INMUNIDAD TRIBUTARIA EN EL PER.

Con fecha 19 de diciembre del 2000, se public en el Diario Oficial "El Peruano" la Resolucin
del Tribunal Fiscal (RTF) N 523-4-97, mediante la cual el citado rgano estableci que la
Contribucin al FONAVI a cargo de los empleadores dispuesta por la Ley N 26233, en tanto no
genera ninguna contraprestacin ni beneficio a favor de stos, tena la naturaleza de un
impuesto y, por ende, se encontraba comprendida dentro de la inmunidad consagrada para las
universidades y dems centros educativos en el artculo 19 de la Constitucin Poltica vigente.
Al respecto, el artculo 154 del TUO del Cdigo Tributario dispone que las Resoluciones del
Tribunal Fiscal que interpreten de modo expreso y con carcter general el sentido de normas
tributarias, as como aquellas en virtud de las cuales se aplica una norma de mayor jerarqua
constituyen jurisprudencia de observancia obligatoria para los rganos de la Administracin
Tributaria, mientras dicha interpretacin no sea modificada por el mismo Tribunal, por va
reglamentaria o por Ley.
La mencionada norma agrega que, la resolucin correspondiente sealar que constituye
jurisprudencia de observancia obligatoria y dispondr la publicacin de su texto en el Diario
Oficial.
De lo expuesto, se concluye que la Administracin Tributaria se encuentra obligada a la
aplicacin de los criterios contenidos en las Resoluciones del Tribunal Fiscal que constituyen
jurisprudencia de observancia obligatoria, mientras dicha interpretacin no sea modificada.
Respecto del momento a partir del cual los mencionados criterios son de aplicacin general, el
artculo 40 del TUO de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos
dispone que los actos administrativos producirn sus efectos desde el da siguiente de su
notificacin o publicacin, salvo que el propio acto seale una fecha posterior.
De esta manera, dado que las Resoluciones del Tribunal Fiscal de observancia obligatoria se
publican en el Diario Oficial, los criterios contenidos en ellas, son aplicables a las actuaciones
de la Administracin Tributaria que se realicen desde el da siguiente a dicha publicacin.
Sin embargo, respecto a los efectos de la decisin en el tiempo, es del caso mencionar que los
criterios interpretativos contenidos en las Resoluciones del Tribunal Fiscal de observancia
obligatoria rigen desde la vigencia de las normas que interpretan, debido a que mediante las
mencionadas resoluciones no se estn creando normas nuevas, sino que nicamente se seala
el contenido y alcance de normas ya existentes. Dichas resoluciones, precisamente, por
interpretar una norma tributaria de manera expresa adquieren su carcter vinculante.
Es decir que, si bien los criterios de observancia obligatoria son aplicables a los actos de la
Administracin Tributaria a partir del da siguiente de publicacin de la resolucin, este hecho
no significa que estos criterios no se apliquen respecto a situaciones anteriores a la publicacin
de la mencionada resolucin.

En efecto, si el Tribunal Fiscal mediante la Resolucin de Observancia Obligatoria N 523-4-97,

ha precisado que los aportes al FONAVI no califican como una contribucin sino como un
impuesto, dicho criterio es de aplicacin desde el da siguiente de su publicacin respecto de
las actuaciones de la Administracin Tributaria que afecten situaciones producidas a partir de
la vigencia de la Ley N 26233, cuyo artculo 1 seal la estructura de la denominada
Contribucin al FONAVI y estableci el aporte por cuenta propia de los empleadores.
En tal sentido, la RTF en cuestin deber aplicarse a las solicitudes de devolucin que se
presenten a partir del 20.12.2000, as como a las que se encuentren en trmite a la citada
fecha, sin importar que ellas versen sobre pagos realizados por perodos tributarios anteriores
a su publicacin, efectuados a partir de la entrada en vigencia de la Ley N 26233. Igualmente,
el criterio contenido en dicha RTF tambin deber ser aplicado en la resolucin de
reclamaciones, as como en todo acto administrativo que se emita a partir de la fecha
sealada.
Asimismo, carece de relevancia que los pagos efectuados antes de la publicacin de la RTF N
523-4-97 correspondan a tributos autoliquidados cancelados sin requerimiento alguno o a
valores emitidos por la Administracin Tributaria, dado que tal circunstancia no afecta el
carcter indebido de los referidos pagos. En ambos casos las sumas abonadas por la
denominada Contribucin al FONAVI han sido ingresadas por sujetos que no estaban obligados
al pago de dicho tributo, motivo por el cual constituyen un crdito a su favor; no obstante, en
el caso de deudas contenidas en valores, los contribuyentes debern previamente formular la
impugnacin correspondiente a fin de dejar sin efecto dichos valores.
Sin embargo, distinto es el caso de la deuda tributaria girada por concepto de la Contribucin
al FONAVI que, habiendo sido impugnada por el contribuyente, haya, por ejemplo, merecido
una resolucin firme desestimatoria dentro del procedimiento administrativo
correspondiente.
Si bien los actos administrativos no tienen carcter inmutable dado que los administrados
tienen el derecho de contradecirlos, cabe sealar que, en aplicacin del principio de seguridad
jurdica, el referido derecho caducar si es que no se ejerce por el interesado dentro de los
plazos establecidos y el acto administrativo quedara firme.
En ese orden de ideas, aunque el TUO de la Ley de Normas Generales de Procedimientos
Administrativos no contiene una referencia a la nocin de acto firme, podemos tomar slo
como referencia el artculo 212 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, segn el
cual una vez vencidos los plazos para interponer los recursos administrativos, se perder el
derecho a articularlos, quedando firme el acto.
En el mismo sentido, tambin ser firme el acto administrativo que, al haberse agotado la va
administrativa, no sea materia de una demanda contencioso administrativa ante la autoridad
judicial, al amparo del artculo 540 del TUO del Cdigo Procesal Civil.

Al respecto, en la doctrina se seala que "ciertos actos, al quedar consentidos por el

contribuyente, no slo resultan inmutables sino tambin irrevisibles, aun por va
jurisdiccional...de modo que a su respecto puede hablarse de cosa juzgada sustancial"(2).
Inclusive, en una hiptesis extrema, se indica que "una decisin administrativa lesiva a un
ciudadano, con el plazo de caducidad vencido, es tambin inimpugnable, inmutable e
inmodificable por la voluntad del afectado lesionado que decide no cuestionar el fallo
administrativo en sede judicial (principio procesal de la "libertad de la demanda")"(3).
En cuanto al TUO del Cdigo Tributario, la nulidad constituye una excepcin al carcter firme
de las resoluciones emitidas por la Administracin Tributaria. Al respecto, el artculo 110 del
citado TUO seala que la Administracin Tributaria, en cualquier estado del procedimiento
administrativo declarar, de oficio o a peticin de parte, la nulidad de los actos que haya
dictado o de su notificacin, siempre que sobre ellos no hubiere recado resolucin definitiva
del Tribunal Fiscal o del Poder Judicial.
Adicionalmente, ni los valores ni las resoluciones emitidos en funcin al criterio interpretativo
anterior a la publicacin de la RTF N 523-4-97 se encuentran comprendidos en alguna de las
causales de nulidad sealadas en el artculo 109 del TUO del Cdigo Tributario.
En tal sentido, fluye de las normas expuestas que ninguno de los actos firmes emitidos
conforme al criterio sealado podr ser declarado nulo.
En cuanto a los plazos aplicables, el artculo 146 del TUO del Cdigo Tributario indica que la
apelacin de las resoluciones de la primera instancia administrativa deber formularse dentro
de los quince (15) das hbiles siguientes a aqul en que se efectu su notificacin certificada.
Asimismo, seala el referido artculo que la apelacin ser admitida vencido el referido plazo,
siempre que se acredite el pago de la totalidad de la deuda tributaria apelada actualizada
hasta la fecha de pago o se presente carta fianza bancaria o financiera por el monto de la
deuda actualizada hasta por seis (6) meses posteriores a la fecha de la interposicin de la
apelacin, y se formule dentro del trmino de seis (6) meses contados a partir del da siguiente
a aquel en que se efectu la notificacin certificada.
Por su parte, el artculo 157 del TUO del Cdigo Tributario dispone que la demanda
contencioso administrativa contra lo resuelto por el Tribunal Fiscal podr ser presentada por la
Administracin Tributaria o por el deudor tributario ante el Tribunal Fiscal, dentro del trmino
de quince (15) das hbiles computados a partir del da siguiente de efectuada la notificacin
certificada de la resolucin al deudor tributario.
Consecuentemente, en el caso por ejemplo de una Resolucin de Determinacin emitida por la
Administracin Tributaria por concepto de la denominada Contribucin al FONAVI que haya
sido impugnada, y los plazos para interponer el recurso de apelacin o, en su caso, la demanda
contencioso administrativa hayan vencido, o se haya emitido resolucin aceptando el
desistimiento del respectivo recurso, tal Resolucin de Determinacin constituir un acto
administrativo firme, es decir, con eficacia definitiva y, por lo tanto, los pagos que se hayan

efectuado para su cancelacin no tendrn el carcter de indebidos y no podrn ser materia de

devolucin.
Sin perjuicio de lo sealado en el presente informe, tambin deber tenerse en cuenta que,
segn el artculo 43 y el numeral 5 del artculo 44 del TUO del Cdigo Tributario, la accin
para solicitar la devolucin prescribe a los cuatro (4) aos contados desde el uno (1) de enero
siguiente a la fecha en que se efectu el pago indebido o en exceso o en que devino en tal.
Consecuentemente, tampoco debe proceder la devolucin de los pagos indebidos hechos por
concepto de la denominada Contribucin al FONAVI cuyo plazo de prescripcin haya vencido.
Cabe sealar que si bien los contribuyentes involucrados en el criterio jurisprudencial
establecido en la RTF N 523-4-97 gozan de inmunidad tributaria respecto de los impuestos, en
los casos en que medie la existencia de un acto administrativo firme o el transcurso del
trmino prescriptorio, el contribuyente se ver impedido de hacer valer su derecho dado el
carcter autnomo de las normas procesales. Al respecto, es pertinente recordar que el
derecho de accin o el de peticin tienen carcter instrumental y no pueden confundirse con
el derecho subjetivo conferido a su titular.