AL JUZGADO 1 INSTANCIA N........ DE .

Ejecucin hipotecaria n XX/XXX

XXXXXXX, Procurador de los Tribunales y de XXX, segn tengo

acreditado en el procedimiento de ejecucin hipotecaria n XXX, bajo la
direccin letrada de XXXXX, ante el Juzgado y como mejor en Derecho
proceda, DIGO:

Que mediante el presente escrito interesamos la suspensin inmediata

de las presentes actuaciones, en base a las siguientes,

ALEGACIONES
PRIMERA.- CUESTIN PREJUDICIAL CIVIL POR FORMULACIN DE
DEMANDA DE NULIDAD INDIVIDUAL DE CONDICIONES GENERALES DE
LA CONTRATACIN POR EL EJECUTADO FRENTE A LA ENTIDAD
FINANCIERA
DEMANDANTE.
SUSPENSIN
DEL
PRESENTE
PROCEDIMIENTO.
I. Carcter adhesivo del contrato de prstamo hipotecario sobre la que se
sustenta la accin formulada por la entidad financiera.
Resulta notorio en nuestros das, ms an en sectores como el hoy
analizado, la imposicin de un sistema de contratacin por el empresario con
un clausulado general a cuyo sometimiento se ve avocado el consumidor, con
independencia de la denominacin que quiera drsele a este sistema:
contratacin uniforme (vid. PAGADOR LPEZ, J. Condiciones generales y
clusulas contractuales predispuestas: la Ley de condiciones generales de la
contratacin de 1998, Madrid, 1999, p. 15.), tpica (vid. POLO SNCHEZ, E.
Proteccin del contratante dbil y condiciones generales de los contratos,
Madrid, 1990, p. 31.; ORDUA MORENO, F.J. en VVAA, Contratacin y
comercio electrnico, Valencia, 2002), seriada (vid. ORDUA MORENO, F.J.
Derecho de la contratacin y condiciones generales (I) en Revista de Derecho
Patrimonial n 4, 2000, p. 21), estndar (vid. BERNITZ, U. Consumer
Protection and Standard Contracts en Scandinavian Studies in Law, 1977, p.
11 y ss; ROPPO, E. Contrati Standard, Miln, 1989, p. 16 y ss), contratos en
masa (vid. DIEZ PICAZO PONCE DE LEON, L. en VVAA, Las Condiciones
Generales de la Contratacin y Clusulas Abusivas, Madrid 1996, p. 29;
MARTNEZ DE AGUIRRE Y ALDAZ, C. en VVAA, Curso de Derecho Civil II,
Derecho de obligaciones, Madrid, 2000, p. 389 y ss; ALBALADEJO GARCIA,
M. Derecho Civil II, Derecho de obligaciones, Barcelona 2002, p. 389 y ss.),
tipo (vid. CLAVERIA GOLBEZ, L.H. La predisposicin del contenido
contractual en Revista de Derecho Privado, 1979, p. 671.), normados (vid.
GARCIA AMIGO, M. Condiciones generales de los contratos, Madrid, 1969, p.
13, en serie (vid. URIA GONZLEZ, R. Reflexiones sobre el contrato mercantil
1

en serie en Revista de Derecho Mercantil, 1956, p. 221 y ss.), o la ms

popularizada por SALEILLES (vid. SALEILLES, R. La dclaration de volont,
Paris, 1902, p. 299 y ss.) como contratos de adhesin (vid. KESSLER, F.
Contracts of Adhesion Some Thoughts About Freedom of Contract, 43
Columbia Law .Review n 629, 1943; RADOFF TODD, D. Contracts of
adhesin: An essay in reconstruction Harvard Law Review n 6, Vol. 6, 1983;;
VIGURI PEREA, A. La proteccin del consumidor y usuario en el marco de los
contratos de adhesin, Granada, 1995, p.6; ROYO MARTNEZ, M. Contratos
de adhesin en Anuario de Derecho Civil , 1949, p. 54 y ss; OSORIO
GALLARDO, A. Crisis en la dogmtica del contrato en Anuario de Derecho
Civil, 1952, p. 1175; LLODR GRMALT, F. El contrato celebrado bajo
condiciones generales: un estudio sobre sus controles de incorporacin y
contenido, Valencia, 2002, p. 29; DE LA MAZA GAZMURI , I Contratos por
adhesin y clusulas abusivas Por qu el Estado y no solamente el
mercado? en Revista Chilena de Derecho Privado Fernando Fueyo Laneri. n
1, 2003.), hoy orientada merced a la doctrina alemana hacia la terminologa de
condiciones generales de la contratacin (GARCIA AMIGO, M. op. cit., p. 138 y
ss.; DE CASTRO Y BRVO, F. Las condiciones generales de los contratos y la
eficacia de las leyes, Madrid, 1975, p. 54; OTERO LASTRES, J.M. La
proteccin de los consumidores y las condiciones generales de la contratacin
en Revista Jurdica de Catalua, 1977, p. 759 y ss.).
El celebrrimo jurista FEDERICO DE CASTRO desgran en su discurso
de ingreso en la Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin en 1960, en
tiempos an en que no exista sensibilidad sobre este particular, la esencia de
las condiciones generales de la contratacin, por lo que cualquier ensayo
posterior quedar avocado a seguir la sombra del maestro, motivo por la cual
optamos directamente por transcribir su pensamiento al razonar que se
designan como tales condiciones a los conjuntos de reglas que un particular
(empresario, grupo o rama de industriales y comerciantes) ha establecido para
fijar el contenido (derechos y obligaciones) de los contratos que sobre un
determinado tipo de prestaciones se propone celebrar () mediante tales
condiciones se eliminan a priori los tratos previos entre las partes; una de estas
(el empresario) se ha atribuido el papel de predisponer o dictar conforme a su
inters y a su gusto, la regulacin de los contratos. Tal y como apuntaba
RAISER (vid. RAISER, L. Das Recht der Allgemeinem Geschtiftsbendingungen,
1961, pp. 147 y ss), en definitiva, en el mbito del contrato en masa, el factor
psicolgico de la declaracin de voluntad pierde valor. Por esta razn, el
empresario al fijar unilateralmente las reglas de contratacin no slo ha de
atender a su legtimo provecho, sino a procurar un trato leal y equitativo con el
consumidor, que en muy pocos casos reparar incluso en la lectura detallada
del documento ante las nulas posibilidades de modificacin como ha puesto de
manifiesto la doctrina al referirse al consumidor oit (one in a thousand).
El documentos contractual acompaado a la demanda formulada de
contrario por la entidad financera que le sirve de cimiento, ha de reputarse con
toda nitidez como un contrato de adhesin impuesto por la predisponente frente
al usuario adherente. En efecto, dispone el artculo 1 de la Ley 7/1998, de 13
de abril, sobre Condiciones Generales de la Contratacin (LCGC) que son
condiciones generales de la contratacin las clusulas predispuestas cuya
2

incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes, con

independencia de la autora material de las mismas, de su apariencia externa,
de su extensin y de cualesquiera otras circunstancias, habiendo sido
redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos.
As mismo, y no obstante la evidencia del carcter seriado o en masa de los
contratos sometidos a exgesis judicial, cabe recordar en todo caso que segn
lo previsto en el artculo 82.2 in fine TRLGDCU, el empresario que afirme que
una determinada clusula ha sido negociada individualmente, asumir la carga
de la prueba.
El contrato de prstamo hipotecario de vivienda, es un contrato bancario,
oneroso y conmutativo, perteneciente a la categora de la contratacin en
masa, al ser redactado con base a las condiciones generales de la contratacin
predispuestas por la entidad de crdito disponente o prestamista, caracterizado
por la constitucin de una garanta real sobre un bien inmueble (la hipoteca) en
aseguramiento del mismo, de tal suerte que permite el reconocimiento al
acreedor de un derecho de realizacin de valor sobre un perteneciente al
deudor o a un tercero (ius distrahendi). Dada su naturaleza constitutiva en su
formalizacin exige necesariamente escritura pblica e inscripcin en el
Registro de la Propiedad.
Sin perjuicio de la normativa especfica tuitiva de los derechos de los
consumidores y usuarios, con carcter sectorial se asienta en su regulacin
esencialmente sobre el Decreto de 8 de febrero de 1946 por el que se aprueba
la nueva redaccin oficial de la Ley Hipotecaria y Decreto de 14 de febrero de
1947, por el que se aprueba el Reglamento Hipotecario.

II. De la reforzada proteccin de los intereses econmicos de los

usuarios.
Merecen especial tutela los intereses econmicos de los consumidores
segn reconocen los artculos 8 b), 19, 128 y 132 del Real Decreto Legislativo
1/2007, de 16 de noviembre. A fortiori, los servicios bancarios y financieros, son
calificados como servicios de uso o consumo comn, ordinario y generalizado,
conforme a lo dispuesto por el Anexo I, letra C, ap. 13 del Real Decreto
1507/2000, de 1 de septiembre, lo que se traduce en el imperativo de una
aplicacin reforzada de los principios consumeristas que afectan a este
servicio.
Mi mandante tiene la condicin de consumidor o usuario del actor y la
actora la de empresario, conforme a lo dispuesto en los artculos 3 y 4
TRLGDCU. El derecho en liza ha de ser examinado pues en clave
consumerista. Consagran el principio pro consumatore lo establecido en los
artculos 153 del Tratado Constitutivo de la Unin Europea, 51.1 y 53.3 CE.
Nos hallamos ante reglas impuestas a los poderes pblicos, que en
consecuencia habrn de informar la legislacin positiva, la prctica judicial y la
actuacin de los poderes pblicos, vinculando en suma al legislador (STC
71/1982, de 30 de noviembre) y al juez y poderes pblicos (SSTC 19/1982, de
5 de mayo y 14/1992, de 10 de febrero).
3

A su vez habr de tenerse en cuenta, para la ponderacin de los

intereses en disputa, segn reza el art. 82.3 TRLGDCU la naturaleza del bien
objeto de contrato. Y en este sentido, no cabe duda de que la vivienda es
adems de un bien de carcter necesario reconocido tanto por el artculo 25 de
la Declaracin de Derechos Humanos de 10 de diciembre de 1948 y en la
Carta Social Europea de 1961, como un producto de uso o consumo comn,
ordinario y generalizado y de bienes de naturaleza duradera, conforme a lo
dispuesto por el Anexo I, ap. 18 del Real Decreto 1507/2000, de 1 de
septiembre, lo que se traduce en el referido imperativo de una aplicacin
reforzada de los principios consumeristas que afectan a este bien. As ha sido
enfatizado tambin por la SAP de Murcia (Seccin 1), de 26 de junio de 1996
al concluir: Cuando el objeto del mentado contrato es un vivienda, por la
trascendencia econmica y social de dicho objeto () hay que tener presente
no slo una interpretacin general de las normas generales de la contratacin y
las especficas del contrato referido, favorables a la efectividad de ese derecho,
sino la abundante y compleja normativa desarrollada con tal fin, velando por los
intereses de los compradores, la parte ms dbil en la contratacin.
De la exgesis del contrato suscrito se colige como se sostiene ante el
Juzgado de lo Mercantl competente la existencia de un importante desequilibrio
contractual en beneficio de la demandada predisponente, que por ms que sea
por desgracia una tnica extendida en el mercado de servicios financieros, no
puede ser tolerado en derecho.
En este punto ha de recordarse, que tal y como dispusiera el artculo
1288 CC: La interpretacin de las clusulas oscuras de un contrato no deber
favorecer a la parte que hubiese ocasionado la oscuridad. Y a fortiori, en el
caso concreto de las relaciones entre empresarios y consumidores, segn se
deduce de la lectura del artculo 80.2 TRLGDCU, en el ejercicio de acciones
individuales ha de fallase a favor del adherente en funcin de las
interpretaciones que resultaren para ste ms beneficiosas, as como en caso
de oscuridad, ambigedad o dificultad interpretativa de las condiciones
(interpretacin contra proferentem o contra estipulatorem).

III. De la existencia de una cuestin prejudicial civil directamente

vinculada al contrato sobre el que sustenta la accin formulada por la
entidad financiera y con plena identidad subjetiva de las partes.
Entendiendo esta parte que el contrato de prstamo hipotecario sobre el
que se sustenta la accin de la entidad financiera, contiene clusulas que han
de ser reputadas abusivas conforme a lo dispuesto en nuestra normativa tuitiva
de consumidores y usuarios, se ha formulado por mi mandante, frente a la
entidad financiera demandante, accin individual de nulidad de condiciones
generales ante el Juzgado de lo Mercantil, segn se acredita, mediante copia
sellada de la misma, que se adjunta como documento n x.
4

Resulta procedente conforme al art. 43 LEC, decretar la suspensin de

la presente causa en el actual estado procesal, toda vez que precisamente se
han de dilucidar por el rgano mercantil la validez o legalidad del clausulado
contractual sobre la que la actora pretende cimentar su accin y que es
cuestionada por esta parte. Dicha demanda de nulidad de condiciones
generales ha sido formulada ante el rgano judicial competente, que por
imperativo legal resulta ser el Juzgado de lo Mercantil conforme a lo dispuesto
en el apartado d) del artculo 86 ter 2 LOPJ, en concordancia con lo previsto en
la Ley 7/1998, de 13 de abril, de Condiciones Generales de la Contratacin,
artculos 52.1.14 y 54.2 LEC, s como los artculos 3.1 y 19 bis y Anexo XII de
la Ley 38/1988, de 28 de diciembre, de Demarcacin y Planta Judicial.
Lamentablemente la cuestin prejudicial civil resulta obligada merced a
las deficiencias tcnicas del artculo 406.2 LEC, ya advertidas por la doctrina
(cfr. DIEZ-PICAZO GIMNEZ Dir. ROJO, A.- Los juzgados de lo mercantil
en La reforma de la legislacin concursal, Madrid, 2003, p. 147 y ss.;
GARCIANDIA GONZLEZ, Los nuevos tribunales de lo mercantil, Cizur Menor,
2004, p. 192; BANACLOCHE PALAO, Los juzgados de lo mercantil: rgimen
jurdico y problemas procesales que plantea su actual regulacin, Madrid, 2005,
p. 202 y ss.). En efecto, la atribucin a los Juzgados de lo Mercantil del
conocimiento de las acciones relativas a condiciones generales de la
contratacin, impiden a esta parte formular ante esta sede judicial la deseable
reconvencin por razn de falta de competencia objetiva. Y para ello, no
dispone de otro recurso procesal esta parte, en defecto de reconvencin
posible, que el planteamiento de la correspondiente accin ante el Juzgado de
lo Mercantil. La cuestin ya ha sido advertida por la Secretara General Tcnica
del Ministerio de Justicia que mantiene en ciernes una propuesta de
modificacin del artculo 86 ter LOPJ para la inclusin de un nuevo apartado
que permita esta reconvencin en los propios juzgados de primera instancia,
pero hasta la fecha, como es pacfico en la doctrina no cabe sino seguir esta
va, debiendo suspenderse el curso del proceso hasta la resolucin por
sentencia por parte del Juzgado de lo Mercantil en virtud de la concurrencia de
una cuestin prejudicial civil conforme advierte el artculo 43 LEC. Nos
hallamos en suma ante el supuesto que como sealaba HERRERO
PEREZAGUA (vid. HERERO PEREZAGUA, J.F. Jurisdiccin y competencia en
materia de consumidores, Cizur Menor, 2007, p. 112), mejor ilustra la patologa
de la norma, pues es evidente como apunta el distinguido Profesor, que
precisamente este es el cauce que debe seguirse frente a una demanda que
exige el cumplimiento de una prestacin derivada de un contrato, para lo cual el
consumidor ha de oponer la existencia de una condicin general ilcita, un
comportamiento abusivo o una prctica desleal en los trminos empleados por
la reciente Ley 29/2009, de 30 de diciembre.
Segn razona el AAP de Madrid, Seccin 28, de 12 de febrero de 2010:
() es cierto que frente al ejercicio de una accin de
cumplimiento contractual por parte del empresario predisponente, cuya
competencia indudablemente corresponde al Juez de Primera Instancia,
el demandado no podr formular reconvencin ejercitando las acciones
individuales de nulidad, o en su caso, de no incorporacin al carecer
5

aqul de competencia objetiva para el conocimiento de estas acciones

(art. 406.2 LEC) pero este es un problema comn a otros mbitos de
competencia de los Juzgados de lo Mercantil como consecuencia de la
escisin de la jurisdiccin civil con la instauracin de la especialidad
mercantil, tal y como ocurre en el caso de acciones de cumplimiento o
incumplimiento contractual frente a las que el demandado pretende, por
ejemplo, la nulidad del contrato en aplicacin del artculo 81.2 del
Tratado CE o del artculo 1.2 de la Ley de Defensa de la Competencia,
en cuyo caso el demandado se ve obligado a formular la
correspondiente demanda, ante la imposibilidad de plantear
reconvencin y a instar la suspensin del primer procedimiento por
prejudicialidad civil (art. 43 LEC).
En el mismo sentido se ha pronunciado recientemente la AP de
Salamanca, Seccin 1, a travs de su Auto de 27 de abril de 2011:
() el tema se inicia cuando al adherente se le exige el
cumplimiento de un contrato y de sus consecuencias, ante el Juzgado de
1 Instancia, y l pretende defenderse ejercitando una accin individual
con fundamento en las consideraciones abusivas de determinadas
condiciones generales sobre la base de la Ley General de
Consumidores y Usuarios.
La reconvencin, ejercitando tal accin de nulidad, no parece
posible, a tenor del propio art. 86, ter LOPJ, y a tenor del art. 406 LEC,
que impide la reconvencin cuando el Juzgado carezca de competencia
objetiva por razn de la materia.
Tampoco parece posible el acudir al instituto de la acumulacin de
autos, tras nueva demanda del demandado ejercitando accin de tal
tipo, pues ello queda vedado por el art. 77.2 de la LEC, que rechaza tal
acumulacin cuando el Tribunal del proceso ms antiguo carezca de
competencia objetiva por razn de la materia para conocer del proceso
que se pretende acumular.
Y lo propio ocurre si se concibe el ejercicio de la accin individual
de nulidad a travs de otros cauces: canalizando dicha accin como
excepcin (en cuyo caso la Sentencia que la resolviera carecera del
efecto de cosa juzgada), o a travs del fundamento previsto en el art.
408, 2 de la LEC. Pero ello, hara ilusoria la intencin de residenciar las
acciones relativas a condiciones generales, con propsito de coherencia,
en los Juzgados de lo Mercantil.
Consecuentemente, todo indica, en el estado actual de la
legislacin, que el problema debe solucionarse a travs del rgimen de
la prejudicialidad civil, previsto en el art. 43 LEC, aunque tambin
contenga algn obstculo. Este precepto, permite el mximo recorrido,
cual es atribuir la resolucin de la accin de nulidad de las condiciones al
Juzgado de lo Mercantil con carcter previo a la residenciada
inicialmente ante el Juzgado de 1 Instancia. Y este recorrido, se
6

considera que es el que permite a las partes defender sus respectivos

intereses con total amplitud de conocimiento y de aportacin de medios
probatorios, por lo que se acuerda, con desestimacin del recurso,
mantener la suspensin decretada por el Juzgado de instancia, aunque
para ello haya que entender que el proceso ya pendiente es el generado
por el propio ejercicio de la accin individual o colectiva, que debe ser
resuelta por el Juzgado de lo Mercantil con carcter previo al
pronunciamiento del Juzgado de 1 Instancia

De estas resoluciones se desprende la necesidad de acordar, la

suspensin de la tramitacin del presente procedimiento por existencia de
prejudicialidad civil al haber optado esta parte por ejercitar la nica va que
tiene para hacer valer la nulidad de determinadas clusulas incorporadas al
contrato cuyo cumplimiento exige la parte actora en el presente procedimiento.
La cuestin prejudicial as planteada, deriva de la necesidad de solucin
previa de otro proceso que responde precisamente al objeto principal de sta
(la declaracin de falta de validez del clausulado del contrato). La influencia del
resultado del proceso de nulidad contractual invocado ante el Juzgado de lo
Mercantil es por tanto absolutamente relevante, sin que exista al mismo tiempo
cualquier otro mecanismo que sirva a los mismos efectos, por razn
precisamente de la deficiencia tcnica normativa aludida, cumplindose por lo
dems con la peticin de parte exigida por la norma. La suspensin impetrada,
a diferencia de la existente para el supuesto de prejudicialidad penal no
documental (art. 40.2 LEC), prejudicialidad administrativa o social (art. 42 LEC),
ha de suponer la paralizacin del proceso en el momento en que ste se
acuerde, sin esperar a que el proceso quede pendiente de sentencia.
Por lo que respecta a la valoracin que debe realizarse en lo referido a la
presentacin de la demanda de nulidad de condiciones generales o su efectiva
admisin a trmite, si bien es cierto que la LEC no resulta en este punto lo
suficientemente explcita, segn hubiera sido deseable, interesa a esta parte
recordar como la doctrina ms autorizada se ha inclinado sin reparos por la
defensa de la tesis que sostiene esta parte, habindose llegado a denominar
teora de la presentacin (vid. MLAGA DIGUEZ, F. La litispendencia,
Barcelona, 1999, p. 138 y ss.; REYNAL QUEROL, N. La prejudicialidad en el
proceso civil, Barcelona, 2006, p. 291). De este modo, segn razonan ambos
procesalistas la determinacin del inicio de la litispendencia coincide con la
presentacin de la demanda del proceso. En efecto, acreditada la presentacin
de una demanda, caben tres opciones: su admisin a trmite, su rechazo o
bien el requerimiento de subsanacin para su admisin. Ninguna demanda
queda perdida en una especie de limbo jurdico. Y en tanto no conste el archivo
de la misma o su inadmisin de plano lo cierto es que existe pendencia en el
sentido del art. 43 LEC. La pendencia, dicho de un pleito o negocio, segn
define la Real Academia Espaola, existe cuando algo est por resolverse o
terminarse. Y no cabe duda que la admisin a trmite constituye un acto de
resolucin que ha de desarrollarse temporalmente en el transcurso de toda
accin, por lo que en tanto no se produjera su rechazo (momento en el que
cesara la cuestin prejudicial civil a sensu contrario), lo cierto es que pende.
7

En este mismo sentido se ha pronunciado el AAP de Guadalajara,

Seccin 1, de 17 de noviembre de 2004, en un supuesto similar con el
siguiente razonamiento:
Si bien es cierto que una cosa es la interposicin de una
demanda y otra distinta la de su admisin, en el presente caso consta la
presentacin de la demanda el da 10 de Marzo ltimo y la Sala entiende
acreditada dicha tramitacin y admisin de la demanda de juicio
ordinario sobre nulidad del contrato de aprovechamiento por turnos de
bienes inmuebles tursticos y la nulidad del contrato de prstamo , con la
documentacin aportada con el escrito de oposicin al recurso, donde
consta el reparto al Juzgado n 5 de Marbella.
Y a mayor abundamiento, lo cierto es que en caso de deuda, debiera
atenderse a la aplicacin del principio pro actione, armnico con la
interpretacin flexible invocada, que segn ha razonado el Tribunal
Constitucional, entre otras, en su Sentencia de 15 de abril de 1991, exige una
interpretacin de las normas que rigen el acceso a los tribunales del modo ms
favorable para la accin.

SEGUNDA.- CUESTIN PREJUDICIAL CIVIL FORMULADA ANTE EL

TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA UNIN EUROPEA CON PROYECCIN
REFLEJA. SUSPENSIN DEL PROCEDIMIENTO.
Sin perjuicio de lo expuesto, en el apartado precedente, que ya de por s,
impone la suspensin del presente procedimiento en tanto sea resuelta la
accin individual de nulidad de condiciones generales de la contratacin por
parte del Juzgado de lo Mercantil competente, es notorio por la difusin pblica
dada que la regulacin actual del procedimiento de ejecucin hipotecaria
espaol ha sido objeto de numerosas crticas desde mltiples sectores
jurdicos, principalmente dada la indefensin en la que sita al ejecutado.
Estas dudas jurdicas se han planteado por el Juzgado Mercantil n 3 de
Barcelona ante el Tribunal de Justicia de la Unin Europea, a fin de que valore
si el sistema de ejecucin hipotecario espaol respeta los parmetros mnimos
que exige la normativa comunitaria de tutela de consumidores y usuarios, y ha
dado origen a la cuestin prejudicial C415/2011.
Se plantea al TJUE si el sistema de ejecucin de ttulos judiciales sobre
bienes hipotecados o pignorados, establecido en el artculo 695 y siguientes de
la Ley de Enjuiciamiento Civil, con sus limitaciones en cuanto a los motivos de
oposicin previsto en el ordenamiento procesal espaol, no sera sino una
limitacin clara de la tutela del consumidor por cuanto supone formal y
materialmente una clara obstaculizacin al consumidor para el ejercicio de
acciones o recursos judiciales que garanticen una tutela efectiva de sus
derechos.
Asimismo, en la cuestin prejudicial se requiere al Tribunal de Justicia de
la Unin Europea a fin de que pueda dar contenido al concepto de
8

desproporcin de la normativa de consumidores a la posibilidad de vencimiento

anticipado en contratos proyectados en un largo lapso de tiempo por
incumplimientos en un periodo muy concreto, a la fijacin de intereses de
demora abusivos, y a la fijacin de mecanismos de liquidacin de los intereses
variables realizados unilateralmente por el prestamista vinculados a la
posibilidad de ejecucin hipotecaria, dado que permiten al deudor ejecutado
que articule su oposicin a la cuantificacin de la deuda en el propio
procedimiento ejecutivo, remitindole a un procedimiento declarativo en el que
cuando haya obtenido pronunciamiento definitivo la ejecucin habr concluido
o, cuando menos, el deudor habr perdido el bien hipotecado o dado en
garanta, cuestin de especial trascendencia cuando el prstamo se solicita
para adquirir una vivienda y la ejecucin determina el desalojo del
inmueble
La Comisin Europea en su informe de febrero de 2012, aportado al
procedimiento, advierte que la LEC no respeta el derecho comunitario si
mantiene un sistema de oposicin por clusulas abusivas que slo se puede
activar una vez efectuado el lanzamiento al deudor, y si los Intereses
moratorios que se pudieran aplicar al deudor fueran desproporcionados.
Las conclusiones de la Abogada General del TJUE, presentadas el 8 de
noviembre de 2012, son contundentes al sostener que la normativa espaola
sobre ejecuciones hipotecarias vulnera la normativa comunitaria, dado que es
incompatible con la Directiva 93/13/CEE del Consejo, de 5 de abril de 1993,
sobre las clusulas abusivas en los contratos celebrados con consumidores.
Estima que no supone una proteccin efectiva contra las clusulas abusivas del
contrato que el consumidor que pretende instar la nulidad de las clusulas deba
soportar sin posibilidad de defensa la ejecucin hipotecaria, la subasta de la
vivienda y el desalojo de la misma, y que solo con posterioridad est legitimado
para ejercitar la accin de daos y perjuicios. La Directiva europea exige que el
consumidor disponga de un recurso legal eficaz para demostrar el carcter
abusivo de las clusulas del prstamo que permita detener la ejecucin
forzosa. Considera que la efectividad de los derechos reconocidos por la
Directiva exige que el rgano judicial que conoce del procedimiento declarativo
deba disponer de la posibilidad de suspender de forma provisional el
procedimiento ejecutivo, con objeto de detener la ejecucin forzosa, hasta que
se haya comprobado el carcter abusivo de una clusula contractual, de modo
que se impida que el procedimiento ejecutivo cree en perjuicio del consumidor
una situacin como la prdida de la vivienda que posteriormente sea de muy
difcil o imposible reparacin.
Por ello desde el momento en que la Ley actual, de forma
flagrantemente contraria al derecho comunitario, ha impedido poder plantear
oposicin en este procedimiento se ha impedido hacer uso del derecho a la
tutela judicial efectiva en su vertiente de acceso a los recursos y de aplicacin
del principio de legalidad. Debe sealarse que aunque se trate de las
conclusiones y no de la sentencia, lo cierto es que viene apoyado por el
informe de la Comisin Europea, y que a todas luces merece el consenso
jurdico.

Y mientras ello no se permita y tenga su reflejo legal expreso, dado el

perjuicio irreparable que puede causarse al ejecutado, o bien el procedimiento
debe quedar suspendido o bien SS debe de admitir de oficio la nulidad de las
presentes actuaciones, retrotraerlas a la admisin de la demanda, apreciar si
existen o no clausulas abusivas y darme la posibilidad de poder plantear
oposicin .
En este punto, es preciso recordar que el Tribunal Constitucional en su
Declaracin del Pleno del Tribunal Constitucional 1/2004, de 13 de diciembre
de 2004, reafirm la primaca del Derecho comunitario sobre Derecho interno
entre el que se encuentra el texto constitucional estableciendo que "Reiteramos
el reconocimiento de esa primaca de las normas del Ordenamiento
comunitario, originario y derivado, sobre el interno, y su efecto directo para los
ciudadanos.
Se interesa as nuevamente por este segundo motivo, mediante el
presente escrito se proceda a la suspensin del curso de las actuaciones por
las razones que se fundamentan a continuacin:
I.- Por pendencia de la sentencia del TJUE.
Dado el consenso jurdico con las conclusiones de la Abogada General
del TJUE y la relativa inminencia de la Resolucin del TJUE en las prximas
semanas, es absolutamente necesaria la suspensin de las actuaciones, en
aras de evitar, como preventivo de la cosa juzgada, la promocin de otro
procedimiento entre las mismas partes, y el mismo objeto o proceder en su
caso a la nulidad de las presentes actuaciones, por ende procede paralizar el
presente procedimiento por el principio de economa procesal en aras de
evitar la simultnea tramitacin de dos procesos.
Sealamos en base a la reiterada jurisprudencia comunitaria que la
normativa reguladora de los procedimientos de ejecucin hipotecaria es ilegal,
inconstitucional y contraria al derecho comunitario. Pero an en el caso de que
se considerara que dicha cuestin prejudicial tratara de una cuestin novedosa
que hiciera preciso el pronunciamiento por parte del tribunal debera decretarse
igualmente la suspensin inmediata del presente procedimiento. Nos basamos
en dicha peticin a un caso similar planteado por una entidad bancaria el BBVA
que solicit, y obtuvo, la suspensin de un procedimiento INAUDITA PARTE,
por vulneracin del derecho a la tutela judicial efectiva resuelto por medio de
Auto del TC 16/2011 de 25 de febrero de 2011.
Tal como consta en dicho auto la entidad recurrente solicitaba la
suspensin inaudita parte en la propia providencia de admisin a trmite, por
razones de urgencia excepcional, de las resoluciones judiciales impugnadas
asimismo razonaba la entidad bancaria recurrente en amparo que, de no
acordarse la suspensin interesada, se ocasionara un perjuicio irreparable no
solo a la propia recurrente sino tambin a sus clientes. La entidad bancaria
solicitaba, y OBTUVO, la tutela cautelar inaudita parte alegando que esa
decisin se dictaba en un escenario de absoluta perentoriedad y de

10

especialsima urgencia. EL TC admiti dicha peticin y desestim el recurso de

splica presentado por el Ministerio fiscal argumentando:
Pues bien, es justamente la concurrencia en el presente caso de una
circunstancia de urgencia excepcional [] por la que, en aplicacin de previsto
en el art. 56.3 LOTC, se acord la inmediata suspensin cautelar de la
providencia de 29 de noviembre de 2010, del Auto de 20 de octubre de 2010 y
de la providencia de 27 de enero de 2011 del Juzgado de Primera Instancia
nm. 87 de Madrid, en procedimiento de diligencias preliminares nm. 17112010. En efecto, la ejecucin de las referidas resoluciones judiciales [] habra
producido un perjuicio de imposible o muy difcil reparacin que hubiera
convertido en intil el recurso de amparo interpuesto por BBVA. [] siendo
evidente que de haberse consumado [] el recurso de amparo interpuesto por
BBVA habra perdido su finalidad, convirtiendo en ineficaz un eventual
pronunciamiento de este Tribunal estimatorio de la alegada vulneracin del
derecho a la intimidad y a la proteccin de los datos personales (art. 18.1 y 4
CE).
Pues bien si esa peticin de un listado supona una situacin de
perentoriedad y extrema urgencia para la entidad financiera a la que se
concedi amparo qu no decir de la situacin de las ms de 50.000 familias
con procedimientos de ejecucin hipotecaria presentados en el presente ao y
que sern 100.000 al finalizar el mismo. Personas que van a ser desposedas
de sus casas en base a procedimientos de ejecucin hipotecaria ilegales,
contrarios a los derechos humanos y las ms elementales normas de Justicia
condenando a familias sin recursos a la calle y con una condena de por vida, o
si se quiere hasta la muerte, por el nico pecado de querer tener un techo
donde poder dormir. Si SS no acordara con carcter inmediato la suspensin
del procedimiento o la retroaccin de todas las actuaciones hasta el momento
de presentacin de la demanda lo que debera llevar a cabo es decretar la
inmediata suspensin del procedimiento permitindome, en su caso, plantear
los recursos correspondientes ante SS y el TC.
De igual modo SS podra decretar la suspensin del procedimiento
hasta en tanto el TJUE no se pronunciara sobre la adecuacin a la normativa
comunitaria del procedimiento de ejecucin hipotecaria teniendo en cuenta que
afecta a derechos humanos esenciales reconocidos en nuestra Constitucin
como son el derecho a la vivienda y el derecho a la vida porque es
incontestable que a la luz de los desgraciados ltimos acontecimientos las
ejecuciones hipotecarias ponen en peligro el derecho a la vida y a la integridad
fsica y moral establecida como derecho fundamental en el artculo 15 de la CE.
SS tiene en este escrito los fundamentos jurdicos y morales, para
decretar la inmediata suspensin de no tan slo este sino de todos los
procedimientos de ejecucin hipotecaria que se tramitan ante este juzgado y
paralizar las prcticas contrarias a Derecho que se vienen llevando a cabo
contra miles de ciudadanos. Esta en su mano que los ciudadanos ejecutados
en este juzgado puedan salir del tnel del terror hipotecario y hacer prevalecer
sus derechos.

11

II.- Por prejudicialidad civil.

Se interesa asimismo se proceda a la suspensin del presente
procedimiento, de conformidad con el artculo 43.I de la LEC que textualmente
dicta cuando para resolver sobre el objeto del litigio sea necesario decidir
acerca de alguna cuestin que, a su vez, constituya el objeto principal de otro
proceso pendiente ante el mismo o distinto tribunal civil, si no fuere posible
la acumulacin de autos, el tribunal, a peticin de ambas partes o de una de
ellas, oda la contraria, podr mediante auto decretar la suspensin del curso
de las actuaciones, en el estado en que se hallen, hasta que finalice el proceso
que tenga por objeto la cuestin prejudicial.
En este orden de cosas, sobre el objeto del presente litigio est
pendiente la resolucin de la Peticin (hecho cuarto) de decisin prejudicial
presentada por el Juzgado Mercantil de Barcelona (Espaa) el 8 de agosto de
2011 Mohamed Aziz/Caixa d'Estalvis de Catalunya, Tarragona i Manresa
(Catalunyacaixa) (Asunto C-415/11) (2011/C 331/10), suspensin que deber
de mantenerse hasta que finalice el proceso que tenga por objeto la cuestin
prejudicial, en tanto la decisin del TJUE es base lgico jurdica necesaria para
la resolucin del presente procedimiento, atendiendo as a la seguridad jurdica
a fin de evitar posiciones contradictorias.
En el presente caso, la peticin sobre suspensin se solicita por este
compareciente, motivo por el que se solicita de ese Juzgado, se d traslado de
la misma a la contraparte a fin de que en el plazo concedido al efecto pueda en
su caso prestar el consentimiento necesario al que se refiere el precepto
referenciado supra.

TERCERA- EMERGENCIA SOCIAL Y ALARMA SOCIAL.

Es un hecho manifiesto y notorio que el presente procedimiento de
ejecucin hipotecaria se enmarca una situacin de emergencia social causada
por las ms de 400.000 ejecuciones hipotecarias que se han producido en
Espaa desde 2007, como resultado de la actividad antisocial de las entidades
financieras y de una legislacin injusta.
La alarma social generada por esta situacin se ha hecho an ms
evidente en las ltimas semanas, en las que el drama de las ejecuciones
hipotecarias ha irrumpido con mayor fuerza en primera lnea de la actualidad.
Esta situacin de emergencia social ha sido reconocida por la propia
Asociacin Espaola de Banca, que en un comunicado hecho pblico
el pasado da 12 de noviembre, se hace eco de la alarma social generada por
los desahucios hipotecarios, y expone el compromiso de las entidades
miembros de la AEB, por razones humanitarias y en el marco de su poltica de
responsabilidad social, de paralizar los lanzamientos durante los dos prximos
aos, en aquellos casos en que concurran circunstancias de extrema
necesidad. De igual modo la CECA ha acordado suspender la ejecucin de
12

desahucios de vivienda habitual de colectivos especialmente vulnerables hasta

la entrada en vigor de la reforma normativa anunciada por las autoridades.
El presidente del Gobierno tambin ha reconocido el carcter
extraordinario de la situacin social generada por los procedimientos de
ejecucin hipotecaria, manifestando que estamos viendo cosas terribles,
inhumanas y que estudia paralizar los desahucios que afectan a las familias
ms vulnerables.
El sindicato de polica SUP ha expresado que apoyar y respaldar
jurdicamente a los policas que se nieguen a participar en desahucios.
El presidente del Consejo General del Poder Judicial ha manifestado que
los jueces pueden actuar para "suspender, paralizar, modificar o adaptar la
decisin judicial al caso concreto amparndose tanto en normativas
comunitarias como en principios constitucionales o de derecho contractual,
mxime cuando se trata de situaciones "de verdadera crispacin o de atentado
a un derecho fundamental como es el de la vivienda.
Jueces para la Democracia ha hecho un llamamiento a los jueces para
que "suspendan automticamente todos los desahucios.
Desde el Foro Judicial Independiente se recomienda a los miembros de
la carrera judicial con competencias en la materia la suspensin de todos los
procedimientos de ejecucin hipotecaria pendientes de tramitacin en los
juzgados de toda Espaa".
Recientemente desde la Asociacin Profesional de la Magistratura se
afirmaba que Las entidades han convertido los tribunales en sus oficinas
recaudatorias y que se trata de de una situacin preocupante y muy dolorosa.
Un drama social.
Y el presidente del Consejo General de la Abogaca Espaola ha
expuesto tambin su posicin de una forma rotunda: No ms desahucios por
impago de deudas hipotecarias.
Las anteriores manifestaciones son prueba de que existe una autntica
alarma social en materia de desahucios, alarma concretada en los 400.000
desahucios que se han producido en los aos de la crisis econmica, y en los
miles que se estn tramitando en los juzgados espaoles; esta trgica situacin
ha de ser tenida en cuenta a la hora de interpretar las normas vigentes pues,
de conformidad con lo establecido en el artculo 3.1 del Cdigo Civil, las
normas jurdicas han de interpretarse con arreglo a la realidad social del
tiempo en que de ser aplicadas, lo que en el tiempo presente exige una clara
visin pro ciudadano.

CUARTA.- VIOLACIN SISTEMTICA DE LOS DERECHOS HUMANOS: EL

DERECHO A UNA VIVIENDA ADECUADA.

13

Las Plataformas de Afectados por la Hipoteca y diferentes entidades de

la sociedad civil han denunciado reiteradamente que los procedimientos de
ejecucin hipotecaria masivos constituyen una violacin sistemtica de
derechos humanos puesto que sitan a la persona ejecutada en una situacin
de absoluta indefensin.
Corresponde al juzgador interpretar las normas relativas a derechos
fundamentales que la Constitucin Espaola reconoce de conformidad con la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa (art. 10.2
CE). Los derechos humanos estn llamados para que resulten efectivos y no
meramente ilusorios.
La vulneracin del derecho a la tutela judicial efectiva en las ejecuciones
hipotecarias masivas llevadas a cabo por las entidades financieras tambin
vulnera el derecho de las personas a disfrutar de una vivienda digna y
adecuada (art. 47 CE). Se trata de un derecho humano consagrado en el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC),
ratificado por Espaa y que forma parte del ordenamiento interno espaol (art.
96.1 CE), y que en su art. 11.1 establece que los Estados se comprometen a
tomar las medidas necesarias para realizar el derecho de toda persona a un
nivel de vida adecuado para s y su familia, incluso () vivienda adecuados, y
a una mejora continua de las condiciones de existencia. Los Estados Partes
tomarn medidas apropiadas para asegurar la efectividad de este derecho,
reconociendo a este efecto la importancia esencial de la cooperacin
internacional fundada en el libre consentimiento.
Las referidas ejecuciones hipotecarias masivas en el actual entorno de
crisis econmica-financiera y con alta tasa de desempleo que imposibilita a las
personas costear la financiacin de sus viviendas, conllevan a la prctica de
desalojos forzosos, con igual carcter masivo, incompatibles con las normas
del PIDESC y su realizacin conculca gravemente otros derechos
fundamentales como violaciones de derechos civiles y polticos, tales como el
derecho a la vida, el derecho a la seguridad personal, el derecho a la no
injerencia en la vida privada, la familia y el hogar, y el derecho a disfrutar en
paz de los bienes propios, segn indica en su Observacin General n 7 el
Comit de Derechos, Econmicos, Sociales y Culturales, que constituye el
intrprete autorizado del Pacto homnimo en el plano internacional y cuya
interpretacin debe ser tenida en cuenta ya que comprende las condiciones de
vigencia de este instrumento. La referida Observacin general expresa que el
trmino "desalojos forzosos" se define como el hecho de hacer salir a
personas, familias y/o comunidades de los hogares y/o las tierras que ocupan,
en forma permanente o provisional, sin ofrecerles medios apropiados de
proteccin legal o de otra ndole ni permitirles su acceso a ellos
Segn el Informe de la Relatora Especial sobre una vivienda adecuada,
Raquel Rolnik (Naciones Unidas A/67/286 Asamblea General) de fecha 10 de
agosto de 2012 en Espaa se han ejecutado ms de 350.000 hipotecas
desde 2007, y en 2011 tuvieron lugar aproximadamente 212 ejecuciones y 159
desalojos al da. La crisis ha afectado desproporcionadamente a los ms
14

pobres y vulnerables, que fueron los ltimos en ingresar en los mercados

hipotecarios y los primeros en sufrir las consecuencias de las crisis en razn de
su escasa resiliencia a las conmociones econmicas y su poca capacidad de
pago. Algunas investigaciones recientes indican que la mayor parte (el 70%) de
los impagos registrados en Espaa guarda relacin con la crisis del empleo y
que el 35% de las propiedades ejecutadas pertenecen a migrantes.".
De acuerdo con los ltimos datos del CGPJ en su informe "efectos de la
crisis en los rganos judiciales" en el segundo semestre de 2012 se han
iniciado ms de 50.000 procesos de ejecucin hipotecaria por lo que se
superarn las 400.000 ejecuciones hipotecarias desde el inicio de la crisis.
La violacin del derecho a la tutela judicial efectiva y a un procedimiento
con todas las garantas sera a su vez constitutivo de una violacin de derechos
fundamentales de las personas de la que podra devenir responsabilidad del
Estado por violacin sistemtica de los derechos humanos, puesto que la
mencionada violacin se deriva de la aplicacin del derecho interno y por la
aplicacin masiva ante la que nos encontramos.

QUINTA.- NORMATIVA DE CONSUMIDORES.

La hipoteca que se ejecuta fue otorgada a una persona fsica para la
adquisicin de una vivienda por lo que goza de la condicin de consumidor
segn establece el Art. 3 del Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de
noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General para la
Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias (en
adelante ROL 1/2007).
De la lectura del artculo 51 en relacin con el 53.3 CE se concluye que
la defensa de los consumidores y usuarios ha de considerarse un principio
general informador del ordenamiento jurdico en un doble sentido: por una
parte, obligando al legislador a adoptar las medidas normativas precisas y, por
otra, atribuyendo a los rganos encargados de aplicarlas el deber de interpretar
las normas en un sentido favorable a los legtimos intereses de los mismos. Y
este principio se ve reforzado cuando los derechos del consumidor guardan
relacin directa con un bien o servicio de uso comn, ordinario y generalizado,
como es el caso de los prstamos con garanta hipotecaria y ms cuando son
otorgados con la garanta de la vivienda familiar. La defensa de los
consumidores y usuarios es, en consecuencia, una de las exigencias que
derivan del componente social de nuestro Estado de Derecho que, en palabras
del Tribunal Constitucional en STC 123/1992, de 28 de septiembre, cuya
tendencia siguen otras Sentencias del Tribunal Constitucional 98/1993 y
177/1993 significa una accin tuitiva del ms dbil o desvalido cuando surge
un conflicto en el cual la prepotencia del contrario le hara ser siempre el
perdedor, para conseguir as la igualdad real o efectiva de individuos y grupos,
a la cual encamina el artculo 9 de la Constitucin y, con ella, la justicia.

15

Debiendo sealar para finalizar que tal y como se indic en la STC

12/1994, de 17 de enero, FJ 6, nuestro texto constitucional no consagra
derechos meramente tericos o ilusorios, sino reales y efectivos.

SEXTA.- VULNERACIN DEL DERECHO DE TUTELA JUDICIAL EFECTIVA.

A resultas de lo planteado, y siendo probable que el procedimiento de
ejecucin hipotecaria de Espaa sea considerado por el TJUE contrario a la
normativa sobre consumidores, se estara vulnerando el derecho a la tutela
judicial efectiva, al derecho de defensa de los deudores hipotecados y a la
prohibicin de indefensin, y es imperativa para el juzgador la proteccin de
derechos fundamentales en el procedimiento y su actuacin urgente.

SPTIMA.- PLANTEAMIENTO SUBSIDIARIO DE CUESTIN PREJUDICIAL.

Por medio del presente escrito manifiesto que me siento en grave
indefensin, sin posibilidad de hacer efectivo mi derecho a la defensa por las
graves deficiencias procesales, en criterio concurrente con la Plataforma de
Afectados por la Hipoteca, organismos defensores de los derechos humanos,
organizaciones de la sociedad civil, organismos de defensa de los derechos
humanos y de la abogada general del TJUE.
Es por este motivo por el que le solicito que en caso de no apreciar la
suspensin por los motivos descritos precedentemente, considere ese
Juzgado, de manera subsidiaria proceder de oficio al planteamiento de
cuestin prejudicial al Tribunal de Justicia de Luxemburgo, en los mismos
trminos que la presentada por el Juzgado Mercantil de Barcelona (Asunto C415/11), ante el TJUE, antes de quedar los autos conclusos para dictar la
correspondiente resolucin judicial, dando traslado a las partes para que
alegaren lo que su derecho les conviniere cuanto a la posibilidad de plantear
dicha cuestin, en base a la jurisprudencia comunitaria antes descrita toda vez
que ya han sido reiterados y reconocidos por nuestros propios tribunales, la
obligacin de poder declarar de oficio en cualquier procedimiento la existencia
de clausulas abusivas as como la necesidad de que los ciudadanos
ejecutados en los procedimientos hipotecarios tengamos la posibilidad de
poder plantear en los mismos la existencia de clausulas abusivas como motivo
de oposicin sin tener que remitirnos a un procedimiento declarativo posterior.
En base a la jurisprudencia comunitaria sobre el examen de oficio por el
tribunal de las clusulas abusivas, en el resto de procedimientos de ejecucin
hipotecaria que se tramitan en este Juzgado, SS de oficio puede plantear
tambin esta cuestin.

Por todo ello,

16

SOLICITO AL JUZGADO: Que tenga por presentado el escrito y por

realizadas las manifestaciones contenidas en el cuerpo del mismo acordando la
suspensin inmediata del mismo o en su caso, proceda a plantear cuestin
prejudicial en los mismos trminos que la presentada por el Juzgado Mercantil
n 3 de Barcelona (Asunto C-415/11), ante el TJUE.
Por ser justicia que pido en ........, a *** de noviembre de 2012

OTROSI DIGO: Que dado que la presente peticin se formula

amparndose en el incumplimiento del Estado espaol de una normativa
comunitaria que en modo alguno me puede ser imputada, que en tanto en
cuando se mantengan las causas de suspensin ello no me suponga mayores
perjuicios derivados de la continuidad en el devengo de los intereses
moratorios.
Por ello, nuevamente,
SOLICITO: Que tenga por hechas las manifestaciones anteriores, a los
efectos oportunos y acuerde de conformidad.

SEGUNDO OTROS DIGO: La aprobacin de la reciente Ley de Tasas

Judiciales, por el que se regulan determinadas tasas en el mbito de la
Administracin de la Justicia, en los trminos establecidos, constituye un veto
sin precedentes en el derecho de acceso a la justicia de millones de
consumidores y usuarios, vaciando de contenido el derecho a la tutela judicial
efectiva consagrado en el artculo 24.1 de nuestra Carta Magna y artculo 6 del
Convenio Europeo.
Esta norma, ha merecido el reproche unnime de todos los operadores
jurdicos, nuestra mejor doctrina y sociedad civil. No se cuestiona por esta parte
que la finalidad de la tasa pueda ser legtima en tanto pretende la financiacin
del servicio pblico de la Administracin de Justicia, sino que se censura
abiertamente su manifiesta desproporcin en relacin con el objeto pretendido
y el correlativo vaciamiento que conlleva del derecho fundamental al acceso a
la tutela judicial. Y de modo muy particular, para los consumidores y usuarios,
quienes al margen de su mayor fragilidad que ya mereci el amparo del
legislador constituyente en el artculo 51 CE, nunca imputarn el pago de
dichas tasas, a diferencia de las empresas, como un gasto ms de su actividad
en su balance contable. Tal y como concluyera la STEDH Kreuz contra
Polonia, de 19 de junio de 2001, al declarar la vulneracin del artculo 6 del
Convenio Europeo, es esencial tener en cuenta la cuanta de las tasas a la luz
de las circunstancias, incluyendo la capacidad de pago del justiciable. En el
caso presente, segn se infiere de la lectura de la STC 20/2012, de 16 de
febrero, la inconstitucionalidad de la norma, deviene de la barrera
desproporcionada que implica para los consumidores y usuarios, atendiendo
especialmente a la cuanta.

17

La exigencia de una tasa a un justiciable que se halla precisamente en

una situacin de extrema gravedad, sobre el que pende la prdida de su
vivienda, es a todas luces, una barrera insuperable que desgarra los ms
elementales principios del acceso a la tutela judicial.
Por esta razn, se nos antoja, de modo singular, la oportunidad y
conveniencia del planteamiento de cuestin de constitucionalidad por parte del
juzgador ante el TC, conforme a la habilitacin dispuesta en el artculo 163 de
nuestra Carta Magna, en concordancia con lo previsto en el artculo 5.3 LOTC.

SUPLICO: Se tenga por realizada la anterior consideracin, con

formulacin por parte del juzgador de cuestin de constitucionalidad ante el TC
por posible vulneracin de lo dispuesto en el artculo 24.1 CE en concordancia
con lo establecido en el artculo 6 del Convenio Europeo.

Reitero justicia impetrada ut supra.

Fdo: Xxxxxxxxxxxx
Abogado

Fdo: xxxxxxxxx
Procurador

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