. Esta singularidad del common law ingls, es decir, su tradicional desconfianza frente al
criterio de la buena fe, representa uno de los puntos crticos en los actuales intentos de los acadmicos empeados en la
uniformizacin del derecho contractual europeo. En Estados Unidos, la buena fe precontractual tampoco es considerada
como un deber general en la negociacin de los contratos.
(127) MEDICUS, Dieter. Tratado de las relaciones obligacionales. Volumen I. Edicin espaola de ngel Martnez Sarrin.
Bosch. Casa Editorial. Barcelona, 1995. Pg. 77.
133
circunstancias en cuya virtud su obrar es un acto concluyente (132). En cambio, la conducta jurdicamente
relevante no es una declaracin porque no tiene como
finalidad configurar relaciones jurdicas.
Los comportamientos en la doctrina de los actos propios
una vez efectuados, impiden al interesado venire contra
factum proprium [actuar contra un hecho propio anterior].
En esos comportamientos, bien puede faltar al interesado
una voluntad destinada a las consecuencias vinculantes
de su comportamiento; pero el hecho de deberlas conocer
y prever tiene lugar segn la evaluacin judicial y jurdica en la conciencia efectiva(133).
La Verwirkung en el ordenamiento alemn es un instituto
que comporta la prdida del derecho por la inercia del titular prolongada en el tiempo. Pero en el ordenamiento
jurdico italiano es inaplicable porque no existe ningn
instituto jurdico que se le asemeje. Si el titular del derecho no lo ejercita por un tiempo inmemorable, que induzca al sujeto pasivo la confianza sin culpa en mrito al definitivo no ejercicio del derecho, no puede sucesivamente
ejercitarlo: el ejercicio configurara un abuso (el abuso es
el ejercicio contrario o tambin extrao a la funcin de la
situacin subjetiva)(134), un comportamiento incorrecto,
desleal. No obstante en el ordenamiento italiano no existe
un instituto parangonable a la Verwirkung, que se basa en
la buena fe en sentido objetivo(135).
En efecto, en Italia la doctrina de los actos no se aplica
segn la fuente citada. Gazzoni nos dice que este instituto (denominado en Alemania Verwirkung [Patti, D, XIX,
722]) no halla espacio en nuestro ordenamiento a pesar de
las posibles seales de los artculos 833(136), 1175(137) y
1375(138) y al abuso del derecho coligado al venire contra
134
2) Un contrato por escrito que contenga una estipulacin que exija que toda modificacin o extincin por
mutuo acuerdo se haga por escrito no podr modificarse ni extinguirse por mutuo acuerdo de otra forma. No
obstante, cualquiera de las partes quedar vinculada por
sus propios actos y no podr alegar esa estipulacin en
la medida en que la otra parte se haya basado en tales
actos.
Tambin el artculo 2:105 de los Principios de Derecho
Europeo de los Contratos: Clusula de integridad (Merger clause):
(4) Las declaraciones o el comportamiento de una parte
pueden provocar la prdida del derecho a alegar una clusula de integridad si la otra parte se ha basado en ellos de
manera razonable.
El artculo 2:106 de los Principios de Derecho Europeo de
los Contratos: Estipulacin de modificacin por escrito:
(2) Las declaraciones o el comportamiento de una parte
pueden provocar la prdida del derecho a alegar dicha
clusula si la otra parte se ha basado en ellos de manera
razonable.
El artculo 1.8 de los Principios sobre los Contratos Comerciales Internacionales (Unidroit) de 2004: (Comportamiento Incoherente):
Una parte no puede actuar en incoherencia contra una
creencia que ella ha causado a la otra y segn la cual esa
otra parte ha actuado en su detrimento, findose razonablemente y en su desventaja.
Sacco manifiesta que estas normas prefieren hacer de la
prohibicin de contradecirse un principio general, o al
menos mencionando el estoppel y el principio de la
buena fe. Y las decisiones de las cortes tribunales recurren regularmente al principio de coherencia(144).
Es claro que estas normas tienen una clara influencia
de las doctrinas y de las jurisprudencias anglosajonas
y alemana.
Por otro lado, la doctrina nacional ha invocado algunas
normas del CC que probaran que la doctrina de los actos
(139) GAZZONI, Francesco. Manuale di diritto privato. X edizione aggiornata e con riferimenti di dottrina e di giurisprudenza. Edizioni Scientifiche Italiane. Npoles, 2003. Pg. 116.
(140) Op. cit. Pg. 974.
(141) SCALISI, Vincenzo. Il negozio giuridico tra scienza e diritto positivo, Teoria, Manifestazione, Astrazione, Inefficacia.
Giuffr Editore. Miln, 1998. Pg. 176.
(142) Op. cit. Pg. 177.
(143) Id. Pg. 178.
(144) SACCO. Op. cit. Pg. 246.
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De acuerdo a nuestra tesis de la inaplicabilidad de la doctrina de los actos propios en nuestro sistema jurdico, las
normas jurdicas que aparentemente regulan tal doctrina
en realidad determinan claramente los hechos y efectos
jurdicos correspondientes sin necesidad de aplicarla. Si
las propias normas contienen todos sus elementos no se
entiende porqu debemos aplicar una doctrina impracticable e injusta en nuestro sistema jurdico.
V. ANALIZANDO LA JURISPRUDENCIA
Aplicar la doctrina de los actos propios para negar el ejercicio del derecho de pedir la nulidad o la ineficacia comporta una desnaturalizacin de la misma en un sistema
jurdico que ya ofrece soluciones jurdicas a los problemas relevantes que plantea tal doctrina.
(145) Increblemente se dice lo siguiente: SOTO COAGUILA. Teora de los actos propios. Op. cit. Pg. 5: La teora de los
actos propios no se encuentra regulada en el Cdigo Civil, lo que desde luego no impide su aplicacin por los operadores
del Derecho mediante una correcta interpretacin del principio general de la buena fe. Aqu si podemos aplicar la coherencia. Se aplica una doctrina aunque no est regulada sin decirnos cmo (!).
(146) Artculo 229 del CC.- Si el incapaz ha procedido de mala fe ocultando su incapacidad para inducir a la celebracin del
acto, ni l, ni sus herederos o cesionarios, pueden alegar la nulidad.
(147) ESPINOZA ESPINOZA. Op. cit. Pgs. 474-475.
(148) SACCO. Op. cit. Pg. 437.
(149) MORALES HERVIAS, Rmulo. Contrato simulado, Historia de una confusin entre su nulidad y su ineficacia. En:
Normas Legales. Anlisis jurdico. Tomo 346. Editora Normas Legales. Trujillo, marzo, 2005. Pgs. 101-113.
(150) PUIG BRUTAU. Op. cit. Pg. 106.
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soluciones jurdicas a los problemas relevantes que formula tal doctrina. Adems su aplicacin conllevar a denegar el ejercicio de los derechos reconocidos por el ordenamiento jurdico.
La doctrina de los actos propios promueve normas jurdicas extraas a nuestro sistema jurdico a travs de
enunciados jurdicos que no estn en contradiccin valorativa con otras disposiciones o con principios bsicos
del ordenamiento, pero que tampoco pueden ser reconducidos a una idea jurdica general y que, por ello, quedan valorativamente aislados en el seno del ordenamiento jurdico(151). Tenemos fe que estas palabras contundentes de Canaris lleguen a las mentes y a los corazones de los operadores jurdicos peruanos, y se convenzan que la doctrina objetada por nosotros adems de ser
impracticable es injusta.
(151) CANARIS, Claus-Wilhelm. El sistema en la jurisprudencia. Traduccin de Juan Antonio Garca Amado. Fundacin
Cultural del Notariado. Madrid, 1998. Pg. 148.
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