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El embrin humano o nasciturus como sujeto de derechos

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El embrin humano o nasciturus
como sujeto de derechos
The human embryo or nasciturus
as subject of rights
DORA GARCA FERNNDEZ
Profesora investigadora en la lnea de Biotica y Derecho del Instituto de Investigaciones Jurdicas,
Coordinadora de Investigacin y Publicaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad Anhuac
Mxico Norte. Directora Editorial de la Revista Iuris Tantum. Miembro del Sistema Nacional de
Investigadores del CONACYT, Mxico. Autora de varias obras jurdicas. www.doragarciaf.com.

RESUMEN
El anlisis de la cuestin del comienzo de la persona humana es de vital importancia.
Es preciso reconocer el carcter de persona del embrin humano desde el momento
mismo de la fecundacin. Es as que a partir de que el espermatozoide penetra el
vulo comienza la existencia de la persona humana y desde entonces el embrin
debe ser sujeto de derechos que la legislacin de cada pas le debe reconocer.
Palabras claves: embrin humano, nasciturus, embriognesis, derechos del embrin
humano.

ABSTRACT
The analysis of the moment that human life begins is of vital importance. It is
necessary to recognize that human embryos are persons since fecundation. In that
sense, since the sperm penetrates the ovum, a human being exists, and since that
point the embryo should be subject to rights that each and every country must
recognize.
Keywords: human embryo, nasciturus, embryogenesis, human embryo rights.

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Revista USCS Direito ano X - n. 17 jul./dez. 2009

1. EL EMBRIN HUMANO: NASCITURUS


El hombre es un ser muy complejo. Su cuerpo est formado por millones de
clulas que se multiplican constantemente para sustituir a las que mueren por concluir
su ciclo de vida o por alguna otra causa. Pero, desde cuando es ser humano?
Al respecto el profesor Jerme Lejeune, catedrtico de Gentica de la
Universidad de la Sorbona, afirma que existe un ser humano:
[] desde el momento mismo de la fecundacin, desde el instante en que a la
1
clula femenina le llega toda la informacin que se contiene en el espermatozoide.

En el preciso instante de la unin de los gametos femenino y masculino , inicia


la formacin de un nuevo ser, individual y autnomo. Se debe descartar la posibilidad
de un antes y un despus, ya que no existe ninguna transformacin esencial por la
cual el cigoto, embrin o el feto se convierta en algo que no fue desde el momento de
su concepcin. Se es ser humano desde la concepcin hasta la muerte.
En este mismo sentido, el Consejo de Europa estableci lo siguiente:
La ciencia y el sentido comn prueban que la vida humana comienza en el acto
de la concepcin y que en este mismo momento estn presentes en potencia
2
todas las propiedades biolgicas y genticas del ser humano.

Pero, para entender estas afirmaciones es importante repasar someramente


el proceso de fecundacin o concepcin de un ser humano.
Cada clula humana cuenta con un ncleo en donde contiene 46 cromosomas,
formados por millones de genes o caracteres de la herencia. De la combinacin de
estos genes dependen las caractersticas que nos hacen nicos e irrepetibles. A
toda esta informacin, contenida en las clulas de nuestro cuerpo, se le denomina
genoma o cdigo gentico.
El espermatozoide, la clula germinal3 masculina, y el vulo, la clula germinal
femenina, estn programados naturalmente para unirse y formar un nuevo ser
humano. Cada uno de ellos contiene la mitad de la informacin gentica necesaria
para formar un hombre o mujer con sus caractersticas fsicas y psicolgicas propias,
distinto de todos los dems. Gracias a la unin de los gametos femenino y masculino,
1

LEJEUNE, Jerome, Qu es el embrin humano?, Documentos del Instituto de Ciencias para la


Familia, Ediciones Rialp, Madrid, 1993.
2
Consejo de Europa, Resolucin Nm. 4376, Asamblea del 4 de octubre de 1982.
3
Clulas germinales: Clulas reproductoras masculinas y femeninas capaces de dar origen a un
embrin. Art. 314, Ley General de Salud (LGS), direccin en Internet: http://www.scjn.gob.mx/
Legilacin/, fecha de consulta: 23 de mayo de 2009.

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la clula que resulta de esta unin tendr una dotacin normal de 46 cromosomas:
23 proporcionados por el padre y 23 por la madre.
El conocimiento biogentico actual demuestra indiscutiblemente que el
embrin humano es tal desde el momento de la fecundacin. Cuando un
espermatozoide (gameto masculino) fecunda un vulo (gameto femenino) se
constituye un nuevo ser humano que tcnicamente se llamar cigoto. Inmediatamente
despus de la fusin de ambos gametos se dan una serie de eventos cientficos
sucesivos y encadenados, que lleva al desarrollo del embrin humano.
Estos eventos cientficos son:
1) La fusin de membranas de ambos gametos y la penetracin del ncleo del
espermatozoide al vulo: en la fecundacin, el ncleo del espermatozoide
penetra el citoplasma del vulo, en forma casi inmediata a la fusin de las
membranas. El ncleo, portando los 23 cromosomas paternos, constituye el
proncleo masculino.
2) El recambio de protenas del ADN del espermatozoide: el ADN paterno
est contenido en el ncleo del espermio mediante unas molculas de
protenas, llamadas protaminas. Estas protenas, despus de la fecundacin,
son rpidamente recambiadas por otras protenas llamadas histonas que
estn presentes en el citoplasma del vulo.
3) Duplicacin de los cromosomas en cada proncleo masculino y femenino,
por separado: el proncleo masculino y el femenino NO se fusionan. En
cada proncleo por separado sucede una duplicacin de todos los
cromosomas. Estos ncleos se acercan, se interdigitan y desaparecen sus
envolturas nucleares y los 46 cromosomas duplicados se ordenan en el
cigoto, inicindose la primera divisin celular.
4) Se originan las dos primeras clulas o blastmeros: la primera divisin celular
del cigoto da origen a las dos primeras clulas o blastmeros, evento que
ocurre horas despus de la fecundacin. Esta divisin separa a los 46
cromosomas duplicados (23 paternos dobles y 23 maternos dobles), de modo
que cada clula hija o blastmero recibe una copia de cada uno de los 46
cromosomas.
5) Primeros estadios del desarrollo embrionario: los dos blastmeros se
dividen a su vez en cuatro clulas y posteriormente en ocho y as
sucesivamente, hasta formar el embrin humano y luego el feto y finalmente
el recin nacido.4
4

SANTOS, Manuel, Revista Universitaria, Vol. 58, pgs. 9-13, 1997, en Qu es lo sustativamente
nuevo que ha revelado la investigacin moderna biogentica, direccin en Internet: www.bio.puc.cl/
cursos/bio027/revuni1.htm, fecha de consulta: 16 de enero de 2003.

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El vulo es una clula muy importante ya que lleva consigo el alimento necesario
para la subsistencia del nuevo individuo durante los primeros das de su existencia.
Durante la etapa frtil de la mujer, despus de realizado el acto sexual, los
millones de espermatozoides depositados por el hombre en la vagina de la mujer
viajan varias horas con el fin de llegar y conquistar el vulo que se encuentra
descendiendo por las trompas de falopio. La mayora de los espermatozoides mueren
en el intento de llegar al vulo y slo los ms fuertes logran encontrarlo para
fusionarse definitivamente con l y formar un cigoto5.
Este cigoto es un ser humano constituido por una sola clula que en su
interior contiene toda la informacin y la capacidad necesaria para desarrollarse
por s mismo durante nueve meses con ayuda de su madre, hasta poder nacer. A
partir del momento de la concepcin hay una serie de eventos que son una clara
evidencia de que los gametos ya no actan como dos sistemas independientes
entre s, sino como un nuevo sistema.
El cigoto tiene informacin gentica que caracteriza a los organismos de la
especie homo sapiens y as se ha distinguido:
Capacidad informacional: informacin que puede dirigir el desarrollo de un ser
humano. El cigoto no posee todas las molculas informativas para su desarrollo,
pero tiene las molculas con potencial de adquirir capacidad de informacin,
cosa que se logra con el tiempo mediante interacciones con otras molculas.
Contenido informacional: informacin que se puede usar para desarrollar un ser
humano, aunque no est disponible en un determinado momento para hacerlo.
En este sentido, la mayora de las clulas de un adulto tienen contenido
informacional pero nicamente usan una parte.6

Algunas horas despus de la fecundacin, el cigoto avanza por la trompa


mientras va multiplicando el nmero de sus clulas: 2, 4, 8, 16, hasta llegar a constituir
un ser de miles de millones de clulas, todas con un mismo cdigo gentico y cada
una de ellas con determinada informacin especializada7. Es durante este proceso
que los cientficos llaman al nuevo individuo: embrin.8

7
8

Se le llama cigoto o zigoto a la clula huevo resultante de la fusin de dos gametos, uno masculino
y otro femenino. Diccionario de la Lengua Espaola, Ocano, Mxico, 1997, pg. 165.
El estatuto del embrin, en Ctedra de Biotecnologa, Biodiversidad y Derecho, direccin en
Internet: www.biotech.bioetica.org, fecha de consulta: 1 de abril de 2008.
A este fenmeno se le llama diferenciacin celular.
SNCHEZ SNCHEZ, Homero, El derecho a la vida del concebido no nacido, Tesis de la Facultad de
Derecho, Universidad Anhuac, Mxico, 2000, pgs. 1-5.

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Entonces, se puede deducir de lo anterior que el embrin humano es la


fusin de dos clulas altamente especializadas, extraordinariamente dotadas,
estructuradas y programadas, llamadas gametos: el vulo y el espermatozoide.
Esta fusin se lleva a cabo durante el proceso de fecundacin. El embrin humano
est caracterizado por una nueva y exclusiva estructura informativa que comienza
a actuar como una unidad individual. Se puede afirmar que el embrin es la forma
ms joven de un ser humano.
Algunos sostienen que para poder hablar de vida humana se deben tener en
cuenta cuatro procesos bsicos en el desarrollo del embrin:
1. La fusin de los gametos o fecundacin, ya que aparece un genotipo
diferenciado del padre y de la madre.
2. La segmentacin o proceso a travs del cual se da la individuacin.
3. La implantacin en el tero, momento en el que se da una realidad nueva con
unidad y unicidad.
4. Aparicin de la corteza cerebral, a la que se le considera como el sustrato
biolgico de la racionalizacin.9

Muchos investigadores piensan que para que se d la individualizacin de un


ser humano se precisan dos propiedades que ya se mencionaron antes: la unidad y
la unicidad. La unidad se refiere a la realidad positiva que se distingue de otra y la
unicidad es la calidad de ser nico (e irrepetible).10
Otros autores opinan que el embrin carece de personeidad, la cual implica
una interioridad de autoconciencia y autoposesin, de tal modo que no puede ser
considerado una persona. Pero qu pasa con aquellos individuos que por algn
accidente caen en coma y ya no poseen esta autoconciencia y autoposesin de la
que se habla? Acaso ya no son personas?
Otra postura, contraria a la anterior es la que apoya Zubiri, quien opina que
la personeidad es lo constitutivo del ser humano, la raz de su actuar, por lo cual
considera que el embrin s tiene personeidad y por tal motivo es persona.11
Lejeune, en cambio, no habla del concepto de persona, simplemente sostiene
que el embrin es, sin ninguna duda, un ser humano y lo que lo define como tal es

JUNQUERA DE ESTEFAN, Rafael, Reproduccin asistida, filosofa tica y filosofa jurdica, Tecnos,
Madrid, Espaa, 1998, pg. 45.
10
Ibid, pgs. 45-46.
11
X. ZUBIRI, El hombre y Dios, citado por JUNQUERA ESTEFAN, Rafael, pg. 46.

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su pertenencia a la especie humana. La proteccin del embrin y su rango especial


no dependen de cundo se convierte en persona sino de las posibilidades de alcanzar
la situacin de persona humana.12
Para determinar cuando es que comienza la vida humana, existen divergencias entre los especialistas. Algunos consideran que los embriones humanos son
entidades que se encuentran en un estado de desarrollo donde no poseen ms que
un simple potencial de vida y durante los primeros 14 das posteriores a la
fecundacin se le considera un pre-embrin13 y una vez anidado en el tero es
un embrin. Actualmente la ciencia ha dado la ms rotunda razn al argumento de
que en cuanto ha concluido la fecundacin (ya sea de forma natural o artificial) se
ha concebido un ser humano nico e irrepetible (que no puede tener otro carcter
que el de persona) y nos encontramos, por lo tanto, ante un ser humano con derecho
a ser protegido por el ordenamiento jurdico.14 En efecto, las investigaciones de los
equipos de Richard Gardner y Magdalena Zernicka-Goetz concluyen lo siguiente:
El cigoto, la fase unicelular y primera de todo organismo, tiene ya una organizacin
individual. El trmino de la fecundacin es un nuevo ser: una realidad viva
celular (cigoto) diferente de cualquier otra clula, puesto que posee polaridad y
asimetra, mostrando as que se ha constituido mediante un proceso de
autoorganizacin de la clula hbrida resultado de la fusin de los gametos
paterno y materno. El cigoto tiene los componentes moleculares nuevos (no
presentes en el vulo ni en el espermio) que le hacen poseer ya el plano de
crecimiento segn los ejes del cuerpo. La manifestacin directa de la organizacin
embrionaria es que ya la primera divisin celular da lugar a la aparicin de dos
clulas diferentes del cigoto, desiguales entre s y con destino diferente en el
embrin. La interaccin clula-clula activa informan a cada una de las clulas
15
de su identidad como parte de un todo bicelular.

Retomando lo anteriormente citado, el cigoto tiene carcter individual pues


est organizado de forma asimtrica, y de tal forma que en la primera divisin se
producen dos clulas distintas que se organizan en una unidad orgnica al interactuar
entre ellas. Cada ser humano, a lo largo de su vida, guarda memoria de esta primera
12

LEJEUME, J., op.cit., pgs. 65-76.


En realidad pre-embrin es un trmino reductivista de la persona que lo acerca ms a ser un
material biolgico.
14
Carta de una experta espaola a los Senadores de la Repblica Oriental del Uruguay, Natalia
Lpez Moratalla, Universidad de Navarra, Departamento de Bioqumica y Biologa Molecular,
direccin en Internet: http://www.bioeticaweb.com/Comentarios_juridicos/Moratalla_uruguay.htm,
fecha de consulta: 11 de junio de 2003.
15
H. PEARSON, Your destiny from day one, en Revista Nature, citado por LPEZ MORATALLA,
Natalia.
13

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divisin por lo que pasa de ser un individuo unicelular a ser un organismo de dos
clulas y en consecuencia no existe lo que algunos llaman pre-embrin, es decir,
no se trata de una realidad diferente del embrin sino que se est ante este mismo
embrin pero en su etapa preimplantatoria.16 Ms adelante este embrin se
convertir en feto, luego en nio, adolescente, adulto y anciano. Desde el momento
de la concepcin nos encontramos ante el mismo ser humano que pasar por todas
estas etapas durante su vida.
Ahora bien, en el mbito jurdico, a este embrin, se le llama nasciturus,
que significa: Ser humano como sujeto de derecho que ha sido concebido, pero
que no ha nacido an.17

2. CONDICIN JURDICA DEL NASCITURUS


Tradicionalmente la doctrina ha sostenido la idea de que la persona fsica
nace para el Derecho a partir de su nacimiento, es decir, a partir de que es expulsado
del vientre materno.
Para Jess Ballesteros, en el plano jurdico hay que distinguir tres sistemas:
A. El sistema anglosajn, que niega la condicin de sujeto de derechos al embrin
y le considera objeto de experimentacin, material biolgico disponible, simple
objeto y favorable a la clonacin sin fines reproductivos. En una postura
parecida hay que considerar a la legislacin espaola de 1989 y a la sentencia
del 2000, que autorizan la congelacin de embriones y la utilizacin cientfica
de los mismos previo consentimiento informado de los padres, as como el
diagnstico preimplantatorio, lo que tiene claro carcter eugensico.
B. El modelo alemn, que ocupa una posicin intermedia despus de establecer
que las tcnicas de fecundacin asistida nicamente son lcitas si no hay
otro modo de combatir la infertilidad, o contra enfermedades hereditarias.
Asimismo, prohbe tales tcnicas a efectos de investigacin. En la FIV slo
se pueden fecundar los embriones que sern implantados.
C. El modelo iberoamericano, que defiende abiertamente el carcter personal
del embrin y por tanto lo considera sujeto de derechos. El estatuto del
18
embrin humano es la cuestin central de la Biotica.

16

Ibid.
PALOMAR DE MIGUEL, Juan, Diccionario para Juristas, Mayo Ediciones, Mxico, 1981, pg. 901.
18
BALLESTEROS, Jess, El estatuto del embrin, en http:// :www.mercaba.org/Filosofia/tica/BIO/
estatuto_del_embrion.htm, fecha de consulta: 29 de julio de 2009.
17

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En Mxico, el jurista Rafael Rojina Villegas establece que el nasciturus


tiene personalidad antes de nacer, para ciertas consecuencias de derecho, como
son: capacidad para heredar, para recibir legados y donaciones. Y para ser heredero,
legatario o donatario se requiere tener personalidad jurdica ya que por tales calidades
se adquieren derechos patrimoniales. Se pudiera decir que el nasciturus est
representado por sus padres pero esta representacin descansa en la existencia
del representado, de manera que se admite que el embrin humano es persona y
que tiene una capacidad mnima para considerarlo sujeto de derechos.19
Para fundamentar lo anteriormente expuesto, nuestro Cdigo Civil otorga al
concebido y no nacido los siguientes derechos:
1) Derecho a heredar y a recibir donaciones
Artculo 1314. Son incapaces de adquirir por testamento por intestado, a causa
de falta de personalidad, los que no estn concebidos al tiempo de la muerte del
autor de la herencia, o los concebidos cuando no sean viables, conforme a lo
dispuesto en el artculo 337.
Artculo 2357. Los no nacidos pueden adquirir por donacin, con tal que hayan
estado concebidos al tiempo en que aqulla se hizo y sean viables conforme a lo
dispuesto en el artculo 337.
Artculo 337. Para los efectos legales, slo se tendr por nacido al que,
desprendido enteramente del seno materno, vive veinticuatro horas o es
presentado vivo ante el Registro Civil. Faltando alguna de estas circunstancias,
no se podr interponer demanda sobre la paternidad o maternidad. 20
2) Detener y modificar las obligaciones alimentarias de la sucesin hasta su
nacimiento.
Artculo 1638. Cuando a la muerte del marido la viuda crea haber quedado encinta,
lo pondr en conocimiento del juez que conozca de la sucesin, dentro del
trmino de cuarenta das, para que lo notifique a los que tengan a la herencia un
derecho de tal naturaleza que deba desaparecer o disminuir por el nacimiento del
pstumo.
Artculo 1643. La viuda que quedare encinta, aun cuando tenga bienes, deber
ser alimentada con cargo a la masa hereditaria.21

19

ROJINA VILLEGAS, Rafael, Derecho Civil Mexicano, Tomo I: Introduccin y Personas, 7 edicin,
Porra, Mxico, 1996, pgs. 434-437.
20
Ibid.
21
Ibid.

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3) Suspender la particin de la herencia.


Artculo 1648. La divisin de la herencia se suspender hasta que se verifique el
parto o hasta que transcurra el trmino mximo de la preez, mas los acreedores
podrn ser pagados por mandato judicial.22

De acuerdo a lo anterior, la legislacin civil reconoce, implcitamente, la


existencia del nasciturus como persona y no como cosa, en consecuencia es
inadmisible atentar contra su vida o su dignidad.
En cuanto a la condicin jurdica del nasciturus, antes de las reformas, la
Ley General de Salud (LGS) estableca tres distintas etapas del desarrollo del
nasciturus:
Artculo 314. Para efectos de este ttulo se entiende por:
[] IV. Pre-embrin: el producto de la concepcin hasta el trmino de la segunda
semana de gestacin.
V. Embrin: el producto de la concepcin a partir del inicio de la tercera semana
de gestacin y hasta el trmino de la duodcima semana gestacional.
VI. Feto: el producto de la concepcin a partir de la decimotercera semana de
edad gestacional, hasta la expulsin del seno materno []23

Por otro lado, en el artculo 6 del Reglamento de la Ley General de Salud


en Materia de Control Sanitario de Disposicin de rganos, Tejidos y
Cadveres de Seres Humanos24 (RLGSDOTC), slo se reconocen dos etapas
del desarrollo del nasciturus, que son embrin y feto y no enuncia una fase preembrionaria como lo haca la LGS.
La Ley General de Salud fue reformada en el ao 2000 y en ella slo se
reconocen dos fases del desarrollo del nasciturus:
Artculo 314. Para efectos de este ttulo se entiende por:
[] VIII. Embrin, al producto de la concepcin a partir de sta, y hasta el
trmino de la duodcima semana gestacional;

22

Ibid.
Art. 314, LGS.
24
Reglamento de la Ley General de Salud en Materia de Control Sanitario de Disposicin de
rganos, Tejidos y Cadveres de Seres Humanos (RLGSDOTC), direccin en Internet: http://
www.scjn.gob.mx/Legilacin/, fecha de consulta: 28 de mayo de 2009.
23

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IX. Feto, al producto de la concepcin a partir de la decimo-tercera semana


de edad gestacional, hasta la expulsin del seno materno[]25
El concepto de pre-embrin no tena razn de ser ya que como argumenta
el genetista francs Jerome Lejeume, no se necesita ninguna subclase a la que
llamar pre-embrin porque no hay nada antes del embrin. Antes de ste hay un
vulo y un espermatozoide que cuando se unen forman un cigoto que cuando se
divide se convierte en embrin o lo que l llama, un jovencsimo ser humano.26 Y
tal como lo afirma Robert Spaemann, filsofo alemn: algo no puede llegar a ser
alguien. El embrin, con independencia de si fue procreado por los medios naturales
o por los artificiales, es un ser humano, con su propia carga gentica, alguien con
caractersticas que lo hacen nico e irrepetible de entre los dems seres humanos.

3. AUTONOMA INTRNSECA DEL NASCITURUS


Para Jos Carlos Abelln, las personas gozan de una autonoma que permite
que se desarrollen como tales. Esto se logra mediante una sucesin de actos
voluntarios y, la mayora de las veces, libres.
El embrin humano es una persona y por lo tanto posee, como los dems
seres humanos, una autonoma intrnseca.
En caso de conflicto de dos voluntades autnomas como lo es la de la madre
y la del embrin que se encuentra en su vientre, el Derecho hace prevalecer la
autonoma de la madre con un valor autrquico, es decir, con un poder para
gobernarse a s misma.
Ante esta situacin, es indispensable reivindicar el valor objetivo que
representa la autonoma que posee el embrin humano, la cual se deriva de su
dignidad como ser humano.27
Y as, aunque este embrin se encuentre en el vientre de su madre, ella no
debe pasar por encima de su autonoma y tomar decisiones, con respecto a ese
embrin, que no le corresponden, ya que el embrin humano representa una vida
biolgica distinta de la madre, nica e irrepetible.
25

Art. 314, Decreto por el que se reforma la Ley General de Salud, publicado en el Diario Oficial de
la Federacin el 28 de abril de 2000.
26
LEJEUNE, Jerome, op.cit.,pg. 44.
27
ABELLN SALORT, Jos Carlos, La autonoma del embrin humano, en El inicio de la vida (Identidad
y estatuto del embrin humano), 2 edicin., Biblioteca de Autores Cristianos, Madrid, 1999, pgs.
231 y 232.

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Con respecto a esto, Rodrguez Luo-R. y Lpez Mondjar expresan lo


siguiente:
Se habla con razn de una dependencia del embrin respecto de la madre. Es,
sin embargo, una dependencia puramente extrnseca: la madre nutre al feto, que
no podra vivir sin ella, igual que sucede con el recin nacido. Pero el nuevo
organismo se forma bajo el influjo directivo y perfectamente ordenado de esa
especie de centro de control que constituye el genotipo. Estamos frente a un
caso de autogobierno biolgico.28

4. PROTECCIN DEL NASCITURUS EN LA LEGISLACIN MEXICANA


De la proteccin del nasciturus se desprende cul ser la proteccin del
ser humano en sus etapas de nio, adolescente, adulto, anciano y moribundo29, de
ah la importancia de que toda legislacin reconozca los derechos del ser humano
desde el momento de la concepcin.
En Mxico, adems de la Ley General de Salud y de su reglamento,
mencionados en el punto anterior, se encuentra el Reglamento de la Ley General
de Salud en materia de Investigacin para la Salud (RLGSIS)30, en el que
tambin se distinguen slo dos etapas del desarrollo del nasciturus (embrin y
feto) pero adems lo protege de investigaciones que pudieran afectar su desarrollo
o que lo expongan a un riesgo, exceptuando la intervencin que se tenga que hacer
para salvar la vida de la madre.
Nuestra Constitucin en su artculo 4 (prrafo cuarto) establece que Toda
persona tiene derecho a la proteccin de la salud, y esto da a entender que el
embrin y el feto, al ser personas, tambin tienen derecho a la proteccin de su
salud y de su bienestar. As, cualquier manipulacin del nasciturus debe perseguir
siempre su bienestar y la procuracin de su salud.
La vida del embrin se infiere es protegida por los artculos 14 y 16
constitucionales, en los que se establece lo que sigue: Art. 14. Nadie podr ser
privado de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos31, sino mediante
juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos. Y Art. 16. Nadie

28

RODRGUEZ LUO-R y LOPEZ MONDJAR, La fecundacin in vitro, citados por ABELLN SALORT, Jos
Carlos, pg. 241.
29
LOMBARDI, Luigi, citado por BALLESTEROS, Jess, pgina de Internet citada anteriormente.
30
Reglamento de la Ley General de Salud en materia de Investigacin para la Salud (RLGSIS) Arts. 4547, direccin en Internet: http://www.scjn.gob.mx/Legilacin/, fecha de consulta: 28 de mayo de 2009.
31
En este caso el derecho a la vida.

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puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino


en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive
la causa legal del procedimiento.32 En este sentido, un ser humano y el embrin
lo es se entiende que est incluido en la proteccin constitucional que ofrecen los
artculos 4, 14 y 16.
Ahora bien, la controversia que genera la inclusin del concebido no nacido
en el trmino de persona fue resuelta por el propio constituyente cuando por
motivo de las reformas a los artculos 30, 32 y 37 en materia de nacionalidad,
seal expresamente, en el artculo tercero transitorio de la Constitucin, que las
disposiciones vigentes con anterioridad a la fecha en que el presente decreto entre
en vigor, seguirn aplicndose, respecto a la nacionalidad mexicana, a los nacidos
o concebidos durante su vigencia.33
Por lo tanto, esta mencin hecha por el constituyente en la que se les reconoce
derechos constitucionales a los concebidos, deja fuera de discusin legal si el
concebido no nacido es persona o no lo es.34
Por otro lado, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en su papel de
intrprete ltima de nuestra Constitucin estableci en su tesis jurisprudencial 13/
2002 que el producto de la concepcin se encuentra protegido desde ese momento
y puede ser designado como heredero o donatario. Se concluye que el derecho a la
vida del producto de la concepcin, deriva tanto de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, como de los tratados internacionales y las leyes
federales y locales.
Entonces, el embrin humano, desde el momento de su concepcin, tiene el
derecho a la proteccin que debe ser dada por nuestras leyes a toda persona, es
decir, tiene derecho a la vida, a que se respete su dignidad como ser humano, a la
libertad y a preservar su salud. Y no obstante que su vida dependa biolgicamente
de la madre, el embrin tiene su propia individualidad, su propio cdigo gentico,
que lo hace un ser humano nico e irrepetible cuya existencia debe protegerse.
5. PROTECCIN JURDICA DEL NASCITURUS
EN EL DERECHO COMPARADO
En las legislaciones de los pases europeos no existe una definicin legal del
concepto de embrin, tampoco en el Convenio del Consejo de Europa sobre Derechos
32

Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Editorial Porra, Mxico, 2009.
Diario Oficial de la Federacin, 20 de marzo de 1997, citado por INCHAURRANDIETA SNCHEZ MEDAL,
Jaime, Sobre el aborto..., en revista El Mundo del Abogado, mayo 2007, pg. 36.
34
Ibid, pg. 36.
33

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Humanos y Biomedicina. Este convenio no fue firmado por el Reino Unido por
considerarlo muy restrictivo y tampoco fue adoptado por Austria y Alemania por
considerarlo demasiado permisivo. Este instrumento no prohbe la investigacin
con embriones y no define lo que es una adecuada proteccin para el embrin en
el caso de que se permita la investigacin. Slo el Reino Unido permite la creacin
de embriones con fines de investigacin, en cambio Alemania y Austria prohben la
investigacin en sus ordenamientos jurdicos.35
En Espaa, el artculo 15 de su Norma Fundamental establece que Todos
tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral36 Y es en este trmino
todos dnde se podra incluir el nasciturus quien queda entonces protegido por la
Constitucin an cuando no afirma explcitamente que sea titular del derecho
fundamental. Si nos ajustamos literalmente al texto parece que es suficiente su
redaccin, pero existen diversas posiciones al respecto. Unos consideran que el trmino
todos incluye al concebido no nacido, otros, se inclinan por pensar que este trmino
slo incluye a quienes hayan nacido y sealan que todos significa todas las
personas. Aunque los derechos no pueden ser ejercidos por alguien que todava no
ha nacido, el derecho a la vida es un derecho inherente al embrin humano.37
En su Ley 14/2006 de 26 de mayo sobre Tcnicas de Reproduccin
Humana Asistida, se permite la investigacin con embriones humanos. En este
ordenamiento no se le da al embrin el carcter de ser humano pues puede ser
utilizado en investigaciones con fines teraputicos y reproductivos.
Ahora bien, en este pas el aborto es un delito salvo en tres supuestos:
violacin denunciada, graves taras fsicas o psquicas del feto (previo dictamen de
dos especialistas) y grave peligro para la vida o para la salud fsica o psquica de
la madre (con el informe de un mdico). Los mdicos que emiten los dictmenes
deben ser distintos a los que practiquen el aborto. En la violacin y la malformacin
fetal los plazos para llevar a cabo el aborto son 12 semanas para el primer supuesto
y 22 para el segundo. Sin embargo, no hay lmite de tiempo en caso de que exista
grave riesgo para la salud fsica o psquica de la madre.

35

IAEZ PAREJA, Enrique, tica del uso de embriones humanos, Departamento de Microbiologa e
Instituto de Biotecologa de la Universidad de Granada, Espaa, en: http://www.ugr.es/~eianez/
Biotecnologia/clonetica.htm#_Toc3656107, fecha de consulta: 22 de octubre de 2009.
36
Art. 15, Constitucin Espaola, en: http://narros.congreso.es/constitucion/constitucion/indice/
index.htm, fecha de consulta: 19 de octubre de 2009.
37
SANCHEZ BARRAGN, Rosa de Jess, Proteccin jurdica de la vida prenatal, con especial relevancia
en el Derecho Constitucional Espaol, en: http://www.bioeticaweb.com, fecha de consulta: 30 de
septiembre de 2009.

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Revista USCS Direito ano X - n. 17 jul./dez. 2009

Por ltimo, el Cdigo Civil Espaol expresa que el nacimiento determina la


personalidad, pero el concebido no nacido se tiene por nacido para todos los efectos
que le sean favorables.38 Estos efectos favorables se enfocan principalmente a
intereses econmicos o de filiacin, ya que este ordenamiento permite las donaciones
a los concebidos no nacidos.39
En Argentina se considera al nasciturus como una persona por nacer, por
ello, su derecho positivo reconoce que la existencia de la persona comienza en el
momento de la concepcin. A nivel constitucional, el artculo 75 reconoce la
personalidad del nio por nacer durante toda la extensin del embarazo. Asimismo,
su Cdigo Civil consagra el comienzo de la persona fsica desde el momento de la
concepcin en el seno materno, siendo, desde ese momento, titular de un conjunto
de derechos. El artculo 51 de este ordenamiento establece que todos los entes
que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades
o accidentes, son personas de existencia visible.40
En Brasil existen disposiciones que protegen los derechos del concebido,
pero que introducen una distincin entre el concebido y el nacido. En este pas
existen tres posturas al respecto: Una es que la personalidad comienza desde la
concepcin, otra es que el nasciturus posee una personalidad condicional y la
ltima es que el nasciturus tiene personalidad a partir de su nacimiento.41 Es as
que el Novo Cdigo Civil Brasileiro expresa lo siguiente: Art. 2. A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei poe a salvo,
desde a concepo, os direitos do nascituro que traducido al espaol significa:
La personalidad civil del hombre comienza con el nacimiento con vida; ms la ley
pone a salvo los derechos del nasciturus desde la concepcin.42
En 2005, fue aprobada por el Senado brasileo la Ley de Bioseguridad. Fue
una decisin muy polmica que enfrent a la comunidad cientfica y religiosa de
Brasil, ya que dicho ordenamiento permite el uso de embriones generados a partir de
la fecundacin in vitro y que estn congelados desde hace ms de tres aos en
clnicas de fertilizacin en investigaciones y terapias mdicas. Segn los miembros
que avalaron dicha ley, sta no viola el derecho a la vida, pero la Procuradura General

38

Art. 29, Cdigo Civil Espaol, en http://www.ucm.es, fecha de consulta: 1 de octubre de 2009.
Art. 627, ibid.
40
LAFFERRIERE, Jorge Nicols, El derecho ante la manipulacin embrionaria, en http://www.uca.edu.ar,
fecha de consulta: 1 de octubre de 2009.
41
Ibid.
42
Novo Cdigo Civil Brasileiro, Cmara Municipal de Curitiba,en: http://www.cmc.pr.gov.br, fecha
de consulta: 1 de octubre de 2009.
39

El embrin humano o nasciturus como sujeto de derechos

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de la Repblica denunci que constituye una violacin al principio constitucional que


asegura la proteccin de la vida humana ya presente el en embrin.43
En Chile, su Cdigo Civil hace una distincin entre la existencia natural y la
legal de la persona, estableciendo que la existencia natural principia con la concepcin
y se prolonga hasta el nacimiento, en cambio, la existencia legal de toda persona
principia al nacer, es decir, al separarse completamente de su madre.44 Pero, aunque
al nasciturus no se le reconozca existencia legal, la Constitucin Poltica de Chile
asegura a todas las personas el derecho a la vida y a la integridad fsica y
psquica y establece tambin que la ley protege la vida del que est por nacer.45
Cabe resaltar que en Chile est prohibido el aborto en todas sus formas, aunque
sea por razones mdicas.46

6. A MANERA DE CONCLUSIN
Es un hecho que el embrin humano es una realidad biolgica que representa
el inicio de la vida humana, con su propia carga gentica que lo distingue como un
ser nico e irrepetible. Desde el mismo momento de la concepcin posee plena
dignidad humana y por lo tanto, posee tambin el derecho fundamental de la vida,
por lo cual se le debe otorgar la proteccin jurdica necesaria.
El tema concerniente a la proteccin jurdica del embrin humano requiere de
un constante estudio derivado del vertiginoso avance de la investigacin en las ciencias
de la salud, avance que muchas veces atenta contra la dignidad del nasciturus.
La desvalorizacin que algunas personas hacen a la vida humana en sus
primeros estadios es un grave atentado al embrin humano y a su dignidad como
persona, por ello es de suma importancia que la legislacin de cada pas lo reconozca
como sujeto de derechos.

43

Constitucin de la Repblica Federativa de Brasil, Artculo 5, en: http://www.bibliojuridica.org/


libros/4/1875/2.pdf, fecha de consulta: 22 de octubre de 2009.
44
Art. 74, Cdigo Civil Chileno, en: http://www.nuestroabogado.cl/codcivil.htm#primero, fecha de
consulta: 9 de octubre de 2009.
45
Art. 19 -1 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, en: http://www.leychile.cl, fecha de
consulta: 9 de octubre de 2009.
46
La poltica y el aborto teraputico en Chile, en: http://www.spanish.xinhuanet.com, fecha de
consulta: 17 de marzo de 2009.

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Revista USCS Direito ano X - n. 17 jul./dez. 2009

REFERENCIAS
ABELLN SALORT, Jos Carlos. La autonoma del embrin humano. En: LPEZ
BARAHONA, Mnica & ABELLN SALORT, Jos Carlos. El inicio de la vida (identidad
y estatuto del embrin humano). 2. ed. Madrid: Biblioteca de Autores Cristianos,
1999.
AGENCIA DE NOTICIAS XINHUA DE CHINA. La poltica y el aborto teraputico en Chile.
Disponible en: <http://www.spanish.xinhuanet.com>. Fecha de consulta: 17 de
marzo de 2009.
BALLESTEROS, Jess. El estatuto del embrin. En: Bioetica en la Red, 2004. Direccin
en Internet: <http://www.bioeticaweb.com/content/view/103/44/>. Fecha de
o
consulta: 1 de abril de 2008.
BRASIL. Constitucin de la Repblica Federativa de Brasil. Disponible en: <http://
www.bibliojuridica.org/libros/4/1875/2.pdf>. Fecha de consulta: 22 de octubre de 2009.
______. Novo Cdigo Civil Brasileiro. Cmara Municipal de Curitiba. Disponible
o
en: <http://www.cmc.pr.gov.br/down/ccivil.pdf>. Fecha de consulta: 1 de octubre
de 2009.
CHILE. Cdigo Civil Chileno. Disponible en: <http://www.nuestroabogado.cl/
codcivil.htm#primero>. Fecha de consulta: 9 de octubre de 2009.
______. Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. Disponible en: <http://
www.leychile.cl>. Fecha de consulta:
CONSEJO DE EUROPA. Resolucin n. 4.376. Asamblea Parlamentaria del Consejo
de Europa, 4 de octubre de 1982.
ESPAA. Cdigo Civil Espaol. Disponible en: <http://www.ucm.es>. Fecha de
o
consulta: 1 de octubre de 2009.
______. Constitucin Espaola. Disponible en: <http://narros.congreso.es/
constitucion/constitucion/indice/index.htm>. Fecha de consulta: 19 de octubre de 2009.
GARCA FERNNDEZ, Dora. La adopcin de embriones humanos. Una propuesta de
regulacin. Ciudad de Mxico: Porra/Universidad Anhuac Mxico Norte, 2007.
IAEZ PAREJA, Enrique. tica del uso de embriones humanos. Departamento de
Microbiologa e Instituto de Biotecologa de la Universidad de Granada, Espaa.
Disponible en: <http://www.ugr.es/~eianez/Biotecnologia/clonetica.htm#_
Toc3656107>. Fecha de consulta: 22 de octubre de 2009.
INCHAURRANDIETA SNCHEZ MEDAL, Jaime. La Constitucin protege la vida. En: Revista
El Mundo del Abogado, ao 9, n. 97, mayo, 2007, p. 36.

El embrin humano o nasciturus como sujeto de derechos

107

JUNQUERA DE ESTEFAN, Rafael. Reproduccin asistida, filosofa tica y filosofa


jurdica. Madrid: Tecnos, 1998.
LAFFERRIERE, Jorge Nicols. El derecho ante la manipulacin embrionaria. Pontificia
Universidad Catlica Argentina, Buenos Aires. Disponible en: <http://
www.uca.edu.ar/esp/sec-fderecho/subs-leynatural/esp/docs-articulos/pdf/
o
lafferriere-07.pdf>. Fecha de consulta: 1 de octubre de 2009.
LEJEUNE, Jerome. Qu es el embrin humano? Documentos del Instituto de
Ciencias para la Familia. Madrid: Rialp, 1993.
MXICO. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Ciudad de
Mxico: Porra, 2009.
______. Ley General de Salud (LGS). Direccin en Internet: <http://www.salud.
gob.mx/unidades/cdi/legis/lgs/index-indice.htm>. Fecha de consulta: 23 de mayo de 2009.
______. Reglamento de la Ley General de Salud en Materia de Control
Sanitario de Disposicin de rganos, Tejidos y Cadveres de Seres Humanos
(RLGSDOTC). Direccin en Internet: <http://www.salud.gob.mx/unidades/cdi/
nom/compi/rlgsmcsdotcsh.html>. Fecha de consulta: 28 de mayo de 2009.
______. Reglamento de la Ley General de Salud en Materia de Investigacin
para la Salud (RLGMIS), Arts. 45-47. Direccin en Internet: <http://
www.salud.gob.mx/unidades/cdi/nom/compi/rlgsmis.html>. Fecha de consulta: 28
de mayo de 2009.
______. Decreto por el que se reforma la Ley General de Salud, publicado en
el Diario Oficial de la Federacin el 28 de abril de 2000. Disponible en: <http:/
/www.cddhcu.gob.mx/LeyesBiblio/ref/lgs.htm>.
MORATALLA, Natalia Lpez. Carta de una experta espaola a los Senadores de la
Repblica Oriental del Uruguay. Universidad de Navarra, Departamento de Bioqumica
y Biologa Molecular, julio, 2002. Disponible en: <http://www.bioeticaweb.com/content/
view/225/750/>. Fecha de consulta: 11 de junio de 2003.
OCANO. Diccionario Ocano de la Lengua Espaola. Mxico, DF: Ocano, 1997.
PALOMAR DE MIGUEL, Juan. Diccionario para juristas. Mxico, DF: Mayo, 1981.
ROJINA VILLEGAS, Rafael. Derecho Civil Mexicano. Tomo I: Introduccin y
personas. Ciudad de Mxico: Porra, 2008.
SNCHEZ BARRAGN, Rosa de Jess. Proteccin jurdica de la vida prenatal, con
especial relevancia en el Derecho Constitucional Espaol. Disponible en: <http://

108

Revista USCS Direito ano X - n. 17 jul./dez. 2009

www.bioeticaweb.com/content/view/4681/792/>. Fecha de consulta: 30 de


septiembre de 2009.
SNCHEZ SNCHEZ, Homero. El derecho a la vida del concebido no nacido.
Tesis de la Facultad de Derecho, Universidad Anhuac. Ciudad de Mxico, 2000.
SANTOS, Manuel. Qu es lo sustantivamente nuevo que ha revelado la investigacin
moderna biogentica. En: Revista Universitaria, v. 58, p. 9-13, 1997. Direccin
en Internet: <http://www.bio.puc.cl/cursos/bio027/revuni1.htm>. Fecha de consulta:
16 de enero de 2003.
SGRECCIA, Elio. Manual de biotica. Ciudad de Mxico: Instituto de Humanismo
en Ciencias de la Salud, Universidad Anhuac/Diana, 1996.