S U P LE M E N TO D E A N L I S I S L E G AL D E L D I AR IO O F I C I AL

Ao 3, martes 26 de setiembre de 2006 / Nmero 113

0801.qxd 25/09/2006 01:48 p.m. Pgina 3

ILUSTRACIN: TITO PIQU

Prohibicin de

doble percepcin
4y5

DIRECTOR: Carlos A. Manrique Negrn

EDITOR: Francisco Jos del Solar
COEDITORA: Mara Avalos Cisneros
DISEO GRFICO: Csar Fernndez Fernndez
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:fdelsolar@editoraperu.com.pe

CHRISTIAN STEIN

El sufragio es un derecho / 2 CIPRIANO TORRES GUERRA

Inicio de la audiencia de juzgamiento / 3 DARO OCTAVIO PALACIOS DEXTRE
Directores, free raiding y murallas de papel / 6 ANDRS VARGAS
Condena a muerte: derecho versus realidad / 7 FRANCISCO JOS DEL SOLAR
Impacto social de los costos de acceso al registro / 8 MIGUEL CAVERO VELAOCHAGA

0203.qxd 25/09/2006 01:50 p.m. Pgina 2

2 Martes 26 de setiembre de 2006

Suplemento de Anlisis Legal

Anlisis

El sufragio es un derecho
l sufragio es un derecho, por lo tanto no
debe ser obligatorio. El hombre es un logos
intersubjetivo, es decir, un ser humano racional, y al ser racional posee derechos. El derecho se
convierte as en su esencia, su naturaleza racional,
y con l es libre de hacer lo que su inteligencia o
su razn descubre.
Por el simple hecho de ser racional, todo hombre nace dotado de libertad y de un conjunto de
derechos inherentes a la vida, a la libertad, a
expresarse libremente en cualquier medio de
informacin, a elegir y ser elegido sin coacciones.

CIPRIANO
TORRES
GUERRA
Semilogo.
Analista jurdico.
Profesor
universitario.

POLTICOS DE ANTAO
En el Per, la relacin entre poder y lenguaje se
nos da a travs de lobbies de la ignorancia. Al
decir de M. Godelier, la fuerza ms vigorosa de
un poder de opresin, de dominacin, no es ciertamente la violencia; por el contrario, es un consentimiento de los dominados en su dominacin.
Por el poder que significa usar el lenguaje, los polticos de antao con procedimientos lingsticos
ilcitos convirtieron el sufragio en voto y el derecho en deber. De ah que lo actuales estn en la
obligacin moral de corregir este innoble error.
El sufragio es el proceso sistmico en el cual se
unen los dos aspectos del derecho: la decisin de
inscribirse como candidato a un cargo y la decisin
de votar o no votar. El voto es el acto final del proceso que sintetiza la cantidad (no calidad) que le
va a servir a un candidato para ganar o perder las
elecciones. La Declaracin Universal de Derechos
Humanos no norma el derecho de voto que no
existe, sino el derecho de sufragio (artculo 21).

DERECHO DE SUFRAGIO
En nuestro pas no existe el derecho de sufragio, no
obstante que en el artculo 90 de la Constitucin de
1993 se menciona que para ser elegido congresista se requiere (...) gozar del derecho de sufragio. En
el artculo 31 que norma todo lo relacionado con
el tema, slo en el primer prrafo se habla de que
los ciudadanos tienen derecho de ser elegidos y de
elegir libremente a sus representantes; sin embargo, en los tres prrafos restantes se especifica que
el voto es un derecho, pero con todas las exigencias de una obligacin.
El inciso 3 refiere que tienen derecho al voto
los ciudadanos en goce de su capacidad civil, y
el artculo 30 define que son ciudadanos los
peruanos mayores de 18 aos, y agrega que
para el ejercicio de la ciudadana se requiere de
la inscripcin electoral. Por lo anterior, los perua-

nos, en vez de una cdula o carn de identidad,

poseemos una libreta electoral ya obsoleta o un
Documento Nacional de Identidad (DNI), que sirve
para marcar nuestra obligacin de votar.
El inciso 4 define: El voto es personal, igual,
libre, secreto y obligatorio hasta los 70 aos. Esta
redaccin constituye un ataque frontal contranatura a la condicin per se de ser humano. Bastar
decir al respecto que si el voto es libre no puede
ser obligatorio y, contrariamente, si es obligatorio
no puede ser libre: derecho se opone a deber porque son antnimos.
Pero donde el intrngulis se vuelve an ms
enrevesado es en el ltimo inciso: Es nulo y punible todo acto que prohba o limite al ciudadano el
ejercicio de sus derechos. Si en los primeros
prrafos del artculo de marras nos otorgan el
derecho al voto (no de sufragio), en los siguientes
nos lo quitan convirtindolo en deber (obligatorio), en este ltimo nos lo vuelven a otorgar, pero
con las armas para su defensa, y agregan la posibilidad de que si alguien la ONPE, por ejemplo
nos lo limita o prohbe podemos denunciarle
penalmente.

OBLIGACIN DE VOTAR
De esta manera, sempiternamente, los peruanos

hemos ido a cumplir nuestro deber sin chistar, creyendo, pues, que es nuestro derecho y a la vez
nuestra obligacin. Es ms, algunos incluso le
agregan el matiz de deber cvico y patritico. El
sufragio en Per no es un derecho: es un deber
coercitivo, deshumanizador, con matices de coaccin porque nos lo obligan con multas.
Los peruanos no actuamos a tenor de nuestros
derechos: todo lo hacemos por obligacin y siempre bajo amenaza. Esto de otorgar deberes creyendo que son derechos no es actuar democrticamente, es ms, sta es una accin tan coercitiva
que atenta incluso contra la condicin del ser
humano, por lo tanto puede tildarse como acto de
lesa humanidad y, en consecuencia, como un acto
tirnico y autoritario, propio de dictaduras.

CAMBIO OBLIGATORIO
De ah la importancia de que se vuelva a debatir
en el Congreso de la Repblica el derecho a la
libertad de sufragar o el voto facultativo en esta
administracin constitucional y democrtica.
Para finalizar, pido al presente Gobierno que
se aboque a culturizar a los 28 millones de peruanos, para que seamos capaces de distinguir entre
derecho y deber, y as, en 2011, todos podamos
ejercer nuestro derecho de sufragio.

0203.qxd 25/09/2006 01:50 p.m. Pgina 3

Suplemento de Anlisis Legal

Martes 26 de setiembre de 2006 3

Nuevo Cdigo Procesal Penal

Inicio de la audiencia
de juzgamiento
I. INSTALACION DE LA AUDIENCIA

DARO
OCTAVIO
PALACIOS
DEXTRE
Abogado por
la UNFV.
Egresado de
la maestra
de derecho civil
y comercial de
su alma mter.
Juez titular del
Juzgado Penal
Unipersonal de
Barranca de la
Corte Superior
de Justicia de
Huaura.

IV. ADMISIN O NO DE
RESPONSABILIDAD POR EL
ACUSADO

En el da y la hora fijados, el juez unipersonal o colegiado deber revisar los siguientes actos iniciales: a)
la verificacin de la presencia de los intervinientes y
que se encuentren listos para comenzar el juicio, b)
la ubicacin de las partes en la audiencia y c) la verificacin de la disponibilidad de los testigos y peritos
citados, quienes ocuparn un ambiente continuo a
la sala de audiencias.

II. ALEGATOS PRELIMINARES

2.1. Sustentacin de la teora del caso del Ministerio
Pblico (MP). En esta etapa, el MP como parte acusadora procede a su alegato o exposicin en forma
resumida sobre el caso objeto de la acusacin,
enunciando oralmente, de manera categrica y con
toda claridad, en qu consiste el acto o la omisin
que es objeto de la acusacin e indicar el tipo legal
en que se subsume el caso. Asimismo, deber enfatizar si el acusado es autor o partcipe, especificar
la pena que solicita y destacar la prueba que en la
audiencia preliminar ofreci para el juicio.
2.2. Exposicin de las pretensiones, pruebas
ofrecidas y admitidas:
a) Del abogado del actor civil. Si la vctima est
constituida en actor civil y concurre para intervenir
en el debate probatorio, su defensor presentar,
inmediatamente despus del fiscal, su tesis para el
debate respecto al dao ocasionado por el acto o la
omisin del acusado, adems deber referirse a la
pretensin indemnizatoria y la cuantificacin del
monto que reclama.
b) Del abogado del tercero civil. En esta etapa,
el abogado defensor del tercero civil plantear y
organizar su exposicin, manifestando que su
patrocinado no tiene responsabilidad solidaria alguna con el acusado o que la magnitud del dao es
menor al estimado por el fiscal y el actor civil o que
ya ha sido resarcida la vctima.
c) Del abogado del acusado. En esta etapa, el
abogado defensor del acusado plantear su teora
del caso y probar en el juicio oral el tema que est
planteando, utilizando una metodologa sistemtica
o estratgica, ya que su defensa est dirigida a probar un supuesto jurdico determinado (no autora).1
Si un defensor asume la defensa de una pluralidad de acusados, deber de individualizar la situacin jurdica de cada uno de ellos.

III. INSTRUCCIONES DEL JUEZ AL

ACUSADO SOBRE SUS DERECHOS
Culminados los alegatos preliminares, el juez unipersonal o colegiado procede a instruir al acusado de sus derechos fundamentales, manifestndole que tiene derecho a guardar silencio, derecho de no presuncin de responsabilidad del
silencio, derecho a la no incriminacin, derecho a
la defensa, derecho a ser odo con el fin de
ampliar, aclarar o completar sus afirmaciones o
declarar si anteriormente se hubiera abstenido.
Asimismo, tiene derecho a comunicarse con su
defensor durante su declaracin o antes de responder a las preguntas que se le formulen; y le
indica adems que es libre de manifestarse sobre
la acusacin o de no declarar sobre los hechos.

El juez unipersonal o colegiado, despus de haber

instruido de sus derechos al acusado, preguntar al
acusado si admite ser autor o partcipe del delito
materia de acusacin y responsable de la reparacin
civil. Antes de contestar la pregunta, consultar con
su abogado defensor para decidir sobre la conveniencia del sentido de su respuesta. Si contesta afirmativamente, el juez declarar la conclusin anticipada del juicio sin debate probatorio.
La otra posicin ante la pregunta es que el acusado por s mismo o a travs de su abogado defensor, pida conferenciar previamente con el fiscal, para
llegar a un acuerdo sobre la pena, para cuyo efecto
se suspender por breve trmino la audiencia.
La sentencia que dicte el juez, en ambos supuestos, ser expedida en esa misma sesin o en la
siguiente, que no podr postergarse por ms de 48
horas, bajo sancin de nulidad del juicio.
La otra posicin jurdica es que el acusado acepte el hecho objeto de la acusacin fiscal, pero mantiene un cuestionamiento al respecto y/o a la reparacin civil. El fundamento del cuestionamiento ser
precisado oralmente. El juez unipersonal o el director de debates del colegiado correr traslado del
cuestionamiento a las dems partes para que tambin argumenten oralmente.
Con respecto a la pluralidad de acusados: unos
admiten acusacin y otros no. Cabe mencionar que,
en este caso, el debate probatorio continuar solamente contra los otros que contradicen la acusacin.
Como aporte final, debe resaltarse que con el fin
de no lesionar el principio de igualdad procesal o de
armas, previsto en el artculo I, inciso 3) del Ttulo
Preliminar del nuevo cdigo, considero que debe
modificarse el artculo 370, inciso 1), del mismo, respecto a que: El juez penal tendr a su frente al acusado, desde la instalacin de la audiencia.
Siendo lo correcto que el acusado durante el desarrollo de la audiencia, desde su inicio hasta el final,
debe permanecer al lado de su abogado; y solamente cuando es examinado tiene que permanecer
frente al juzgador o en un plpito.
[1] Rosa Mavila Len, El nuevo sistema procesal penal, Jurista
Editores EIRL, primera edicin, Lima, junio 2005, pg. 143.

0405.qxd 25/09/2006 01:52 p.m. Pgina 2

4 Martes 26 de setiembre de 2006

Suplemento de Anlisis Legal

Opinin

Prohibicin de doble per

o doble prohibicin de pe
C

CHRISTIAN
STEIN
Abogado.
Consultor en
Contrataciones y
Adquisiciones
del Estado.

on la dacin del Decreto de Urgencia

N 020-2006, en especial con el contenido de su artculo 7, se ha radicalizado la oposicin de interpretacin
sobre la aplicacin del principio de prohibicin de doble remuneracin estatal, positivizado en distintas normas, que lo incorporan de
una manera concreta a nuestro sistema jurdico, dndole ciertos matices muy singulares.
Limitndonos a los antecedentes inmediatos
vigentes, tenemos las citas que detallamos a
continuacin:

DECRETO LEGISLATIVO N 276

LEY DE BASES DE LA CARRERA
ADMINISTRATIVA Y DE
REMUNERACIONES DEL SECTOR
PBLICO
Artculo 7. Ningn servidor pblico
puede desempear ms de un empleo o cargo
pblico remunerado, inclusive en las empresas
de propiedad directa o indirecta del Estado o
de economa mixta. Es incompatible, asimismo,
la percepcin simultnea de remuneraciones y
pensin por servicios prestados al Estado. La
nica excepcin a ambos principios est constituida por la funcin educativa, en la cual es
compatible la percepcin de pensin y remuneracin excepcional.

DECRETO SUPREMO
N 005-90-PCM
REGLAMENTO DE LA LEY DE
CARRERA ADMINISTRATIVA
Artculo 139. Mientras dure su relacin
laboral con la administracin pblica, a travs
de una entidad, tanto los funcionarios como
los servidores estn impedidos para desempear otro empleo remunerado y/o suscribir contrato de locacin de servicios bajo cualquier
modalidad con otra entidad pblica o empresa
del Estado, salvo para el desempeo de un
cargo docente.

Los funcionarios y servidores pblicos

estn impedidos de intervenir en patrocinio o
representacin de intereses particulares, como
abogados o apoderados o como rbitros, en los
procesos judiciales, administrativos o arbitrales, en los que el Estado y/o las empresas de
propiedad directa o indirecta del Estado son
parte. (1)
El impedimento detallado en el prrafo
anterior se aplica, igualmente, a los funcionarios y servidores pblicos sujetos al rgimen de
la actividad privada, e incluso a aquellos particulares que realizan funciones a favor del
Estado, y se extiende hasta un ao despus de
la conclusin del vnculo con la administracin
pblica. (1)(2)(3)
(1) Prrafos adicionados por el artculo 1 del Decreto
Supremo N 010-99-PCM, publicado el 06-05-99.
(2) El Decreto Supremo N 010-99-PCM, ha sido derogado por el artculo 8 del Decreto Supremo N 023-99PCM, publicado el 16-06-99.
(3) El Decreto Supremo N 023-99-PCM ha sido derogado por el artculo 9 del Decreto Supremo N 019-2002PCM, publicado el 08-03-2002.

LEY N 28175
LEY MARCO DEL EMPLEO
PBLICO
Artculo 3. Prohibicin de doble percepcin de ingresos.
Ningn empleado pblico puede percibir
del Estado ms de una remuneracin, retribucin, emolumento o cualquier tipo de ingreso.
Es incompatible la percepcin simultnea de
remuneracin y pensin por servicios prestados al Estado,
Las nicas excepciones las constituyen la
funcin docente y la percepcin de dietas por
participacin en uno de los directorios de entidades o empresas pblicas.
NOTA: Tngase en cuenta que el 17 de enero de 2006,
la Secretara de Gestin Pblica de la Presidencia del

Consejo de Ministros public en la separata de Normas

Legales del Diario Oficial El Peruano un comunicado en
el cual se manifiesta:

() Las normas contenidas en la LMEP

referidas a la instalacin del Consejo Superior
del Empleo Pblico - Cosep, la clasificacin
del empleo pblico en nuevos grupos ocupacionales, la adecuacin de los regmenes existentes en la administracin pblica, entre
otras, para comenzar su aplicacin requieren
que, previamente, entren en vigencia las cinco
leyes complementarias a que se refiere su
segunda disposicin transitoria, complementaria y final. ()
Entonces, estamos frente a una norma
vlida, vigente, pero ineficaz por inaplicable,
ante la falta de determinacin de categoras
que tienen que darle contenido, mediante
otras normas relacionadas directamente.
Ntese que en las dos primeras normas se
restringe su mbito de aplicacin a los funcionarios y servidores pblicos, los que en la
segunda de ellas se definen como:

DECRETO SUPREMO
N 005-90-PCM
REGLAMENTO DE LA LEY DE
CARRERA ADMINISTRATIVA
Artculo 3. Para efectos de la ley,
entindase por servidor pblico al ciudadano
en ejercicio que presta servicio en entidades
de la administracin pblica con nombramiento o contrato de autoridad competente, con
las formalidades de ley, en jornada legal y
sujeto a retribucin remunerativa permanente
en perodos regulares.
Hace carrera el servidor nombrado y por
tanto tiene derecho a estabilidad laboral indeterminada de acuerdo a ley.
Artculo 4. Considrase funcionario al
ciudadano que es elegido o designado por
autoridad competente, conforme al ordenamiento legal, para desempear cargos del ms

0405.qxd 25/09/2006 01:52 p.m. Pgina 3

Martes 26 de setiembre de 2006 5

e percepcin
de percepcin?
alto nivel en los poderes pblicos y los organismos con autonoma. Los cargos polticos y de
confianza son los determinados por ley.
Por lo tanto, entindase que ambas categoras implican la existencia de un vnculo como
causa de un contrato de trabajo que genera
una relacin laboral; es decir, ser trabajador de
una entidad, registrado debidamente en planillas, con todos los beneficios sociales y obligaciones que esto conlleva, incluso para el
empleador.
Cuando hablamos de la tercera norma se
percibe la misma tendencia cuando se utiliza la
etiqueta de empleado pblico; aunque como
su aplicacin est restringida por faltar darle
contenido o complementar el otorgado inicial y
originariamente, slo debe tomarse con carcter referencial. Se aprecia que se postula bsicamente la continuidad del esquema seguido
en las dos normas an vigentes, que rigen la
carrera administrativa y las remuneraciones del
sector pblico.
Debemos complementar lo expuesto puntualizando que nuestra opinin permite encuadrar el esquema actual dentro del marco constitucional previsto en el Art. 40 de la
Constitucin, cuando se prescribe:
Captulo IV: De la funcin pblica
Artculo 40. La ley regula el ingreso a la
carrera administrativa, y los derechos, deberes
y responsabilidades de los servidores pblicos.
No estn comprendidos en dicha carrera los
funcionarios que desempean cargos polticos
o de confianza. Ningn funcionario o servidor
pblico puede desempear ms de un empleo
o cargo pblico remunerado, con excepcin de
uno ms por funcin docente.()
As las cosas, cuando en el Decreto de
Urgencia N 020-2006 se dice:
Artculo 7. En el sector pblico no se
podr percibir simultneamente remuneracin
y pensin, incluidos honorarios por servicios no
personales, asesoras o consultoras, salvo por

funcin docente y la percepcin de dietas por

participacin en uno (1) de los directorios de
entidades o empresas pblicas.
Debe entenderse la aplicacin del mismo
esquema definido de las normas precedentes,
resultando didctica su demostracin mediante la siguiente frmula cuasidistributiva:
(A + B) + C + D+ E
A = Pensin
B = Remuneracin
C = Honorarios SNP
D = Honorarios Asesoras
E = Honorarios Consultoras
Estn proscritas las combinaciones:
A+B
A+C
A+D
A+E
B+C
B+D
B+E
Siendo permitidas:
C+D
C+E
D+E
C+D+E
Sostener lo contrario sera atentar contra
la libertad de contratar y de trabajo, consagradas a nivel constitucional en los incisos 14 y
15 del artculo 2 de la Constitucin, respectivamente, de los profesionales y tcnicos que
prestan sus servicios al Estado; cayendo en
supuestos tan absurdos como que un ingeniero consultor es contratado por una entidad
estatal para elaborar un expediente tcnico; el
plazo de ejecucin es de ocho meses, recibiendo a la suscripcin del contrato un adelanto,
pero difiriendo el pago del mayor porcentaje a
la entrega del trabajo, absolucin de observaciones incluidas, lo cual podra ampliar el
plazo de ejecucin contractual a casi un ao,
al final del que se emitir la conformidad del
servicio y se pagar el saldo insoluto por concepto de honorarios profesionales. Dicho ingeniero durante ese casi ao estara impedido de
contratar por cualquier concepto con otra entidad o la misma, no pudiendo percibir ingresos
del Estado mientras no se culmine a satisfaccin su relacin contractual con la entidad que
le dio el encargo de elaborar el expediente
tcnico. Es razonable esto?
Esa absurda, antitcnica e inconstitucional
interpretacin desincentivara la posibilidad de
contratar con el Estado por parte de gente cali-

ficada que estara en capacidad de aportar

enriquecedoramente a la experiencia gubernamental, conculcando los preceptos anotados y
transgrediendo el principio de igualdad ante la
ley, consignado en el inciso 2 del artculo 2 de
la Constitucin, ya que se estara tratando discriminatoriamente a los que trabajan para el
Estado, de manera independiente.
No se le puede prohibir a un profesional
contratar con diversas entidades, libremente, si
su capacidad profesional le da esa posibilidad.
Adems, teniendo conciencia de lo moroso que
es el Estado para pagar a sus proveedores por
la burocracia enquistada institucionalmente en
la mayora de dependencias, no se puede privar de acceso al mercado al segmento de proveedores de servicios para el Estado, a los
legalmente legitimados para concurrir a l, ya
que sera una prctica restrictiva, como ya dijimos, por discriminatoria.
Para finalizar, tenemos una norma de
excepcin en el artculo 5 del Decreto de
Urgencia N 021-2006, en el que se dispone:
Artculo 5. Proyectos de inversin.
Las disposiciones establecidas en el
Decreto de Urgencia N 020.2006, con excepcin de los artculos 2 y 3, no son de alcance a los proyectos de inversin pblica, independientemente de su fuente de financiamiento, incluida la contrapartida nacional
correspondiente.
En atencin a lo expuesto, se tiene que la
prohibicin decretada en el artculo 7 del
Decreto de Urgencia N 020-2006 no resulta
aplicable para aquellas personas que prestan
servicios en proyectos de inversin manejados
por entidades pblicas. Consecuencia de lo
cual, aunque se aplique errneamente el tenor
literal del texto de tal artculo, insistiendo en la
posicin de prohibir que alguien preste servicios en la modalidad SNP, asesora o consultora a varias entidades en forma simultnea, no
deben considerarse a efectos del anlisis diagnstico previo a las medidas correctivas a
adoptarse, los contratos suscritos entre el contratista prestador y las entidades que manejan
proyectos de inversin; con lo cual una persona puede contratar con una entidad estatal
que no maneja proyectos de inversin, y con
otra u otras que s lo hacen, sin quebrantar la
prohibicin derivada de una interpretacin
obtusa y sin sentido.
La calificacin de proyecto de inversin que
maneja una entidad tiene naturaleza netamente presupuestal, y se regula tanto en las normas emitidas por el MEF en general al igual
que en las sectoriales referidas al presupuesto
institucional u

0607.qxd 25/09/2006 01:55 p.m. Pgina 2

6 Martes 26 de setiembre de 2006

Suplemento de Anlisis Legal

Derecho empresarial

Directores, free raiding

y murallas de papel
uando el directorio de la sociedad annima
cuenta con un nmero excesivo de directores,
aqul se torna ms ineficiente. Las reuniones
son menos habituales, son recurrentes las inasistencias de sus miembros, cunde la desidia entre los
directores para proveerse de la informacin necesaria a fin de debatir el orden del da y no participan
en las deliberaciones. Al no realizar las funciones
esperadas, estos directores terminan tomando decisiones sobre la base de lo que dicen y promueven
otros directores a quienes ellos consideran que
estn realmente informados conducta conocida
comofree raiding.
Otro hecho frecuente en el funcionamiento de
muchos directorios es comprobar que sus miembros hacen uso de precauciones altamente ineficientes y costosas, como crear barreras defensivas
para cada decisin, es decir, antes de adoptarse una
decisin exigen contar con informes externos, legales, de auditora, financieros, etctera; medidas
conocidas como murallas de papel, porque a travs
de ellas, ms que el esclarecimiento de una materia
que podra ser enmaraada, los directores buscan
cubrirse de una eventual responsabilidad.
Frente a las situaciones descritas, el buen
gobierno corporativo promueve tanto una recomposicin cualitativa como cuantitativa del directorio
de las sociedades cotizadas.
En el primer caso, existe una tendencia general en todos los pases hacia la disminucin del
tamao del directorio como manera de mejorar
la eficiencia en la actuacin de dicho rgano.
Segn Santiago Eguidazu Mayor, se pretende as
que la dimensin cuantitativa del rgano de
administracin sea el resultado de un complejo
equilibrio entre la necesaria diversidad de opiniones y representatividad de los accionistas, por
un lado, y la eficiencia en el anlisis de los problemas y en la toma de decisiones y el coste de
su funcionamiento, por otro.
De acuerdo con estudios sobre equipos y decisin conjunta, Michael Jensen refiere que se cifra
entre cinco y siete el nmero ptimo de miembros
del directorio; mientras que la mayora de informes
sobre buen gobierno corporativo establece como
nmero limite el de 15 miembros.
En nuestra prctica societaria, si bien se establece un nmero mnimo de tres directores (artcu-

ANDRS
VARGAS*
Abogado
por la UNMSM.
Administrador
de empresas.
Analista de
Conasev.

lo 155 de la Ley General de Sociedades), no se instaura legalmente un nmero mximo; no obstante,

no es comn encontrar un nmero excesivo de
directores dentro de los directorios de las sociedades cotizadas peruanas, siendo el promedio de seis
a siete miembros, salvo en el caso de entidades
financieras, al igual que en empresas de importante magnitud en las que el nmero de directores
supera la decena, pero difcilmente se sita ms all
de los 15. Nada obsta, sin embargo, para que se
recomiende al directorio efectuar un anlisis de su
dimensin con miras a ajustar su composicin a su
verdadera realidad.
En lo que respecta a la recomposicin cualitativa del directorio, adems de pretenderse mejorar el
funcionamiento del mismo, se quiere que en este
rgano se vea representada la pluralidad de intereses que subyace en la sociedad annima entre
accionistas aportantes de capital de riesgo y gestores o ejecutivos.
Una de las propuestas esenciales del buen
gobierno corporativo si no la ms importante es

la reorientacin del directorio hacia funciones de

supervisin y control de la gestin social. Ello conlleva a reestructurar su composicin, de forma que
adems de participar en su seno los directores nombrados por los accionistas de control, as como los
directores provenientes de la lnea ejecutiva, tambin intervengan en l los llamados directores
independientes.
Si se encarga al directorio las funciones de
supervisin de la gestin, as como el de ser un
instrumento de solucin de conflictos de intereses o costes de agencia producidos entre principal (accionista) y agente (gestor), parece coherente el porqu en el sistema anglosajn se propone que el rgano de administracin se encuentre conformado por una mayora de directores
independientes. Una razn adicional radica en
que en las sociedades cotizadas de dicho sistema
los accionistas dispersos representan la mayora
del capital social, por lo que con la introduccin
de los directores independientes se busca un
reparto realmente democrtico del poder en la
sociedad annima, de forma que los intereses del
capital flotante o accionistas dispersos se
encuentre representado por directores que aporten independencia de juicio y profesionalismo.
En el caso de las sociedades peruanas, si bien
sera un exceso pretender que el directorio se
encuentre compuesto por una mayora de directores independientes, consideramos que sera adecuado que el nmero de los mismos est en proporcin al porcentaje de acciones con derecho a
voto que tienen los accionistas minoritarios y los
inversionistas institucionales.
Lo anterior supondra una superacin a las limitaciones de la eleccin de los directores mediante
mecanismos proporcionales como el voto acumulativo y el reflejo de una composicin del directorio
congruente con la real estructura accionarial de la
sociedad.
Los principios de buen gobierno para las sociedades peruanas deberan contener una propuesta
de este tipo o, al menos, hacer explicita la necesidad
de que el nmero de directores independientes no
puede ser irrelevante. u
(*) Las opiniones vertidas en el presente artculo son a ttulo
particular.

0607.qxd 25/09/2006 01:55 p.m. Pgina 3

Suplemento de Anlisis Legal

Martes 26 de setiembre de 2006 7

PROYECTO DE REFORMA
CONSTITUCIONAL.
nuevo Artculo 140. La pena de
muerte se aplicar en caso de
Guerra, terrorismo y violacin
sexual de menor de siete aos de
edad seguida de muerte.

Condena a muerte

Derecho versus realidad

C
FRANCISCO
JOS
DEL SOLAR
Abogado
por la PUCP
y la UCV.
Maestra
en ciencias
penales.
Profesor
universitario.

omo juristas defendemos el derecho a la vida,

a la ley, a la justicia y a los derechos humanos
de todos los hombres. Desde el marqus de
Beccaria, polticos y juristas han pugnado por humanizar cada da ms el derecho penal. Empero, quiz
esta tendencia ha fracasado por la blandenguera
frente a los delincuentes que se han hecho ms fuertes, indolentes, crueles y atvicos asesinos. De tal
suerte, que frente a esta realidad jurdica tenemos
otra realidad social y es que como padres de familia
debemos velar y preocuparnos por el bienestar y la
seguridad, primero, de nuestros hogares, y, luego, la
de nuestros congneres, vecinos y de la comunidad
en general.

PACTA SUN SERVANDA

Como juristas queremos que en nuestra sociedad
reine el imperio del derecho, se cumplan las leyes,
haya respeto entre los ciudadanos y se preserven los
tratados (pacta sun servanda) en general y los pactos
internacionales Comisin y Corte interamericanas
de derechos humanos., en especial, con el fin de que
el peruano que no encuentre la justicia esperada en
el pas pueda recurrir a la jurisdiccin interamericana
en bsqueda de ella.
Como hombres comunes y corrientes, de a pie,
queremos que el derecho est acorde con la realidad,
y sancione drstica y ejemplarmente a los delincuentes, a los que perturban y violan la seguridad, paz y
tranquilidad de nuestros hogares y de la sociedad.
Como juristas y hombres comunes y corrientes
estamos conscientes de que el derecho no puede
darle la espalda a la realidad social. Por el contrario,
antes de que haya mayores males que lamentar, el
derecho tiene que encauzar las conductas humanas
legislando oportuna y adecuadamente antes de que
imperen la anomia o la justicia por manos propias,
frente a la ausencia de un Gobierno eficaz y con autoridad para cumplir con su fin fundamental del bien
comn.

DERECHO A LA DEFENSA Y AL
DEBIDO PROCESO
Como juristas nos ocupamos de las causas justas, sin
negar el derecho a la defensa y al debido proceso que
tienen (derechos humanos) los delincuentes, violadores y todo sujeto que acta al margen de la ley a
pesar de que lesionan e impiden la materializacin
del ansiado bien comn.

QUIN PIERDE MS?

Como hombres comunes y corrientes nos preocupa
ms el dolor de una familia cuyo hijo o hija ha sido

vctima de violacin seguida de asesinato. El violador

frustr una vida, una ilusin, esperanza y felicidad de
un hogar, de una familia. Seg la vida, quiz, en el
futuro, de un gran poltico, sacerdote o mdico. Hizo
un gran dao a la paz, tranquilidad y seguridad del
Estado-nacin.
Dentro de este contexto, si la sociedad prescinde de la vida de quien le hace dao se est defendiendo de sus enemigos naturales que quieren destruir sus clulas fundamentales: la familia.
Enfermos o no, deben sentir el peso de la ley: carcelera perpetua o pena capital. Ms dao hacen
vivos que muertos. Ellos no trabajan, no pagan
impuestos, son parias, escorias que slo viven para
el mal y sus actos delincuenciales debilitan y lesionan a las familias que cumplimos y obedecemos la
ley, trabajamos, pagamos impuestos y queremos
un gobierno mejor.
El pueblo, a travs de la opinin pblica, clama
por la reposicin de la condena a muerte para el delito de violacin seguido de muerte de vctimas menores. Ms del 80 por ciento est de acuerdo con que se
restablezca esta condena en nuestra Constitucin y el
Cdigo Penal. Es una realidad que se estrella frente al
derecho humanitario de hoy y ante los convenios
internacionales de derechos humanos. El no atender
oportuna y adecuadamente este clamor desbordar
al derecho y perjudicar a la sociedad. El perjuicio
ser mayor al acrecentarse la ingobernabilidad, inseguridad, frustracin e infelicidad.

EL GOBIERNO
El Gobierno lase poderes del Estado deber buscar
los mecanismos necesarios para restablecer la condena de muerte en nuestro ordenamiento jurdico. El
Presidente de la Repblica ha cumplido con presentar

el proyecto de ley solicitando restablecer la pena de

muerte, ofrecida en la campaa electoral con el fin de
atender a la exigencia de la realidad social, y, en lo
posible no colisionar con el derecho internacional.

ALGO MS
Es verdad que la condena a muerte por el delito de
violacin no solucionar definitivamente el problema. Al margen de la polmica de que si es o no una
pena disuasiva, tenemos que incidir en el aspecto
cultural, afianzamiento e interiorizacin de valores,
de primaca y amor por la familia, de la verdad,
honestidad, probidad, solidaridad, etctera.
Asimismo, combatir y acabar con la promiscuidad,
el alcoholismo y los vicios perniciosos en hogares de
condicin infrahumana, los que contribuyen a desarrollar una subcultura que comienza en la actualmente denominada chicha o combi; abandono
e indiferencia por nuestros hijos menores que incluye, desgraciadamente, al incesto.
Todo ello con un cumplimiento primordial de
ofrecer un mejor estndar y estilo de vida para todos
los peruanos en franca y abierta lucha contra la
pobreza y miseria en que vive la mayora de los hogares peruanos, otorgando ms y mejores puestos de
trabajo con remuneraciones justas y adecuadas para
iniciar esta cruzada orientada al verdadero cumplimiento de los derechos humanos sociales y econmicos que el pueblo espera con ansias desesperadas desde los inicios de la Repblica. Grave crisis que
es responsabilidad de todos, desde nuestros bisabuelos hasta nosotros.
De ah que es la hora de tomar conciencia y cumplir a cabalidad con nuestros roles, y asumir desafos
para construir una sociedad ms justa para todos, de
acuerdo con nuestra realidad nacional. u

0801.qxd 25/09/2006 01:48 p.m. Pgina 2

8 Martes 26 de setiembre de 2006

Suplemento de Anlisis Legal

Opinin

Biblioiuris
Ensayos
jurdicos
contemporneos

Impacto social de
los costos de acceso
al registro
E

MIGUEL
CAVERO
VELAOCHAGA
Abogado.
Miembro
de la Comisin
Consultiva de
Derecho Civil
(Registral) del
CAL.

n 1996, con la creacin de la Cofopri como

organismo rector mximo para el saneamiento fsico legal de asentamientos humanos, se
cre un sistema de acceso a la propiedad formal
basado en dos puntos imaginarios de ejecucin
simultnea y de similar importancia: por un lado la
formalizacin de la propiedad informal y por el otro,
el fomento del acceso al registro inmobiliario.
A partir de 1996 se dio mucha importancia a la
funcin del Registro Predial Urbano, tanto as que
parte del financiamiento que otorg el Banco
Mundial para el Programa de Formalizacin de la
Cofopri fue para las operaciones de dicha entidad.
Con la unificacin de los registros, las formalidades al igual que las tasas registrales para los sectores populares pasaron a tener como referente el
sistema utilizado en el Registro de la Propiedad
Inmueble o Registro Tradicional.
No estamos en contra de fortalecer el sistema
de registro de la propiedad en el Per ni de hacerlo
ms seguro. Es evidente que las tasas registrales
por concepto de transferencias de propiedad deban
tener un nivel acorde con las necesidades operativas del registro, y que permitan garantizar la seguridad jurdica. Sin embargo, en trminos sociales,
consideramos que deben tener un costo que est de
acuerdo con la realidad social y econmica de quien
contrata y solicita el acceso al registro, pues la propiedad privada y las transacciones privadas, en los
diferentes sectores y en especial en los populares,
requieren que no existan obstculos jurdicos que
limiten el acceso al registro.
Un trfico inmobiliario, que se quede slo en la
etapa consensual, sin llegar al registro, representa
un riesgo social que puede generar un retroceso al
mejoramiento del sistema de acceso y registro de la
propiedad en el Per, que no se puede permitir. Por
ello, es imprescindible modificar el sistema de cobro
de derechos registrales, de tal manera que se considere la ubicacin fsica del bien materia de transaccin como referencia para establecer el arancel
registral. Es decir, los parmetros que se aplican
para fijar el costo por registrar una compraventa en
Carabayllo no pueden ser los mismos que se aplican

para establecer el costo por registrar una compraventa en La Molina.

La modificacin del sistema ser algo muy
beneficioso para todos los segmentos de la sociedad, y para el mercado, pero especialmente para los
ms pobres.
Sin perjuicio de lo expresado, el objeto de
fondo sigue siendo simplificar el acceso al registro, tanto en lo procedimental como en el costo
por el servicio.
En relacin con el tema de la simplificacin, vale
la pena recordar que uno de los compromisos de la
Cumbre de las Amricas realizada en Santiago de
Chile en 1998 fue simplificar los procedimientos del
registro de la propiedad. Es decir, instituir procesos
transparentes y ms sencillos para el otorgamiento
de los ttulos y la inscripcin de la propiedad. Sin
duda, el valor de los aranceles tiene incidencia en lo
mencionado.
Un tema que no se debe olvidar es que antes
del auge de los programas Mivivienda y Techo
Propio el mercado inmobiliario peruano increment su movimiento gracias al Programa de
Formalizacin de la Cofopri, pues los nuevos propietarios tenan la facilidad de hacer sus transferencias, y otros segundos actos, a un menor costo,
gracias a las tasas registrales diferenciadas que
aplicaba el entonces Registro Predial Urbano. A
partir de la unificacin de los registros, existe un
gran nmero de actos de disposicin de propiedad
que, por el costo del arancel registral, habra quedado slo en la fase notarial y no ha logrado acceder al registro. Es decir, no accede a la seguridad
jurdica que otorga el registro, por un tema de costos. Ello es una limitacin de los derechos constitucionales y un retroceso que trae como consecuencia el retorno a la informalidad.
Consideramos que el Congreso de la Repblica y
el Poder Ejecutivo deben comprometerse a realizar la
supervisin de toda reforma que se haga al sistema
de registro de la propiedad en el Per, a fin de garantizar que se tengan en cuenta las preocupaciones de
los sectores populares, para los que su propiedad predial constituye el ms grande capital. u

Pierre Foy
Valencia,
Editor
Instituto
Pacfico SAC,
Lima, 2006

El profesor de derecho de la Pontificia

Universidad Catlica del Per (PUCP)
Pierre Foy Valencia ha tenido la brillante iniciativa de compilar ensayos jurdicos de destacados maestros universitarios y egresados de la Promocin
Derecho 1980-PUCP, a la cual l tambin
pertenece, en esta sugestiva obra que
lleva por subttulo Testimonio de una
huella acadmica.
Durante la dcada de 1990, se difundi en nuestro pas la atroz divisa de que
las ideas y la reflexin carecan de importancia, frente a un supuesto pragmatismo que solamente condujo a una espiral
ascendente de corrupcin cuyos efectos
an se sienten en casi todos los mbitos
del quehacer nacional. Los recientes
sucesos ocurridos en el Poder Judicial as
lo demuestran.
Por suerte, siempre hay un reducto de
profesionales, juristas y filsofos que no
se han rendido a ese modo pragmtico
de entender el derecho, y frente a dicha
inopia han continuado en el ejercicio del
pensamiento, en este caso, del pensamiento jurdico, lo que en buena hora nos
hace recordar que el derecho no es un
mero hacer, sino tambin y acaso principalmente pensar.
Sin desvincularse del ejercicio profesional, este grupo de juristas reflexiona
sobre diversos tpicos del quehacer jurdico como son el debido proceso, la legislacin ambiental, la proteccin de la
democracia, el acto administrativo y la
aduana del futuro, un interesante ejercicio de prospectiva legal.
La edicin, de diseo atractivo y
moderno, corresponde a Pierre Foy,
quien adems colabora en este colectivo junto con Alberto Bolvar, Gladys
Camacho, Juan Hurtado, Csar Landa,
Jorge Melo Vega, Ren Ortiz y Anbal
Quiroga, entre otros. Esperamos ver en
las libreras ms libros as. La profesin
legal los necesita. (Julio Viccina
Aguilar)
Mayor informacin en jirn Larrabure
y Unanue 188, Of. 63, Santa Beatriz, Lima
1. Telfono: 619-3719.