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Abril de 2010
3
PRESENTACION
El Estado costarricense actuando por medio del Poder Ejecutivo y la Junta de Administracin
Portuaria y de Desarrollo Econmico de la Vertiente Atlntica (JAPDEVA), conformando ambos
La Administracin Concedente, quien acta a la vez por medio del Consejo Nacional de
Concesiones (CNC), inicia, con la promulgacin de este documento, el proceso formal de
convocatoria, seleccin y adjudicacin de la firma concesionaria que asumir la responsabilidad
de la ejecucin del Contrato de Concesin de Obra Pblica con Servicio Pblico para el Diseo,
Financiamiento, Construccin, Operacin y Mantenimiento de una Terminal de Contenedores de
Mon.
La Administracin pretende, mediante el desarrollo del proyecto objeto de esta concesin, la
construccin de una nueva infraestructura que resuelva las limitaciones en la capacidad del
complejo portuario Mon - Limn para atender la demanda actual y futura y mejorar
sustancialmente la calidad, la seguridad y el nivel de los servicios pblicos que se presten en los
muelles del Litoral Caribe.
As, se propone contratar a un Concesionario de reconocida experiencia en el financiamiento,
construccin y operacin de terminales portuarias internacionales para la consecucin de los
objetivos sealados.
4
Contenido
PRIMERA PARTE........................................................................................................................ 20
NORMAS QUE RIGEN EL PROCESO LICITATORIO ................................................................ 20
CAPITULO 1: ............................................................................................................................... 20
INTRODUCCIN ......................................................................................................................... 20
1.1
1.2
1.3
1.4
1.5
1.6
CAPITULO 2 ................................................................................................................................ 29
DE LAS ACLARACIONES Y MODIFICACIONES AL CARTEL ................................................... 29
2.1 Aclaraciones y modificaciones al cartel ....................................................................... 29
2.1.1
Comunicacin de las aclaraciones y modificaciones al cartel.................................... 30
2.1.2
Responsabilidad de la Administracin frente a las aclaraciones y modificaciones al
Cartel 30
2.2 REUNIONES PRE-OFERTA ............................................................................................ 30
2.2.1
Convocatoria a las reuniones pre-oferta .................................................................... 30
2.2.2
Preguntas y comentarios en las reuniones pre-oferta................................................ 31
2.2.3
Reuniones individuales con los potenciales oferentes ............................................... 31
CAPITULO 3 ............................................................................................................................... 31
5
DE LOS POTENCIALES OFERENTES ....................................................................................... 31
3.1 POTENCIALES OFERENTES .......................................................................................... 31
3.1.1
Prohibicin de Participacin....................................................................................... 32
3.2
FIRMAS Y REPRESENTACIN....................................................................................... 36
CAPITULO 4 ................................................................................................................................ 37
DE LA OFERTA ........................................................................................................................... 37
4.1 DISPOSICIONES GENERALES....................................................................................... 37
4.1.1
Responsabilidades que asumen los potenciales oferentes ....................................... 37
4.1.2
Aceptacin de la Legislacin y Tribunales Costarricenses. Renuncias .................... 37
4.1.3
Obligacin de proteccin y conservacin del medio ambiente .................................. 38
4.1.4
Obligacin de actuar de buena fe .............................................................................. 38
4.1.5
Documentos emitidos en el exterior........................................................................... 38
4.1.6
Modificaciones o retiro de las ofertas antes del acto de apertura de la Oferta Tcnica
38
4.1.7
Correcciones a las ofertas y documentos adicionales ............................................... 38
4.1.8
Colusin ..................................................................................................................... 38
4.1.9
Informacin falsa o engaosa .................................................................................... 39
4.1.10
Costo de la oferta ................................................................................................... 39
4.2 PRESENTACIN DE LA OFERTA .................................................................................. 39
4.2.1
En sobres cerrados.................................................................................................... 39
4.2.2
Presentacin personal o por medio de correo certificado .......................................... 40
4.2.3
Formalidades que debe cumplir la oferta ................................................................... 40
4.2.3.1 Presentacin de original y copias ............................................................................. 40
4.2.3.2 Idioma ...................................................................................................................... 40
4.2.3.3 Uso Obligatorio del Sistema Internacional de Unidades y Medidas......................... 41
4.3
6
4.4.2
Descripcin del Oferente ........................................................................................... 41
4.4.3
Garanta de Participacin .......................................................................................... 42
4.4.3.1 Objeto y monto de la Garanta de Participacin ....................................................... 42
4.4.3.2 Forma de rendir la Garanta de Participacin ........................................................... 42
4.4.3.3 Vigencia de la Garanta de Participacin .................................................................. 42
4.4.3.4 Omisin de la Garanta de Participacin................................................................... 43
4.4.3.5 Devolucin de la Garanta de Participacin .............................................................. 43
4.4.3.6 Ejecucin de la Garanta de Participacin ................................................................ 43
4.4.4
Declaraciones juradas ............................................................................................... 43
4.4.4.1 No le alcanzan las prohibiciones de la LCA .............................................................. 43
4.4.4.2De la veracidad de todas sus declaraciones.............................................................. 43
4.4.5
Certificaciones ........................................................................................................... 44
4.4.5.1 Acreditacin de la existencia jurdica y filiacin. ....................................................... 44
4.4.5.2 Del nmero y propiedad de las acciones .................................................................. 44
4.4.5.3 De la capacidad de actuar. ....................................................................................... 44
4.4.5.4 Obligaciones con la CCSS........................................................................................ 44
4.4.6
Autorizacin de verificacin de informacin ............................................................... 44
4.5
4.6
4.7
7
APERTURA DE LAS OFERTAS .................................................................................................. 55
5.1
5.2
5.3
5.4
6.2 REUNIONES.......................................................................................................................... 57
6.3 PROCEDIMIENTO DE VERIFICACIN DE REQUISITOS ................................................... 57
6.3.1 Verificacin del contenido de la Oferta Tcnica .............................................................. 58
6.3.1.1 Verificacin del cumplimiento de los Aspectos Formales (Requisitos Legales) ........ 58
6.3.1.2 Verificacin de la Capacidad Financiera del Oferente .............................................. 58
6.3.1.3 Verificacin de la Experiencia del Oferente .............................................................. 59
6.3.1.4 Verificacin del Anteproyecto Conceptual ................................................................ 59
6.4 EVALUACIN DE LA OFERTA ECONMICA ................................................................ 60
6.4.1
Apertura de las ofertas econmicas .......................................................................... 60
6.4.2
Variables de adjudicacin .......................................................................................... 60
6.4.3
Razonabilidad de la Oferta Econmica ...................................................................... 61
6.5
6.6
6.7
OFERTA ADJUDICADA................................................................................................... 62
6.8
CAPITULO 7 ................................................................................................................................ 63
DE LA FORMALIZACIN DEL CONTRATO ............................................................................... 63
7.1
7.2
7.3
8
7.4 EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO EN LOS REQUISITOS PREVIOS A LA
FORMALIZACIN DEL CONTRATO ......................................................................................... 64
7.5 DESCRIPCIN DE REQUISITOS PARA LA FORMALIZACIN DEL CONTRATO ....... 64
7.5.1
Escritura Constitutiva de la Sociedad Concesionaria................................................. 64
7.5.2
Aprobacin del proyecto de Estatutos ....................................................................... 66
7.5.3
Entrega de la Garanta de Construccin .................................................................... 66
7.5.4
Proyectos de los contratos de fideicomiso. ................................................................ 66
7.5.5
Acreditacin de Poderes............................................................................................ 67
7.5.6
Acreditacin de requisitos y formalizacin del Contrato............................................. 67
SEGUNDA PARTE ...................................................................................................................... 68
CAPTULO 1 ................................................................................................................................ 68
DEL CONTRATO ......................................................................................................................... 68
1.1 LAS PARTES ....................................................................................................................... 68
1.1.1
ACTUACIONES ......................................................................................................... 68
1.2
ADMINISTRACIN CONCEDENTE................................................................................. 68
2.2
2.3
2.4
2.5
2.6
2.7
9
2.8 RGIMEN DE APLICACIN A LAS RELACIONES JURDICAS DEL CONCESIONARIO
CON TERCEROS ........................................................................................................................ 76
CAPITULO 3 ................................................................................................................................ 76
DE LOS DOCUMENTOS QUE FORMAN PARTE DEL CONTRATO .......................................... 76
3.1
CAPITULO 4 ................................................................................................................................ 77
DE LAS OBLIGACIONES Y DERECHOS GENERALES ............................................................. 77
DE LA ADMINISTRACIN........................................................................................................... 77
4.1 OBLIGACIONES Y DERECHOS GENERALES DE LA ADMINISTRACIN................... 78
4.1.1
Obligaciones generales ............................................................................................. 78
4.1.2
Derechos Generales de la Administracin Concedente............................................. 79
4.2 OBLIGACIONES Y DERECHOS GENERALES DEL CONCESIONARIO ....................... 79
4.2.1
Obligaciones Generales del Concesionario ............................................................... 79
4.2.2
Derechos Generales del Concesionario .................................................................... 80
4.2.3
DERECHOS DE LOS USUARIOS ............................................................................. 81
4.2.3.1 Trmite de denuncias de los usuarios.................................................................... 81
4.2.3.2|Informacin ............................................................................................................... 81
4.3.2.3 Capacitacin del personal del concesionario destinado a la atencin al pblico ... 82
4.2.3.4
Formulacin de denuncias o reclamos por parte de los usuarios ante el
concesionario ....................................................................................................................... 82
4.2.4
Reglamento del Servicio ............................................................................................ 83
CAPITULO 5 ................................................................................................................................ 84
DE LOS PLAZOS DE LA CONCESIN...................................................................................... 84
5.1
10
5.4
5.7
CAPITULO 6: ............................................................................................................................... 90
RGIMEN DE RIESGOS ............................................................................................................ 90
6.1
6.2
7.2
7.3
7.4
7.5
7.6
7.7
7.8
11
7.9 EJECUCIN DE LAS GARANTAS ................................................................................. 96
7.9.1
Derecho de ejecucin de las garantas ...................................................................... 96
7.9.2
Procedimiento de ejecucin de las garantas ............................................................ 97
7.9.3
Uso del producto de la garanta en caso de resolucin contractual........................... 98
7.10
7.11
7.12
7.13
12
DEL RGIMEN ECONMICO, OBLIGACIONES Y DERECHOS ............................................. 111
FINANCIEROS DEL CONCESIONARIO ................................................................................... 111
11.1
RGIMEN GENERAL EN MATERIA DE FINANCIACIN/ ENDEUDAMIENTO DE
CONCESIONARIO .................................................................................................................... 111
11.2
TIPOS DE GARANTAS ESPECIALES ADMITIDAS ................................................. 112
11.2.1
Prenda especial ................................................................................................... 113
11.2.2
Fideicomiso en Garanta ...................................................................................... 114
11.2.1.1 Procedimiento de Ejecucin del Fideicomiso........................................................ 114
11.2.3
Constitucin de garantas reales sobre activos afectados a la Concesin ........... 115
11.3
11.4
11.5
DERECHO SOBRE EL COBRO DE LOS SERVICIOS PORTUARIOS A LOS
CONTENEDORES..................................................................................................................... 116
11.6
CONTRAPRESTACIN.............................................................................................. 116
11.7
ESTRUCTURA TARIFARIA. ...................................................................................... 117
11.7.1
Metodologa para la fijacin de las tarifas. ........................................................... 117
11.7.2
Rubros que no sern considerados como costos que se puedan registrar en la
contabilidad o incorporar en el modelo financiero del concesionario y utilizarse como
justificantes para futuras solicitudes de desequilibrio financiero del contrato. ........................ 117
11.7.3
Sobre el cobro de tarifas mximas aprobadas por la ARESEP............................ 118
11.7.4
Parmetros de medicin de la calidad del servicio .............................................. 119
11.7.5
Ajustes tarifarios................................................................................................... 119
11.7.5.1 Ajustes por inflacin de los Estados Unidos de Amrica ..................................... 120
11.7.5.2 Procedimiento extraordinario para fijar tarifas ..................................................... 120
11.8
11.9
11.10
11.11
13
11.14 Pagos en favor de la Administracin....................................................................... 124
11.14.1 Canon por la explotacin de la Concesin y canon por la fiscalizacin de la
Concesin. 124
11.14.2 Contribucin para el Desarrollo regional .............................................................. 124
CAPITULO 12 ............................................................................................................................ 125
DEL MANTENIMIENTO DEL EQUILIBRIO ECONMICO-FINANCIERO ................................. 125
DEL CONTRATO Y SU RENEGOCIACIN .............................................................................. 125
12.1
MANTENIMIENTO DE LA ECUACIN ECONMICO-FINANCIERA DE LA
CONCESIN ............................................................................................................................. 125
12.2
12.3
MODIFICACIN UNILATERAL DEL CONTRATO DE CONCESIN POR LA
ADMINISTRACIN CONCEDENTE (IUS VARIANDI ADMINISTRATIVO) ........................... 126
12.4
12.5
PROCEDIMIENTO A SEGUIR PARA EL REEQUILIBRIO ECONMICO-FINANCIERO
DEL CONTRATO DE CONCESIN ANTE SITUACIONES QUE ORIGINAREN PERJUICIOS AL
CONCESIONARIO .................................................................................................................... 129
12.6
FORMA DE REESTABLECIMIENTO DEL EQUILIBRIO CONTRACTUAL DE LA
CONCESIN ............................................................................................................................. 132
12.7
DERECHO DE LA ADMINISTRACIN CONCEDENTE A RESTABLECER EL
EQUILIBRIO ECONOMICO DEL CONTRATO. ........................................................................ 132
12.8
PROCEDIMIENTO PARA EL REEQUILIBRIO ECONMICO-FINANCIERO DEL
CONTRATO DE CONCESIN POR GESTIN DE LA ADMINISTRACIN CONCEDENTE .. 133
12.9
12.10
13.2
RESPONSABILIDAD
DEL
CONCESIONARIO
FRENTE
A
LAS
SUBCONTRATACIONES.......................................................................................................... 138
13.3
13.4
RELACIONES ENTRE LA ADMINISTRACIN CONCEDENTE Y LOS
SUBCONTRATISTAS ............................................................................................................... 139
14
13.5
14.2
RGIMEN DE CONTROL ........................................................................................... 141
14.2.1
Potestad de Control de la Administracin Concedente ........................................ 142
14.2.2
Alcance subjetivo del cumplimiento de funciones de control............................... 143
14.2.3
Delegacin en el cumplimiento de funciones ....................................................... 143
14.2.4
Principios generales aplicables al ejercicio de las funciones de control. .............. 143
14.2.5
Deber de colaboracin de la Sociedad Concesionaria ......................................... 144
14.2.6
Control de la ejecucin contractual ...................................................................... 144
14.2.6.1 Oportunidad para la realizacin de controles ................................................... 144
14.2.6.2 Control de la ejecucin de obras ...................................................................... 144
14.2.6.3 Control de mantenimiento de obras e instalaciones ......................................... 145
14.2.6.4 Control de la calidad de los servicios prestados por el Concesionario ............. 146
14.2.7
Instrumentos de control........................................................................................ 146
14.2.7.1 Instrumentos para el ejercicio de competencias de control .............................. 146
14.2.7.2 Informes de la Sociedad Concesionaria ........................................................... 146
14.2.7.3 Requerimientos de informacin a otras entidades pblicas.............................. 148
14.2.7.4 Informes tcnicos en general y periciales ......................................................... 148
14.2.8
Registros contables de la Sociedad Concesionaria ............................................. 148
14.2.9
Registros operacionales....................................................................................... 148
14.2.10 Auditoras externas .............................................................................................. 149
14.2.11 Inspecciones ........................................................................................................ 150
14.2.12 Evaluacin Anual de Desempeo ........................................................................ 151
14.2.13 De las funciones de control y los informes de fiscalizacin. ................................ 151
14.2.14 Procedimiento para el ejercicio de las funciones de fiscalizacin y control. ......... 152
14.2.15 Procedimiento para el ejercicio de las funciones de fiscalizacin y control. ......... 152
14.3
REGIMEN SANCIONADOR........................................................................................ 152
14.3.1
Procedimiento para la aplicacin del rgimen sancionatorio................................ 153
14.3.1.1 Procedimiento iniciado a peticin de los usuarios de los servicios concesionarios .. 154
14.3.1.2 Procedimiento iniciado a peticin de la Concesionaria............................................. 155
14.3.2
Disposiciones comunes a los procedimientos de control iniciados de oficio o ante la
denuncia de parte de usuarios o terceros en general. ........................................................... 155
14.3.2.1 Incumplimiento ......................................................................................................... 156
14.3.2.2 Rgimen general de aplicacin de sanciones .......................................................... 156
14.3.3
Tipologa de las faltas .......................................................................................... 159
14.3.4
De la Prescripcin para aplicacin de las sanciones reguladas en este captulo. 161
14.3.5
Aplicacin de multas ............................................................................................ 161
14.3.6
Pocedimiento para la imposicin de multas ......................................................... 162
14.3.7
Mora ..................................................................................................................... 163
14.3.8
De la intervencin ..................................................... Error! Marcador no definido.
15
CAPITULO 15 ............................................................................................................................ 167
DE LOS INFORMES .................................................................................................................. 167
15.1
15.2
15.3
15.4
15.5
15.6
15.7
INFORMES DURANTE LA ETAPA DE LA EXPLOTACIN ...................................... 169
15.7.1
Informes Mensuales ............................................................................................. 169
15.7.1.1 Informe de estadsticas portuarias.................................................................... 170
15.7.1.2 Informe Mensual de Gestin y Servicios .......................................................... 170
15.7.1.3 Actualizacin de bienes y derechos adquiridos por el Concesionario .............. 170
15.7.1.4 Informe de Enfermedades, accidentes de trabajo y emergencias acontecidas en
el mes que informa. ........................................................................................................... 170
15.7.1.5 Reclamos de los Usuarios ................................................................................ 170
15.7.1.6 Informes Financieros ........................................................................................ 170
15.7.2
Informes Semestrales .......................................................................................... 171
15.7.3
De la empresa auditora ........................................................................................ 171
15.7.4
Informes Anuales ................................................................................................. 172
15.7.4.1 De inversiones .................................................................................................. 172
15.7.4.2 De seguimiento del Plan de Mantenimiento de la Infraestructura..................... 172
15.7.4.3 De operacin ................................................................................................... 172
15.7.4.4 Estados Financieros ........................................................................................ 172
15.7.4.5 Plan de Seguridad portuaria y Plan de Atencin de Emergencias ................... 173
15.7.5
Otros Informes ..................................................................................................... 173
15.7.6
Informes excepcionales ....................................................................................... 174
15.7.7
Informes adicionales ............................................................................................ 174
CAPITULO 16 ............................................................................................................................ 175
ASPECTOS FISCALES ............................................................................................................. 175
16.1
16.2
16.3
TRMITE DE LAS EXONERACIONES ...................................................................... 175
16.3.1
Lista de bienes a exonerar ................................................................................... 176
16.3.2
Aceptacin de los bienes a ser exonerados ......................................................... 176
16.3.3
Cambios en la lista de bienes a ser exonerados .................................................. 176
16.3.4
Solicitud de Exoneracin ...................................................................................... 176
16.3.5
Recurso contra el rechazo de solicitudes de exoneracin ................................... 177
16
16.3.6
16.3.7
16.3.8
16.3.9
17.2
17.3
17.4
17.5
17.6
17.7
17.8
17.9
17.10
17.11
17.12
17.13
17.16
17.17
17
DE LA CESION DE DERECHOS Y OBLIGACIONES, .............................................................. 185
SUSPENSIN Y TERMINACIN DEL CONTRATO ................................................................. 185
18.1
18.2
SUSPENSIN DE LA CONCESIN........................................................................... 188
18.2.1
Suspensin temporal ........................................................................................... 188
18.2.1.1 Procedimiento en caso de solicitud de la Administracin ..................................... 188
18.2.1.2 Procedimiento en caso de solicitud del Concesionario ........................................ 188
18.2.1.3 Suspensin de los derechos del Concesionario .................................................. 189
18.2.1.4 Abandono de la explotacin de la Concesin ...................................................... 189
18.3
EXTINCIN DE LA CONCESIN............................................................................... 189
18.3.1
Causas de extincin de la Concesin .................................................................. 190
18.3.1.1 Vencimiento del Plazo ......................................................................................... 190
18.3.1.2 Rescate de la Concesin ..................................................................................... 190
18.3.1.3Imposibilidad de cumplimiento por medidas o incumplimiento de la Administracin
........................................................................................................................................... 191
18.3.1.4 Resolucin de la Concesin ................................................................................ 191
18.3.1.5 Procedimiento de cura en caso de incumplimiento del Concesionario ................ 192
18.3.1.6 Participacin de los acreedores en caso de incumplimiento del Concesionario .. 193
18.3.1.7 Declaratoria de resolucin del Contrato ............................................................... 193
18.3.2
Indemnizaciones por la extincin del Contrato ..................................................... 194
18.3.2.1 Indemnizacin como efecto de la extincin por causas ajenas al Concesionario 194
18.3.2.2 Indemnizacin como efecto de la extincin por razones imputables al
Concesionario..................................................................................................................... 194
18.3.2.3 Indemnizacin como efecto de la extincin del Contrato por Eventos de Fuerza
Mayor o Caso Fortuito ........................................................................................................ 194
18.3.3
Trmite de indemnizaciones ................................................................................ 195
18.3.4
Extincin de la Concesin frente a las partes ...................................................... 195
18.3.5
Extincin de la Concesin frente a los acreedores .............................................. 195
18.3.6
Efectos de la extincin frente a contratos con terceros ........................................ 196
18.3.7
Entrega de las obras, equipos, bienes y derechos afectos a la concesin .......... 197
18.3.8
Acciones previas al vencimiento del plazo de la concesin ................................. 197
CAPITULO 19 ............................................................................................................................ 197
DE LA SOLUCIN ALTERNATIVA DE DISPUTAS................................................................... 197
19.1
19.2
19.3
19.4
19.5
18
CAPITULO 20 ............................................................................................................................ 199
DE LAS DISPOSICIONES FINALES ......................................................................................... 199
20.1
20.2
20.3
CUMPLIMIENTO CON TODOS LOS REQUISITOS LEGALES ................................. 200
20.3.1
Procedimiento general y de tramitacin de autorizaciones o aprobaciones ......... 200
20.4
20.5
20.6
20.7
20.8
20.9
20.10
20.11
20.12
20.13
20.14
20.15
20.16
20.17
20.18
20.19
20.20
19
FORMULARIO 2........................................................................................................................ 214
FORMULARIO 3........................................................................................................................ 215
FORMULARIO 4........................................................................................................................ 216
FORMULARIO 5........................................................................................................................ 217
FORMULARIO 6........................................................................................................................ 218
FORMULARIO 7........................................................................................................................ 219
FORMULARIO 8........................................................................................................................ 221
FORMULARIO9......................................................................................................................... 222
FORMULRIO9A......................................................................................................................... 222
FORMULARIO 10..................................................................................................................... 223
FORMULARIO 10 A .................................................................................................................. 224
FORMULARIO 11...................................................................................................................... 225
FORMULARIO 12...................................................................................................................... 228
FORMULARIO 13...................................................................................................................... 232
FORMULARIO 14...................................................................................................................... 234
20
PPRRIIM
MEERRAA PPAARRTTEE
NNOORRM
MAASS QQUUEE RRIIGGEENN EELL PPRROOCCEESSOO LLIICCIITTAATTOORRIIOO
CCAAPPIITTUULLOO 11::
IINNTTRROODDUUCCCCIINN
1.1
En la actualidad las condiciones bajo las cuales se manejan los contenedores en el Complejo
Portuario Limn/Mon (CPLM), en cuanto a infraestructura, operacin y gestin no son las ms
adecuadas para atender una demanda cada vez ms creciente, lo que va en detrimento del
comercio exterior martimo y el desarrollo econmico del pas.
Los rendimientos de las operaciones de carga y descarga de contenedores son bajos y la
utilizacin predominante del despacho y recibo directo generan flujos logsticos inapropiados,
fomentando la doble manipulacin de los contenedores a travs del uso y proliferacin de predios
aledaos al puerto con un consecuente incremento sustancial en los costos totales en las cadenas
de distribucin.
La Administracin Concedente, como respuesta para atender estas serias limitaciones, tom la
decisin de contratar los servicios de la firma especializada Royal Haskoning, con el propsito de
actualizar el Plan Maestro Portuario, obteniendo como resultado la recomendacin del consultor
en el sentido de que para solventar los problemas en infraestructura, operacin y gestin en el
Litoral Caribe, se requieren mejoras sustanciales en el manejo del trfico de contenedores,
aumentando la capacidad instalada, mediante la construccin de una terminal al noroeste del
puerto actual de Mon que incremente los rendimientos y favorezca el uso intensivo de patios de
almacenamiento en el propio puerto con la utilizacin de equipo especializado de ltima
generacin. As mismo, se requiere implementar un cambio radical en el modelo de su gestin,
con la participacin de un operador experimentado y especializado de primer nivel, que brinde las
garantas suficientes para que estas mejoras sean efectivas en beneficio de los usuarios del
puerto.
En consecuencia, la administracin Concedente, a travs de esta licitacin procuran, mediante la
figura contractual de la concesin de obra pblica con servicios pblicos, la seleccin de un
concesionario que provea las obras y los servicios que exigen los usuarios de los servicios
portuarios de la vertiente del Caribe.
21
1.2
INTRODUCCION AL CARTEL
Este Cartel se divide en dos secciones. La primera parte, denominada Normas del Proceso
Licitatorio, integrada por siete Captulos, corresponde a las reglas del proceso de Licitacin y
contiene toda la informacin respecto a los principios y procedimientos que rigen este proceso, las
formas de comunicacin hacia y desde la Administracin Concedente y los requisitos formales y
esenciales que debe cumplir el oferente para que su oferta tcnica sea considerada elegible y el
sobre de su oferta financiera sea abierto y evaluado. En esta seccin se describe adems, el
sistema de evaluacin de las ofertas, as como el procedimiento y requisitos para la formalizacin
del Contrato.
La segunda parte del Cartel, denominada El Contrato est integrada por veinte Captulos,
incluyendo los anexos correspondientes, contiene lo que se denomina el Contrato, que de
conformidad con la legislacin costarricense, debe incluirse como parte del Cartel y que en la
prctica constituyen las normas invariables de la contratacin que los oferentes aceptan con la
sola presentacin de su oferta, y que, una vez superada la etapa de objeciones al cartel,
constituyen obligaciones contractuales a las cuales se adhiere el oferente que resulte adjudicado
que conformar posteriormente la Sociedad Concesionaria.
Tomando como respaldo la versin definitiva del Cartel la Administracin podr certificar las
normas invariables que formarn parte del Contrato, junto con los elementos aceptados por esta
en la oferta del adjudicatario, con el propsito, entre otros, de respaldar antelas instituciones
financieras la emisin de los documentos que se solicitan como apoyo de la solvencia y capacidad
financiera del oferente. En las certificaciones que se emitan, la Administracin har constar, si
estas normas invariables fueron o no objeto de revisin y aprobacin por parte de la Contralora
General de la Repblica, mediante el recurso de objecin al cartel establecido en el artculo 34 de
la Ley de Concesin de Obras Pblicas con Servicios Pblicos.
Los potenciales oferentes podrn solicitar aclaraciones y/o modificaciones de todas las secciones
del Cartel, las cuales sern tramitadas y contestadas segn se detalla en la seccin
correspondiente. Es inters de la Administracin proporcionar a los potenciales oferentes toda la
informacin que requieran para una adecuada comprensin de los requisitos del Cartel y del
negocio que se plantea, por lo que adems se pone a su disposicin toda la documentacin que
sirvi de base para este concurso y la posibilidad de concurrir a las reuniones de potenciales
oferentes que al efecto convocar la Administracin Concedente, as como la posibilidad de
solicitar reuniones individuales con la Administracin, con el fin de que este proceso se vea
fortalecido con la participacin activa de los posibles potenciales oferentes, dentro de los principios
de transparencia, publicidad, eficiencia, igualdad y libre competencia, que orientan este
procedimiento, as como la actuacin de los funcionarios y consultores de la Administracin que
estn a su cargo.
1.3
Para la seleccin del concesionario se utilizar la figura de la Licitacin Pblica con invitacin
internacional, y pueden participar en ella personas fsicas o jurdicas o consorcios que renan las
22
condiciones de experiencia tcnica, profesional, de solidez financiera y que adems cumplan con
los requisitos exigidos en el presente cartel de licitacin y de conformidad con la legislacin
vigente en Costa Rica para ser elegibles.
1.4
FIGURA CONTRACTUAL
Tomando como referencia las proyecciones de trfico del Plan Maestro para el complejo portuario
Limn/ Mon, se requerirn aproximadamente 1.5 kilmetros de longitud de muelles para los
prximos 20 aos, por lo que se requiere desarrollar una nueva Terminal al noroeste de Puerto
actual de Mon, que proporcione lo siguiente:
a) Instalaciones portuarias protegidas por un rompeolas para crear una drsena con olas por
debajo de los niveles aceptables de agitacin para cargar y descargar buques porta
contenedores.
b) Dragado de un canal de acceso con una profundidad de -18 metros, sin embargo en un
inicio la profundidad podr ser de -16 metros, lo cual ser confirmado por el modelo
hidrulico y operativo que deber realizar el concesionario antes de realizar los diseos
finales.
c) Dragado de una drsena de maniobras y reas de aproximacin hacia las terminales con
una profundidad de -16 metros para poder atender como mnimo barcos
portacontenedores tipo Panamax, sin embargo en un inicio la profundidad podr ser de 14 metros, lo cual ser confirmado por el modelo hidrulico y operativo que deber
realizar el concesionario antes de realizar los diseos finales.
d) Patios para el manejo de contenedores.
e) Equipos portuarios especializados para el manejo de contenedores necesarios para la
operacin de la Terminal (gras portacontenedores, RTG, etc.), cumpliendo como mnimo
con el equipo recomendado en el Plan Maestro. No obstante, el concesionario tendr la
facultad de adquirir el equipo de mejor tecnologa que garantice la eficiencia y eficacia en
las operaciones portuarias.
23
f) Equipo martimo para la asistencia en las maniobras de atraque y desatraque de los
barcos (remolcadores marinos para atender como mnimo a barcos Panamax con una
capacidad mnima de tiro a la bita 60 Toneladas).
Las obras de dragados capital y de mantenimiento, en los puestos de atraque, drsena de
maniobras y canal de acceso, de la nueva Terminal de Contenedores sern responsabilidad del
Concesionario durante todo el perodo de la concesin y deber mantener un control sobre las
profundidades de las reas martimas operativas por lo que presentar informes de sondeos
hidrogrficos cada seis meses a la Administracin Concedente, esta frecuencia podr reducirse si
con el transcurrir de los aos se determina que el fondo marino se ha estabilizado y se puede
ampliar la frecuencia de los sondeos, momento en el cual se determinar su periodicidad.
En la eventualidad de que el inicio de la construccin de la TCM se demore por causas no
imputables al concesionario y RECOPE se vea en la necesidad de realizar los trabajos de dragado
capital del canal de acceso necesario para la operacin de la Ampliacin de Terminal Portuaria
Petrolera del Atlntico (ATPPA), al concesionario de la TCM se le ajustarn las inversiones y los
volmenes a dragar y deber realizar los trabajos de dragado adicionales y necesarios para su
operacin.
Si el concesionario en un futuro decide ampliar los trabajos de dragado, ms all de lo
especificado en este contrato, para recibir embarcaciones de mayor porte, las inversiones las
deber realizar el concesionario bajo su cuenta y riesgo.
Tomando como referencia el Plan Maestro, esta terminal deber ser desarrollada en dos etapas
(Fases 2 y 3) definidas con base en las proyecciones del trfico como sigue:
a. Fase 2 : diseo, financiamiento, construccin y equipamiento de tres puestos de atraque
de 300 metros de longitud, 420 metros de ancho y una profundidad mnima en los muelles
para atender barcos portacontenedores tipo Panamax, y diseados para ser dragados en
un futuro a -16 metros.
b. Fase 3 : diseo, financiamiento, construccin y equipamiento de dos puestos de atraque
de 300 metros de longitud, 420 metros de ancho y una profundidad mnima en los muelles
para atender barcos portacontenedores tipo Panamax, y diseados para ser dragados en
un futuro a -16 metros.
(En el anexo # 1 establece una referencia el esquema general del proyecto definiendo las dos
fases por construir y su ubicacin)
La documentacin correspondiente al Plan Maestro y otra complementaria puede ser revisada por
los interesados en la Sala de Documentacin que se pondr a su disposicin previa cita.
Es importante indicar en este contexto que la Administracin busca ante todo una mejora de la
productividad y eficiencia portuaria, por lo cual propone un amplio margen de maniobra a los
interesados en el diseo y desarrollo de sus respectivos proyectos.
24
Las obras se desarrollarn en su totalidad en un relleno o recuperacin de terreno que se debe
realizar en el mar, situado en Mon, Distrito Limn, Cantn Central, Provincia de Limn.
1.6
Segn la actualizacin de inversiones del Plan Maestro el costo total estimado para la ejecucin
del Proyecto durante el perodo de la concesin es de US $ 948,7 millones de dlares
(novecientos cuarenta y ocho coma siete millones de dlares americanos) a valor nominal, cuyas
inversiones se realizarn en dos fases, Fases 2 y 3 segn el Plan Maestro. Este presupuesto
incluye el costo de la construccin de los 1,5 kilmetros de muelle de la Nueva Terminal de
Contenedores, su equipamiento, as como de todas las obras conexas.
El detalle de las inversiones planteadas por la actualizacin de montos del Plan Maestro es:
Resumen /Fases
Infraestructura
(Obra Civil)
Maquinaria
y Equipo
Fase 2
520.0
226.4
746.4
124.8
77.5
202.3
Total
$ 644.8
$ 303.9
Total
$ 948.7
Para efectos de comunicacin con los potenciales oferentes, cada uno de ellos deber designar
un representante en la ciudad de San Jos, Costa Rica, e indicar y mantener actualizado con
precisin un domicilio, con el fin de establecer claramente la persona y direccin a la cual debern
remitirse las notas, circulares, notificaciones o avisos durante el proceso de licitacin. Las
comunicaciones se tendrn como formalmente entregadas en la direccin indicada por el posible
oferente, independientemente de que la reciba personalmente el representante o cualquier otra
persona que en el sitio se encuentre.
Toda comunicacin por escrito a la Administracin Concedente, para que sea acreditada y salvo
que se indique lo contrario en otra seccin del Cartel, deber estar dirigida a la Secretara Tcnica
25
del CNC, Licitacin de la Concesin de la nueva Terminal de Contenedores de Mon (TCM), a la
siguiente direccin: Consejo Nacional de Concesiones, Oficentro Torres del Este, Edificio C,
Primer Piso, San Pedro de Montes de Oca, San Jos, Costa Rica. Dicha correspondencia
deber contar con la razn de recibo de la Secretaria Tcnica de Concesiones, en el horario
habitual de la institucin, de las 08:00 horas a las 16:00 horas. Todo documento presentado luego
de ese horario, se tendr como presentado en el da hbil inmediato.
En los casos en que dichas comunicaciones establezcan plazos perentorios, dichos plazos
empezarn a correr a partir del da siguiente de la recepcin de dicha comunicacin.
Para que se consideren como comunicaciones vlidas de la Administracin Concedente, los
documentos debern ser firmados por el Secretario Tcnico del CNC o quin este designe.
1.7.1
Todas las comunicaciones debern ser realizadas en idioma espaol para que sean consideradas
como comunicaciones vlidas. En caso de comunicaciones en otros idiomas, las mismas se
acompaarn de su correspondiente traduccin oficial al espaol, prevaleciendo para todos los
efectos legales la traduccin al espaol.
1.8
SALA DE DOCUMENTACIN
Ley General de Concesin de Obra Pblica con Servicios Pblicos No.7762 y sus
reformas (Ley 8643).
b)
c)
d)
26
e)
f)
g)
h)
i)
1.8.2
El oferente, de previo a presentar su oferta, deber consultar y aplicar segn corresponda los
siguientes documentos:
Reglamentos, Normas y Manuales vigentes en Costa Rica relativos a:
1.
Construcciones
2.
3.
Instalaciones Sanitarias
4.
Instalaciones Elctricas
5.
Instalaciones Mecnicas
6.
Urbanismo
7.
Los documentos antes citados, podrn ser consultados en el Colegio Federado de Ingenieros y de
Arquitectos de Costa Rica.
De igual forma, para efectos informativos, los interesados podrn ingresar al Sistema Nacional de
Legislacin Vigente (SINALEVI) en la pgina de la Procuradura General de la Repblica
(www.pgr.go.cr) teniendo, por este medio, acceso a todo el ordenamiento jurdico vigente en Costa
Rica (Leyes, Decretos, Reglamentos, etc.) con el apoyo adicional de pronunciamientos de ese
ente consultivo y jurisprudencia de los Tribunales de la Repblica
1.9
Los potenciales oferentes deben depositar un monto total de US$100,00 (cien dlares de los
Estados Unidos de Amrica o su equivalente en colones), para cubrir el costo de la versin
impresa de este Cartel.
1.10 DEFINICIONES
27
Aparte de los conceptos definidos en la ley o el reglamento de la LCOP, las expresiones, trminos
y siglas utilizados en este Cartel de la Licitacin, as como en el Contrato de Concesin que se
suscriba, tendrn el significado establecido en esta clusula:
Administracin o Administracin Concedente: Cuando en esta contratacin se utilice el
trmino Administracin o Administracin Concedente, se entender que es el Poder Ejecutivo,
constituido por el Presidente de la Repblica y el Ministro (a) de Obras Pblicas y Transportes y
la Junta de Administracin Portuaria y de Desarrollo Econmico de la Vertiente Atlntica
(JAPDEVA), quienes por disposicin de ley ostentan competencias concurrentes en el mbito de
la infraestructura y servicios portuarios. Las relaciones de coordinacin entre ambas instituciones
estn reguladas en el Reglamento de Organizacin y Funciones de la Administracin Concedente
que forma parte del Contrato.
ARESEP: Autoridad Reguladora de los Servicios Pblicos.
CFIA: Colegio Federado de Ingenieros y Arquitectos de Costa Rica.
CNC: Consejo Nacional de Concesiones. rgano de desconcentracin mxima adscrito al MOPT.
Responsable de dirigir y coordinar la concesin desde el inicio del proceso licitatorio hasta la
finalizacin del Contrato. En la fase de ejecucin asumir las funciones que se establecen para tal
efecto en el convenio suscrito entre CNC y la Administracin Concedente. Las relaciones de
coordinacin interinstitucional estarn reguladas en el Reglamento de Organizacin y Funciones
de la Administracin Concedente, que forma parte del Contrato.
CONCESIONARIO: Sociedad annima nacional con quien la Administracin suscribe el contrato
de concesin.
CONSTRUCTOR: Empresa contratada por el Concesionario responsable de realizar las obras
objeto de la concesin.
Dlares: Se entender por Dlares la moneda de curso legal de los Estados Unidos de Amrica.
EIA: Estudio de Impacto Ambiental aprobado por la SETENA para este proyecto.
GERENTE DE PROYECTO: es el enlace entre el concesionario y el CNC, para toda la relacin
contractual de este Proyecto con la Administracin Concedente, sus funciones se definen en el
reglamento de organizacin y funciones de la Administracin Concedente.
JAPDEVA: Junta De Administracin Portuaria y de Desarrollo Econmico de la Vertiente Atlntica.
LCA: Ley de Contratacin Administrativa.
LCOP: Ley General de Concesin de Obra Pblica con Servicios Pblicos, Ley No 7762 del 22 de
mayo de 1998 y sus reformas.
LGAP: Ley General de Administracin Pblica, Ley No 6227 del 2 de mayo de 1978 y sus
reformas.
28
LRAC: Ley sobre la Resolucin Alterna de Conflictos y Promocin de la Paz Social, No. 7727 de
14 de enero de 1998.
MOPT: Ministerio de Obras Pblicas y Transportes de Costa Rica.
Operador: Es el responsable de la operacin del rea concesionada del Puerto y el garante del
Plan de Operacin y Mantenimiento definido en la clusula 8.5.4 del Contrato.
PGA: Plan de Gestin Ambiental, preparado por el Concesionario con base en el Estudio de
Impacto Ambiental y debidamente aprobado por la SETENA.
RCA: Reglamento de la Ley de Contratacin Administrativa
Reglamento RCOP: Reglamento a la Ley General de Concesin de Obras Pblicas con Servicios
Pblicos No DE-27098-MOPT, publicado en el Alcance N 27 de La Gaceta N 115 del martes 16
de junio de 1998 y sus reformas.
RTM: Requisitos Tcnicos Mnimos, parmetros mnimos de calidad que el Concesionario debe
mantener para el diseo, construccin, reparacin, mantenimiento y operacin de la nueva
Terminal de Contenedores.
SETENA: Secretara Tcnica Nacional Ambiental, rgano adscrito al MINAE que aprueba los
Estudios de Impacto Ambiental (EsIA) y aprueba el respectivo Plan de Gestin Ambiental (PGA).
Sociedad Matriz o Sociedad del Mismo Grupo Empresarial, tambin denominada Sociedad
Controlante: Se refiere a la sociedad o empresa propietaria del cien por ciento del capital social
de la Sociedad Subsidiaria (Controlada), o que, teniendo menos del 100% de dichas acciones,
tiene poderes de gestin o mayora suficiente en los rganos de decisin de la empresa
Controlada, los cuales le permiten la toma de decisiones por parte de sta. Dentro de este
concepto se encuentran comprendidas las Sociedades del Mismo Grupo Empresarial, que son
subsidiarias de la misma matriz que la sociedad oferente, independientemente del grado en que
se encuentren las subsidiarias frente a la matriz comn, y siempre y cuando el capital social de la
sociedad oferente y de la Sociedad del Mismo Grupo Empresarial pertenezca en un cien por
ciento a la matriz de ambas y que la Sociedad del Mismo Grupo Empresarial suscriba el formulario
respectivo
Sociedad Subsidiaria tambin denominada Sociedad Controlada: Se refiere a la sociedad
que participa en la Licitacin Pblica Internacional N 2009LI-000001-00200 como oferente o
integrante del consorcio oferente y cuyas acciones pertenecen en el cien por ciento a la Sociedad
Matriz o Controlante o que, teniendo sta menos del 100% de dichas acciones, tiene poderes de
gestin o mayora suficiente en los rganos de decisin de la empresa Controlada, los cuales le
permiten la toma de decisiones por parte de sta. En caso de resultar adjudicada o de resultar el
consorcio en el que particip adjudicado, la Sociedad Subsidiaria o Controlada constituir, sola o
en conjunto con los otros miembros del consorcio Adjudicatario, la Sociedad Annima Nacional.
29
Sociedad Central y Sucursal de la Misma: Se entiende por Sucursal, a efectos de la
presentacin de ofertas en la presente Licitacin, a toda delegacin de una persona jurdica que
se establezca en Costa Rica, sin personalidad jurdica, patrimonio o capacidad de decisin propia,
distintos de la Sociedad o Compaa Central. Podr presentarse oferta a la presente Licitacin
Pblica Internacional, por la sucursal de cualquier empresa nacional o extranjera, siempre que se
cumpla con lo establecido al efecto en el presente Cartel.
TEU: (Twenty Equivalent Unit) Contenedor de veinte pies
Tiempo de Espera: Es el tiempo que trascurre desde que la nave arriba al puerto y es atracada.
Tiempo de Servicio: Es el tiempo que trascurre desde que la nave es atracada hasta que es
desatracada.
VAN: Es la suma de los ingresos totales proyectados menos los gastos totales proyectados de la
concesin traidos a valor presente. (Estimado en 374,7 millones de dlares)
CCAAPPIITTUULLOO 22
DDEE LLAASS AACCLLAARRAACCIIOONNEESS YY M
MOODDIIFFIICCAACCIIOONNEESS AALL CCAARRTTEELL
2.1
La Administracin Concedente podr aclarar y/o modificar las condiciones o especificaciones del
cartel de esta licitacin, de oficio o a solicitud de los potenciales oferentes, en cuyo caso se
seguirn los procedimientos establecidos en el artculo 14 del Reglamento a la LCOP.
Se tendrn como vlidas nicamente aquellas modificaciones aceptadas por la Administracin
Concedente, que sean debidamente comunicadas en el Diario Oficial La Gaceta. En dicho Diario
aparecer el aviso correspondiente, con indicacin del lugar en el que los potenciales oferentes
podrn retirar las modificaciones acordadas.
La solicitudes de modificacin del cartel se aceptarn dentro del primer tercio del plazo definido
para la recepcin de las ofertas y sern contestadas a ms tardar quince das hbiles despus de
presentada la solicitud.
De igual forma y en el mismo plazo podrn ser presentadas ante la Administracin las solicitudes
de aclaraciones al cartel, las cuales sern resueltas dentro de los cinco das hbiles siguientes a
su presentacin.
Las que sean presentadas fuera de ese plazo podrn ser atendidas, pero no impedirn la apertura
de ofertas sealada.
30
2.1.1
2.1.2
2.2
REUNIONES PRE-OFERTA
La Administracin Concedente citar a los potenciales oferentes a una o varias reuniones, previas
a la fecha de presentacin de las ofertas con el objeto de explicar las metas y procedimientos de
esta Licitacin y el contenido del paquete de informacin relevante disponible para los potenciales
oferentes. Asimismo, estas reuniones podrn ser utilizadas para discutir las proposiciones,
observaciones, aclaraciones y modificaciones hechas al Cartel por los potenciales oferentes, o por
la Administracin Concedente, segn corresponda, o distribuir material o informacin que la
Administracin Concedente considere de utilidad para la preparacin de las ofertas. Durante
estas reuniones los potenciales oferentes podrn hacer los comentarios y las proposiciones sobre
el proceso que consideren pertinentes, o las preguntas que deseen plantear.
2.2.1
31
2.2.2
Los potenciales oferentes podrn hacer preguntas en las reuniones pre-oferta a los representantes
o consultores de la Administracin Concedente, quienes respondern las preguntas en ese mismo
momento o posteriormente en forma escrita. La Administracin Concedente podr solicitar al
potencial oferente que someta la consulta formalmente y por escrito.
Los asuntos discutidos en las reuniones pre-oferta, as como las conclusiones, respuestas o
anlisis, no son vinculantes para la Administracin Concedente, quien se reserva el derecho sobre
la toma de decisiones en relacin con el texto y los requisitos del Cartel.
Si de las reuniones formales se generan aclaraciones y/o enmiendas al Cartel, solo sern vlidas
y vinculantes, si son comunicadas por escrito a los oferentes a travs de los medios y el
procedimiento establecido en este Cartel. Para tales efectos se debern atender los plazos
definidos en el apartado 2.1.
2.2.3
POTENCIALES OFERENTES
Sern potenciales oferentes las personas fsicas o jurdicas o grupos de ellas actuando en
consorcio, que presenten ofertas de conformidad con los trminos de este Cartel y la legislacin
costarricense, actuando directamente o por medio de un representante legalmente autorizado de
conformidad con la legislacin en materia de contratacin administrativa.
32
3.1.1
Prohibicin de Participacin
No podrn participar en este proceso de licitacin pblica como potenciales oferentes, en forma
directa o indirecta, ni posteriormente a su adjudicacin, personas fsicas y jurdicas que enumera
el numeral 22 y bajo los criterios del 22 bis de la Ley de Contratacin Administrativa.
En caso que la Administracin Concedente tuviera por demostrada la violacin al rgimen de
prohibiciones aqu detallado, la oferta ser inelegible.
3.2
Los potenciales oferentes sern los nicos responsables de hacer sus propios anlisis y
evaluaciones de las reglas del concurso y del potencial de ingresos, ganancias, gastos de la
Concesin, as como de la inspeccin del rea en la cual se desarrollarn las obras objeto de la
concesin, operacin y dems elementos necesarios para tomar la decisin de presentar oferta
formal al concurso y suscribir el Contrato en caso de resultar Adjudicatario.
Asimismo, los potenciales oferentes son los nicos responsables de obtener asesora particular y
satisfacer sus propias inquietudes sobre los aspectos legales, contables, tributarios, tcnicos y de
ingeniera, as como sobre todos los asuntos relacionados con esta licitacin, incluyendo, pero no
limitndose a lo siguiente:
El Cartel de Licitacin y sus documentos anexos.
1.
2.
Estudio de la porcin acutica y de los terrenos en los que se llevarn a cabo las obras,
as como las instalaciones adyacentes.
3.
4.
Obligaciones, derechos y riesgos que asume con la presentacin de la oferta y firma del
Contrato.
5.
6.
Cualquier otro asunto que pueda ser de importancia para su participacin como oferente
y eventualmente como Concesionario.
33
OFERTAS EN CONSORCIO
Podrn participar dos o ms empresas reunidas en acuerdo de consorcio. Para tal efecto debern
acreditar, ante la Administracin Concedente y en los documentos que conforman la oferta, la
existencia de un acuerdo de consorcio con las formalidades exigidas por la normativa sobre
Contratacin Administrativa costarricense, en el cual se regulen, al menos, las obligaciones de las
partes y su cuota de participacin en el consorcio oferente.
3.3.1
Responsabilidad Solidaria
El oferente o las partes en consorcio cuando participen as, respondern en forma solidaria ante la
Administracin Concedente, por todas las consecuencias derivadas de su participacin en el
consorcio, durante el procedimiento de licitacin, en la etapa de condiciones previas a la firma del
Contrato y durante la ejecucin del Contrato.
3.3.2
Para esos efectos, cuando se participe bajo la modalidad del consorcio, los miembros de este
debern llenar el FORMULARIO 2 del anexo 2.
3.3.2.1 Contenido mnimo del acuerdo de consorcio
Los potenciales oferentes que participen en consorcio, debern aportar un acuerdo de consorcio,
el cual deber incluir, al menos las siguientes manifestaciones:
1.
2.
34
3.3.3
3.
4.
5.
Porcentaje de participacin con que cada uno de los miembros del consorcio participa
en el mismo y que se obliga a suscribir y mantener en el capital social de la Sociedad
Annima Nacional exigido por este Cartel.
6.
Proporcin del aporte patrimonial exigido por este Cartel que cada empresa integrante
del consorcio se compromete a aportar para la ejecucin del Contrato. En caso de que
se acredite la capacidad financiera de una empresa Matriz o Controlante, la
responsabilidad solidaria de la Matriz o Controlante se limitar exclusivamente a la
realizacin de este aporte patrimonial ofrecido exclusiva y directamente por la
Subsidiaria oferente.
7.
Lugar para notificaciones del consorcio, en la ciudad de San Jos de Costa Rica, un
nmero de fax o un correo electrnico.
8.
Identificacin de quien o quienes cuenten con poder para actuar vlidamente en nombre
del consorcio y de las personas fsicas o jurdicas que lo integran. La acreditacin del
poder suficiente de los representantes de las personas fsicas o jurdicas que integran el
consorcio, se har mediante certificacin notarial o de Registro Pblico correspondiente
que acredite la existencia y vigencia de la personera jurdica.
Prohibicin de cambios en el Consorcio
35
3.5
FORMAS DE PARTICIPACIN
Las empresas extranjeras estn facultadas para participar en la presente licitacin pblica
internacional, a travs de una participacin directa, por medio de un representante de casas
extranjeras o mediante la participacin de una sucursal.
3.5.1
Participacin de subsidiarias
En caso de que el oferente o uno de los miembros del consorcio oferente sea una empresa
Subsidiaria o Controlada por otra, para acreditar la experiencia tcnica y capacidad financiera de
su empresa matriz, o de una Sociedad del Mismo Grupo Empresarial, segn se ha definido en
este Cartel, deber cumplir con los siguientes requisitos, los que debern quedar constando en el
FORMULARIO 3 del anexo 2, que se presentar dentro de la oferta.
1. Que se cumpla estrictamente con lo definido para Empresa Matriz o Controlante y
Subsidiaria o Controlada, en el presente Cartel. En este sentido, lo que a la
Administracin le interesa es que sean parte del mismo grupo empresarial,
entendiendo por grupo empresarial cuando la totalidad o mayora de las acciones,
cuotas o poder de decisin en los rganos de la Empresa Controlada sean directa o
indirectamente de una misma Controlante, tanto para la oferente como para otra
cuya experiencia tcnica o capacidad financiera se pretenda acreditar.
2. Que la empresa matriz o la Sociedad del Mismo Grupo de Empresarial, conforme se
han definido en este Cartel, cuya experiencia tcnica, capacidad financiera o
atestados en general se pretenda acreditar, se comprometa de forma unilateral e
irrevocable, con la sociedad subsidiaria frente a la Administracin Concedente,
mediante un documento suscrito por un representante autorizado al efecto y con su
firma debidamente autenticada y legalizada de conformidad con la legislacin
costarricense.
3. Cuando se pretenda acreditar la experiencia tcnica y/o capacidad financiera para
ejecutar el Proyecto mediante la de otra empresa Controlante o del mismo Grupo
36
Empresarial, el FORMULARIO 4 del anexo 2, suscrito por el representante legal de la
empresa cuya experiencia tcnica y/o capacidad financiera se pretende acreditar,
deber establecer que sta se compromete a aportar, de forma directa mediante sus
recursos propios, la experiencia tcnica y/o capacidad financiera exigida y ofrecida
por la Sociedad Subsidiaria o Controlada para ejecutar el Contrato, durante todo el
plazo del mismo, mientras la empresa que invoca dicha experiencia forme parte de la
Sociedad Concesionaria.
4. Para que la capacidad financiera de la Sociedad Matriz Controlante o de la Sociedad
del Mismo Grupo Empresarial, sea considerada por la Administracin Concedente en
la valoracin de las ofertas, ser necesario que se presente el FORMULARIO 3 con
las formalidades antes sealadas, en el que conste que la empresa comprometida se
har solidariamente responsable de los aportes en capital social y en patrimonio
ofrecidos por la Subsidiaria oferente.
5. Los compromisos de forma unilateral e irrevocable de la Sociedad Matriz o
Controlante de la Sociedad del Mismo Grupo Empresarial, se mantendrn vigentes
siempre y cuando se adjudique la oferta a la Sociedad Subsidiaria o Controlada
oferente o al consorcio de la cual sta forma parte y se firme el Contrato de
Concesin entre la Administracin Concedente y la Sociedad Concesionaria que se
constituya al efecto.
Estos compromisos se extendern a todo el plazo contractual, mientras la firmante forme parte de
la Sociedad Concesionaria. No se acreditar la experiencia tcnica y la capacidad financiera si la
sociedad que la aportara no cumple con lo arriba expuesto, que formar parte integral de la oferta
y del Contrato, en su caso.
3.5.3
FIRMAS Y REPRESENTACIN
37
Salvo el caso que el oferente o los integrantes del consorcio oferente sean empresas domiciliadas
en el exterior, que no hayan emitido poderes para que sean representados en esta licitacin, o que
presenten su oferta a travs de un representante de casas extranjeras, para que se tenga por
legalmente acreditada y autorizada la representacin de los potenciales oferentes en la
presentacin de las ofertas, o en cualquier otro documento exigido por la Administracin en que se
establezcan compromisos por parte del oferente, los miembros del consorcio o de sus casas
matrices, el documento deber ser firmado por el legtimo representante o representantes.
En caso de que se acte por medio de representante de casas extranjeras, la Administracin
Concedente podr solicitar, en cualquier momento, que se acredite de conformidad con las
formalidades que exige el ordenamiento jurdico costarricense la representacin y capacidad para
comprometer a la empresa oferente de quien firma la oferta y los documentos que la componen.
Para el caso de la Administracin Concedente y salvo que se establezca otra cosa en el Contrato
o en el ordenamiento jurdico, sern oficiales, vlidos y vinculantes para la Administracin
nicamente los documentos firmados por la Secretara Tcnica, por el Gerente del Proyecto o por
quien la Administracin Concedente expresamente autorice para efectos de esta Licitacin y del
Contrato de concesin.
CCAAPPIITTUULLOO 44
DDEE LLAA OOFFEERRTTAA
4.1
4.1.1
DISPOSICIONES GENERALES
Responsabilidades que asumen los potenciales oferentes
Por el solo hecho de presentar su oferta, opera la presuncin legal de que los participantes
declaran y aceptan que conocen el contenido de las especificaciones requeridas por ley y todo lo
estipulado en este Cartel y que se someten a los tribunales y ordenamiento jurdico costarricense
para todo lo concerniente al presente proceso y la ejecucin del Contrato de Concesin.
Asimismo, los participantes renuncian a las leyes y a los tribunales de su domicilio, as como a
38
toda intervencin o reclamacin diplomtica a su favor. No ser necesaria mencin alguna del
oferente sobre este extremo para tenerlo por aceptado.
4.1.3
La sola presentacin de la oferta se tendr como el compromiso y aceptacin por parte del
oferente de las condiciones, obligaciones y requisitos tendientes a la proteccin y conservacin del
medio ambiente, acorde con la legislacin ambiental vigente y las disposiciones y
pronunciamientos emitidos por la SETENA para la ejecucin del Proyecto.
4.1.4
Todas las actuaciones dentro del presente proceso de licitacin se presumen presididas por el
principio de la buena fe. Si una vez adjudicada en firme la licitacin objeto del presente Cartel, la
Administracin Concedente, mediante resolucin fundada y respetando el debido proceso, llegare
a determinar que han existido actuaciones del oferente que no se ajustan a este principio, el
Adjudicatario podr ser descalificado y la Administracin Concedente, con estricto apego al
rgimen de derecho, proceder a la ejecucin de la garanta rendida, sin perjuicio de otras
acciones legales que puedan corresponder.
4.1.5
Este Cartel y sus anexos indicarn los documentos que deben presentarse cumpliendo el trmite
consular. Cuando este requisito no sea pedido en forma expresa, se entender que no es
necesario.
4.1.6
Modificaciones o retiro de las ofertas antes del acto de apertura de la Oferta Tcnica
Antes del acto de apertura de las ofertas tcnicas, las ofertas que hubieren sido presentadas,
podrn ser modificadas o dejadas sin efecto mediante nota ulterior, siempre y cuando tales
modificaciones o retiro de la oferta tcnica sean presentados en sobre cerrado antes de la hora
lmite para el acto de apertura de las ofertas tcnicas y satisfagan los requisitos formales
pertinentes y se refieran de manera clara al aspecto o a los aspectos que enmiendan.
4.1.7
Colusin
39
Todo oferente o miembro de un equipo oferente garantiza con la sola presentacin de su oferta,
que su participacin en este proceso se ajusta a las normas y principios ticos que rigen un
concurso pblico y que no existe colusin ni fraude con otras empresas o asociaciones de
empresas. Toda conducta que haga presumir prcticas monopolsticas absolutas o relativas ser
denunciada ante la Comisin para la Promocin de la Competencia.
4.1.9
PRESENTACIN DE LA OFERTA
En sobres cerrados
Las ofertas debern presentarse en dos sobres cerrados, sellados y debidamente identificados,
uno para los requisitos formales y aspectos tcnicos (oferta tcnica) y el otro, para la informacin
financiera (oferta econmica), debiendo indicarse en cada uno el nombre del oferente, el de su
representante legal y el nmero e identificacin de esta Licitacin. Los documentos contenidos en
stos debern estar debidamente foliados.
El primer sobre se denominar: "Sobre No 1, Oferta Tcnica" y contendr la informacin formal,
legal y tcnica solicitada en este Cartel de Licitacin y el segundo sobre se denominar: "Sobre No
2, Oferta Econmica" y contendr la oferta econmica de conformidad con lo solicitado en este
Cartel de Licitacin. nicamente se abrir el sobre que contiene la oferta econmica, en los casos
en que la oferta tcnica haya sido admitida conforme las reglas de este concurso.
En los citados sobres deber consignarse la siguiente leyenda:
40
Las ofertas se presentarn en forma personal o por correo certificado. Cuando la oferta se enve
por correo certificado se tomar en cuenta, para todos los efectos, la fecha y hora de recibo en el
lugar de recepcin de las ofertas indicado en este Cartel.
4.2.3
41
Por la importancia y complejidad de la Concesin, la oferta deber tener una vigencia no menor de
seis (6) meses, contados a partir de la fecha de apertura de las ofertas. La sola presentacin de la
oferta har presumir, salvo manifestacin en contrario del oferente, el cumplimiento de este
requisito.
La Administracin, cuando lo estime necesario, podr solicitar que los oferentes prorroguen el
plazo de validez de sus ofertas, dentro del plazo que establezca para cumplir con esta solicitud.
En caso de que el oferente acepte prorrogarla, deber a su vez prorrogar la Garanta de
Participacin con el fin de que sta se mantenga vigente durante todo el plazo de vigencia de la
oferta.
En caso de resultar Adjudicatario, ste estar obligado a prorrogar la vigencia de su oferta y de la
Garanta de Participacin, por el plazo que sea necesario para constituir la Sociedad
Concesionaria, entregar la Garanta de Construccin y Montaje y la Garanta Ambiental y los
dems requisitos previos a la firma del Contrato. En caso de que el Adjudicatario no atienda la
solicitud de prrroga que haga la Administracin o la atienda en forma extempornea, la
Administracin estar facultada a ejecutar la Garanta de Participacin.
4.4
Las ofertas deben cumplir con los requisitos legales establecidos y adjuntar la documentacin
solicitada en el Cartel y sus Anexos.
4.4.1
En los casos en los que el oferente sea un consorcio, deber aportar la informacin para cada
miembro del consorcio, de conformidad con lo que se detalla en los formularios siguientes:
42
Garanta de Participacin
43
4.4.3.4 Omisin de la Garanta de Participacin
La omisin de la presentacin de la Garanta de Participacin, de conformidad con las reglas
antes establecidas y las que se establecen en el Captulo 7 de la Segunda Parte: Rgimen
General de las Garantas, de este Cartel de Licitacin, inhabilitarn la oferta salvo lo dispuesto en
el artculo 38 del Reglamento de Contratacin Administrativa.
4.4.3.5 Devolucin de la Garanta de Participacin
La Garanta de Participacin ser devuelta a pedido del interesado dentro de los ocho das hbiles
siguientes a la firmeza, en va administrativa, del acto de adjudicacin, salvo en el caso del
Adjudicatario, que deber prorrogar la vigencia de la Garanta de Participacin por todo el perodo
necesario y no le ser devuelta hasta que rinda la Garanta de Construccin y satisfaga las dems
formalidades conducentes a asegurar la suscripcin del Contrato.
4.4.3.6 Ejecucin de la Garanta de Participacin
La Garanta de Participacin se ejecutar, como indemnizacin nica, en caso de que el oferente
adjudicado no constituya la sociedad concesionaria en el plazo estipulado en este Cartel, no
cumpla con los requisitos previos a la firma del contrato o no suscriba el Contrato dentro de los
plazos fijados, o en caso de que el Contrato no pueda ser formalizado por haber suministrado el
oferente informacin falsa que descalifique la oferta o invalide el acto de adjudicacin, segn el
momento procesal en que ello se haya demostrado o cualquier otro incumplimiento del oferente o
Adjudicatario que se produzca dentro del plazo en que la Garanta de Participacin se encuentre
vigente de acuerdo con ste Cartel y el Contrato.
4.4.4
Declaraciones juradas
44
El oferente deber presentar una declaracin jurada en la que haga constar que todas las
declaraciones hechas en la oferta y la informacin aportada, son verdaderas y correctas.
4.4.5
Certificaciones
2.
45
La sola presentacin de la oferta ser considerada como una autorizacin expresa para que la
Administracin Concedente solicite referencias sobre el postulante a las entidades que
corresponda, cuando lo estime conveniente. La comprobacin de falsedad en la informacin
referida a los aspectos por evaluar, causar la descalificacin de la oferta y la ejecucin de la
Garanta de Participacin.
4.5
Los potenciales oferentes son responsables de verificar que su oferta contemple los impuestos
que la afectan y la Administracin Concedente los tendr por incluidos con la sola presentacin de
las ofertas. Los potenciales oferentes debern considerar que el Concesionario y sus
subcontratistas podrn acogerse a los beneficios tributarios dispuestos en este Cartel y en el
artculo 44 de la Ley General de Concesin de Obras Pblicas con Servicios Pblicos y sus
reformas, los cuales solo podrn referirse a hechos generadores de impuestos relacionados
directamente con la Concesin.
4.6
La experiencia tcnica requerida por este Cartel de Licitacin, la podr aportar la persona natural o
jurdica oferente o las personas naturales o jurdicas miembros del consorcio oferente, o en caso
de Sociedades Subsidiarias o Controladas stas podrn invocar la experiencia tcnica de su
Sociedad Matriz o Controlante o de una Sociedad del Mismo Grupo Empresarial, en el tanto se
cumplan los requisitos establecidos en el aparte3.5de la primera parte de este Cartel.
46
4.8.1
Experiencia aceptable
Por la naturaleza e importancia del Proyecto y los requerimientos que este exige del
Concesionario, para la Administracin Concedente es imprescindible que los potenciales oferentes
cuenten con amplia experiencia en los siguientes dos aspectos del Proyecto.
El oferente, al menos mediante uno de sus miembros cuando participa en consorcio, deber
acreditar experiencia exitosa en actividades de similar naturaleza, monto y complejidad a las del
objeto de esta Concesin. Especficamente deber acreditar experiencia exitosa segn sea su
especialidad en:
1.
2.
47
ttulos de deuda, deber ser certificada por el agente lder encargado de la colocacin, en donde
conste que los ttulos fueron colocados por un monto no inferior al sealado en el prrafo anterior.
La Administracin Concedente se reserva el derecho de comprobar la veracidad de tal informacin
y de solicitar la legalizacin del documento mediante trmite consular o por medio de un Notario
Pblico costarricense.
En el caso de consorcios, la experiencia del oferente, o de uno solo de sus miembros ser tomada
en cuenta slo en el caso de que haya sido obtenida o gestionada directamente por ese miembro.
Si se trata de experiencia en consecucin de financiamiento para proyectos realizados por un
consorcio o cualquier tipo de asociacin en la cual haya tenido participacin el oferente (o
miembro del consorcio oferente) que pretenda hacer valer dicha experiencia, deber haber tenido
una participacin porcentual en el capital de la asociacin no inferior al quince por ciento (15%).
No se admitir como cumplido este requisito, cuando dos miembros de un consorcio que participe
en esta licitacin, pretendan acreditar para cada uno la participacin en la consecucin de
financiacin para un mismo proyecto de infraestructura pblica. En tal supuesto se entender que
la experiencia de los dos integrantes acredita un solo proyecto.
4.8.1.2 Experiencia en operacin de concesiones portuarias
El oferente deber acreditar experiencia como operador, propia o de uno de sus miembros en
proyectos de concesiones portuarias para lo cual deber probar su participacin, como mnimo, en
una concesin portuaria en la que haya participado como operador por lo menos durante cinco (5)
aos consecutivos, dentro de los ltimos diez (10) aos.
El oferente deber ser el operador portuario que cumpla con el requisito de experiencia solicitado, o
integrar en el consorcio a un operador de puertos que cumpla con el requisito antes mencionado y
con una participacin mnima del 51% del capital accionario del consorcio.
El oferente podr acreditar su experiencia tcnica o la de distintos miembros del consorcio (si sta es
la modalidad de participacin) siempre y cuando estos miembros hayan posedo como mnimo el
quince por ciento (15%) del capital social de la Sociedad Concesionaria del proyecto que se acredita
y, adicionalmente, haya sido el operador responsable del o de los puertos que se citen como
experiencia del consorcio, para su valoracin.
4.8.2
Para acreditar la experiencia tcnica requerida por este Cartel de Licitacin, la persona natural o
jurdica oferente o las personas naturales o jurdicas miembros del consorcio oferente, podrn
tambin invocar la experiencia tcnica de su Sociedad Matriz o Controlante o de una Sociedad del
Mismo Grupo Empresarial, en el tanto se cumplan los requisitos establecidos en este Cartel para
estos efectos.
48
En el caso que se pretenda invocar la experiencia tcnica de la Sociedad Matriz o de la Sociedad
del Mismo Grupo Empresarial, deber acompaarse a la oferta, la prueba documental suficiente
que permita establecer, de manera inequvoca, la relacin de subordinacin correspondiente y la
pertenencia del cien por ciento del capital social de stas a una misma matriz,
independientemente de la existencia de otras sociedades, o que teniendo menos del cien por
ciento de dichas acciones, tiene poderes de gestin o mayora suficiente en los rganos de
decisin de la empresa controlada, los cuales le permiten la toma de decisiones por parte de sta.
Esta informacin debe ser presentada con el FORMULARIO 3 del anexo 2.
4.8.2.1 Informacin necesaria para acreditar la experiencia tcnica
La experiencia tcnica exigida en este Cartel de Licitacin deber ser comprobada por el oferente,
bajo su responsabilidad, siguiendo rigurosamente el formato provisto por la Administracin
Concedente para estos efectos, (FORMULARIOS 7 del anexo 2) que responde a los requisitos
exigidos en los numerales anteriores. Adicionalmente, el oferente deber adjuntar la certificacin
solicitada.
En todos los casos los potenciales oferentes, utilizando el formato de los FORMULARIOS 7 del
anexo 2, debern hacer un recuento de movimiento de contenedores y consecucin de
financiamiento que pretenda hacer valer como experiencia tcnica, indicando las circunstancias de
tiempo, modo y lugar que la caracterizaron y el nombre de cada entidad o empresa para la cual se
oper la Terminal portuaria, se construy la obra o con la que se obtuvo la financiacin, su
direccin de correo actualizada, su nmero de fax, su nmero telefnico y el nombre de los
responsables legales que puedan confirmar las referencias.
En los casos de experiencia en obras y en consecucin de financiacin, en el exterior o en divisas,
se indicar el costo del proyecto y/o el monto conseguido expresado tanto en la divisa
correspondiente como en su equivalente en dlares, utilizando la tasa de cambio vigente para la
fecha de la facturacin o para la fecha de obtencin de la financiacin. El oferente deber indicar
con precisin la tasa de cambio utilizada para la conversin de las monedas correspondientes y la
fuente para la verificacin de la Administracin Concedente.
Esta informacin deber suministrarse en los formatos incluidos como FORMULARIO 7 del anexo
2: Experiencia tcnica del oferente en Operacin portuaria.
4.9
El oferente deber poseer y acreditar una capacidad financiera mnima para que su oferta se
considere como aceptable y pueda ser objeto de adjudicacin de esta licitacin, de conformidad
con las reglas de evaluacin y adjudicacin, establecidas para este concurso.
La capacidad financiera, la podr acreditar la persona natural o jurdica oferente o las personas
naturales o jurdicas miembros del consorcio oferente, o en caso de sociedades subsidiarias o
controladas, stas podrn invocar la capacidad financiera de su sociedad matriz o controlante o
de una sociedad del mismo grupo empresarial, en el tanto se cumplan los requisitos establecidos
en la clusula 3.5.2 de la primera parte de este cartel.
49
4.9.1
Patrimonio
El patrimonio neto del oferente, al cierre de su ltimo ejercicio fiscal disponible, deber ser igual o
superior a ciento ochenta y nueve millones de dlares de los Estados Unidos de Amrica
(US$189.000.000,00), o su equivalente en otras monedas, al tipo de cambio oficial vigente al
cierre fiscal correspondiente.
La determinacin del patrimonio neto se sujetar a las siguientes disposiciones:
1.
Cuando el oferente fuere una persona natural o jurdica que se presente de manera individual
e independiente de otras, su patrimonio neto ser igual al patrimonio de la persona y se
comprobar con una certificacin de un Contador Pblico Autorizado o una firma de
auditores, basado en sus estados financieros.
2.
Cuando el oferente fuere un consorcio, el patrimonio neto ser la suma de los patrimonios de
los integrantes del consorcio que se hayan comprometido, en el acuerdo de consorcio que
constituye parte de la oferta, que aportarn y mantendrn al menos un quince por ciento
(15%) del capital social de la sociedad concesionaria que deber constituirse en caso de
resultar adjudicatarios de este concurso. En estos casos, se sumarn los patrimonios de los
integrantes que cumplan esa condicin, sin embargo al menos uno de los integrantes del
consorcio deber acreditar un patrimonio igual o mayor a ciento ochenta y nueve millones de
dlares de los Estados Unidos de Amrica (US$189.000.000,00). Esta condicin se deber
certificar en la forma dispuesta en el punto anterior.
Esta informacin deber suministrarse en los FORMULARIOS 3, 4, 9, 9A, 10 y 10A del anexo 2
del presente Cartel.
4.9.2
El oferente deber acreditar que la suma de su Flujo de Caja de Operaciones Anual para los tres
ltimos ejercicios fiscales disponibles, calculado de acuerdo a las normas y procedimientos de
auditora internacionalmente aceptados, es superior a trescientos millones de dlares de los
Estados Unidos de Amrica (US$300.000.000,00), o su equivalente en otras monedas, al tipo de
cambio oficial vigente al momento del cierre fiscal correspondiente.
El Flujo de Caja de Operacin de cada uno de los tres ltimos ejercicios fiscales deber calcularse
de acuerdo a las normas de auditora internacionalmente aceptadas, de la siguiente manera:
Ms:
Menos:
Igual:
Las utilidades netas deben excluir cualquier ingreso prdida extraordinaria. El capital de trabajo
neto se define como la diferencia entre el activo circulante y el pasivo circulante al cierre del
ejercicio fiscal correspondiente.
50
La determinacin del Flujo de Caja de Operacin aqu previsto, se sujetar a las siguientes
disposiciones:
1.
Cuando el oferente fuere una persona natural que de manera individual e independiente de
otras se presente a la licitacin, se determinar su Flujo de Caja de Operacin a partir de sus
estados financieros personales de los ltimos tres (3) ejercicios fiscales certificados por un
auditor externo contador pblico independiente de reconocido prestigio y auditados
conforme a normas de auditora internacionalmente aceptadas.
2.
Cuando el oferente fuere una persona jurdica que de manera individual e independiente de
otras se presente a la licitacin, se determinar su Flujo de Caja de Operacin a partir de sus
estados financieros de los ltimos tres (3) ejercicios fiscales certificados por un auditor
externo contador pblico independiente de reconocido prestigio y auditados conforme a
normas de auditora internacionalmente aceptadas al cierre de su ejercicio fiscal.
3.
Para determinar el Flujo de Caja de un oferente en consorcio se tomarn en cuenta los Flujos
de Caja de Operacin de las personas naturales o jurdicas que participen en el Consorcio en
la proporcin en que dichas personas se hayan comprometido a aportar y mantener su
participacin en el capital social de la sociedad concesionaria que deber constituirse en
caso de resultar adjudicatarios de este concurso.
En estos casos, a partir de las certificaciones del Flujo de Caja de Operacin, certificadas por
Contador Pblico Autorizado, se sumar la proporcin de los integrantes del Consorcio que
se comprometan a tener una participacin en el capital social de la sociedad concesionaria,
en las proporciones accionarias declaradas, debiendo dicha sumatoria ser igual o mayor a
trescientos millones de dlares de los Estados Unidos de Amrica (US$300.000.000,00).
La capacidad financiera, en los trminos de los numerales 4.9.1 y 4.9.2 anteriores, se acreditar
conforme a lo establecido en el numeral 4.8.2 y mediante la consignacin de los datos solicitados
en los FORMULARIOS 3 y 4 del anexo 2 del presente Cartel, en los cuales se consignar el
Patrimonio Neto y el Flujo de Caja de Operacin siguiendo las instrucciones all incluidas.
Los potenciales oferentes debern presentar junto con la oferta los estados financieros de las
empresas participantes para respaldar la informacin solicitada en los FORMULARIOS 3 y 4. En
los casos en los que la Administracin Concedente solicite aclaracin sobre los mismos y sta no
es aportada se considerar como un incumplimiento grave del oferente que ocasionar la
imposibilidad de que la experiencia tcnica y capacidad financiera le sea acreditada por la
Administracin Concedente y la eventual descalificacin de la oferta y ejecucin de la Garanta de
Participacin si se comprobare el suministro de informacin falsa en la oferta.
El formulario 3de anexo 2para acreditar la capacidad financiera deber ser suscrito por el
representante legal del oferente y deber estar debidamente certificado por un auditor externo
contador pblico independiente. Ambas firmas en el documento garantizarn:
51
1.
Que la informacin que se consigna en los formularios respectivos, ha sido tomada de los
estados financieros de los integrantes del oferente que acreditan esta capacidad financiera,
preparados conforme a las normas y principios de contabilidad generalmente aceptados.
2.
Que la informacin incorporada por el oferente o por los diferentes integrantes del oferente es
exactamente la que se desprende de sus estados financieros y
3.
Que el oferente o alguna de las personas que integran el consorcio oferente no se encuentra
iniciando o es parte de procesos concursales (concordatarios o liquidatorios), ha cesado en
sus pagos con terceros, o se estn instaurando procedimientos judiciales o administrativos
en su contra que busquen dicha declaracin. Se excluir de la acreditacin de la capacidad
financiera el oferente o integrante del consorcio que se encuentre en esta situacin.
El oferente deber incluir en su oferta por lo menos una carta de compromiso de una institucin
financiera que evidencie la disposicin de financiar el proyecto y de actuar como institucin lder
para estructurar el financiamiento de la totalidad de la deuda que el oferente necesitar para
completar el proyecto. La carta de esta institucin lder debe proporcionar los trminos y
condiciones generales bajo las cuales se financiara el proyecto.
Si se trata de un consorcio de entidades financieras, slo ser necesario proporcionar la carta de
intencin de la entidad lder del consorcio financiero. En caso de presentar ms de una carta de
intencin, deber identificarse explcitamente cul servir de base en las proyecciones financieras.
Adicionalmente el oferente deber presentar al menos dos cartas de intencin que debern ser
emitidas por instituciones financieras comerciales internacionales de primer orden reconocidas
como tales por el Banco Central de Costa Rica interesadas en participar en el financiamiento del
52
proyecto, cuando menos parcialmente como parte de un grupo de instituciones financieras, las
cuales pueden ser: a) instituciones financieras comerciales internacionales de primer orden o
instituciones que normalmente se dedican a efectuar operaciones internacionales, reconocidas
como tales por el Banco Central de Costa Rica y b) Cualquier Banco del Sistema Bancario
Nacional.
Todos los requisitos sealados en esta seccin debern ser cumplidos por el oferente para que
pueda considerrsele financieramente elegible.
4.9.5
Junto con la carta de compromiso de financiamiento de la entidad financiera que vaya a financiar
el proyecto, el oferente deber presentar un plan de financiamiento que incluya como mnimo lo
siguiente:
1.
2.
3.
Carta de intencin de los socios con los trminos y condiciones bajo los cuales ser aportado
el patrimonio, en las proporciones de su participacin societaria.
2.
53
El oferente deber presentar con su oferta tcnica un Diseo Conceptual de la Terminal de
Contenedores de Mon, que incluirn el detalle, la conceptualizacin y el funcionamiento de lo
propuesto. Lo anterior en el entendido de que debe contemplar como mnimo las obras descritas
en el aparte 8.3 de la segunda parte de este cartel y cumplir obligatoriamente con las normas de
diseo, especificaciones tcnicas usuales en la ejecucin de este tipo de obras y dems
disposiciones contenidas en este cartel.
La Administracin Concedente no evaluar propuestas que no cumplan con los requisitos mnimos
establecidos, en cuanto a requerimientos y estndares mnimos de calidad y funcionalidad de las
obras.
4.10.2 Plan de Construccin de las Fases 2 y 3
El Plan de Construccin de Obras deber contener los siguientes elementos:
1.
2.
Cronograma propuesto por el oferente para la construccin de las obras del proyecto. Este
cronograma deber presentarse como diagrama PERT, CPM u otro similar, que deber
contemplar una descripcin general del Plan de Construccin con los frentes de trabajo, la
duracin de cada una de las obras, la maquinaria especializada que se piensa emplear y
otros hitos importantes del proceso de construccin.
3.
4.
El plazo para la construccin de la Fase 3 ser como mximo de 24 meses, debiendo estar
concluida y en operacin al menos seis meses antes de la terminacin de la concesin.
5.
El presupuesto de obras, segn las cantidades, unidades de medida y precios unitarios que
el oferente deber presentar en su oferta. La informacin solicitada deber ser presentada
con el formato dado en los FORMULARIOS 11 y 12 del anexo 2. La informacin aportada
servir, junto con otras referencias a la Administracin Concedente, para establecer la base
de los costos de las obras durante el perodo de construccin. Adems podr utilizarse junto
con otras referencias, para establecer los costos de obras adicionales a realizar en el perodo
de explotacin, as como para calcular la compensacin, que corresponda al Concesionario
en caso de terminacin anticipada del Contrato.
54
El Plan de Inversiones del Proyecto deber coincidir en sus totales con el presupuesto total de
obras.
El Plan de Construccin de Obra debe acompaarse de una descripcin de la metodologa para
la planificacin y la ejecucin de la obra.
4.10.3 Plan de Operacin y Mantenimiento
La Administracin Concedente verificar el cumplimiento de las condiciones mnimas de operacin
y mantenimiento que han sido solicitadas en el presente Cartel. Consecuentemente, en la oferta
se requiere la inclusin de estos planes, con un desglose de sus principales actividades a efectos
de cuantificar los costos anuales en que incurrir el Concesionario.
El oferente adems, describir las actividades de su plan, partiendo de una definicin de sus
polticas y estrategias para desempear adecuadamente las obligaciones definidas en este cartel,
las metodologas tcnicas que utilizar para esto, la organizacin que implantar, la logstica, los
equipos que se mantendrn disponibles para el cumplimiento de las tareas y las polticas dentro
de la Concesionaria para la adecuada atencin del mantenimiento.
El Plan de Operacin, debe incluir una descripcin de las estrategias propuestas para la
administracin y operacin de la Terminal de Contenedores de Mon (TCM) y deber contener
como mnimo, una descripcin de los servicios y forma de ejecucin y la presentacin del Plan
Comercial que incluye la estrategia de promocin de la TCM.
Previo a la puesta en funcionamiento la Terminal de Contenedores, este Plan de Operacin y
Mantenimiento, deber ser aprobado por parte de la Administracin Concedente dentro del mes
siguiente a su presentacin. De no existir pronunciamiento al respecto por parte de la
Administracin, dentro de ese plazo se considerar aprobado; de existir observaciones por parte
de la Administracin, estas debern ser incorporadas al Plan Operacional por parte del
Concesionario.
La falta de presentacin de los planes con la informacin mnima definida en estas bases se
considerar como un incumplimiento de los requisitos de la oferta tcnica, por lo que aquellas
ofertas que no cumplan con esta condicin no se admitirn a concurso.
4.11 PRESENTACIN DE LA OFERTA ECONMICA
4.11.1 Contenido del Sobre de la Oferta Econmica
El segundo sobre, contendr la Oferta Econmica, la cual consistir en su propuesta sobre las
variables de adjudicacin, a saber tarifa mxima a cobrar por movimiento de contenedores, aporte
para el desarrollo Regional y recontratacin de personal, segn lo dispuesto en el acpite 6.4.2 de
la primera parte de este cartel.
55
4.11.2 Proyecciones financieras
Como parte de su Oferta Econmica, los potenciales oferentes deben presentar una sntesis de
sus proyecciones financieras en un modelo tabular que incluya, para cada uno de los aos de
Concesin y durante el proceso constructivo, todos los gastos de inversin y costos del proyecto,
as como los ingresos proyectados, deber incluir los precios unitarios que cotiza el oferente, los
cuales servirn para analizar la razonabilidad de la propuesta y a la vez se utilizarn como
referencia para la realizacin de nuevas inversiones durante el periodo de Concesin.
El oferente debe declarar el Valor Presente de los Ingresos (VPI), el Valor Actual Neto (VAN) del
proyecto y la Tasa Interna de Retorno (TIR) del proyecto que se obtienen de su modelo econmico
del proyecto.
El VPI ser calculado con una tasa de descuento del 12,5% y un plazo de 33 aos. El VPI ser el
valor presente de los ingresos de la Concesin presentados en la oferta, el cual deber ser
suficiente para cubrir todos los costos de las inversiones cotizadas dentro del plazo de la
concesin, incluyendo los pagos a la Administracin segn el artculo 28 de la LCOP para el
desarrollo regional de Limn, los gastos financieros, de administracin, mantenimiento, la utilidad
por la inversin cotizada y cualquier otro gasto administrativo relacionado con la explotacin.
Para el clculo del VPI se tomar en cuenta la recaudacin total por concepto de los cobros a los
usuarios de los servicios brindados en la TCM, durante todo el perodo de la concesin. Cuando el
Concesionario alcance el VPI antes de los 33 aos de la Concesin y la TIR* del proyecto
calculada con datos histricas sea superior a la TIR ofertado ms 300 puntos base, se negociar
el reequilibrio a favor de la Administracin bajo las condiciones estipuladas en el Captulo 12.
4.11.3 Apertura del sobre de la Oferta Econmica
El sobre de la Oferta Econmica se abrir si el oferente es declarado elegible desde el punto de
vista legal, tcnico y financiero, de conformidad con los trminos de este cartel.
CCAAPPIITTUULLOO 55
AAPPEERRTTUURRAA DDEE LLAASS OOFFEERRTTAASS
5 .1 .
56
En el acto de apertura se proceder a abrir solamente el Sobre nmero uno, que contiene la
Oferta Tcnica de cada oferente y a su verificacin general, por parte de la Comisin de Apertura
y por los participantes, a quienes se les facilitar una copia de la oferta tcnica para su verificacin
general dentro de ese mismo acto de apertura.
5 .2 .
El sobre nmero dos que contiene las ofertas econmicas de los participantes en el concurso,
sern firmados por todos los integrantes de la Comisin de Apertura y permanecern en su
custodia, sin abrir, hasta el momento de haberse admitido las ofertas tcnicas aceptables de
conformidad con el procedimiento y reglas de este cartel. En dicho momento se har un acto
pblico de apertura, en el cual solo se abrirn las ofertas econmicas de los oferentes elegibles
cuya oferta tcnica se hubiese admitida. El acto de apertura cumplir con las mismas formalidades
indicadas en esta seccin.
Con el fin de custodiar las ofertas econmicas hasta el acto de apertura de las ofertas, cada uno
de los sobres ser sellado con un sello elaborado al efecto por el Consejo Nacional de
Concesiones y firmados por el coordinador de la Comisin de Apertura. En el Acta de Apertura se
dejar constancia que los sobres de la oferta econmica fueron debidamente sellados y firmados.
Cumplido lo anterior, los sobres sern remitidos para custodia en caja fuerte.
5 .3 .
Una vez realizado el acto de apertura de las ofertas, segn corresponda a la oferta tcnica o a la
oferta econmica, las mismas se incorporarn al expediente administrativo, por lo que el acceso a
las mismas ser garantizado al pblico y a otros oferentes.
57
5.4.1. Retiro de la oferta, modificaciones y aclaraciones luego del acto de apertura
Con posterioridad a la fecha y hora indicada para el acto de apertura no se admitir el retiro, ni la
modificacin de las ofertas, pero s las aclaraciones que tengan a bien presentar los participantes
por su propia iniciativa o a peticin de la Administracin, con tal que no impliquen alteracin de sus
elementos esenciales.
CCAAPPTTUULLOO 66
EEVVAALLUUAACCIINN YY AADDJJUUDDIICCAACCIINN DDEE LLAASS OOFFEERRTTAASS
6.1
COMISIN DE EVALUACIN
2.
3.
4.
5.
58
6.3.1 Verificacin del contenido de la Oferta Tcnica
6.3.1.1 Verificacin del cumplimiento de los Aspectos Formales (Requisitos Legales)
Dentro de los diez (10) das hbiles siguientes al acto de apertura, la Administracin Concedente
proceder al anlisis de los aspectos formales de las ofertas tcnicas detallados en el Captulo
4.4. La Administracin conceder un plazo mnimo de cinco (5) das hbiles para que se subsane
cualquier defecto formal o se supla cualquier informacin o documento trascendente omitido,
siempre que con ello no se modifique el contenido de la oferta. Esta prevencin podr ser
efectuada de oficio o por sealamiento de alguno de los participantes o del propio interesado. La
Administracin conservar su facultad de solicitar de oficio la subsanacin de defectos en la oferta
tcnica que no se hubieren advertido durante los primeros cinco das a partir de la apertura. Este
procedimiento de subsanacin de defectos formales o aclaraciones empezar a correr
nuevamente a partir de la apertura de las ofertas econmicas.
Si la prevencin de subsanacin no es atendida en tiempo, la Administracin Concedente
proceder a descalificar al oferente de que se trate, siempre que la naturaleza del defecto o la
aclaracin solicitada lo amerite y a ejecutar, previa audiencia, la Garanta de Participacin si se
comprobare que el oferente ha entregado informacin falsa o engaosa en su oferta. La oferta
que no cumpla con los requisitos formales sustanciales indicados en el ordenamiento jurdico
costarricense y en el Cartel de Licitacin ser declarada inelegible.
6.3.1.2 Verificacin de la Capacidad Financiera del Oferente
Los potenciales oferentes deben contar con un financiamiento en el cual la garanta financiera
estar constituida por los flujos de ingresos futuros de la Terminal de Contenedores de Mon y no
por los activos de la TCM, puesto que stos seguirn siendo propiedad del Estado. En razn de
ello, la evaluacin de la capacidad financiera de los oferentes seguir las siguientes etapas:
1.
2.
3.
4.
59
Tambin se ver si se cuenta con las cartas de intencin de entidades financieras que se indica en
el aparte 4.9.4 de la primera parte de este cartel.
En el caso de consorcios, los miembros que lo conforman sern evaluados considerando la suma
de las capacidades financieras de los miembros, de acuerdo con su participacin pro rata indicada
en los acuerdos consorciales y en las cartas de intencin de los socios, con los trminos y
condiciones bajo los cuales el patrimonio sera aportado.
Si se determinara incapacidad financiera evidente del oferente de cumplir con las obligaciones
contractuales que se derivan de este contrato y en particular de conseguir el financiamiento para
las inversiones requeridas, se descalificar la oferta.
6.3.1.3 Verificacin de la Experiencia del Oferente
La Administracin Concedente proceder a realizar la verificacin de la experiencia tcnica del
oferente, analizando si el oferente cuenta con experiencia demostrada en las siguientes reas y
acreditada segn se detalla en el apartado 4.8.1:
1.
2.
En caso de un consorcio, al menos uno de los socios debe ser un operador de puertos, y
acreditar la experiencia antes solicitada.
60
La Administracin Concedente declarar fuera del concurso las ofertas que incumplan los
aspectos esenciales anteriormente sealados, o que stos sean substancialmente disconformes
con el ordenamiento jurdico y declarar cules ofertas son tcnica y financieramente elegibles
para pasar a la segunda etapa de la evaluacin, cuando se abra el Sobre nmero dos que
contiene la oferta econmica.
La Administracin Concedente dar a conocer el resultado de la evaluacin tcnica de las ofertas
convocando por escrito a la apertura de los sobres de las ofertas econmicas a los licitantes cuyas
ofertas tcnicas fueron declaradas elegibles. El acto de evaluacin de las ofertas tcnicas deber
ser debidamente motivado y contra el mismo no cabr recurso administrativo alguno en esta fase
del procedimiento.
6 .4
6.4.1
La apertura de los sobres que contienen las ofertas econmicas la realizar la Comisin de
Apertura en un acto formal convocado al efecto. nicamente sern abiertos los sobres de los
oferentes cuyas ofertas tcnicas hayan cumplido a cabalidad con los requisitos legales, con las
condiciones mnimas de experiencia tcnica y capacidad financiera; de dicho acto se levantar un
acta, en la que se dejar constancia de las ofertas que fueron declaradas tcnicamente elegibles,
del contenido general de las ofertas econmicas y de las observaciones que formulen los
oferentes y los miembros de la Comisin de Apertura y los representantes de los oferentes
presentes.
6.4.2
Variables de adjudicacin
De todas las ofertas elegibles, ser adjudicada la propuesta que haya logrado la mayor puntuacin
por haber cotizado la menor tarifa por servicio a la carga y el mayor aporte al desarrollo regional
adicional al establecido en la clusula 11.14.2, as como el que ofrezca mayor porcentaje de
contratacin del personal de JAPDEVA, sobre la base de 1400 plazas autorizadas en el
presupuesto de la Institucin, sea fijo o interino que voluntariamente, por reestructuracin o por
cualquier otro motivo opte por dejar la Institucin y manifieste inters en laborar para el
concesionario de la nueva Terminal de Contenedores durante la fase operativa.
El oferente que no ofrezca ningn porcentaje de personal a contratar obtendr cero puntos en esta
variable.
El oferente que no ofrezca un porcentaje para el desarrollo regional no obtendr puntos en esta
variable.
Para la evaluacin de las ofertas se aplicar la siguiente frmula con dos decimales:
P = 0.65*(MT / TO) + 0.30*(AOD / MAD) + 0.05*(OP / MP)
Donde:
61
P: es la puntuacin obtenida
MT: es la menor tarifa por servicios a la carga ofertada
TO: es la tarifa por servicios a la carga de la oferta a evaluar
AD: Aporte al desarrollo socio-econmico en trminos relativos como un porcentaje de los
ingresos brutos (%), de la oferta a evaluar
MAD: es el mayor aporte al desarrollo ofertado.
0.65, 0.30, 0.05: Puntos asignada a cada variable de adjudicacin.
MP: El Mayor porcentaje de personal a contratar de JAPDEVA ofertado.
OP: Porcentaje de contratacin de la oferta a evaluar.
6.4.3
La Administracin Concedente est en la obligacin de determinar si las ofertas que reciba son
razonables desde el punto de vista financiero. La revisin de la razonabilidad financiera de las
ofertas tiene como principal objetivo eliminar aquellas ofertas potencialmente ruinosas o
excesivas, que se presenten a concurso. La Administracin ha definido una forma sencilla y clara
para todos los participantes, para evaluar la razonabilidad financiera de las ofertas recibidas, que
consiste en el establecimiento de unas rentabilidades (TIR) mnima aceptable para el proyecto. En
ese sentido, aquellas ofertas cuya TIR ofertada, sea inferior a doce por ciento (12 %) se
considerarn ofertas no rentables y por tanto no sujetas de ser adjudicada, igualmente se
consideran ofertas excesivas las que superen el 25% como TIR ofertada.
Establecida esta razonabilidad de la oferta econmica, la Comisin Evaluadora proceder a
recomendar la adjudicacin. De no resultar razonable se descalificar la oferta y proceder a
realizar el anlisis de razonabilidad financiera de la segunda mejor oferta, de acuerdo con la
misma metodologa descrita en el presente apartado y as hasta tener un adjudicatario.
Para efectos de este contrato, la tasa interna de retorno se define como la tasa anual de
descuento que hace que el valor presente de los flujos de efectivo de las operaciones del proyecto
sean iguales al valor presente de los flujos de las inversiones del proyecto, tanto relativas a activos
de capital como a capital de trabajo. Los flujos considerados en el clculo de la tasa interna de
retorno no considerarn flujos derivados del financiamiento, tales como intereses, dividendos,
desembolsos de prstamos, amortizacin de prstamos, aportes de capital y devoluciones de
capital.
En consecuencia, la tasa interna de retorno (TIR) a que se hace referencia en este contrato es
una TIR para el proyecto..
6 .5
INFORME DE ADJUDICACIN
62
El informe de la evaluacin y el cuadro de recomendacin tcnica de la adjudicacin, elaborado
por la Comisin de Evaluacin, ser remitido a las juntas directivas del CNC y JAPDEVA
acompaado del expediente de la licitacin para su conocimiento y aprobacin.
Una vez conocida y avalada la recomendacin de adjudicacin por ambos cuerpos colegiados se
remitir al Presidente de la Repblica para que, en conjunto con el o la jerarca del Ministerio de
Obras Pblicas procedan a la adjudicacin de la concesin en un plazo mximo de quince (15)
das hbiles desde su recepcin.
6 .6
Las evaluaciones tcnicas y econmicas se realizarn dentro del plazo de cuarenta y cinco (45)
das hbiles, a partir de la fecha en que efectivamente se realiz la apertura de las ofertas
tcnicas, plazo que podr ser prorrogado por plazo igual y por una nica vez en caso que la
complejidad de las ofertas y de la evaluacin as lo amerite.
6 .7
OFERTA ADJUDICADA
La adjudicacin de la Concesin se har al licitante que haya ofrecido la menor tarifa por
movimiento de contenedor luego de haberse calculado segn la metodologa explicada en el
apartado 6.4.2.
En caso de empate la Administracin Concedente resolver conforme lo dispuesto en el artculo
28 de la LCOP.
En caso de empate entre dos o ms ofertas en consorcio se elegir aquel que acredite la mayor
participacin de personas fsicas o jurdicas nacionales. Si el empate persiste, ganar quien haya
presentado primero la oferta ante la Administracin Concedente, de conformidad con el registro
que se realizar para tales efectos.
En caso de empate entre dos o ms ofertas en consorcio extranjeras se elegir aquel que haya
presentado primero la oferta ante la Administracin Concedente, de conformidad con el registro
que se realizar para tales efectos.
El acuerdo de adjudicacin ser debidamente razonado y publicado en el diario oficial La Gaceta.
El Adjudicatario queda obligado a prorrogar la vigencia de la Garanta de Participacin y de su
oferta, por todo el tiempo que sea necesario.
6 .8
DECLARATORIA DE DESIERTO
63
adoptar esa decisin. La resolucin se publicar en los mismos medios que utiliz la
Administracin Concedente para invitar al concurso.
La Administracin Concedente no ser responsable por los daos y perjuicios o gastos en los que
hayan incurrido los potenciales oferentes para la preparacin de sus respectivas ofertas.
CCAAPPIITTUULLOO 77
DDEE LLAA FFOORRM
MAALLIIZZAACCIINN DDEELL CCOONNTTRRAATTOO
7.1 PLAZO Y FORMALIZACIN DEL CONTRATO
Lo solicitado en este cartel como requisitos para la ejecucin del contrato y que conforman la
oferta del adjudicatario ( diseo conceptual, plan de financiamiento, plan de construccin y plan de
operacin, etc.) agrega, a las clusulas invariables incluidas en la segunda parte de este
documento lo que falta para una total configuracin del Contrato de Concesin, el cual ser
suscrito dentro del plazo mximo de cuarenta y cinco (45) das hbiles a partir de la firmeza del
acto de adjudicacin.
7.2 ACEPTACIN DE LOS TRMINOS DEL CONTRATO
El oferente queda formalmente entendido que con solo la presentacin de su oferta, acepta en
forma incondicional los trminos del Contrato que constituye la segunda parte del Cartel y se
compromete a formalizarlo en el plazo mencionado en el prrafo anterior.
7.3 REQUISITOS PARA LA FORMALIZACION DEL CONTRATO
El Concesionario est obligado a cumplir con los siguientes requisitos dentro del plazo de treinta
(30) das hbiles:
1. Demostrar que la sociedad annima concesionaria est debidamente constituida e inscrita
de conformidad con el formato presentado previamente a la Administracin Concedente
para su no objecin.
2. Haber rendido en la forma y con los montos solicitados por este Cartel, las Garantas de
Construccin.
3. El proyecto del Contrato del Fideicomisos para los ingresos de la Explotacin de la obra
que correspondan a la Administracin, los cnones de fiscalizacin y de explotacin de la
concesin, y Seguros de la Concesin y la reserva de inversin de la fase 3, con el visto
bueno de la Administracin Concedente.
64
4. Haber pagado el monto de las especies fiscales que le corresponde agregar en el
Contrato.
5. Tener acreditado y vigentes, los poderes de los personeros de las empresas que, en sus
distintas condiciones, debern suscribir el Contrato por parte del Concesionario.
6. Contar con la no objecin de la Administracin Concedente de todos los proyectos de
plizas de seguros exigidos por el Contrato.
7.4 EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO
FORMALIZACIN DEL CONTRATO
EN
LOS
REQUISITOS
PREVIOS
LA
El incumplimiento de los requisitos antes citados para la formalizacin del Contrato, se considerar
un incumplimiento muy grave y dejar sin efecto la adjudicacin de la Concesin. La
Administracin Concedente dejar sin efecto el acto de adjudicacin y podr hacer efectiva la
Garanta de Participacin, como sancin nica, por el incumplimiento a los compromisos asumidos
con la presentacin de la oferta. En tal supuesto, la Administracin Concedente, mediante
publicacin en La Gaceta y en dos diarios de circulacin nacional y por notificacin a los oferentes
declarados elegibles en el cuadro de calificacin de las ofertas, convocar a dichos oferentes para
que mantengan o mejoren sus ofertas en un plazo de quince das naturales. En tal caso, los
oferentes elegibles debern presentar en el lugar que indique la Administracin Concedente y
antes de la hora y fecha de la apertura, en un sobre cerrado, su decisin de mantener su oferta o
de mejorarla. En caso de que decidan mejorarla, debern presentar su nueva oferta econmica
de la misma forma exigida anteriormente por este Cartel.
De dicho acto la Comisin de Apertura levantar un acta y entregar las ofertas a la Comisin de
Evaluacin para que se contine el procedimiento en la misma forma descrita anteriormente. El
oferente que decida mantener o mejorar su oferta, para poder ser considerado, deber prorrogar
la vigencia de la Garanta de Participacin y de su oferta, por al menos tres meses a partir de la
fecha indicada para el acto de apertura de esta etapa extraordinaria o reconstituirla en caso de
que la hubiere retirado, luego de la firmeza del acto de adjudicacin. En este caso, la adjudicacin
recaer sobre la oferta mejor calificada segn los trminos antes expuestos en este Cartel,
debindose seguir los mismos procedimientos que se establecieron para la adjudicacin original.
7.5 DESCRIPCIN DE REQUISITOS PARA LA FORMALIZACIN DEL CONTRATO
7.5.1
65
Su plazo de duracin ser igual al de vigencia del Contrato ms tres (3) aos adicionales;
debiendo extenderse en lo que fuere necesario hasta la completa extincin de las obligaciones a
cargo del Concesionario, derivadas de este Contrato. En caso de prrroga posterior del plazo
original del Contrato, deber modificarse concomitantemente el plazo de vigencia de la Sociedad
para cubrir la totalidad de la prrroga del contrato, ms los tres (3) aos adicionales requeridos. En
la escritura constitutiva se deber establecer que la sociedad deber ser disuelta, una vez
terminada la Concesin y comprobada la inexistencia de pasivos contingentes a cargo de ella, a
todo lo cual se obligan los accionistas.
El capital social inicial suscrito y pagado ser de un veinte por ciento del gasto total proyectado
para la construccin de la obra determinada para los dos primeros puestos de la fase dos, segn
el punto 4.10.2. El capital suscrito y pagado puede ser contribuido segn dispone el artculo 29 del
Cdigo de Comercio.
Una vez concluida la obra indicada en la clusula 4.10.2 e iniciada la explotacin del servicio, se
ajustar el capital social para que sea un 20% del gasto anual proyectado.
El correspondiente aumento o disminucin del capital social ser de conformidad con los artculos
30 y 31 del Cdigo de Comercio.
La Administracin concedente deber definir cada ao las variaciones del gasto total proyectado,
con el propsito de que en el capital social se efecten los ajustes correspondientes.
El capital social adems deber ajustarse cuando se comience la construccin del tercer puesto
de atraque y la fase tres.
Para los aos en que se realicen dichas construcciones el capital social ser el veinte por ciento
del gasto total proyectado para la construccin de las obras y el veinte por ciento del gasto anual
proyectado de la etapa de explotacin.
Los porcentajes de participacin del Adjudicatario, o de las empresas que conforman el consorcio
Adjudicatario en el capital social de la sociedad al momento de su constitucin, debern ser
iguales a los comprometidos en el acuerdo de consorcio de la oferta y que sirvieron para la
calificacin de la misma.
El Adjudicatario, deber suscribir y pagar al menos el equivalente al cincuenta y uno por ciento
(51%) del capital social de la sociedad concesionaria. El porcentaje restante podr ser suscrito y
pagado por l mismo, o por otros accionistas distintos a ste en el tanto acrediten que no tienen
impedimento para contratar con la Administracin Concedente y no afecte los porcentajes en el
capital social que se comprometieron a suscribir el Adjudicatario o cada uno de los integrantes del
consorcio Adjudicatario, en su oferta y que haya sido utilizado por la Administracin Concedente
para evaluar la oferta.
La reforma del Estatuto Social slo podr realizarse con la autorizacin de la Administracin
Concedente, la que contar con un plazo de diez (10) das hbiles para resolver. De no hacerlo
en ese plazo, se entender que no tiene objeciones a la reforma hecha de su conocimiento.
66
7.5.2
En un plazo mximo de veinte (20) das naturales despus de la firmeza del acto de adjudicacin,
el concesionario deber presentar para la aprobacin de la Administracin Concedente el proyecto
de los estatutos. La Administracin contar con el plazo improrrogable de ocho (8) das hbiles
para manifestar su no objecin o en su defecto, para manifestar las correcciones que estime
necesario que se realicen para que el mismo se adapte a la ley y a este Cartel de Licitacin.
Una vez constituida y legalmente inscrita la Sociedad Concesionaria, debern presentarse copia
certificada por Notario Pblico de los estatutos de la misma, para ser incorporados al expediente
administrativo de la presente Licitacin.
7.5.3
67
El Concesionario deber entregar a la Administracin Concedente, dentro del plazo mximo de
treinta (30) das hbiles, contados a partir de la firmeza del acto de adjudicacin, el Proyecto del
Contrato del Fideicomiso para los ingresos de explotacin de la concesin que correspondan a la
Administracin, de los cnones de Fiscalizacin y explotacin de la concesin y Seguros y la
reserva de inversin de la Fase 3, de la Concesin Terminal de Contenedores de Mon, a
suscribirse con un Banco del Sistema Bancario Nacional, que actuar como fiduciario. Dichos
fideicomisos debern ser remitidos a la Administracin Concedente para su aprobacin. Para su
aprobacin, la administracin concedente contar con un plazo de diez (10) das hbiles, contados
a partir de la remisin del respectivo Contrato de fideicomiso por parte del Concesionario.
El concesionario deber incluir las observaciones hechas por la administracin en la versin final
del contrato de fideicomiso.
7.5.5
Acreditacin de Poderes
El Concesionario deber entregar, dentro del plazo de treinta das hbiles contado desde la
firmeza del acto de adjudicacin, certificacin notarial en la que se certifique los poderes de los
personeros de las empresas que, en sus distintas condiciones, debern suscribir el Contrato por
parte del Concesionario. Dichos poderes debern conformarse a los requisitos y condiciones
exigidos por el ordenamiento jurdico costarricense para que la Administracin Concedente tenga
por cumplido este requisito.
7.5.6
Antes de que se venza el plazo de cuarenta y cinco (45) das hbiles a partir de la firmeza del acto
de adjudicacin para tener por constituida e inscrita la sociedad concesionaria, el Adjudicatario
comunicar y demostrar a la Administracin Concedente que ha cumplido con todos los
requisitos previos a la formalizacin del Contrato, con el objeto de que sta convoque a las partes
al acto de suscripcin. La Administracin verificar el cumplimiento de los requisitos y en caso de
comprobar su efectivo cumplimiento convocar a las partes, en la direccin indicada por el
oferente en su oferta para notificaciones, con al menos cinco das hbiles de anticipacin a la
fecha y hora de formalizacin, siendo obligacin del Adjudicatario velar para que todas las partes
convocadas se presenten a suscribir el Contrato.
En caso de que la Administracin Concedente advierta alguna omisin o defecto en el
cumplimiento de los requisitos que debe presentar el Adjudicatario para la formalizacin del
Contrato, as se lo prevendr, dando un plazo de cinco (5) das hbiles para que subsane los
defectos u omisiones detectadas. En caso de que la prevencin se cumpla, la Administracin
convocar a las partes para la firma del Contrato. Si por el contrario, los defectos u omisiones no
fueren satisfechos, la Administracin Concedente proceder a dejar sin efecto el acto de
adjudicacin y podr hacer efectiva la Garanta de Participacin y seguir el procedimiento
establecido en este Cartel para adjudicar a otro oferente elegible.
68
SEGUNDA PARTE
CCAAPPTTUULLOO 11
DDEELL CCOONNTTRRAATTOO
1.1 LAS PARTES
Entre nosotros, El Poder Ejecutivo conformado por _(nombre y calidades)___________,
Presidente de la Repblica, (nombre y calidades)
Ministro de Obras Pblicas y Transportes y
Presidente del Consejo Nacional de Concesiones, (nombre y calidades) _____________, Ministro
de Hacienda; y (nombre y calidades), Presidente Ejecutivo de la Junta de Administracin Portuaria
y de Desarrollo Econmico de la Vertiente Atlntica en representacin de la Administracin
Concedente; el Concesionario o la Sociedad Concesionaria, ______(incluir denominacin)_
representada en este acto por (incluir calidades),
Y, ______ (incluir denominacin) _, en adelante denominado el Adjudicatario acordamos
formalizar el contrato de concesin que se regir por las clusulas y disposiciones siguientes:
1.1.1 Actuaciones
Las partes se obligan a lo expresamente indicado en el Cartel de Licitacin, en la Oferta y en el
Contrato de Concesin y lo suscriben en ese entendido. No obstante, las Sociedades Matrices y/o
Sociedades del Mismo Grupo Empresarial, se obligan a lo expresamente indicado en el
FORMULARIO 3 DEL ANEXO 2 que forma parte del Contrato.
1.2 Administracin concedente
La Administracin Concedente actuar en las distintas etapas de la concesin por medio de sus
rganos, de conformidad con los trminos de este Contrato y del ordenamiento jurdico
costarricense.
1.3 Concesionario
El Concesionario es el Adjudicatario que acta por medio de la Sociedad Concesionaria que
constituy para firmar el Contrato de Concesin de la Nueva Terminal de Contenedores de Puerto
Mon en la Provincia de Limn, de conformidad con el artculo 31 de la LCOP. Salvo que este
Contrato de Concesin o la legislacin vigente indiquen lo contrario, al hacerse referencia a
derechos y obligaciones del Concesionario deber entenderse que se est haciendo referencia a
derechos y obligaciones del Adjudicatario y de la Sociedad Concesionaria, sin perjuicio de la
responsabilidad solidaria que tiene el Adjudicatario con la Sociedad Concesionaria por las
obligaciones derivadas del Contrato de Concesin.
69
Esta sociedad estar sometida a las siguientes regulaciones contractuales y legales sobre el
capital social y la titularidad de sus acciones que sus socios debern respetar durante todo el
plazo del Contrato.
1.3.1 Capital Social
El capital social inicial suscrito y pagado ser de un veinte por ciento del gasto total proyectado
para la construccin de la obra determinada para los dos primeros puestos de la fase dos, segn
el punto 4.10.2. El capital suscrito y pagado puede ser contribuido segn dispone el artculo 29 del
Cdigo de Comercio.
Una vez concluida la obra indicada en la clusula 4.10.2 e iniciada la explotacin del servicio, se
ajustar el capital social para que sea un 20% del gasto anual proyectado.
El correspondiente aumento o disminucin del capital social ser de conformidad con los artculos
30 y 31 del cdigo de comercio.
La Administracin concedente deber definir cada ao las variaciones del gasto total proyectado,
con el propsito de que en el capital social se efecten los ajustes correspondientes.
El capital social adems deber ajustarse cuando se comience la construccin del tercer puesto
de atraque y la fase tres.
En ambos casos el capital social, de la sociedad concesionaria deber radicarse en Costa Rica.
Para los aos en que se realicen dichas construcciones el capital social ser el veinte por ciento
del gasto total proyectado para la construccin de las obras y el veinte por ciento del gasto anual
proyectado de la etapa de explotacin.
1.3.2
El Adjudicatario deber mantener durante la fase de construccin al menos el cincuenta y uno por
ciento (51%) del capital social, de tal forma que el ingreso de nuevos socios no diluya su
responsabilidad. En la fase de explotacin, variaciones a este porcentaje solo sern admisibles
con la autorizacin expresa de la Administracin Concedente y de la Contralora General de la
Repblica.
En el caso de que el Adjudicatario sea un consorcio, sus miembros podrn traspasarse libremente
entre ellos las acciones de la Sociedad Concesionaria o de otra forma modificar las proporciones
de sus participaciones accionarias sin necesidad de autorizacin previa o aprobacin posterior por
parte de la Administracin Concedente, siempre y cuando cumplan con los siguientes
requerimientos:
1.
70
2.
3.
4.
Cuando la cesin de las acciones sea por la totalidad del 51%, que debe pertenecer al
Adjudicatario, o se refiera al ingreso de nuevos socios dentro de ese porcentaje y no a un cambio
en la tenencia de las acciones de los socios actuales, dicha cesin de acciones requerir adems
de la autorizacin de la Administracin Concedente, la autorizacin de la Contralora General de la
Repblica para que tenga validez.
El 49% restante podr ser traspasado libremente, en tanto que las personas que adquieran las
acciones no tengan ningn impedimento para contratar con la Administracin. El Concesionario
informar a la Administracin Concedente en un plazo mximo de ocho (8) das hbiles despus
de asentado el traspaso en el Libro de Registro de Accionistas de la Sociedad Concesionario,
cuando se produzcan cambios en la tenencia del 49% del capital social restante.
En cualquier caso, las acciones correspondientes al Consorcio Adjudicatario (51%) y al tramo de
libre inversin (49%), se representarn en clases o series diferentes de acciones.
El Concesionario deber notificar a la Administracin Concedente anualmente la nmina de sus
accionistas y su porcentaje de participacin, a efectos de llevar sta un registro actualizado de los
propietarios de dichas acciones.
El incumplimiento de estas disposiciones sobre el traspaso de las acciones de capital social se
considerar falta grave.
1.3.3
Suministro de informacin
71
1.
2.
Mora o retraso en el cumplimiento de las obligaciones asumidas con sus acreedores, sus
trabajadores, o entidades del gobierno, y, con el Estado en general.
3.
4.
5.
Cualquier otro acto o hecho de carcter poltico, administrativo, tcnico, jurdico, comercial o
econmico - financiero que pueda producir cualquiera de los efectos enunciados.
Por otra parte, la Sociedad Concesionaria estar obligada a comunicar en forma inmediata a la
Administracin Concedente, de cualquier otra circunstancia que pueda afectar significativamente
en forma negativa, las actividades, operaciones o negocios de la Concesin tales como disturbios,
amenazas, huelgas laborales, daos ambientales, daos causados por terceros o Fuerza Mayor,
contingencias, etc.
1.3.4
2.
1.3.5
72
1.4 Adjudicatario
1.4.1
El Adjudicatario ser solidariamente responsable junto con la Sociedad Concesionaria, por las
obligaciones que se deriven de su participacin en el concurso y del Contrato frente a la
Administracin Concedente. En reiteracin de la aceptacin en forma clara, expresa e
incondicional de esta responsabilidad y de las dems obligaciones aqu establecidas, el
Adjudicatario tambin suscribe el Contrato.
La responsabilidad solidaria del Adjudicatario o de los miembros del consorcio Adjudicatario, que
en este acto ratifican, permanecer en tanto mantengan su participacin en la Sociedad
Concesionaria, durante la vigencia del Contrato y no variar an cuando el Contrato sufra
modificaciones.
Por otro lado, en forma incondicional e irrevocable, los miembros del Consorcio y el Adjudicatario
aceptan expresamente que las modificaciones al Contrato que se realicen mediante acuerdo de
partes, podrn realizarse y tendrn plena validez sin necesidad de que el Adjudicatario o
miembros del consorcio Adjudicatario deban suscribir tales modificaciones o deba notificrseles
sobre las mismas, cuando se acuerden con la Sociedad Concesionaria o se realice por medio de
los mecanismos establecidos por el ordenamiento jurdico costarricense.
1.4.2
No se podrn hacer sustituciones de las casas matrices del Adjudicatario o de los miembros del
consorcio Adjudicatario, sin la autorizacin de la Administracin Concedente, salvo que se trate de
la absorcin de la sociedad matriz por otra sociedad, en cuyo caso no se requerir de la
aprobacin previa.
Para contar con la autorizacin, la Administracin Concedente deber comprobar que el cambio
solicitado no vaya en detrimento de la Concesin en cuanto a los compromisos asumidos por las
73
Sociedades Matrices o las Sociedades del Mismo Grupo Empresarial en el formulario
correspondiente presentado por el concesionario en la oferta, segn sea la etapa en que se
encuentre la Concesin al momento en que se realice la solicitud de autorizacin correspondiente.
A su vez, la nueva Sociedad Matriz o Sociedad del Mismo Grupo Empresarial deber asumir
frente a la Administracin Concedente todas las obligaciones y beneficiarse de todos los derechos
de la anterior con respecto a la oferta y a este Contrato que no se hubiesen ya cumplido. La
anterior Sociedad Matriz o Sociedad del Mismo Grupo Empresarial ser relevada por la nueva
Sociedad Matriz o la nueva Sociedad del Mismo Grupo Empresarial en el mismo momento de la
cesin de todos sus derechos y obligaciones conforme con este Contrato, salvo pacto en
contrario.
En el caso que el traspaso de acciones del Adjudicatario o de alguna empresa del consorcio
Adjudicatario, haga que la Sociedad Matriz quede con el cincuenta por ciento o menos de las
acciones de la Sociedad Subsidiaria, para que la autorizacin de la Administracin Concedente
tenga validez, se requerir de la aprobacin por parte de la Contralora General de la Repblica.
La Administracin no podr denegar la solicitud sin motivar debidamente su acto, sin embargo el
cumplimiento de estos requisitos no obliga a la Administracin Concedente a aceptar la
sustitucin, si sta considera que con la sustitucin propuesta no se favorece el inters pblico
pretendido por el proyecto.
Este mismo procedimiento se usar con respecto a la cesin de las acciones que la Sociedad
Matriz considere necesario hacer del miembro del consorcio Adjudicatario, o de la Sociedad del
Mismo Grupo Empresarial, cuando sea haya acreditado la experiencia tcnica y capacidad
financiera y estas hayan firmado los correspondientes formularios aportados con la oferta.
El incumplimiento de las disposiciones contenidas en esta clusula se considerar falta grave.
CCAAPPIITTUULLOO 22
DDEE LLAASS DDIISSPPOOSSIICCIIOONNEESS DDEE CCAARRCCTTEERR GGEENNEERRAALL
2.1 OBJETO Y ALCANCE DEL CONTRATO
Este es un contrato administrativo de Concesin de Obra Pblica con Servicio Pblico, regido por
las normas y principios del ordenamiento jurdico administrativo costarricense, que comprende la
prestacin por parte del Concesionario de los servicios de diseo, planificacin, financiamiento,
construccin, operacin y mantenimiento de la nueva Terminal de Contenedores de Puerto Mon,
en la Provincia de Limn, as como su operacin y explotacin, prestando los servicios previstos
en el Cartel de Licitacin, la oferta del Adjudicatario y en este Contrato y aquellos otros servicios
complementarios a las naves y a la carga que, aunque no expresados en el texto del Contrato,
pueda brindar a cambio de la contraprestacin cobrada a los usuarios de la Terminal.
74
2.2 DEL REA DE LA CONCESIN
El rea objeto de la Concesin se encuentra definida en el anexo N 1 de este Contrato y esta
constituida por los terrenos propiedad del Estado y las porciones martimas necesarias para el
desarrollo de las obras descritas en las bases tcnicas del Contrato.
El Concesionario, a partir del momento en que le sea notificada la Orden de Inicio por parte de la
Administracin Concedente, se obliga a custodiar el rea concesionada, mantenindola en
condiciones de seguridad y transitabilidad, de forma que se asegure la continuidad y funcionalidad
del servicio pblico portuario, as como a tomar las plizas de seguros correspondientes a que le
obliga este contrato de concesin.
2.3 PROPIEDAD DE LAS OBRAS Y OTROS BIENES
La titularidad de las obras y bienes de dominio pblico objeto del Contrato, as como sus mejoras,
son del Estado Costarricense y no son transferibles. El Concesionario no tendr, en ningn
momento derecho de propiedad personal o real sobre las obras y los bienes de dominio pblico,
objeto de la Concesin.
Las obras que se construyan y las que se incorporen al inmueble, conforme avance la Concesin,
sern propiedad del Estado costarricense.
Los equipos, sistemas y dems bienes y derechos necesarios para la debida y eficiente operacin
de la Concesin, se mantendrn en propiedad directa de la sociedad Concesionaria en el tanto no
se incorporen en forma definitiva a las obras de la Concesin y siempre que est previsto
renovarlos o sustituirlos durante el plazo de la Concesin de acuerdo con lo establecido en el
Contrato.
No obstante, tales equipos, sistemas y dems bienes y derechos utilizados en la Concesin sern
traspasados al dominio de las instituciones y rganos correspondientes del Estado al extinguirse la
Concesin, cualquiera que sea su causa, en buen estado y funcionamiento, libres de anotaciones,
obligaciones o gravmenes y sin costo alguno para la Administracin. Para estos efectos el
Concesionario queda obligado a identificar estos equipos, sistemas, bienes y derechos dentro de
su inventario y a mantener actualizada a la Administracin concedente de forma anual, sobre
estos registros durante todo el plazo de la Concesin.
2.4 ENAJENACIN DE BIENES Y DERECHOS
Para efectos del artculo 3.2 de la LCOP, se entiende por bienes y derechos incorporados a la
Concesin, aquellos adquiridos por el Concesionario que se incorporen de forma definitiva a las
obras concesionadas.
Estos bienes no podrn ser enajenados ni sometidos a gravmenes de ninguna especie, salvo
que se trate de bienes que se requieran para la prestacin del servicio que no sean propiedad de
la Administracin y que no fueron incorporados por el Concesionario dentro de su estructura de
75
costos, en cuyo caso requerir la autorizacin de la Administracin Concedente, quien incluso
podr autorizar la enajenacin de estos bienes sin que sean sustituidos si se demuestra que no se
afecta el servicio y no se requieren para las operaciones.
Los bienes muebles que el Concesionario adquiera para la operacin de la Concesin, y que sean
propiedad de la Administracin Concedente, podrn ser traspasados nicamente cuando vayan a
ser sustituidos o renovados por otros ms modernos o de mayor calidad. Este traspaso deber ser
autorizado por la Administracin Concedente.
Los derechos del Concesionario podrn se gravados de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 47 Bis de la LCOP
2.5 POTESTADES DE LA ADMINISTRACIN PBLICA
El Estado, por medio de sus Ministerios, Instituciones y autoridades competentes, mantendr el
uso de todas sus potestades pblicas, incluyendo la potestad de imperio, en relacin con el objeto
de este Contrato, independientemente de las atribuciones conferidas al Concesionario por la
LCOP, su Reglamento y este Contrato. El Concesionario se obliga a cooperar plenamente y de
buena fe con los Ministerios, Instituciones y autoridades pblicas costarricenses para facilitar la
prestacin de los servicios pblicos no comprendidos dentro de este Contrato de Concesin y que
legalmente deban ser prestados por estas autoridades e instituciones pblicas. La Administracin
Concedente colaborar con el Concesionario en todo lo que est a su alcance para realizar el
objeto de la Concesin.
2.6 RGIMEN DE LA RELACIN JURDICA CON LA ADMINISTRACIN CONCEDENTE
La relacin jurdica originada entre las Partes del presente Contrato, sus anexos y documentos
incorporados, se regir por las normas y principios del ordenamiento jurdico administrativo
costarricense y en particular, por la Ley General de Concesin de Obras Pblicas con Servicios
Pblicos, modificada por la ley 8643 y su respectivo Reglamento. Sern de aplicacin supletoria,
la LCA y su respectivo reglamento, as como la LGAP.
Para efectos de esta contratacin las modificaciones introducidas por la citada ley 8643, se
entender que tambin modifican, en lo pertinente, el Reglamento General de Concesin de Obra
Pblica con Servicios Pblicos, Decreto Ejecutivo No. 27098 y sus reformas.
2.7 TRIBUNALES NACIONALES
Las partes contratantes expresamente aceptan que, en el mbito jurisdiccional, los tribunales
nacionales sern los nicos competentes para conocer de las situaciones jurdicas derivadas de la
relacin contractual y dirimir los conflictos que puedan surgir durante la vigencia del Contrato. Se
autoriza la va arbitral establecida en la clusula 19.3 de este contrato como solucin alterna a los
Tribunales de Justicia, para las controversias o diferencias de ndole patrimonial que no
comprometan el ejercicio de potestades de imperio ni deberes pblicos y que pudieren
76
relacionarse o derivarse de este contrato, lo cual se har conforme se dispone en la Ley sobre la
Resolucin Alterna de Conflictos y Promocin de la Paz Social, N 7727 del 4 de diciembre de
1997 y sus reformas y este Contrato.
2.8 RGIMEN DE APLICACIN A LAS RELACIONES JURDICAS DEL CONCESIONARIO
CON TERCEROS
De conformidad con el artculo 38 de la LCOP, las relaciones, deberes, derechos y obligaciones
del Concesionario con terceros se regirn por las normas de derecho privado y no generarn
relacin de responsabilidad con la Administracin Concedente.
CCAAPPIITTUULLOO 33
DDEE LLOOSS DDOOCCUUM
MAANN PPAARRTTEE DDEELL CCOONNTTRRAATTOO
MEENNTTOOSS QQUUEE FFOORRM
3.1 DOCUMENTOS QUE FORMAN PARTE DEL CONTRATO
Se consideran parte integral del Contrato los siguientes documentos, que las partes manifiestan
conocer y tener a su disposicin:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
La oferta del Adjudicatario y cualquier manifestacin que ste realizare con posterioridad a la
apertura de las ofertas y que fuere aceptada por la Administracin.
9.
10. Los acuerdos de Junta Directiva del CNC que formarn parte del Contrato, sern los
siguientes:
-Acuerdo que aprueba el Cartel de licitacin, sus modificaciones y aclaraciones.
-Acuerdo de Adjudicacin.
-Acuerdo que aprueba el contrato para su suscripcin.
11. El documento de la Contralora General de la Repblica donde conste el refrendo del
Contrato.
77
12. Los estudios tcnicos preparados por la Administracin Concedente.
13. Los estudios tcnicos y planos definitivos, elaborados por el Concesionario de conformidad
con las condiciones tcnicas del Contrato y aprobados por la Administracin Concedente.
14. Los Planes Tcnicos provisionales y definitivos presentados durante el perodo de transicin
y de ejecucin del Contrato, aprobados por la Administracin Concedente.
15. Reglamentos, Normas y Manuales vigentes en Costa Rica para la construccin.
16. Plan de Gestin Ambiental presentado por la Administracin para la etapa de construccin y
Plan de Gestin Ambiental en etapa de explotacin que realice el Concesionario y las
respectivas resoluciones de la SETENA.
17. Normativa incorporada en las condiciones tcnicas del Cartel.
18. Los documentos anexos a este Cartel y los documentos tcnicos que debe presentar el
Concesionario segn los trminos del Contrato, as como las modificaciones a los mismos,
en el tanto sean aprobados por la Administracin Concedente y no cambien el objeto de la
Concesin.
19. Los acuerdos entre el Concesionario y la Administracin Concedente, en el tanto sean
legalmente vlidos y eficaces.
20. Las instrucciones, indicaciones y dems oficios relacionados con la ejecucin del Contrato,
que en uso de las competencias y facultades legales puede emitir la Administracin
Concedente.
21. Los Decretos Ejecutivos presentes y futuros que dicte el Poder Ejecutivo para regular la
actividad que realice el concesionario como Auxiliar de la Funcin Pblica Aduanera.
22. El Decreto Ejecutivo N 31845-MOPT, publicado en El Alcance No. 27 a La Gaceta N 19 del
18 de junio, 2004.
23. Los Convenios Internacionales ratificados por Costa Rica y que afecten la actividad del
concesionario.
24. Reglamento de Organizacin y Funciones de la Administracin Concedente para la
Ejecucin, Fiscalizacin y Control de la Concesin de la TCM.
Los documentos citados obligan a las partes y sern interpretados de conformidad con los
trminos de este contrato de Concesin. El Contrato prevalecer sobre el Cartel de Licitacin y el
Cartel de Licitacin sobre cualquier otro documento no citado en este prrafo.
CCAAPPIITTUULLOO 44
DDEE LLAASS OOBBLLIIGGAACCIIOONNEESS YY DDEERREECCHHOOSS GGEENNEERRAALLEESS
DDEE LLAA AADDM
MIINNIISSTTRRAACCIINN
78
4.1 OBLIGACIONES Y DERECHOS GENERALES DE LA ADMINISTRACIN
4.1.1
Obligaciones generales
2.
Prestar la colaboracin permitida al Concesionario para que ste pueda ejecutar sin
obstculos y en forma idnea, el objeto de la Concesin.
3.
4.
Realizar las valoraciones y tasaciones pertinentes, para comprobar e indemnizar los daos y
si procede, los perjuicios causados al Concesionario, en caso de imposibilidad de
cumplimiento de las obligaciones de la Administracin Concedente, o en caso de
modificaciones unilaterales del Contrato.
5.
6.
7.
Resolver, en el plazo de seis meses las peticiones que presente el concesionario para el
restablecimiento del equilibrio econmico y financiero, plazo que podr prorrogarse por un
perodo igual si as lo estima la Administracin, en caso de no resolverse en este plazo, el
Concesionario podr recurrir a la va del arbitraje.
8.
9.
79
4.1.2
Modificar unilateralmente, durante la ejecucin del Contrato, las caractersticas de las obras y
de los servicios contratados cuando existan razones de inters pblico para ello. Cuando se
trate de aumentos, en ningn caso, podrn superar el veinticinco por ciento (25%) del monto
total de la inversin inicial del Concesionario segn este contrato de concesin. En caso de
disminuciones estas modificaciones se regirn por lo establecido por el artculo 12 de la LCA
y el artculo 200 del RCA.
2.
Acordar, respetando las reglas del debido proceso y mediante resolucin razonada, el
rescate de la Concesin cuando as lo impongan razones de inters pblico. En los casos de
los incisos b), c) y d) del artculo 60.1 de la LCOP, antes de entrar en posesin de la
Concesin rescatada, la Administracin Concedente deber indemnizar al Concesionario por
los daos y perjuicios causados, los cuales se determinarn siguiendo el procedimiento
arbitral establecido en este Contrato, salvo que ello no sea necesario por acuerdo de ambas
partes. En las indemnizaciones que procedan, solo se tomarn en cuenta los gastos
efectivamente realizados y no amortizados, una utilidad hasta del cincuenta por ciento del
lucro cesante, as como el estado actual de los bienes y las prdidas que puedan haberse
ocasionado.
3.
Cumplir, plenamente, con las condiciones de la Licitacin Pblica, con lo ofrecido tanto en su
oferta como en cualquier manifestacin formal documentada, que haya aportado
adicionalmente durante el procedimiento del concurso, o aceptado en la formalizacin o
ejecucin del Contrato.
2.
3.
Cuidar, reparar y mantener la obra y todos los bienes de la Concesin a partir de la Orden de
Inicio, as como prestar el servicio pblico, todo conforme a la LCOP, el RCOP y el Contrato
de Concesin.
80
4.
5.
6.
7.
Proveer los fondos de conformidad con los trminos establecidos en este Contrato para la
supervisin y fiscalizacin del proyecto, hasta por el monto indicado en las bases
econmicas.
8.
9.
Indemnizar por los daos y perjuicios que se ocasionen a terceros como consecuencia de la
ejecucin de la Concesin, para lo cual podr utilizar las indemnizaciones provenientes de
los seguros que se obliga a tomar el Concesionario.
10. Cumplir los compromisos financieros contrados con la Administracin Concedente y que se
derivan del otorgamiento de la Concesin, incluyendo dentro de estos la obtencin del
financiamiento para el Proyecto.
11. Brindar la informacin requerida por la Administracin para efectos de fiscalizar la ejecucin
del Contrato y remitir en el plazo que designe la fiscalizacin de este Contrato la informacin
requerida.
4.2.2
Salvo en los casos de rescisin o resolucin del Contrato, o cuando opere el rescate de la
Concesin, el Concesionario tendr derecho de ejecutar plenamente lo pactado en el
Contrato, para lo cual contar con la colaboracin de la Administracin Concedente.
2.
Percibir como contraprestacin por las obras que debe realizar y los servicios que debe
prestar, las tarifas autorizadas e ingresos obtenidos por la prestacin de servicios solicitados
por terceros, que se establecen en este Contrato, siempre y cuando el Concesionario haya
cumplido con todos los requisitos establecidos en el Contrato para estos efectos.
3.
Acogerse a los beneficios tributarios que se fijan en el artculo 44 LCOP y sus reformas.
4.
Recibir la ampliacin del plazo para terminar las obras, en situaciones debidamente
comprobadas por caso fortuito o fuerza mayor, o por incumplimiento de las obligaciones de la
Administracin.
5.
81
4.2.3
82
Sin perjuicio de lo anterior, la Sociedad Concesionaria deber poner a disposicin de los usuarios,
la informacin correspondiente respecto a los temas de su inters, a travs de medios escritos,
informes de gestin, circulares informativas, etc. sin perjuicio de mantener plataformas
permanentemente actualizadas de intercambio electrnico de datos.
Adicionalmente, deber habilitar en dichas plataformas accesos sencillos a sugerencias,
inquietudes o quejas de los usuarios respecto al mejoramiento de los servicios provistos a stos,
as como a mantener, a disposicin de aquellos, los correspondientes registros de sugerencias y
presentacin formal de quejas y reclamaciones.
4.3.2.3
Nmero de formulario;
2.
3.
4.
De todo reclamo se llevar, por parte del concesionario, un registro en una base de datos,
numrica, alfabtica y cronolgica. Este registro ser centralizado y sistematizado, de forma que
la Administracin tenga acceso permanente, a travs de cualquiera de los campos del mismo.
El concesionario deber dar respuesta a las denuncias formuladas por los usuarios dentro de un
plazo mximo de 5 (cinco) das hbiles. La falta de respuesta en el plazo indicado, o el carcter
insatisfactorio de sta a juicio de los usuarios, les dar derecho a formular la respectiva denuncia
83
ante la Administracin concedente, sin perjuicio de la formulacin de reclamos directos al
concesionario en va judicial, para los casos que corresponda.
4.2.4
Plan de Operacin.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
Plan de aseo.
9.
84
Esta reglamentacin deber ser revisada y actualizada al menos una vez al ao y toda
modificacin comenzar a regir a partir del da en que establezca en la publicacin del diario
oficial.
CCAAPPIITTUULLOO 55
DDEE LLOOSS PPLLAAZZOOSS DDEE LLAA CCOONNCCEESSIINN
El plazo mximo definido para este perodo ser de dieciocho (18) meses a partir del da hbil
siguiente de la notificacin al Concesionario por parte de la Administracin Concedente, del
refrendo del Contrato por la Contralora General de la Repblica.
Las partes conservan la posibilidad de reducir este plazo, si con anterioridad a su vencimiento, se
cumplen todas las Condiciones Previas a la Orden de Inicio.
En caso de darse una causal ajena y no imputable al concesionario que le impida cumplir con las
condiciones previas para la emisin de la orden de inicio en el plazo de dieciocho meses, as
deber comunicarlo a la Administracin Concedente dentro de los cinco (5) das hbiles
posteriores al acaecimiento del hecho que imposibilita el cumplimiento, justificando con las
pruebas del caso, las razones por las cuales se solicita la suspensin al periodo de transicin. En
caso de darse la suspensin, ser hasta que sea superada la causal que impidi el cumplimiento
que origin la suspensin del periodo de transicin.
A ms tardar treinta (30) das naturales, contados a partir de la fecha en que inicia el perodo de
transicin, el Concesionario deber presentarle ala Administracin Concedente, para su
correspondiente aprobacin, el cronograma de trabajo para el desarrollo de las actividades
relacionadas con las condiciones precedentes, definidas en la clusula siguiente.
85
5.2.2
La Administracin Concedente dar la Orden de Inicio dentro de los cinco (5) das hbiles
siguientes a la fecha en que haya comprobado, a su satisfaccin que el Concesionario ha
cumplido con todas las Condiciones Precedentes detalladas a continuacin:
1.
2.
3.
Tener aprobados por parte de la Administracin Concedente, el diseo, los planos definitivos,
las especificaciones tcnicas y el plan de ejecucin, conforme a los requerimientos tcnicos
de este Contrato segn lo establecido en el apartado 5.3.1.
4.
Aprobacin por parte de las autoridades competentes de los permisos que debe tramitar el
Concesionario para el inicio de la construccin de las obras.
5.
El Concesionario deber contar con las plizas de los seguros indicadas en el Cartel de
Licitacin y el Contrato, suscritas y vigentes, de conformidad con el borrador aprobado por la
Administracin Concedente como condicin para la firma del Contrato. Cualquier
modificacin a los trminos y condiciones de las plizas requerirn de la aprobacin previa y
por escrito de la Administracin Concedente.
6.
7.
8.
9.
La Administracin Concedente deber iniciar los trmites ante el Ministerio de Hacienda para
la emisin del Permiso de Importacin Temporal para la maquinaria y equipo que pretenda
ingresar al pas el Concesionario para efectos de esta Concesin. No obstante, para ello
esta maquinaria y/o equipo debi ser previamente aprobada por la Administracin
Concedente y ser el Concesionario el responsable de remitir la documentacin requerida
86
para este trmite, con al menos dos meses de antelacin a la fecha en que el concesionario
tenga previsto utilizar el equipo.
10. La Administracin concedente tiene la obligacin de tener el nuevo acceso vial para
comunicar la ruta nacional No. 32 con la entrada al rea de la concesin, de previo a la orden
de inicio de la construccin de la fase II.
11. El Concesionario deber contar con la aprobacin, por parte del Ministerio de Hacienda, para
la exencin de impuestos y correspondiente permiso de importacin temporal.
12. Obtencin de la Viabilidad ambiental definitiva, suscripcin de la Garanta Ambiental
requerida por SETENA, habilitacin de la bitcora ambiental, declaracin de compromisos
ambientales, nombramiento de un regente ambiental, as como cualquier otro requerimiento
de la autoridad ambiental de conformidad con la resolucin que emita la SETENA.
5.3 Requisitos a cumplir por el concesionario para el inicio de la construccin del proyecto
El Concesionario iniciar la construccin de las obras del proyecto, conforme al programa de
trabajo final aprobado por la Administracin y que haya cumplido, a satisfaccin de la
Administracin Concedente, con los requisitos que se describen en los puntos siguientes. Estas
actividades las debe realizar el concesionario durante el perodo de transicin.
5.3.1
El Concesionario deber elaborar todos los estudios tcnicos y planos de detalle para la
construccin que se requieran, tanto de las obras principales, como de las conexas que forman
parte del proyecto, tal y como se solicita en las Bases Tcnicas del Contrato y deben cumplir con
las normas, especificaciones tcnicas y dems disposiciones all contenidas.
Todos los estudios tcnicos y planos constructivos de detalle debern ser presentados ante la
Administracin Concedente para su aprobacin dentro de los diez primeros meses del plazo
indicado en la Clusula 5.2.1.
Una vez presentados los planos por parte del Concesionario, la Administracin contar con un
plazo de treinta (30) das para su revisin, el cual podr se prorrogado en un plazo de 15 das
adicionales y por una nica vez. En caso de que sea necesaria alguna modificacin en los
estudios tcnicos y planos constructivos, la Administracin le indicar al Concesionario el plazo
dentro del cual deber cumplir con los requerimientos de la Administracin.
Los planos que cuenten con la aprobacin final de la Administracin Concedente debern obtener
los respectivos permisos de todas las instituciones competentes antes de darse la Orden de Inicio.
La Administracin Concedente colaborar con el Concesionario a fin de lograr un gil proceso de
aprobacin. El programa de trabajo del Concesionario deber prever los plazos normales
previstos en la ley para todos los trmites que sern necesarios.
87
5.3.2.a
Con la finalidad de asegurar la calidad de la construccin de todas las obras que conforman la
Concesin, el Concesionario deber implementar un Plan de Autocontrol.
Debern presentarse la descripcin y definicin de los procedimientos de controles y ensayos,
indicando tipo y cantidad a realizar y las exigencias tcnicas en relacin con las obras.
Este plan de autocontrol como mnimo debe incluir: plan de provisin de materiales, productos y
suministros, plan de recepcin de compras, plan de acopio de materiales, plan de inspecciones y
ensayos en el proceso constructivo, plan de controles, plan de seguridad laboral y plan de
implementacin de las medidas de mitigacin ambiental. El Plan de autocontrol deber ser
aprobado por parte de la Administracin dentro de los cuarenta y cinco das naturales posteriores
a su presentacin, plazo que no podr ser prorrogado.
5.4 PLAZO PARA OTORGAR LA ORDEN DE INICIO
La Administracin Concedente emitir la Orden de Inicio dentro de los cinco (5) das hbiles
siguientes a la fecha en que verifique que se han cumplido con todas las condiciones precedentes
a la Orden de Inicio y con todos los requisitos establecidos para el Perodo de Transicin, salvo las
88
excepciones indicadas en este Captulo. Para estos efectos, el Concesionario deber entregar
prueba del cumplimiento de cada condicin precedente tres (3) das hbiles despus de que sta
se cumpla y no esperar hasta el final para entregar la prueba de que todas las Condiciones
Precedentes se han cumplido.
5.5 ATRASO EN EL CUMPLIMIENTO DE LAS CONDICIONES PRECEDENTES A LA ORDEN
DE INICIO
El atraso imputable al Concesionario para cumplir con los requisitos previos y solicitar la Orden de
Inicio a la Administracin Concedente, dar lugar a las sanciones establecidas en el CAPITULO 1
del Contrato y la Administracin Concedente podr resolver el Contrato.
En caso que el Concesionario demuestre que, pese a su debida diligencia y satisfaccin de los
requisitos legales, el atraso no le es imputable, por razones de un Evento de Fuerza Mayor o Caso
Fortuito, o por causas o incumplimientos de la Administracin Concedente, sta, previa resolucin
razonada que as lo establezca, suspender el plazo establecido para cumplir con la condicin
precedente que se trate, por todo el tiempo en que se mantenga la causa que imposibilita el
cumplimiento de las Condiciones Precedentes o que dificulta o atrasa el cierre financiero, salvo
que las partes encuentren una solucin alternativa que evite el atraso.
En caso de existir discrepancia entre el Concesionario y la Administracin Concedente con
respecto al efectivo cumplimiento de las condiciones precedentes a la Orden de Inicio, se seguir
un procedimiento administrativo sumario, de conformidad con el libro segundo de la LGAP. Si a
juicio de la Administracin Concedente la discrepancia pudiere ocasionar la resolucin del
Contrato, se seguir un procedimiento administrativo ordinario, de conformidad con el libro
segundo de la LGAP.
El Concesionario, por razones muy justificadas, podr solicitar una suspensin del plazo del
Perodo de Transicin si considera que pese a su debida diligencia, por razones ajenas a su
voluntad y actividad, alguna de las situaciones que se sealan a continuacin le ha imposibilitado
cumplir con alguna de las condiciones precedentes en el plazo mximo previsto en el Contrato.
Para que proceda esta solicitud, la misma deber realizarla por lo menos quince (15) das hbiles
antes de que se venza el perodo de transicin, presentando prueba contundente de que el atraso
ha sido originado por causas fuera de su control. La Administracin Concedente valorar las
justificaciones del Concesionario y le dar respuesta dentro del plazo de quince (15) das hbiles
siguientes a la recepcin de la solicitud.
Las siguientes situaciones se considerarn causas que, por no ser imputables al Concesionario,
suspendern, de acuerdo con el procedimiento anterior, el plazo del Perodo de Transicin:
1.
89
2.
3.
En caso de que se presente o verifique alguna de las causas referidas anteriormente, el plazo del
perodo de transicin se suspender por todo el tiempo en que los permisos, aprobaciones,
licencias o dems actos administrativos necesarios, no sean emitidos o se mantenga la causa que
le imposibilita al Concesionario el cumplimiento de las condiciones precedentes y se reactivar,
una vez que desaparezca esa causa. En este caso, la Administracin Concedente postergar la
emisin de la Orden de Inicio, hasta el momento en que haya verificado que el Concesionario ha
cumplido con las condiciones precedentes que se encuentren pendientes de trmite o aprobacin.
5.6 PLAZO MXIMO PARA INICIAR LAS OBRAS DE CONSTRUCCIN
Las obras de construccin del proyecto debern iniciarse, segn los trminos de este Contrato,
una vez cumplidas las Condiciones Precedentes y obtenida la respectiva Orden de Inicio por parte
de la Administracin Concedente, a ms tardar en un plazo de treinta (30) das naturales.
5.7 PLAZO DE LA CONCESIN
El plazo mximo de la Concesin es de treinta y tres aos (33) aos, contados a partir de la fecha
indicada en la Orden de Inicio de Construccin. De ese plazo tres aos (3) como mximo,
corresponden a la construccin de al menos dos de atraque de 300 metros de la Fase 2, debiendo
concluir la construccin del tercer puesto de esta Fase segn lo dispuesto en la clusula 4.10.2
del cartel. Es entendido que la explotacin de la obra se podr dar paulatinamente antes de los
tres aos indicados, conforme se vayan construyendo los puestos de atraque y existan las
condiciones para que cada uno de ellos sea operado de manera anticipada.
Las partes entienden y aceptan, que el plazo de la Concesin incluye tanto la etapa de
construccin de las Fases 2 y 3, como la de la explotacin de la obra.
Se estar aplicando la clusula 12.7 del Contrato en el mes m cuando se cumpla la siguiente
relacin:
VPI m ITC y TIR* > TIR oferta ms 300 puntos base. Ambas condiciones deben cumplirse
conjuntamente.
90
Donde,
TIR*: es la tasa interna de retorno para el proyecto obtenida hasta la fecha de su evaluacin; es
decir, en el clculo de esta TIR no se tomarn en cuenta las proyecciones.
ITC: corresponde al Valor Presente de los Ingresos por los servicios cotizados por el
Concesionario que en trminos reales segn su oferta.
VPIm: es la sumatoria del Valor Presente de los Ingresos en el mes m, y se calcular de acuerdo a
la siguiente frmula:
m
VPI m =
IM i
i =1 [1+ ( r / 12) ]
(i 1 )
Con,
r = 12.5%
Donde,
VPIm: Valor Presente de los Ingresos, calculados en el mes m de concesin actualizado al mes
"uno" de la concesin.
IMi: Ingresos mensuales facturados.
No obstante, cuando se llegue a variar la estructura tarifaria original por motivos diferentes al
efecto inflacin, tales como alteracin del equilibrio econmico financiero o por nuevas
inversiones, se tomar en cuenta esa nueva estructura para la acumulacin de estos ingresos
(IMi), as como su correspondiente modificacin en el valor tope del ITC que implique dicha
alteracin.
CCAAPPIITTUULLOO 66::
RRGGIIM
MEENN DDEE RRIIEESSGGOOSS
6.1 RIESGOS DE LA CONCESIN
El Concesionario cumplir el Contrato de Concesin asumiendo los riesgos a su cargo y
establecidos en este contrato, incluyendo los comerciales que son inherentes a la ejecucin de
actividades objeto del Contrato, y sus respectivas potenciales consecuencias positivas o
negativas; entre ellos y como regla general, los denominados riesgos de diseo y construccin, de
puesta en marcha, operativo, comercial, financiero, ambiental. A los efectos de determinar sus
respectivos conceptos y alcances, se considerarn los criterios y prcticas internacionalmente
aceptados al respecto.
91
6.2 DISTRIBUCION DE RIESGOS
Esta Concesin ha sido estructurada de modo tal que permita al Concesionario, empleando un
nivel de diligencia o eficiencia dentro de los estndares de la industria/sector en el que se enmarca
la Concesin, obtener ingresos suficientes para recuperar sus costos, la inversin, y obtener una
rentabilidad razonable.
Los estudios previos de la Concesin que llev a cabo la Administracin tienen, con relacin al
Contrato de Concesin, carcter meramente informativo y orientativo, y ni dichos estudios, ni los
valores que de ellos se derivan, podrn ser asumidos como marco de referencia de la posible
actividad futura del Concesionario, salvo cuando el Contrato de Concesin hubiere dispuesto lo
contrario. En consecuencia, la Administracin no asume responsabilidad alguna por la
informacin contenida en dichos estudios y suministrada a los participantes de la Licitacin.
6.3 RIESGOS A CARGO DEL CONCESIONARIO
El Concesionario cumplir el Contrato de Concesin asumiendo los riesgos a su cargo y
establecidos en este contrato incluyendo los comerciales que son inherentes a la ejecucin de
actividades objeto del Contrato, sus respectivas y potenciales consecuencias positivas o
negativas. A los efectos de determinar sus respectivos conceptos y alcances, se considerarn los
criterios y prcticas internacionalmente aceptadas al respecto.
La aplicacin de las compensaciones econmicas que correspondan a efectos del reequilibrio
contractual, tomar en cuenta la aceptacin de los riesgos de las partes. Las partes reconocen y
aceptan la naturaleza bilateral del equilibrio econmico financiero del contrato, as como todos los
alcances del Voto de la Sala Constitucional 6432-98.
6.3.1
Los riesgos del diseo y construccin son del concesionario salvo lo aqu dispuesto.
Para la estimacin de los costos de las inversiones a realizar, el Concesionario, deber considerar
que incluyen entre otros, los costos asociados a los riesgos ambientales, sus posibles medidas de
mitigacin y geolgicos que conforman el proyecto que se derivan del diseo a cargo y
responsabilidad del Concesionario y considerando el plazo que trascurrir desde la presentacin
de su oferta hasta la fecha en que estima concluir las obras dentro de los plazos establecidos en
el Contrato, considerando los plazos requeridos para realizar los estudios, diseos y obtencin de
todos permisos para realizar las obras.
Dado que actualmente no se cuenta con los estudios de impacto ambiental y por ende, no se han
definido las medidas de mitigacin, el oferente deber considerar en su propuesta medidas de
mitigacin, para la construccin de las obras, por la suma equivalente al 1% del valor de las obras
a realizar, segn la fase que est en ejecucin. En el caso que el costo de las medidas de
mitigacin impuestas por SETENA superen dicho monto, el concesionario tendr derecho a que se
92
restablezca el equilibrio econmico financiero del contrato, siempre y cuando, su costo, no sea
cubierto por las reservas de imprevistos y trabajos preliminares.
Los reajustes de precios sern de conformidad con el Voto 6432-98 de la Sala Constitucional y de
conformidad con lo sealado en el punto 12.1
6.3.2
Dentro de los lmites y condiciones que establece el Contrato de Concesin, los riesgos de la
operacin y explotacin de la Concesin, y el mantenimiento durante este perodo, corresponden
exclusivamente al Concesionario.
6.3.3
Riesgos financieros
Los riesgos financieros de la concesin son del Concesionario, as como las condiciones de
financiamiento que haya previsto obtener, en su oferta.
La formalizacin del cierre financiero ser de su exclusivo riesgo y responsabilidad y no se
reconocer compensacin alguna por eventos que puedan originar condiciones menos favorables
a las previstas en la oferta. No se admitirn modificaciones a los trminos del contrato como
consecuencia del cierre financiero a cargo del concesionario.
La Administracin Concedente no asumir responsabilidad por la fluctuacin de las tasas de
inters de referencia del Mercado Internacional (como la Libor, el Prime Rate o similares), ni por
93
plazos y otras condiciones generales que pudieran afectar adversamente las condiciones del
financiamiento que el Concesionario pudiese obtener.
La Administracin Concedente compensar al Concesionario por la inflacin internacional
reflejada en los ndices de precios al consumidor urbano de los Estados Unidos de Amrica (IPP).
6.3.5
Riesgos ambientales
Todos los riesgos ambientales relacionados con la construccin, operacin, obras de mitigacin
ambiental y mantenimiento de la TCM son del Concesionario, segn lo regulado en la clusula
6.3.1. Por tanto, debe incluir en su oferta los costos asociados para el cumplimiento de estos
riesgos, los cambios regulatorios en esta materia que, luego de la fecha de la apertura de las
ofertas, afecten el equilibrio econmico y financiero del Contrato, sern compensados por la
Administracin Concedente.
6.3.6
Riesgo de demanda
Cuando se verificaren situaciones calificadas como caso fortuito o fuerza mayor de conformidad
con lo previsto en el 12.4 la Administracin Concedente se compromete al restablecimiento del
equilibrio econmico financiero si las plizas previstas para estas contingencias no cubren la
totalidad de los daos ocasionados.
6.4.3
94
1
2
CCAAPPIITTUULLOO 77
RRGGIIM
MEENN GGEENNEERRAALL DDEE LLAASS GGAARRAANNTTAASS AA CCAARRGGOO DDEELL CCOONNCCEESSIIOONNAARRIIOO
7.1 RGIMEN GENERAL DE LAS GARANTAS
En garanta del cumplimiento de sus obligaciones contractuales, el Concesionario deber
constituir y mantener las garantas exigidas por la LCOP y el RCOP, las que debern constituirse
de acuerdo a lo establecido en este Contrato y el Cartel de Licitacin y siempre debern ser
suficientes, para garantizar el inters tutelado por las mismas.
Las referidas garantas constituidas a favor de la Administracin Concedente debern ser firmes e
irrevocables, de cobro inmediato, ejecutables total o parcialmente a simple requerimiento de la
Administracin Concedente, debiendo constar claramente en el texto de las mismas dichos
extremos para que se consideren vlidas. Las garantas no debern estar sujetas a trmites
administrativos, y sern incompensables con eventuales crditos que alegue en su favor el
Concesionario, cualquiera fuera su causa.
El valor de las garantas antes dichas ser inembargable, e inejecutable por terceros, ajenos a la
Administracin Concedente.
7.2 MECANISMOS Y REQUISITOS PARA RENDIR LAS GARANTAS
Las garantas se rendirn mediante depsito de bono de garanta de instituciones aseguradoras
reconocidas en el pas, o de uno de los Bancos del Sistema Bancario Nacional, certificados de
depsito a plazo, bonos del Estado o de sus instituciones, cheques certificados o de gerencia de
un banco del Sistema Bancario Nacional, dinero en efectivo mediante depsito a la orden de un
banco del mismo sistema, presentando la boleta respectiva o mediante depsito ante la
Administracin Concedente.
Las garantas podrn adems ser extendidas por bancos internacionales de primer orden, segn
el reconocimiento que hace el Banco Central de Costa Rica, cuando cuenten con un corresponsal
autorizado en el pas, siempre y cuando sean emitidas de acuerdo con la legislacin costarricense
y sean ejecutables en caso de ser necesario.
95
7.3 MONEDA Y AJUSTE DE LAS GARANTAS
Las garantas debern rendirse en la moneda que se cotiza o en su equivalente en moneda
nacional al tipo de cambio de venta de referencia publicada por el Banco Central de Costa Rica
del da anterior al de la presentacin de la respectiva garanta. Queda facultada la Administracin
Concedente para exigir a los oferentes, al Adjudicatario o al Concesionario ajustar los montos de
las garantas cuando ocurran variaciones en el tipo de cambio de venta de la moneda cotizada
que desmejoren la cobertura que se persigue con dichos instrumentos. En el caso de negativa del
oferente a efectuar dicho ajuste, la Administracin Concedente podr proceder a la ejecucin de la
garanta.
7.4 ESTIMACIN DE LOS INSTRUMENTOS DE GARANTA
Los bonos y certificados se recibirn por su valor de mercado y debern acompaarse de una
estimacin efectuada por un operador de alguna de las bolsas de valores legalmente reconocidas.
Se excepta de esta estimacin los certificados de depsito a plazo emitidos por bancos estatales,
cuando el vencimiento de stos ocurra dentro del mes siguiente al plazo de vigencia mximo
exigido en este contrato para la garanta correspondiente.
7.5 INTERESES GENERADOS POR LAS GARANTAS
No se reconocern intereses por las garantas mantenidas en depsito por la Administracin
Concedente; sin embargo, los que devenguen los ttulos hasta el momento en que se ejecuten,
pertenecen a su legtimo dueo o a su depositante.
7.6 VIGENCIA Y RENOVACIN DE LAS GARANTAS
El Concesionario queda obligado a mantener las caractersticas y vigencia de las garantas
exigidas en el Cartel de Licitacin y en este Contrato por todo el plazo en que son exigidas.
Prevenido el Concesionario, con al menos diez (10) das hbiles de anticipacin, de la necesidad
de prorrogar la vigencia de la garanta por vencer, y este no atendiera la prevencin, la
Administracin estar facultada para proceder a la ejecucin un da hbil antes de su vencimiento,
si no est acreditado formalmente que el Concesionario ha renovado la vigencia de la garanta
que se trate o no lo ha hecho de conformidad con los trminos del Contrato y la legislacin
costarricense.
La comunicacin de la Administracin Concedente podr ser hecha por medio de fax o correo
electrnico, en cuyo caso se tendr por bien hecha si la misma se hace a la direccin establecida
por el oferente en su oferta o el Concesionario en el Contrato.
96
Las anteriores previsiones de esta clusula no relevarn bajo ningn concepto la obligacin del
Adjudicatario o del Concesionario de mantener vigente la garanta o garantas que se trate. En
virtud de ello, la Administracin tendr derecho de ejecutar la garanta un da antes de su
vencimiento si el Adjudicatario o el Concesionario no la han renovado, independientemente de que
la Administracin le haya prevenido. En caso de que ello se produzca, la Administracin
reintegrar al Adjudicatario o al Concesionario el monto de la garanta, tan pronto se le haya
comunicado que se ha rendido una nueva garanta, y no se hayan causado daos y perjuicios a la
Administracin que deban ser indemnizados.
Si la Administracin Concedente y el Concesionario no se hubieren percatado del vencimiento de
alguna de las garantas exigidas, tan pronto como la Administracin Concedente, o la Contralora
General de la Repblica, advierta tal circunstancia, prevendr al Concesionario o Adjudicatario
para que en el trmino de tres (3) das proceda a su restablecimiento.
7.7 SUSTITUCIN DE LAS GARANTAS
La Administracin Concedente podr aceptar la sustitucin de las garantas siempre y cuando se
cubran los supuestos previstos al momento de fijarla, no quede en ningn momento descubierta la
Administracin y no se le cause ningn perjuicio.
7.8 USO DE LAS GARANTAS POR PARTE DE LA ADMINISTRACIN CONCEDENTE
La Administracin Concedente tiene prohibido el uso o disposicin de las garantas que se
encuentren vigentes para otro fin que no sea el previsto en el ordenamiento jurdico y este
contrato.
7.9 EJECUCIN DE LAS GARANTAS
7.9.1
Las obligaciones del oferente, Adjudicatario y Concesionario, en cada una de las etapas debern
estar siempre garantizadas con la garanta que corresponda segn la etapa del proyecto en que
se encuentre.
Proceder la ejecucin, total o parcial, de cualquiera de las garantas exigidas en el Cartel de
Licitacin y en este Contrato cuando se incumplan las formas, los montos, los plazos y las dems
condiciones para las cuales fueron establecidas. Asimismo proceder la ejecucin de las
garantas en los casos establecidos en el Cartel y en el Contrato, as como en los casos de
incumplimiento en la etapa de ejecucin contractual que no est sancionado con una clusula
penal y el Concesionario no cancele a tiempo los daos y perjuicios ocasionados por el
incumplimiento, luego de que una resolucin firme en va administrativa as lo determine.
97
La Administracin podr suspender la ejecucin de la garanta hasta tanto se resuelva el asunto
en la va arbitral, si la ejecucin pudiese ocasionar daos y perjuicios de difcil o imposible
reparacin para el Adjudicatario o el Concesionario, y en el tanto ello no lesione de forma
irreparable o de difcil reparacin a la Administracin Concedente o al inters pblico pretendido
con el proyecto.
Las garantas se ejecutarn y liquidarn hasta por el monto requerido para resarcir a la
Administracin Concedente por los daos y perjuicios acreditados e imputables al Concesionario,
salvo en el caso de la Garanta de Participacin o de la Garanta de Construccin definida para la
etapa previa a la Orden de Inicio, la cual se aplicar como indemnizacin nica por el
incumplimiento del Concesionario que no compareciere a formalizar el contrato en los trminos
previstos en el cartel o que no permitiere otorgar la Orden de Inicio de conformidad con los
trminos de este Contrato.
En caso de incumplimiento a las Condiciones Precedentes a la Orden de Inicio por parte del
Concesionario que impliquen la resolucin de la Concesin y la ejecucin de la Garanta de
Construccin definida para la etapa previa a la Orden de Inicio y para efectos de acelerar el
proceso de readjudicacin de la licitacin, de conformidad con los trminos del Cartel y este
Contrato, y si el Concesionario se allana y acepta el incumplimiento comunicado mediante acto
debidamente razonado por la Administracin sin que lo recurra en sede administrativa, judicial o
arbitral, de forma que facilite a la Administracin cumplir con el inters pblico pretendido por el
proyecto y readjudicar en el menor tiempo posible el Contrato, siguiendo los procedimientos de la
LCOP y del Cartel, la Administracin har un descuento de veinticinco puntos porcentuales de la
Garanta de Construccin definida para la etapa previa a la Orden de Inicio.
En el caso de las otras garantas, la Administracin Concedente podr perseguir al Concesionario
por los daos y perjuicios probados que no cubran stas.
7.9.2
98
7.9.3
Cuando la Administracin ejecute la garanta que se trate, una vez firme la declaratoria de
resolucin contractual, el producto de la garanta ser abonado a favor de la Administracin.
7 .1 0
Sin perjuicio de lo dispuesto en otras secciones de este Captulo, las garantas vigentes al
momento de la extincin del Contrato nicamente sern devueltas al Concesionario dentro del
plazo de treinta das hbiles contados a partir de la fecha en que se haya acreditado que el
Concesionario ha cumplido con todas las obligaciones contradas con la Administracin
Concedente.
7 .1 1
GARANTA DE CONTRUCCIN
99
Si la Administracin se viere obligada a ejecutar anticipadamente la Garanta de Construccin
definida para la etapa posterior a la Orden de Inicio y no necesariamente a resolver el Contrato, el
Concesionario deber rendir una nueva garanta por el mismo monto, de forma tal que el Contrato
de Concesin quede garantizado en todo momento, hasta finalizada la construccin de las obras y
recibidas a satisfaccin por la Administracin Concedente.
7 .1 2
GARANTA DE EXPLOTACIN
Previo al inicio de la explotacin de las obras, el concesionario deber rendir una Garanta de
Explotacin que corresponder a un 5% del Valor Actual Neto del proyecto, calculado a partir del
momento de inicio de la explotacin, porcentaje que se encuentra dentro del rango previsto en el
artculo 43 del RCOP. Estas garantas se constituirn conforme se autoricen la entrada en
operacin de cada una de las fases.
El plazo de la garanta de explotacin, ser por todo el plazo que reste de vigencia del Contrato de
Concesin hasta por un ao adicional a su terminacin, debiendo renovarse si existiere alguna
prrroga a la misma. Por justificaciones financieras, la Administracin Concedente podr autorizar
que la vigencia de dicha garanta se emita por perodos de tiempo menor, siempre y cuando no
sean inferiores a tres (3) aos, en el entendido de que si el Concesionario no ha renovado la
vigencia de la Garanta de Explotacin se seguirn los procedimientos descritos en la apartado
7.9 del
CAPITULO 7 de este Contrato.
Si la Administracin se viere obligada a ejecutar anticipadamente la Garanta de Explotacin y no
necesariamente a resolver el Contrato, el Concesionario deber rendir una nueva por el mismo
monto, de suerte que el Contrato de Concesin quede garantizado en todo momento hasta su
finalizacin. La falta de constitucin y mantenimiento de la Garanta de Explotacin en tiempo y
forma por parte del Concesionario, se considerar falta grave.
7 .1 3
GARANTAS AMBIENTALES
100
Las garantas ambientales debern ser rendidas por la Sociedad Concesionaria segn lo
establecido en el Decreto Ejecutivo N 31849-MINAE-MOPT: Reglamento General sobre los
Procedimientos de Impacto Ambiental, de fecha 4 de mayo, 2004 o de conformidad con la
normativa legal vigente.
CCAAPPIITTUULLOO 88
DDEE LLAASS BBAASSEESS TTEECCNNIICCAASS DDEE LLAA CCOONNSSTTRRUUCCCCIIOONN DDEE LLAASS OOBBRRAASS
8.1 ESPECIFICACIONES
CONSERVACIN
TCNICAS
DE
CONSTRUCCIN,
MANTENIMIENTO
El presente Captulo contiene los criterios generales de trabajo, los procedimientos y otras
instrucciones que son de obligatorio cumplimiento para el Concesionario. Su incumplimiento
acarrear las sanciones previstas en el Contrato.
En este documento se definen las obligaciones del Concesionario para cumplir con las obras
objeto del Contrato de Concesin.
8.2 DESCRIPCIN DE LA SITUACIN ACTUAL DEL PUERTO
En el Litoral Caribe de Costa Rica, slo existen dos sitios con profundidad y proteccin natural
contra el oleaje que son Puerto Limn y Puerto Mon, ya que el promontorio de Limn y la Isla
Uvita, permiten una reduccin importante de la altura de ola cuya direccin media procede del
noreste. No obstante, en ambos sitios es necesaria la proteccin del oleaje mediante rompeolas
para garantizar una condicin ms tranquila y por lo tanto un mayor porcentaje de disponibilidad
de los puestos de atraque.
Los puertos de Mon y Limn estn situados en la costa caribea de Costa Rica, a una distancia
aproximada de 150 kilmetros de la capital, San Jos. Limn, cabecera de la provincia del mismo
nombre, es la nica ciudad de importancia en la costa Caribe de Costa Rica. Mon es el rea
industrial situada a siete kilmetros al noroeste de la ciudad de Limn.
Ya para 1981 se haban desarrollado ambos sitios con diferentes objetivos, Limn como puerto de
Contenedores y Mon como muelle Bananero con una terminal petrolera. Desde entonces a pesar
de ejecutarse en ese lapso tres planes Maestros para el desarrollo de los Muelles de Limn y de
Mon, no se logr avanzar ms all de una ampliacin de 55 metros en Mon en 1995 y no fue
sino hasta el ao 2003 que entr en servicio la nueva Terminal Multipropsito o puesto 5-6 por la
numeracin asignada a los puestos de atraque.
En 1991 se produjo el terremoto de Limn que afect severamente al puerto de Mon, causando
un levantamiento del orden de 1.5 metros del fondo marino y repercutiendo en la capacidad
101
mxima de las embarcaciones en cuanto al calado permitido. A pesar de que se ejecut un
dragado en 1995, no se logr recuperar las condiciones originales.
Con el crecimiento del trfico observado en la ltima dcada, se formularon varios planes de
desarrollo para el complejo portuario. No obstante, hasta el momento no se realiz una extensin
sustancial de la capacidad del puerto despus de la construccin del puesto 5-6. En la situacin
actual, el puerto se ve confrontado con problemas de congestin que se traducen en un exceso de
ocupacin de los muelles y por ende mayores tiempos de espera de las embarcaciones.
En puerto Limn, el muelle principal para el manejo de carga es la terminal de contenedores, con
una longitud de 460m y una profundidad de alrededor de 9m frente al muelle. Esto representa
solamente una fraccin de la longitud de muelle total requerido en 15 aos (segn proyecciones
del Plan Maestro). Las posibilidades de extensin fsica del puerto de Limn estn limitadas
debido a la ubicacin del puerto enclavado en la ciudad. Adems, se puede notar un inters
creciente del sector turstico en Limn, apoyado por, entre otros, el proyecto Limn CiudadPuerto que cuenta con un financiamiento de alrededor de 80 millones de USD del Banco Mundial.
Asimismo, Puerto Mon esta ubicado en una zona que cuenta con terrenos que todava estn
libres de ocupacin y que permite una extensin del puerto.
Como el puerto de Limn no cumple con las caractersticas necesarias para manipular una parte
significante del trfico futuro proyectado en el Plan Maestro para el Complejo Portuario LimnMon, y como hay un inters del sector turstico en el puerto de Limn, se ha tomado la decisin
estratgica de separar gradualmente las funciones entre los dos puertos con base en la propuesta
de desarrollo a futuro del citado Plan:
Puerto Limn, ubicada en la ciudad: dedicado al turismo y otras actividades relacionadas con
l (excluyendo manipuleo de carga a partir del ao en que entre en operacin el segundo
puesto de la fase II del Plan Maestro)
Puerto Mon: manipulacin de carga general y contenedores
102
de la concesin podr prorrogarse durante el ltimo tercio anterior a su vencimiento, pero sin
exceder el mximo de 50 aos establecido por ley.
Desarrollo de la Fase 2:
La infraestructura a desarrollar en la Fase 2 comprende las siguientes obras:
103
El diseo presentado por el concesionario para la nueva terminal de contenedores, deber cumplir
con los requisitos tcnicos mnimos que determin la Administracin concedente en el cartel de
licitacin, con el fin de mejorar la eficiencia y seguridad de operacin del Puerto y de acuerdo con
el modelo hidrulico y de navegacin como parte del diseo detallado que deber elaborar el
Concesionario.
Los diseos definitivos y planos constructivos debern ser aprobados por la Administracin
Concedente, en forma total o por secciones antes de iniciarse la etapa de construccin.
Dichos diseos debern contener los siguientes elementos como mnimo:
104
El concesionario presentar, a medida que estn disponibles y en los plazos definidos por la
Administracin en el numeral 5.2 de este contrato, avances de planos, de memorias de clculo y
de especificaciones tcnicas para su revisin y aprobacin.
Las presentaciones se separarn por categoras: (a) obras civiles, (b) edificios, (c)instalaciones de
agua potable, contra incendios, de desages pluviales y cloacales, (d) instalaciones elctricas y de
comunicaciones, (e) instalaciones especiales como equipamientos y otros dispositivos para el
manejo de la terminal y sus cargas.
Sobre la base de las aprobaciones de los diseos de detalle, el concesionario presentar la
siguiente documentacin del proyecto:
Al completar los trabajos de construccin, se actualizarn los planos de las obras construidas
ajustndolos a los trabajos efectivamente realizados. De igual manera se proceder con las
memorias de clculo, especificaciones o manuales.
Los materiales de construccin debern ser consistentes y protegidos de la atmsfera hmeda y
de la corrosin, basados en una durabilidad y solicitudes de diseo para una vida til mnima de
60 aos.
Los muelles y todos sus accesorios, as como el alcance de los equipos para el manejo de
contenedores debern ser diseados para atender como mnimo buques portacontenedores tipo
Panamax, con una eslora total de 250 metros y una manga de 32,30 metros y un calado de 12,6
metros, un peso muerto de al menos 50000 DWT (equivale al buque de diseo). Los diseos
estructurales de las pantallas de atraque debern contemplar dragados futuros a -16 metros.
Las condiciones climatolgicas para el diseo debern considerar vientos sostenidos de una
intensidad mnima de 37Km/h sobre los buques y 110 km/h en equipamientos y edificios y con
rfagas de hasta 160 Km/h.
La intensidad de precipitaciones deber contemplar un volumen de 150 mm/hora, las mareas
mximas se considerarn con una altura mxima de 0.5 metros aproximadamente.
Las corrientes de la zona oscilan alrededor de 0,25 m/ seg. en todas las direcciones.
Para el diseo de los muelles, obras de abrigo as como el equipamiento y los edificios, debern
seguirse los lineamientos del Cdigo Ssmico de Costa Rica en su versin ms actualizada.
105
Las obras de dragados capital y de mantenimiento, en los puestos de atraque, drsena de
maniobras y canal de acceso, de la nueva Terminal de Contenedores sern responsabilidad del
Concesionario durante todo el perodo de la concesin y deber mantener un control sobre las
profundidades de las reas martimas operativas por lo que presentar informes de sondeos
hidrogrficos cada seis meses a la Administracin Concedente.
En la eventualidad de que el inicio de la construccin de la TCM se demore por causas no
imputables al concesionario y RECOPE se vea en la necesidad de realizar los trabajos de dragado
capital del canal de acceso necesario para la operacin de la Ampliacin de Terminal Portuaria
Petrolera del Atlntico (ATPPA), al concesionario de la TCM se le ajustarn las inversiones y los
volmenes a dragar y deber realizar los trabajos de dragado adicionales y necesarios para su
operacin.
El concesionario debe realizar los estudios hidrulicos del ro Mon, para el diseo del desvo,
garantizando el caudal necesario para las necesidades de la refinera, que en la actualidad es
obtenida del ro Mon.
En el cumplimiento de este punto el concesionario deber aplicar los manuales de mantenimiento
de los equipos, facilitados por el fabricante y debern estar disponible para la verificacin del
cumplimiento ante la administracin concedente. La informacin mnima que debe contar el
concesionario para el mantenimiento adecuado de los equipos es, segn la Conferencia de las
Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo (UNCTAD):
Estructuras de muelles
Tablestacado metlico.... 0.30%
Tablestacado de acero con Plataforma de hormign armado.1.00%
Tablestacas y plataformas de hormign.....0,75%
106
Diques . 0.75%
Superficie de almacenamiento y rodamiento
Dehormign....1.00%
Asfalto. 1.50%
Grava7.50%
Rompeolas2.00%
Adems del cumplimiento de los estndares mnimos de mantenimiento, los equipos portuarios
debern ser sustituidos cuando se cumpla los dos motivos principales, por deterioro u
obsolescencia y por avera sbita.
8.4 BITCORA DE OBRA DURANTE LA ETAPA DE CONSTRUCCIN
En la etapa de la construccin, el Concesionario deber contar, entre otros antecedentes, con un
libro denominado "Bitcora de Obra", el cual deber ser abierto en el momento en que se inicie el
proceso de construccin. La bitcora se mantendr en las oficinas del Concesionario. La
Administracin Concedente o quien sta designe, tendrn acceso a l todos los das.
En la bitcora, la Administracin Concedente o su representante y el Concesionario sealarn los
hechos ms importantes que se produzcan durante el curso de la ejecucin de la obra, en
especial, el cumplimiento por parte del Concesionario de las especificaciones tcnicas,
observaciones realizadas durante la construccin, comunicaciones y notificaciones al
Concesionario, relacionadas con la ejecucin de las obras y de las obligaciones adquiridas de
conformidad con el Cartel de Licitacin, la oferta del adjudicatario en lo aprobado por la
Administracin Concedente y este Contrato.
El Concesionario deber tramitar la Bitcora de Obra ante el Colegio de Ingenieros y de
Arquitectos de Costa Rica y su implementacin se regir por el reglamento establecido por esa
entidad.
El incumplimiento de las instrucciones impartidas por la Administracin Concedente o su
representante a travs de la Bitcora de Obra, har incurrir al Concesionario en la multa
establecida en el apartado 14.3.3 de este Contrato.
8.5 RECEPCIN DE LAS OBRAS
8.5.1
Recepcin Provisional
107
La Administracin Concedente tramitar los estudios del caso, recopilar la informacin requerida
y convocar al Concesionario para una visita en sitio, en la cual se levantar un acta en la que se
har constar si las obras en efecto estn listas para la recepcin provisional e indicar las obras
adicionales, correcciones y reparaciones que, conforme al Contrato, se requieran para hacer la
recepcin definitiva, todo lo cual se har constar en el acta. Si el estado de las obras o de la
informacin aportada por el Concesionario no permitieran, a juicio de la Administracin
Concedente y con base en lo dispuesto en este Contrato y los documentos que lo integran, hacer
la recepcin provisional, as se indicar en el acta que se levantar al efecto.
El Concesionario deber realizar las obras adicionales, correcciones y reparaciones que se
estipulen en el acta de recepcin provisional dentro del plazo mximo que en ella se disponga por
parte de la Administracin Concedente y conforme a los requerimientos que se definan. El
incumplimiento de dicho plazo acarrear las sanciones que al efecto se establecen en este
Contrato.
8.5.2
El Concesionario informar a la Administracin Concedente cuando haya cumplido con todas las
previsiones anotadas en el acta de recepcin provisional de las obras de la Fase correspondiente,
para que se proceda a la recepcin definitiva, adjuntando al efecto toda la documentacin y
memorias que demuestre su cumplimiento con este Contrato. La Administracin Concedente
revisar la documentacin que deber aportar el Concesionario, as como la informacin del
expediente y lo prevendr, dentro de un plazo no superior a cinco (5) das hbiles para que
presente, en un plazo mximo de treinta (30) das naturales, cualquier informacin que se hubiere
omitido o que fuere necesaria para proceder a la recepcin definitiva de las obras.
Una vez recibida a satisfaccin la informacin solicitada, la Administracin Concedente proceder,
dentro del plazo de quince (15) das naturales, a verificar las condiciones de las obras de la Fase
correspondiente de la Terminal que se recibir para la puesta en servicio de los usuarios,
convocando dentro de este plazo al Concesionario para una inspeccin en sitio donde se
levantar un acta de recepcin definitiva y puesta en servicio de la obra. De cumplirse con los
requisitos del Contrato y con las condiciones de seguridad para los usuarios y de eficiencia de las
instalaciones, requeridas por el Contrato y los documentos que lo integran, la Administracin o su
representante acordarn, en el plazo de cinco das naturales referido, la recepcin definitiva de las
obras de la Fase correspondiente y la autorizacin de puesta en servicio.
8.5.3
108
2.
Plan de Mantenimiento.
3.
4.
5.
Plan de Contingencias.
Estos planes debern actualizarse anualmente por parte del concesionario y aprobados por la
Administracin.
8.5.5
109
Cuando el retraso en el cumplimiento de los plazos para la autorizacin de puesta en servicio
fuere imputable a la Administracin Concedente, el Concesionario gozar de una ampliacin del
plazo para la construccin igual al perodo de entorpecimiento o paralizacin, sin perjuicio de las
compensaciones que procedan.
CCAAPPIITTUULLOO 99
DDEE LLOOSS SSEERRVVIICCIIOOSS AA PPRREESSTTAARR PPOORR EELL CCOONNCCEESSIIOONNAARRIIOO
Estada de naves
Amarre / Desamarre de las naves
Servicio de remolcaje, pilotaje y de lancha.*
Ayudas a la Navegacin para la operacin segura de la Terminal, el dragado de
mantenimiento del canal de acceso, rompeolas y drsenas de maniobras.**
110
* Para estos servicios tanto los pilotos como los capitanes de los remolcadores debern contar con
la licencia internacional que los acredite.
**En la eventualidad de que el inicio de la construccin de la TCM se demore por causas no
imputables al concesionario y RECOPE se vea en la necesidad de instalar las ayudas a la
navegacin necesarias para la operacin de la Ampliacin de Terminal Portuaria Petrolera del
Atlntico (ATPPA), al concesionario de la TCM se le ajustarn las inversiones que deba realizar
por este rubro y deber completar las necesarias para su operacin.
Servicios a la carga
1 0 .1
111
Los siguientes servicios seguirn siendo prestados por las autoridades legalmente competentes a
quienes el concesionario deber proveerles las instalaciones necesarias para que realicen sus
labores, excepto a RECOPE por posser sus oficinas cerca del puerto. El Concesionario no
prestar estos servicios directa ni indirectamente; sin embargo, deber coordinar, cooperar y
facilitar el desarrollo de estas operaciones con el objetivo de garantizar la eficiente y segura
ejecucin de estas funciones:
1.
2.
Servicios Generales de Salud - Ministerio de Salud Pblica y Caja Costarricense del Seguro
Social.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10. Cualquier otro que la ley disponga deban ser provedos por las dependencias pblicas.
CCAAPPIITTUULLOO 1111
DDEELL RRGGIIM
MEENN EECCOONNM
MIICCOO,, OOBBLLIIGGAACCIIOONNEESS YY DDEERREECCHHOOSS
FFIINNAANNCCIIEERROOSS DDEELL CCOONNCCEESSIIOONNAARRIIOO
112
cualquier otra modalidad de endeudamiento u adquisicin de recursos por parte de terceros, para
cuyo efecto remitir toda la informacin pertinente a la operacin (identificacin del agente
financiero o acreedor, tipo de operacin, monto, moneda, vencimiento, intereses, plazo de gracia,
garantas otorgadas y su detalle, etc.)
El Concesionario deber destinar exclusivamente para la satisfaccin de sus obligaciones en el
presente Contrato, todos los recursos netos obtenidos como consecuencia de cualquier operacin
de financiamiento suscrita, encontrndose estrictamente restringida de contraer endeudamientos,
pasivos, u obligaciones monetarias de cualquier naturaleza, para fines distintos de la ejecucin del
presente Contrato y de sus objetivos societarios, as como de otorgar avales, cauciones, o
contraer contingentes econmicos de cualquier ndole a favor de terceros, mientras se encuentre
obligada por el presente Contrato. Lo anterior deber constar expresamente en el respectivo
contrato de crdito o prstamo.
Los prstamos u obligaciones monetarias de cualquier tipo que contraiga el Concesionario para la
financiacin de las obras e inversiones de la Concesin, no gozarn de garanta alguna ni aval por
parte de la Administracin Concedente.
11.2 TIPOS DE GARANTAS ESPECIALES ADMITIDAS
Para asegurar el cumplimiento de las obligaciones de la Sociedad Concesionaria frente a sus
acreedores o agentes financieros, sta o sus accionistas, si fuere del caso, podrn constituir las
siguientes garantas especiales:
1.
Prenda especial sobre los derechos del concesionario de conformidad con lo establecido en
el artculo 47 bis de la LCOP.
2.
3.
113
aspectos bsicos de la operacin. En la presentacin de la dicha autorizacin deber constar la
informacin que se indica a continuacin, mediante declaracin jurada con certificacin notarial:
1.
2.
3.
4.
La Administracin Concedente dispondr de un plazo de treinta (30) das para pronunciarse sobre
la solicitud de autorizacin de prenda especial y nicamente podr negarse a otorgar dicha
aprobacin en aquellos casos en que no se acredite debidamente por parte del Concesionario el
cumplimiento de los requisitos referidos en los incisos anteriores; o bien, cuando como
consecuencia de dicha operacin se incumpliera con otras previsiones contenidas en el Contrato,
o se dificulte o no asegurare el debido cumplimiento del mismo.
En el caso de constitucin de prenda especial, una vez autorizada por la Administracin
Concedente ser remitida a la Contralora General de la Repblica para la autorizacin de ley.
Los recursos obtenidos por el Concesionario a consecuencia de este tipo de operaciones no
podrn ser aplicados a fines distintos del cumplimiento del Contrato.
La realizacin de tales operaciones implica que no se podrn instrumentar cambios en la
disponibilidad de la titularidad de la Concesin por el Concesionario en forma directa o indirecta-,
as como de todo o parte de los derechos emergentes de la misma, salvo consentimiento expreso
y por escrito de los acreedores beneficiarios de dichas garantas.
La constitucin de tales garantas sin la autorizacin previa y expresa de la Administracin
Concedente, y en su caso, de la Contralora General de la Repblica, se sancionar con la nulidad
de la operacin y mediante la aplicacin del rgimen sancionatorio previsto con carcter general
en el Contrato.
11.2.1 Prenda especial
El concesionario podr establecer una prenda especial sobre sus derechos fijados y regulados en
la Ley, previa autorizacin de la administracin concedente y de la Contralora General de la
Repblica. La prenda, bajo pena de nulidad, nicamente ser vlida en garanta de las
obligaciones que guarden relacin directa con la concesin correspondiente y ser sin
desplazamiento de los derechos y los bienes prendados, los cuales se mantendrn a cargo y bajo
la responsabilidad del concesionario. La prenda especial de derechos del concesionario podr ser
utilizada como garanta de una emisin de papel comercial, bonos o prstamos bancarios.
114
La prenda recaer:
a) Sobre el derecho de concesin que para el concesionario emane de la adjudicacin y del
contrato.
b) Sobre cualquier pago comprometido por un ente u rgano pblico a la sociedad concesionaria,
en virtud del contrato de concesin.
c) Sobre los ingresos de la sociedad concesionaria, una vez pagados los gastos de operacin y
mantenimiento de la concesin.
d) Sobre las acciones de la sociedad concesionaria.
Esta prenda deber constituirse por escritura pblica e inscribirse en el Registro General de
Prendas. Adems, deber anotarse al margen de la inscripcin de la sociedad concesionaria en el
Registro Mercantil y estar exonerada del pago de impuestos y derechos de registro. Los
honorarios notariales sern negociados por las partes y no podrn exceder del veinticinco por
ciento (25%) de los porcentajes fijados en la tabla de cobro de honorarios notariales.
11.2.2 Fideicomiso en Garanta
El Concesionario podr constituir un Fideicomiso de Garanta hasta por el cien por ciento de la
titularidad de las acciones que componen el capital social de la Sociedad Concesionaria, para que
sean transferidas en propiedad fiduciaria, como parte de las garantas a otorgar para el
financiamiento que el Concesionario deber obtener para ejecutar este Proyecto.
Para estos efectos, el concesionario, deber notificar de previo Administracin Concedente del
Contrato de Fideicomiso que se pretende suscribir.
El Contrato de fideicomiso nicamente se activar cuando se d una resolucin del contrato por
incumplimiento grave en las obligaciones del concesionario o por mutuo acuerdo entre la
Administracin Concedente y el Concesionario. En estos casos, el fiduciario asumir la
administracin temporal del proyecto hasta que se produzca la venta del 100% de las acciones o
se extinga el contrato de concesin por las causales estipuladas en la clusula 18.3.1 de este
contrato
Si por el contrario, el concesionario cumple con sus obligaciones como fideicomitente y paga el
prstamo, las acciones sern liberadas de la propiedad fiduciaria.
Como requisito previo a la suscripcin del contrato de Fideicomiso en garanta de las acciones, la
Administracin, verificar que el texto del contrato de fideicomiso remitido por el Concesionario,
cumpla con los requerimientos mnimos que a continuacin se sealan:
11.2.1.1 Procedimiento de Ejecucin del Fideicomiso
El fideicomiso de garanta deber contener un procedimiento de ejecucin de la propiedad
fideicometida, en los casos de extincin de la Concesin por un evento de fuerza mayor o caso
fortuito, por resolucin de la Concesin en caso incumplimiento grave por parte del Concesionario,
salvo en el caso de quiebra que se regir por los artculos 61 y 62 de la LCOP, o por medidas
adoptadas por los poderes del Estado o la Administracin Concedente, incluyendo el rescate de la
115
Concesin, o por acuerdo mutuo entre las partes, todo ello de conformidad con lo establecido en
este contrato y las siguientes estipulaciones:
1.
2.
Venta de las acciones: El fiduciario en la ejecucin del fideicomiso, deber gestionar la venta
de las acciones a un tercero, el cual deber cumplir al menos, las mismas condiciones
exigidas en el Cartel de la Licitacin para ser adjudicatario. El plazo mximo para la venta de
las acciones es de 6 meses, a partir de la activacin del procedimiento de ejecucin del
fideicomiso. En ningn supuesto, el nuevo adjudicatario podr formar parte del grupo de
inters econmico del antiguo adjudicatario.
3.
4.
5.
Extincin de la Concesin: Una vez vencido el plazo de 6 meses para la venta de las
acciones sin que se hubiere encontrado un nuevo adjudicatario autorizado por la
Administracin Concedente y la Contralora General de la Repblica, se extinguir la
Concesin en los trminos de la Clusula 18.3.1. En caso de proceder indemnizacin a
pagar por la Administracin Concedente, la misma se realizar a favor del fideicomiso. El
fiduciario deber saldar primero, con el monto de la indemnizacin, el saldo del crdito
otorgado por las entidades acreedoras y el remanente lo transferir a favor del
Concesionario.
El procedimiento de ejecucin de la prenda Especial se regir por lo estipulado en el artculo
47 ter. De la LCOP.
116
1.
Los recursos que se obtengan de las operaciones de financiamiento en las que utilicen tales
garantas, sern aplicados nica y exclusivamente a la ejecucin del Contrato; y
2.
117
Como contraprestacin a la explotacin de la Terminal de Contenedores de Mon, el
Concesionario ser remunerado con los cobros a los usuarios por los servicios prestados y
facturados con las tarifas establecidas en este contrato y autorizadas por la Autoridad Reguladora
de los Servicios Pblicos. Otros cobros a los usuarios por servicios complementarios se
considerarn asimismo parte de la contraprestacin.
11.7 ESTRUCTURA TARIFARIA.
11.7.1 Metodologa para la fijacin de las tarifas.
La estructura tarifaria aprobada por ARESEP considera entre otros los siguientes aspectos:
1. Monto de las inversiones a realizar en el proyecto durante todo el periodo de la
concesin.
2. Costo promedio ponderado de capital del Concesionario.
3. La proyeccin de trfico realizada en el Plan Maestro para el complejo portuario
Limn/Mon.
4. Costos de operacin y mantenimiento en los que se incurre para la prestacin del
servicio.
5. Nmero de operaciones anuales calculadas con base en las proyecciones de trfico
realizadas.
6. Condiciones de competitividad de la tarifa con respecto a la tarifa de otros puertos
internacionales con tamao y caractersticas similares.
7. Un aporte para el Desarrollo socioeconmico de la Provincia de Limn estimado en
un 5% (cinco por ciento) de los ingresos brutos, para inversin directa, segn el
artculo 28, inciso e) de la Ley 7762.
8. Un canon de un 5% por la explotacin de la concesin y un canon de fiscalizacin de
1% de los ingresos brutos, con base en el artculo 42 de la LCOP.
11.7.2 Rubros que no sern considerados como costos que se puedan registrar en la
contabilidad o incorporar en el modelo financiero del concesionario y utilizarse como
justificantes para futuras solicitudes de desequilibrio financiero del contrato.
1. Montos de inversin por encima del valor ofertado y no aprobados por la Administracin.
2. Las multas que le sean impuestas al concesionario por incumplimiento de las obligaciones
que se establezcan tanto en el contrato de concesin como en la ley.
3. Los gastos que no se relacionen con la prestacin de los servicios concesionados y
sujeto a la tarifa.
4. Las contribuciones, los gastos, las inversiones y deudas incurridas por actividades ajenas
a la administracin, la operacin o el mantenimiento de la actividad regulada.
5. Los gastos de operacin desproporcionados en relacin con la oferta y los gastos
normales de actividades equivalentes en otros puertos internacionales.
6. Cualquier otro que establezca la Ley de la Autoridad Reguladora de los Servicios
Pblicos.
118
11.7.3 Sobre el cobro de tarifas mximas aprobadas por la ARESEP
El oferente deber presentar, con su oferta, su modelo financiero.
Este modelo aplicar para el clculo de los flujos de efectivo del proyecto durante todo el perodo
de la concesin, as como para calcular la rentabilidad. Deber utilizar las tarifas y los parmetros
de ajuste aprobadas por la ARESEP para este concurso.
La estructura tarifaria aprobada por la ARESEP para el inicio de la concesin es la siguiente:
SERVICIOS A FACTURAR
SERVICIO
REGULADOR
Servicio a la Carga 1
Servicios a la nave cuota variable 2
Servicios a la nave cuota fija 3
Naves que realizan de uno a 500
movimientos en el puerto
Naves que realizan de 501 a 1000
movimientos en el puerto
Servicios
a
contenedores
refrigerados desglosado en:
a)
Uso de espacio de
almacenamiento
b) Uso de conector reffer
c) Costos Administrativos
ARESEP
ARESEP
ARESEP
ARESEP
UNIDAD
DE TARIFA
COBRO
(US$)
Por contenedor
252,00
Por contenedor
14,00
Por nave
7.000,00
ARESEP
Por nave
14.000,00
ARESEP
Contenedor/Por da
ARESEP
ARESEP
Contenedor/ da
Por contenedor por
da o fraccin
Por contenedor por
da o fraccin
Por
contenedor
por da o fraccin
3,75
4,59
9,00
2,26
3,00
1. Esta tarifa para un contenedor de importacin o exportacin contempla todos los servicios a la
carga mencionados en la clusula 9.1 del cartel, incluyendo el perodo de almacenamiento de
gracia de 48 horas, exceptuando los contenedores refrigerados, adems incorpora 1% de
fiscalizacin, 5% de canon y 5% de eventual ofrecimiento que podra hacer el oferente para el
Desarrollo Socio econmico de la Provincia de Limn.
2. Esta tarifa aplica cuando la cantidad de movimientos de contenedores en la terminal supera los
1000 movimientos por nave atendida, con un piso de $ 14.000.
3. Esta tarifa aplica cuando la cantidad de movimientos de contenedores en la terminal no supere
los 1000 movimientos por nave atendida.
Si la embarcacin realiza ms de mil movimientos, se le facturar los US $14.000 ms US$ 14 por
movimiento adicional.
119
Sin embargo, s el acuerdo de servicio de la Terminal (terminal service agreement TSA) suscrito
entre el concesionario y la lnea naviera no requiere que la Terminal funcione dentro de los
parmetros antes indicados y el porcentaje de disponibilidad del 10%, dichos parmetros no sern
aplicados; esto siempre y cuando no interfiera, en el servicio que se preste a otros usuarios de la
Terminal.
11.7.5 Ajustes tarifarios
Las tarifas autorizadas podrn ser ajustadas ordinariamente o extraordinariamente de acuerdo a lo
establecido en este contrato. Para estos efectos, la solicitud deber cumplir con todos los
requisitos fijados en este contrato para cada ajuste, acompandose la solicitud del estudio
tcnico con la informacin de respaldo para la tarifa propuesta. El Concesionario ser el nico
responsable de que la informacin de respaldo a la tarifa propuesta est completa y cumpla con la
normativa vigente en materia tarifaria. Por tanto, deber tramitar y facilitar cualquier informacin
adicional requerida por la Administracin Concedente.
La Administracin Concedente evaluar dicha propuesta y deber, en un plazo de 15 das hbiles,
rechazar o aceptar la propuesta de la nueva tarifa.
En caso de aceptar la tarifa propuesta, as deber notificarlo al concesionario para que proceda a
su aplicacin, dentro de un plazo mximo de diez (10) das hbiles, despus de notificada la
comunicacin al concesionario por parte de la Administracin.
120
11.7.5.1 Ajustes por inflacin de los Estados Unidos de Amrica
Las tarifas autorizadas podrn ser ajustadas ordinariamente, una vez al ao a partir de la orden de
inicio de la Fase de Explotacin, aplicando el PPI de los Estados Unidos de Amrica o el que lo
reemplace. Si el PPI desapareciera o dejare de publicarse, se utilizar el ndice designado por la
Oficina de Estadsticas Laborales del Departamento de Trabajo de los Estados Unidos de
Amrica.
Desde el momento que se Adjudique en firme la TCM hasta el momento de la orden de inicio de
la Explotacin de la Obra, la Administracin deber ajustar las tarifas de la oferta por medio de
inflacin, medida por el CPI-U de los Estados Unidos, correspondiente al periodo a ajustar.
El clculo anual para el ajuste de las tarifas se realizar aplicando la siguiente frmula:
T0, n = T0, n 1
(CPI U ) n
(CPI U ) n 1
Donde:
T 0, n-1 = Tarifa vigente y correspondiente a la fijacin anterior en el perodo n-1.
T 0, n =
(CPI-U) n-1 =
(CPI-U) n =
El valor del CPI-U a considerar es el oficial para Estados Unidos de Amrica, para todos los
bienes, sin ajuste por variacin de temporada, para la ciudad promedio, el cual es publicado por la
Oficina de Estadsticas del Trabajo (Bureau of Labor Statistics) de los Estados Unidos de
Amrica. Este ndice es acumulado e indexado con respecto al mismo valor de referencia inicial
1982-84 = 100%). El valor mensual actualizado de este ndice ser obtenido a travs de
INTERNET en el sitio www.bls.gov. En el caso de que este ndice desapareciera o dejara de
publicarse, se utilizar el ndice designado por la Oficina de Estadsticas Laborales del
Departamento de Trabajo de los Estados Unidos de Amrica, o bien, se proceder conforme lo
estipula el artculo 41 de la Ley 7762.
11.7.5.2 Procedimiento extraordinario para fijar tarifas
Conforme a la legislacin costarricense y al cartel de licitacin, cuando se produzca un
desequilibrio financiero del contrato de concesin, se podr realizar un ajuste extraordinario de la
121
tarifas para compensar dicho desequilibrio, siempre y cuando el mismo sea por causas externas a
la responsabilidad de la sociedad concesionaria.
Se considerar que se est en desequilibrio de conformidad con lo regulado en el CAPITULO 12
de este contrato.
En caso que el ajuste resultante en las tarifas no compense la variacin real registrada en los
costos, se proceder a efectuar un ajuste por reequilibrio econmico segn el procedimiento
establecido para ese caso, tanto a favor de la Administracin como del Concesionario.
11.8 DISCREPANCIA EN MATERIA DE TARIFA
En caso de discrepancia entre el Concesionario y la Administracin Concedente, respecto de los
resultados obtenidos por la aplicacin de las metodologas de revisin consignadas en el Contrato,
el Concesionario podr apelar la decisin de la Administracin Concedente, dentro de los tres (3)
das hbiles siguientes a la notificacin.
La Administracin trasladar la apelacin, dentro de los tres (3) das hbiles siguientes a su recibo
y junto con el expediente del Contrato de Concesin, a la Autoridad Reguladora de los Servicios
Pblicos para que resuelva en definitiva, en un plazo mximo de cinco das hbiles. La resolucin
de la Autoridad Reguladora agotar la va administrativa. Lo anterior de conformidad con lo
dispuesto en el inciso 4, artculo 41 de la LCOP.
11.9 INGRESOS BRUTOS DE LA CONCESIN
Los ingresos brutos del Concesionario estn compuestos por los cobros a los usuarios o terceros
por concepto de todos los servicios prestados y facturados al amparo de este contrato y en el rea
de la concesin.
122
del financiamiento definitivo, como parte de la fiscalizacin de la Concesin, sin que los
incumplimientos de la relacin exigida por las entidades financieras se considere incumplimiento
con la Administracin Concedente, salvo en el caso en que la Administracin Concedente
considere, previo procedimiento administrativo, que esa circunstancia pone en peligro financiero la
Concesin, que en caso de demostrarse ser considerado una causal de incumplimiento para
efectos de una eventual resolucin de la Concesin.
11.11 ESTNDARES DEL FINANCIAMIENTO Y CIERRE FINANCIERO
Como condicin precedente a la Orden de Inicio, el Concesionario deber demostrar a la
Administracin Concedente que cuenta con el cierre financiero definitivo segn se establece en la
clusula 5.2.2, punto 7de este contrato. El compromiso firme de financiamiento debe ser suficiente
para construir todas las obras del Proyecto. El Concesionario deber mantener informada a la
Administracin Concedente de las gestiones que realice con los bancos durante el Perodo de
Transicin.
123
La estimacin del costo de las obras, adquisicin de maquinaria y equipo, es responsabilidad del
Concesionario y la Administracin Concedente no asume ninguna responsabilidad por la
estimacin que ste haga, ni por la presentada por la Administracin como referencia en los
documentos del Cartel de Licitacin. El Concesionario se har cargo de todos los costos de
financiamiento relacionados con la construccin, entre ellos los aportes de patrimonio, garantas
que pidan las entidades financieras, fondos de reserva, intereses, amortizaciones y comisiones.
11.13 FIDEICOMISO DE EXPLOTACIN DE LA CONCESIN Y PARA LOS CNONES DE
FISCALIZACIN Y EXPLOTACIN DE LA CONCESIN, SEGUROS Y RESERVAS DE
INVERSIN DE FASE 3.
A ms tardar sesenta (60) das despus de notificado el Concesionario por parte de la
Administracin Concedente del refrendo del contrato por la Contralora General de la Repblica, el
Concesionario deber formalizar el contrato de Fideicomiso, con un Banco del Sistema Bancario
Nacional, para la administracin de: los Ingresos de la Explotacin de la concesin que le
correspondan a la Administracin (en el caso de los ingresos compartidos), canon de explotacin
de la concesin, canon de fiscalizacin, seguros de la Concesin y la reserva de inversin que
deber realizar el concesionario para la construccin de la Fase 3 al menos a partir del ao 25 de
iniciada la concesin, sin embargo dicha reserva podr iniciarse antes a criterio del concesionario.
Dicha reserva de inversin ser de al menos 30% de la inversin de la Fase 3 y corresponder de
manera proporcional al plazo que trascurra entre el inicio de dicha reserva y el plazo de inicio de la
construccin de la Fase 3.
Los costos de estos fideicomisos corrern por cuenta del Concesionario. Los trminos mnimos
de estos Contratos de Fideicomiso debern ser aprobados por la Administracin Concedente.
En caso de no cumplir con alguno de los requerimientos mnimos solicitados por la Administracin
Concedente, se har la prevencin al concesionario para que aclare, modifique o adiciones lo
requerido en un plazo mximo de diez (10) das hbiles, a partir de la notificacin de dicha
prevencin.
11.13.1 Fondo de Fiscalizacin
De conformidad con lo dispuesto por la LCOP, tanto para la fase de construccin como para la
fase de explotacin, el Concesionario deber cancelar un monto peridico para cubrir los gastos
en que incurra la Administracin Concedente durante la inspeccin, fiscalizacin y control de la
ejecucin del Contrato de Concesin. El monto de fiscalizacin estipulado aqu constituye un
monto mximo, que se basar en criterios de servicio al costo; en caso de excedentes le sern
reintegrados al concesionario en forma anual, durante el primer trimestre del ao siguiente.
La Administracin Concedente desarrollar un presupuesto en el que se establezcan y programen
los gastos administrativos, equipos y servicios previstos para la fiscalizacin del Contrato, en el
124
que se harn las previsiones para atender los requerimientos del Contrato en materia de
resolucin alternativa de disputas y otros asuntos de similar naturaleza, todos relacionados
directamente con el Contrato de Concesin.
11.13.2 Fondo de fiscalizacin para la fase de construccin
Para la fase de construccin se establece un monto de fiscalizacin que corresponde al uno por
ciento del monto de las inversiones que el Concesionario estima realizar para cada fase del
proyecto, de conformidad con el Plan de Construccin que debe presentar el Concesionario como
condicin precedente a la Orden de Inicio. El Concesionario deber aportar los montos respectivos
al Fideicomiso de los cnones de Fiscalizacin y explotacin de la concesin y Seguros de la
Concesin en dos tractos. El primero de esos aportes debe hacerse mximo ocho (8) das hbiles
despus de emitida la Orden de Inicio y corresponder a la mitad del uno por ciento del monto que
el Concesionario estima invertir en la construccin. El restante aporte se har a la mitad del
periodo de construccin ofertado.
11.13.3 Fondo de fiscalizacin para la fase de explotacin
Para la fase de explotacin de la Concesin se establece un monto de fiscalizacin que
corresponde al 1,0% de los ingresos brutos de la Concesin, tal y como han sido definidos en
estas Bases Econmicas.
Los pagos por este concepto se harn por mes vencido a partir de la Orden de Inicio de
Explotacin. Los pagos se harn con base en los ingresos brutos reportados en el mes respectivo
y deber realizarse mximo quince (15) das hbiles despus de terminado el mes. El atraso del
Concesionario en estos pagos se considerar falta grave.
11.14 Pagos en favor de la Administracin
11.14.1 Canon por la explotacin de la Concesin y canon por la fiscalizacin de la Concesin.
Con fundamento en el artculo 42.1 Inciso a) de la LCOP, la administracin ha tomado la decisin
de fijar un canon anual de un 5% de los ingresos brutos de la Concesin, el cual se destinar en
su totalidad al desarrollo regional.
Con base en el artculo 42.1 inciso d) de la LCOP la administracin ha tomado la decisin de fijar
un canon anual de un 1% de los ingresos brutos de la Concesin por concepto de fiscalizacin.
11.14.2 Contribucin para el Desarrollo regional
125
Con base en el artculo 28e de la LCOP, el concesionario podr ofrecer un pago a JAPDEVA,
para el desarrollo regional, el cual ser tomado en cuenta en la frmula de evaluacin segn lo
establecido en el apartado 6.4.2.
Los pagos para el Desarrollo Regional y para la fiscalizacin se realizarn de manera mensual a
partir del inicio de la operacin de las nuevas facilidades, por perodos vencidos, dentro de los
primeros cinco das hbiles del mes siguiente y debern efectuarse en dlares o su equivalente en
colones al tipo de cambio de venta de referencia fijado por el Banco Central para el da que se
realiza el pago. El retraso en el pago por ms de un mes, se interpretar como falta grave y dar
lugar para solicitar la resolucin del contrato.
CCAAPPIITTUULLOO 1122
DDEELL M
MIICCOO--FFIINNAANNCCIIEERROO
MIIEENNTTOO DDEELL EEQQUUIILLIIBBRRIIOO EECCOONNM
MAANNTTEENNIIM
DDEELL CCOONNTTRRAATTOO YY SSUU RREENNEEGGOOCCIIAACCIINN
12.1. MANTENIMIENTO DE LA ECUACIN ECONMICO-FINANCIERA DE LA CONCESIN
La asignacin de los riesgos al Concesionario derivados del presente contrato ser sin perjuicio de
que se verifiquen alternaciones imprevistas o que, aunque previsibles, por ser el producto del
comportamiento normal del mercado local, que afecten el nivel de las prestaciones del
Concesionario y que generasen perjuicios al Concesionario, ste tendr derecho a solicitar el
restablecimiento del equilibrio econmico financiero del Contrato, conforme a lo previsto en este
Captulo.
La aplicacin de las compensaciones econmicas que en su caso correspondan a efectos del
mencionado reequilibrio contractual, tomar en cuenta la aceptacin del conjunto de riesgos que
han asumido las partes.
Las partes reconocen y aceptan la naturaleza bilateral del equilibrio econmico financiero del
contrato, as como todos los alcances del voto de la Sala Constitucional 6432-98.
12.2 . EQUILIBRIO ECONMICO Y FINANCIERO DEL CONTRATO
La Administracin Concedente tendr la obligacin de reestablecer el equilibrio econmico
financiero del contrato para compensar las siguientes causales, sin limitacin a las mismas:
1. La adopcin de medidas o polticas u omisiones de obligaciones estatales, incluyendo pero no
limitando, promulgacin de nuevas leyes o regulaciones que impongan costos, tarifas o
impuestos adicionales, que afecten negativamente la rentabilidad de las operaciones del
Concesionario o como consecuencia directa y particular de medidas o actos unilaterales
adoptados por el Estado, sus Instituciones, Municipalidades o la Administracin Concedente,
definidos como eventos onerosos.
126
2. Alteraciones imprevistas o que, aunque previsibles, por ser el producto del comportamiento
normal del mercado local, afectan el nivel de las prestaciones del Concesionario.
3. Los cambios en las condiciones y requisitos para la proteccin del ambiente decretadas por
dependencias gubernamentales que motiven aumentos en los costos del contrato, en el tanto
no sean reconocidos va tarifa, en concordancia con la clusulas 6.3.1 y 6.3.5
4. Por razones de caso fortuito o fuerza mayor.
5. Las condiciones previstas que no hayan podido ser resueltas por la aplicacin de los seguros
a los que se refiere el contrato y que no sean responsabilidad del concesionario
6. En caso que la TIR del proyecto sea inferior a la TIR del proyecto ofertada menos 300 puntos
base, lo que se revisara anualmente. El desequilibrio que se relacione con TIR inferior al
rango de equilibrio econmico y financiero se medir con el modelo de proyecciones
financieras incluido en la oferta y se utilizarn datos histricos y proyectados remanentes a la
fecha de la evaluacin. En este caso se compartir la prdida en partes iguales, 50% y 50%.
12.2.1 Solicitud del Concesionario de revisin del equilibrio financiero.
El concesionario deber presentar un documento tcnico que muestre los datos cualitativos y
cuantitativos que permitan a la administracin verificar el impacto que bajo los eventos descritos
anteriormente afectan los resultados econmicos y financieros del contrato. Corresponde al
Concesionario demostrar que hay fundamento para tal ajuste.
En caso de que la Administracin Concedente considere que la afectacin o alteracin de las
condiciones econmicas financieras alegadas se encuentran debidamente comprobadas, se podr
acordar el reequilibrio que se considere conveniente, siguiendo los principios bsicos establecidos
en este contrato de concesin y en el Cartel.
A los efectos de plantear el reequilibrio contractual, el Concesionario podr alegar el impacto de
ms de una situacin, ocurridas dentro de un plazo mximo de sesenta meses anteriores a la
fecha de presentacin del evento. La administracin evaluar el estudio tcnico en consideracin
a la distribucin de riesgos determinada en la seccin de Rgimen de Riesgos 6.3 del contrato y
para ello elaborar un anlisis que defina el monto econmico producto del evento imprevisible.
Para ello seguir el procedimiento establecido en la seccin 12.5. Si transcurrido un plazo de seis
(6) meses desde la fecha en que se presenta una solicitud de restablecimiento del equilibrio
financiero por parte del concesionario, la Administracin Concedente no ha resuelto, se podrn
iniciar los procedimientos arbitrales descritos en el cartel de licitacin y del contrato en cuyo caso
los rbitros decidirn el asunto.
Pese a la ocurrencia de los eventos descritos en la presente Clusula, el Concesionario deber
continuar ejecutando las obligaciones contractuales a su cargo en las condiciones pactadas, salvo
cuando concurran causales de fuerza mayor, en las que se estar a lo dispuesto especficamente
para este caso
12.3 MODIFICACIN UNILATERAL DEL CONTRATO DE CONCESIN
ADMINISTRACIN CONCEDENTE (IUS VARIANDI ADMINISTRATIVO)
P OR
LA
127
Durante la vigencia del Contrato de Concesin, la Administracin Concedente podr proponer
unilateralmente, por razones fundadas de inters pblico, modificaciones que impliquen un
aumento o disminucin de las prestaciones objeto del Contrato. Las modificaciones dispuestas
unilateralmente por la Administracin Concedente no podrn superar el veinticinco por ciento
(25%) del monto total de la inversin del Concesionario, segn lo previsto en este Contrato de
Concesin. Las modificaciones que en tales casos se introduzcan al Contrato resultarn
obligatorias para el Concesionario, procurndose, en lo posible, respetar:
1. La naturaleza del Contrato; y
2. Las condiciones econmicas y tcnicas contractualmente convenidas.
En dichos casos, la Administracin Concedente estar obligada a restablecer ntegramente el
equilibrio econmico del Contrato. La proposicin de modificaciones por parte de la Administracin
Concedente, seguir el siguiente procedimiento:
1. Al identificar una o ms necesidades concretas de introducir una modificacin al Contrato,
adoptar internamente la resolucin correspondiente.
2. Plantear dicha medida en forma escrita y la transmitir al Concesionario, con una antelacin
mnima de ciento veinte (120) das naturales al plazo previsto para la ejecucin de la actividad o
actividades constitutivas de la modificacin.
Para ello, la Administracin Concedente deber cursar la comunicacin escrita correspondiente al
Concesionario, acompaada de una copia de la resolucin pertinente y conteniendo, como
mnimo, la siguiente informacin:
1. Identificacin y alcance de las medidas propuestas por la Administracin Concedente,
especificando las disposiciones contractuales que, a dichos efectos, debieran ser modificadas;
2. Razones planteadas para la introduccin de las modificaciones antedichas;
3. Plazo, forma y condiciones previstas para su ejecucin por parte del Concesionario;
4. Su estimacin del impacto o efectos esperables de la modificacin a ser introducida, respecto
de la ecuacin econmico-financiera del Contrato; esto es, si genera o no un impacto y, en caso
afirmativo, la evaluacin de los eventuales daos/perjuicios y/o beneficios generados al
Concesionario; y
5. La determinacin de las medidas correctivas propuestas para reestablecer el equilibrio
contractual alterado como consecuencia de la modificacin introducida.
Recibida dicha comunicacin, el Concesionario dispondr de un plazo mximo de sesenta (60)
das para manifestarse. El silencio del Concesionario se entender como una aceptacin de lo
manifestado por la Administracin.
En el caso que no exista acuerdo sobre el impacto econmico de estas modificaciones esto podr
ser sometido a arbitraje. Este arbitraje podr ser internacional en el caso que exista un tratado
debidamente ratificado, de conformidad con la clusula 19.3
128
12.4 FUERZA MAYOR
Se entender que existe un evento de fuerza mayor cuando se produzca un hecho, acto o
circunstancia, que por su produccin o envergadura sea excepcional, imprevisible esto es, que
excede de lo que el Concesionario pudiere razonablemente prever, o que previsto, no ha podido
resistirse, siendo imposible de resistir mediante el ejercicio de un comportamiento razonable
para dar cumplimiento a las disposiciones del Contrato de Concesin.
Los actos u omisiones de las partes, o de sus entidades, agencias, subsidiarias o sucursales,
contratistas y subcontratistas, no se consideran Fuerza Mayor o Caso Fortuito.
El incumplimiento de disposiciones contractuales debido a circunstancias de fuerza mayor, ser
excusado y no ser considerado tcnicamente un incumplimiento, durante el tiempo y hasta la
medida que tal incumplimiento sea causado por un Evento de Fuerza Mayor. No obstante, el
concesionario deber continuar con el cumplimiento de las obligaciones no afectadas por el
evento de fuerza mayor.
El concesionario cuando fuere afectado por una circunstancia de fuerza mayor o caso fortuito,
deber tomar todas las medidas razonables a fin de superar con un mnimo de retardo su
imposibilidad de cumplir con sus obligaciones.
Si no pudiere cumplir las obligaciones que le impone el Contrato de Concesin debido a un Evento
de Fuerza Mayor, notificar a la Administracin Concedente, por escrito, tan pronto como sea
posible, dando las razones del incumplimiento, detalles de tal Evento de Fuerza Mayor, la o las
obligaciones contractuales afectadas y el tiempo que demorar el restablecimiento en la
prestacin de los servicios, ejecucin de las actividades u obligaciones a su cargo, poniendo a su
vez a disposicin de la Administracin Concedente los medios que acrediten la existencia de dicho
evento.
El deber de cumplir las obligaciones que aqu se le imponen, ser temporalmente suspendido
durante el perodo en que el Concesionario est imposibilitado de cumplir, por causa de un Evento
de Fuerza Mayor, pero slo mientras exista esa imposibilidad de cumplir. Aquellas obligaciones
contempladas en este Contrato que no se vean afectadas por el evento de fuerza mayor,
permanecern vigentes. El Concesionario deber notificar en forma inmediata a la Administracin
concedente cuando tal evento haya cesado y no le impida seguir cumpliendo con sus
obligaciones, y deber, a partir de entonces, reasumir el cumplimiento del Contrato.
De existir un supuesto encuadrable en esta figura, el Concesionario podr solicitar la nivelacin de
la ecuacin contractual, respecto de los perjuicios efectivamente acaecidos por la porcin del dao
que eventualmente no estuviere cubierta por los seguros contratados, de acuerdo con lo previsto
en el Contrato de Concesin. En caso de que por un evento de fuerza mayor o caso fortuito, se
produjere una situacin de incumplimiento total o parcial transitorio, de las obligaciones a cargo
del Concesionario, la Administracin Concedente podra resolver asumir de manera directa o
indirecta la ejecucin de las actividades y servicios previstos en el Contrato de Concesin a cargo
del Concesionario, hasta tanto pasen los efectos transitorios de la fuerza mayor; o bien, hasta que
el Concesionario solicitase continuar el cumplimiento del Contrato por su parte. En ese caso, se
129
suspendern los pagos que eventualmente correspondiere percibir al Concesionario por las
actividades o servicios no realizados, pudindose emplear los recursos correspondientes por la
Administracin Concedente, para pagar su ejecucin, en forma indirecta a travs de otros
terceros.
Si los efectos derivados de la fuerza mayor fueren definitivos e imposibilitaren la ejecucin del
Contrato (esto es, cuando los efectos derivados del evento afectaren a la totalidad del Contrato o a
una parte sustancial, haciendo imposible o altamente daoso, por antieconmico, el
mantenimiento de la actividad por parte del Concesionario), o bien, si sus efectos se dilataren por
un plazo mayor de seis (6) meses, corresponder la terminacin unilateral y anticipada del
Contrato por dicha causa; salvo que ambas partes, de comn acuerdo, optasen por continuarlo,
renegociando sus trminos conforme al rgimen estipulado en este documento.
12.4.1 . EVENTOS ONEROSOS
Eventos onerosos corresponden a cualquier acto u omisin del Estado, sus Instituciones,
Municipalidades o de la Administracin Concedente u incidente relacionado con estos, que impida
el cumplimiento de este contrato por la Sociedad Concesionaria o vare el equilibrio econmico
financiero del mismo.
Se reconocen como Eventos Onerosos los siguientes:
a) Nacionalizacin de la concesin o los activos de la compaa, apropiacin,
expropiacin, destruccin y obstruccin por cualquier autoridad gubernamental.
b) Abuso o uso negligente de autoridad.
c) Cualquier cambio en el ordenamiento jurdico de la Repblica de Costa Rica, tales
como pero sin limitarse a: nuevas leyes, derogatoria, modificaciones o revocacin en
la aplicacin o interpretacin de las leyes existentes, reglas, normas, permisos,
concesiones o exoneraciones requeridas a ser obtenidas por la Concesionaria o por la
Administracin Concedente o que modifiquen el estudio de impacto ambiental del
proyecto.
d) Demoras o negacin en la obtencin o entrega de permisos, siempre y cuando el
Concesionario haya actuado en forma diligente y la causa de tal demora o negacin
no sea imputable a la Sociedad Concesionaria.
e) Cualquier evento que afecte las condiciones bajo las cuales se licit la concesin que
en este instrumento se otorga.
El incumplimiento de cualquiera de las obligaciones derivadas de este Contrato, no ser
considerado como incumplimiento del Concesionario si se debe a cualquier circunstancia que se
encuentre fuera de su control por razones de un evento oneroso. En todo caso, para que esta
eximente de responsabilidad opere, el Concesionario debe notificar a la Administracin
Concedente, dentro del plazo de ocho das a partir del momento en que tuvo conocimiento del
evento.
130
12.5 PROCEDIMIENTO A SEGUIR PARA EL REEQUILIBRIO ECONMICO-FINANCIERO DEL
CONTRATO DE CONCESIN ANTE SITUACIONES QUE ORIGINAREN PERJUICIOS AL
CONCESIONARIO
Las solicitudes de restablecimiento del equilibrio econmico-financiero del Contrato planteadas por
el Concesionario se tramitarn conforme al procedimiento previsto con carcter general en la
clusula 20.3.1. En tal caso, el representante del Concesionario deber presentar su solicitud
pertinente indicando:
1. Identificacin de los eventos que, a juicio del Concesionario desencadenan una alteracin del
equilibrio econmico-financiero de la Concesin.
2. Descripcin del impacto producido por l o los eventos alegados, conteniendo la descripcin
detallada de los daos y perjuicios directos que los referidos eventos hubieren producido sobre el
equilibrio contractual. A tales efectos, se considerarn las alteraciones imprevistas o que,
aunque previsibles, por ser el producto del comportamiento normal del mercado local,
afectan el nivel de las prestaciones del Concesionario. En la determinacin del perjuicio, los
impactos negativos de eventos esperables o, en general, derivados de riesgos asumidos por el
Concesionario.
3. Determinacin del monto por el que, a juicio del Concesionario, corresponde que ste sea
compensado por parte de la Administracin Concedente.
4. Determinacin de las tcnicas que, a juicio del Concesionario, correspondera aplicarse para
compensar los daos y perjuicios ocasionados como consecuencia del referido evento, as como
para nivelar el equilibrio econmico- financiero contractual en lo que resta cumplir del plazo de
vigencia del Contrato, que deber ser una o ms de los previstos en la clusula 12.6. La solicitud
de referencia, debera ir acompaada de la documentacin de respaldo correspondiente, a efectos
de evaluarse por la Administracin Concedente, los fundamentos de la pretensin del
Concesionario.
La solicitud de referencia, debera ir acompaada de la documentacin de respaldo
correspondiente, a efectos de evaluarse por la Administracin Concedente, los fundamentos de la
pretensin del Concesionario.
Recibida la informacin, la Administracin Concedente proceder en los siguientes trminos:
1. En primer lugar, delimitar clara y especficamente cul o cules son los eventos o actos
alegados por el Concesionario que han alterado la ecuacin contractual, si los mismos, encuadran
en las categoras que confieren al Concesionario el derecho a la nivelacin del equilibrio
contractual, y cul es el alcance de la compensacin conforme a la categora o categoras que en
su caso correspondan.
2. Una vez determinada la existencia y caractersticas de los eventos alegados, la Administracin
Concedente proceder a verificar si el o los eventos alegados, han ocurrido dentro del plazo
mximo previsto en el Contrato para reclamar los perjuicios derivados del mismo, o si en caso de
haber fundado la solicitud de nivelacin en la acumulacin de ms de un evento, los mismos han
acaecido dentro del plazo mximo previsto para ello.
131
132
5. Una vez determinado ese valor, la Administrar proceder realizar el reequilibrio,
mediante la implementacin de los mecanismos del punto 12.6, y le corresponder asumir
el 50% del valor determinado, segn la clusula12.2
La Administracin Concedente podr solicitar al Concesionario la presentacin de informacin
adicional o complementaria a la presentada, en cuyo caso, el plazo estipulado en la clusula
20.3.1 se suspender desde la fecha en que se le comunica por parte de la Administracin
Concedente al Concesionario, hasta la fecha en que efectivamente fuere entregada la totalidad de
la informacin requerida. La Administracin Concedente comunicar la resolucin adoptada al
Concesionario dentro del plazo de ley.
12.6 FORMA DE REESTABLECIMIENTO DEL EQUILIBRIO CONTRACTUAL DE LA
CONCESIN
En caso de verificarse la ocurrencia de eventos que alteren el equilibrio de la ecuacin econmicofinanciera del Contrato de Concesin, sern mecanismos vlidos para su restablecimiento, entre
otros, los siguientes:
1. Revisin o ajuste de tarifas.
2. Revisin o ajuste del cronograma de inversiones.
3. Pagos al concesionario.
4. Un incremento del plazo de la concesin.
5. Una combinacin de las anteriores.
En funcin de las circunstancias de cada caso en concreto, los mecanismos de referencia u otros,
podrn aplicarse en forma individual o conjunta; establecindose las combinaciones que resulten
ms apropiadas para cada caso.
12.7 DERECHO DE LA ADMINISTRACIN CONCEDENTE A RESTABLECER EL EQUILIBRIO
ECONOMICO DEL CONTRATO.
La Administracin Concedente, tendr derecho al reequilibrio ecuacin econmico financiera en
su favor, en los casos que detallan a continuacin:
1. Cuando el Estado Costarricense a travs de sus respectivas instituciones pblicas
competentes, adopte medidas de carcter general o particular, (legislacin o actos jurdicos),
extraordinarias, o que no pudieron haber sido razonablemente previstas al momento de la
suscripcin del Contrato y que deriven en una ventaja adicional para el concesionario.
2. En el caso de que RECOPE o alguna Institucin del Estado realice parte de las inversiones que
son responsabilidad del Concesionario.
3. Cuando el Valor Presente de los Ingresos (VPI) del Concesionario supere el ITC antes de los 33
aos de concesin y la TIR* del proyecto hasta la fecha de la revisin, es decir, sin considerar la
133
proyecciones financieras, sea superior a la TIR anual ofertada ms 300 puntos base. En este
caso se compartir la ganancia que exista sobre ese rango en partes iguales, 50% y 50%
4. Por razones de caso fortuito o fuerza mayor.
El reclamo por tal concepto podr originarse en una sola situacin, o bien, resultar de la
acumulacin de ms de una de ellas en un plazo de sesenta (60) meses anteriores a la fecha de
presentacin de la solicitud
12.8. PROCEDIMIENTO PARA EL REEQUILIBRIO ECONMICO-FINANCIERO DEL
CONTRATO DE CONCESIN POR GESTIN DE LA ADMINISTRACIN CONCEDENTE
El reequilibrio econmico-financiero del Contrato por parte de la Administracin Concedente
proceder cuando cuente con resultados fehacientes de su actividad de control que revelen o
indiquen que existe un desequilibrio en su perjuicio, en tal caso, el CNC dictar un acto motivado
siguiendo los principios bsicos del debido proceso otorgando audiencia al Concesionario de diez
das hbiles, vencido este plazo la Administracin resolver de conformidad. Contra este acto
caben los recursos de revocatoria y/o apelacin los cuales sern resueltos por la Secretara
Tcnica y Junta Directiva del CNC respectivamente. La Administracin Concedente deber
contemplar entre otros los eventos que, a su juicio desencadenan una alteracin del equilibrio
econmico-financiero de la Concesin. En caso de verificarse la ocurrencia de eventos que alteren
el equilibrio de la ecuacin econmico-financiera del Contrato de Concesin, sern mecanismos
vlidos para su restablecimiento, entre otros, los siguientes, los cuales se aplicarn en estricto
orden:
1.
2.
3.
4.
134
135
financieros auditados para los periodos actual y precedentes,
proyecciones remanentes.
no se utilizarn las
El procedimiento para determinar el valor que permitir ajustar la TIR calculada al valor de la Tasa
Interna de Retorno ofertada por el concesionario, ser el siguiente:
1.
Los flujos netos del modelo financiero ofertado, sern ajustados para los aos
precedentes a la evaluacin del desequilibrio, con base en los estados financieros auditados de
cada periodo que correspondan.
2.
Para el ao (i) en anlisis, se ajustara el flujo neto considerando el estado financiero
auditado del periodo fiscal.
3.
En aquellos casos en los cuales la TIR del proyecto calculada bajo la metodologa
indicada, se encuentre por encima de la TIR oferta ms 300 puntos base, se determinar el valor
que el concesionario compartir en partes iguales con la Administracin Concedente.
Una vez determinado ese valor, se proceder a realizar el reequilibrio, mediante la implementacin
de los mecanismos indicados en el punto 12.8,
A los efectos del cumplimiento de las actividades a cargo de la Administracin Concedente en los
procedimientos tendientes al mantenimiento del equilibrio contractual, sta podr utilizar todos los
mecanismos e instrumentos de control previstos en el Contrato de Concesin.
La Administracin Concedente comunicar la resolucin adoptada al Concesionario dentro del
plazo de ley.
12.9. RENEGOCIACIN DEL CONTRATO DE CONCESIN
La renegociacin del Contrato de Concesin slo podr tener lugar:
1. Para efectos del restablecimiento del equilibrio econmico financiero del Contrato por las
causales expuestas precedentemente, en los trminos dispuestos en el Contrato, o sea, a partir de
las causales antes enunciadas: hecho del prncipe, imprevisin, sujeciones imprevistas, fuerza
mayor, y ius variandi administrativo.
2. Cuando por razones fundadas de inters pblico fuere necesario realizar:
A. Nuevas inversiones como consecuencia del adelanto tecnolgico experimentado en
el sector portuario y actividades conexas (clusula de progreso), a efectos de adaptar
la Concesin y los servicios a las nuevas circunstancias, de modo tal que se satisfagan
nuevas necesidades bsicas de los usuarios y/o se mejoren la eficiencia, eficacia,
seguridad, etc. En la prestacin de los servicios objeto del Contrato de Concesin;
B. Inversiones adicionales como consecuencia de la demanda de nuevos servicios de
parte de los usuarios, con el fin de acceder a servicios provistos en las mejores
condiciones posibles, de modo tal de satisfacer de una manera ms ptima las
necesidades que demanda el inters pblico (ampliacin del espectro de demanda de
los servicios previstos en el Contrato); y/o
136
C. Aumento o disminucin del tipo de inversiones previstas y/u objeto del Contrato por
razones estratgicas, tcnicas, operativas, financieras, econmicas, sociales,
ambientales, legales o regulatorias.
3. Por cualquier otra causa prevista expresamente en el Cartel y el Contrato de Concesin.
La renegociacin del Contrato podr tener lugar tanto a instancia de la Administracin Concedente
como a solicitud del Concesionario. Si en el marco de la renegociacin del Contrato se
determinare la existencia de una alteracin de la ecuacin econmico-financiera en beneficio de
una de las partes la otra tendr derecho a solicitar la nivelacin contractual, para lo cual, se podr
utilizar cualquiera de los mecanismos antes previstos en el Contrato, siguindose, al efecto, los
procedimientos para la determinacin del impacto de los eventos alegados en la ecuacin
econmico-financiera de la Concesin y la mecnica para llevar a cabo las compensaciones
correspondientes.
A falta de acuerdo entre las partes, el diferendo ser sometido a los mecanismos de resolucin de
controversias contemplados en el Contrato, con el alcance y bajo las condiciones all previstas.
En cualquier caso de modificacin contractual, la Administracin Concedente deber someterla al
refrendo correspondiente de parte de la Contralora General de la Repblica. A su vez, en tanto y
cuanto las modificaciones a introducirse en el Contrato de Concesin refieran a cuestiones de
competencia de la ARESEP, la Administracin Concedente tambin deber recabar la
autorizacin correspondiente ante dicha entidad.
12.10. FRMULA PARA EL CLCULO DEL DESEQUILIBRIO DEL CONTRATO
Para determinar el monto y momento de las indemnizaciones que pudieran ser necesarias para
restablecer el equilibrio econmico financiero del Contrato, se utilizar la frmula que se presenta
seguidamente. En caso de que se llegue a proponer en el futuro una frmula diferente a la aqu
establecida, se requerir de la aprobacin previa de la Contralora General de la Repblica para
que el acuerdo de modificacin a la metodologa all expuesta tenga validez y eficacia jurdica.
Especficamente, la frmula propuesta es:
N +S
(1 + r )
t = k +1
Y t T t
t k
N +S
= Ik +
(1 + r )
Ct
t k
t = k +1
137
contrato. Se relaciona con eventos naturales, de fuerza mayor o imprevisible bajo
parmetros normales del negocio.
N = plazo de la Concesin.
S = Plazo fijo adicional convenido como componente del pago de los costos adicionales
incurridos a causa del evento imprevisto.
r = Tasa Interna de Retorno del proyecto ofertada asociada con el equilibrio econmico y
financiero del Contrato.
Yt = Los ingresos asociados a la compensacin en el perodo t, los cuales correspondern a lo
siguiente:
Tt PK Qt + Gt
Yt =
para t = k+1, N
Donde:
Pk = Vector de tarifas vigentes en el perodo "k" previo a la situacin imprevista.
Qt = Vector de la proyeccin del volumen de cada uno de los servicios objeto de la concesin.
Tt = Fraccin de aumento de la tarifa en el perodo t convenido como componente del pago de la
condicin imprevista.
Gt = Pago del Estado al Concesionario por la condicin imprevista en el perodo "t" convenido
como componente del pago de las nuevas condiciones.
Ct = Costos asociados a la nueva condicin imprevista dada en el perodo "t", los cuales
incluyen los costos de administracin y operacin, gastos de capital (inversiones), e
inversiones en capital de trabajo requeridas, los cuales correspondern a:
Ct
para t = k+1, N
138
Tt = El nivel de impuestos considerando la tasa (porcentaje) Ft aplicada sobre las utilidades brutas
en cada periodo, si estas resultan positivas, y cero si estas resultan negativas. Las utilidades
brutas se calculan en la siguiente manera:
UBt = Lt +min(UBt-1,0),
con Lt= Yt - Ct - Dt
Donde min (UBt-1, 0) es el mnimo de los valores entre los dos argumentos dentro de los
parntesis.
La expresin UBt, representada la utilidad bruta entre el periodo t, en la cual se calcula como los
ingresos menos los costos de operacin y mantenimiento menos la depreciacin o amortizacin
de la inversin (Dt), si hubiese a causa de la condicin imprevista en el periodo t, mas la utilidad
bruta del periodo anterior si ella resulta negativa.
CCAAPPIITTUULLOO 1133
DDEE LLAASS SSUUBBCCOONNTTRRAATTAACCIIOONNEESS
13.1 SUBCONTRATACIONES
El Concesionario podr subcontratar cualquier tipo de actividades puestas a su cargo en virtud de
este Contrato, sean de carcter principal o accesorias, conexas, derivadas o complementarias de
aqullas, con arreglo a lo dispuesto en este Contrato de Concesin, siempre y cuando el
subcontratista no tenga prohibicin para contratar con la Administracin Concedente, de
conformidad con el artculo 22 de la Ley General de Contratacin Administrativa. Esta
subcontratacin podr hacerse tanto con los accionistas integrantes del Consorcio Adjudicatario
de la Concesionaria, como con terceros en general.
El Concesionario no podr subcontratar ms de un cincuenta por ciento (50%) del monto ofertado
y aprobado para la construccin de la obra. Para exceder este porcentaje requerir autorizacin
de la Administracin Concedente, la que valorar las razones de conveniencia que dicha
subcontratacin podra significar para el proyecto.
El Concesionario no podr suscribir subcontratos que contravengan lo dispuesto en el Contrato o
que tengan como efecto alterar la distribucin de riesgos entre el Concesionario y la
Administracin Concedente.
13.2 RESPONSABILIDAD DEL CONCESIONARIO FRENTE A LAS SUBCONTRATACIONES
El Concesionario, independientemente de que subcontrate algunas de las tareas que le
corresponden, ser siempre el responsable ante la Administracin Concedente del cumplimiento
139
cabal, ntegro y oportuno del Contrato, por lo tanto, ser responsable por las multas y daos y
perjuicios causados por los subcontratistas o que puedan derivarse de cualquier subcontratacin.
El Concesionario deber fiscalizar que los subcontratistas cumplan con los estndares de
seguridad y calidad exigidos en el Contrato y en las modificaciones a estos estndares que
subsecuentemente puedan ser aprobadas expresamente por la Administracin Concedente.
Independientemente de que existan subcontrataciones, las comunicaciones continuarn siendo
entre el Concesionario y la Administracin Concedente, pudiendo sta comunicar al Concesionario
cualquier incumplimiento ocasionado por un subcontratista y requerirle al Concesionario que tome
las medidas pertinentes para corregir, dentro del plazo que la Administracin Concedente
razonablemente establezca para tales efectos y conforme a los trminos del presente Contrato, los
defectos en la prestacin de los servicios del subcontratista.
No se reconocer en beneficio de los subcontratistas, derechos de ningn tipo en el rea de la
Concesin que puedan afectar o limitar la plena ejecucin de las obligaciones a cargo del
Concesionario conforme a lo previsto en este Contrato, la disponibilidad de la Concesin, el
alcance de la responsabilidad del Concesionario por las obligaciones a su cargo, en perjuicio de la
Administracin Concedente; ni la capacidad de sta de ejercer sus funciones de control y tener
acceso irrestricto y libre a los bienes concedidos.
13.3 RELACIONES ENTRE EL CONCESIONARIO Y SUS SUBCONTRATISTAS
Las relaciones entre el Concesionario y sus subcontratistas se regirn por las normas y principios
del derecho privado.
Los plazos previstos en los contratos que celebre el Concesionario con sus subcontratistas no
podrn superar, en ningn caso, los plazos fijados para el cumplimiento del presente Contrato.
La extincin de la Concesin, cualquiera fuere su causa, producir, de pleno derecho, la de todos
los contratos que hubiere celebrado el Concesionario, con sus subcontratistas, siendo
responsabilidad de ste la ejecucin de los actos necesarios que pongan fin al uso y explotacin
de los bienes comprendidos dentro del rea de la Concesin por parte de terceros. Dicha
circunstancia deber hacerse constar en forma expresa en los respectivos contratos suscritos por
el Concesionario con sus subcontratistas; obligndose ste a mantener indemne a la
Administracin Concedente respecto de cualquier reclamo que pudiere efectuar cualquier
subcontratista por el hecho o como consecuencia de la extincin contractual.
13.4 RELACIONES ENTRE LA ADMINISTRACIN CONCEDENTE Y LOS SUBCONTRATISTAS
En ningn caso la Administracin Concedente ser responsable por cualesquiera consecuencias
derivadas de contratos que celebre la Concesionaria, lo cual deber especificarse en forma
expresa en los respectivos contratos.
La Administracin Concedente no tendr ninguna obligacin frente a los subcontratistas, no
obstante, independientemente de la responsabilidad que en todo momento mantiene el
140
Concesionario frente a la Administracin Concedente, el subcontratista tambin podr ser obligado
a responder por los daos y perjuicios ocasionados a la Administracin Concedente o a terceros,
de conformidad con las normas de responsabilidad civil del ordenamiento jurdico costarricense.
13.5 DE LA OBLIGACIN DE INFORMAR A LA ADMINISTRACIN CONCEDENTE
En caso de que el Concesionario rescindiese o resolviese los contratos con alguno o algunos de
sus subcontratistas, deber notificar de inmediato a la Administracin Concedente y asumir directa
e inmediatamente la ejecucin de las actividades subcontratadas, o bien, sustituirlo por otro
subcontratista, habiendo seguido, para ello, los procedimientos antes descritos.
El Concesionario deber remitir a la Fiscalizacin de la Administracin Concedente la lista de las
subcontrataciones y los respectivos contratos que al efecto de este contrato se suscriban con el fin
de que la administracin constate que los mismos cumplan con los requerimientos legales y
tcnicos.
CCAAPPIITTUULLOO 1144
RRGGIIM
MEENN SSAANNCCIIOONNAADDOORR
MEENN DDEE CCOONNTTRROOLL YY RRGGIIM
DDEE LLAA CCOONNCCEESSIINN
14.1 ASPECTOS GENERALES
El adjudicatario y la Sociedad Concesionaria reconocen y aceptan, como principio general, la
potestad de control y sancionadora de la Administracin Concedente y de otras entidades pblicas
competentes respecto de su actividad y, por ende, la plena aplicabilidad de las disposiciones que,
con fundamento en la titularidad del servicio y bienes comprendidos en la concesin y la relacin
jurdico administrativa creada en virtud de aquella, se han previsto en el cartel y este Contrato de
Concesin.
El Concesionario deber facilitar la debida conexin electrnica para el flujo de informacin entre
el Concesionario, la Administracin Concedente y otras entidades pblicas competentes.
En caso de que cualquier clusula o parte de la misma referente al rgimen de control o
sancionador del Cartel o el Contrato de Concesin, sea declarada, en sede administrativa o
judicial, completa o parcialmente nula, ineficaz o no exigible, ello no afectar la validez y eficacia,
en cuanto a su exigibilidad, del resto de las disposiciones contractuales referidas al rgimen de
control y sancionador, las cuales continuarn vigentes.
Todas las actividades que la Sociedad Concesionaria lleve a cabo, siendo complementarias a las
determinadas en el Cartel o conexas con ellas, estarn sujetas al rgimen aplicable en materia de
control y, en su caso, al rgimen sancionador de acuerdo con lo previsto en este contrato de
Concesin.
141
El adjudicatario y la Sociedad Concesionario se encuentran obligados a ofrecer a la
Administracin Concedente las facilidades que sean necesarias para el ejercicio de las potestades
de control que le son inherentes, incluyendo pero no limitndose a las que se indican en este
Captulo.
Las disposiciones del presente captulo sern de aplicacin a la ejecucin a las disposiciones
referentes al rgimen de control y al rgimen sancionador, segn lo previsto en el Contrato, sin
perjuicio de las sanciones previstas en la normativa vigente.
No podr interpretarse ninguna disposicin de este Contrato en forma alguna que limite las
facultades de control que competen a la Administracin Concedente.
La Administracin, a fin de establecer la verdad real, podr prescindir de las formas jurdicas que
adopten el adjudicatario, la Sociedad Concesionaria, las sociedades matrices y subsidiarias, sus
subcontratistas o cualquier otro agente econmico relacionado con el Concesionario de hecho o
de derecho, cuando no correspondan a la realidad de los hechos.
14.2 RGIMEN DE CONTROL
En este numeral se regulan los aspectos relativos al ejercicio de las potestades de control de la
Administracin Concedente durante las distintas etapas de la ejecucin del contrato de concesin,
en cumplimiento de lo dispuesto en los artculos 9.d y 16.a de la LCOP y 6 de la Ley 8643.
Para estos efectos se entender que la Administracin Concedente dispone de dos niveles de
intervencin para el control del cumplimiento de las obligaciones contractuales y en general de
todas las gestiones que se deriven de esa relacin, a saber:
Funciones de Inspeccin y Control
Funciones de Fiscalizacin
Las primeras las ejerce en forma permanente en cada etapa contractual y en cada mbito
especfico del desempeo del concesionario, sus subcontratistas y otros agentes vinculados a
ste.
Las segundas o de fiscalizacin se orientan a la obtencin de resultados propios de una auditora
operativa y en consecuencia, el objeto de su gestin incluye a todos los agentes pblicos y
privados- involucrados en el proceso; sus intervenciones salvo casos excepcionales- sern,
peridicas y/o aleatorias.
En el ejercicio de las funciones de control puestas a su cargo, de conformidad con la normativa
vigente, la Administracin Concedente ajustar sus actuaciones a la legislacin vigente que forma
parte de este Contrato.
142
La funcin fiscalizadora estar a cargo de una unidad adscrita al jerarca de la Administracin
Concedente de quien recibir las instrucciones para el desempeo de sus funciones y a quien
deber rendir los informes que le requiera.
143
La ausencia de control por parte de la Administracin Concedente, no exime al Concesionario de
cumplir a cabalidad con los derechos, ni con las responsabilidades que de acuerdo con la ley y el
Contrato le corresponden.
144
colaborar en cualquier forma que sea requerida con los funcionarios competentes de la
Administracin Concedente o sus delegados, a efectos de que stos puedan cumplir, eficaz y
eficientemente con sus cometidos, no impidiendo ni obstaculizando sus tareas, ni el acceso a
personas, informaciones o lugares.
2.
3.
145
De la realizacin de dichos controles, se dejarn las constancias correspondientes. Sin ellas, no
podr procederse a la aprobacin y recepcin correspondiente de las obras por la Administracin
Concedente para el inicio del perodo de explotacin.
Si la Administracin Concedente entiende necesaria la realizacin de nuevos ensayos para
asegurar la calidad de ejecucin o de ciertos materiales, en el caso de haberse cumplido por la
Sociedad Concesionaria el plan de calidad antes aludido, podrn ser requeridos por la
Administracin Concedente.
Finalizadas las obras y/o instalaciones, la Sociedad Concesionaria solicitar por escrito, dentro de
los siete das siguientes su aprobacin.
La correspondiente inspeccin se practicar de forma coordinada entre la Administracin
Concedente y la Sociedad Concesionaria, conjuntamente con una representacin calificada de
quien haya construido las obras o instalaciones. La inspeccin se llevar a cabo en un plazo
mximo de diez (10) das hbiles, pudiendo emplear la Administracin Concedente, en obras
mayores, un plazo mximo de inspeccin de otros diez (10) das hbiles.
Durante el perodo de realizacin de las obras, la Administracin Concedente podr inspeccionar
en todo momento la ejecucin de las mismas, para comprobar si se ajustan al proyecto definitivo
aprobado, a las metodologas constructivas especificadas o, en su defecto, a las generalmente
aceptadas y a los parmetros de calidad que correspondan. Para ello, sus inspectores
designados tendrn acceso libre e irrestricto a todos los puntos de las obras o instalaciones,
debiendo realizar su trabajo sin entorpecer, en lo posible, la ejecucin en marcha.
Si se apreciare en cualquier momento la existencia de desviaciones en la etapa de
construccindel proyecto, en relacin a los trminos aprobados por la Administracin Concedente
en el presente contrato, sta podr disponer la correccin correspondiente e incluso, si es
necesario, la suspensin temporal de las obras, disponiendo tomar todos los actos correctivos
necesarios hasta que se subsanen las diferencias o defectos observados.
La ejecucin por la Sociedad Concesionaria de obras e instalaciones sin las autorizaciones
requeridas de la Administracin Concedente y de otras Autoridades con competencias en el caso
o ignorando o actuando en contra de las indicaciones de los tcnicos inspectores de obras de la
Administracin Concedente, ser considerada un incumplimiento contractual. En este supuesto se
podra generar la obligacin de la Sociedad Concesionaria de demolerlas o desmontarlas, sin
perjuicio de las multas a que hubiere lugar.
Si la Sociedad Concesionaria dejase transcurrir el plazo que se le fije al efecto, sin realizar las
actuaciones requeridas, la Administracin Concedente podr proceder, directamente o a travs de
terceros contratados, a realizar las actuaciones solicitadas, incluso demoler las obras o desmontar
las instalaciones, con cargo a la garanta constituida.
14.2.6.3 Control de mantenimiento de obras e instalaciones
146
La Administracin Concedente podr, previa coordinacin con la Sociedad Concesionaria, para no
entorpecer sus operaciones, inspeccionar en todo momento, el estado de conservacin o
mantenimiento de las obras e instalaciones concedidas conforme a lo previsto al respecto en este
Contrato de Concesin y, de constatarse incumplimientos graves que provoquen inconvenientes
importantes en las operaciones o generen prdidas sensibles del valor de los bienes recibidos, en
primera instancia, requerir a la Sociedad Concesionaria las correcciones del caso para que las
mismas mantengan el estado de conservacin adecuado, quedando sta obligada a ejecutar las
acciones que subsanen los defectos constatados.
Si transcurrido el plazo fijado por la Administracin, la Sociedad Concesionaria no solucionase los
inconvenientes, se configurar un incumplimiento y se dar inicio al procedimiento administrativo
sancionatorio.
Si la naturaleza del incumplimiento es determina como grave, una vez seguido el procedimiento
administrativo, la Administracin se encuentra facultada para resolver el Contrato de Concesin
por incumplimiento grave en el cumplimiento de las obligaciones del concesionario.
147
Inciso 2
Inciso 3
Inciso 4
Inciso 5
Inciso 6
CAPITULO 15 del presente Contrato, as como cuanta informacin le sea requerida relacionada
con el cumplimiento del Contrato de Concesin. Igualmente deber aceptar los controles que
correspondan al respecto a la Administracin Concedente u otras entidades pblicas conforme a
lo previsto en este Contrato.
Lo anterior no supone facultad para violar el derecho de confidencialidad de la Sociedad
Concesionaria en relacin con sus operaciones comerciales, ni ocasionar innecesarios trastornos
en las operaciones portuarias, ni en su organizacin. En caso de surgir discrepancias entre las
partes, con relacin a la forma, contenido u otros extremos de lo solicitado, se estar al
procedimiento de resolucin de conflictos acordado en este Contrato de Concesin.
148
149
Administracin Concedente, para los efectos de poder determinar el cumplimiento de este
Contrato, los registros referidos para inspeccin en cualquier momento que se considere
razonable. Tales registros incluirn:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
150
Sociedad Concesionaria, y la gestin ambiental de la Concesin, realizando regularmente reportes
a la Administracin Concedente.
Sin perjuicio de ello, la Administracin Concedente podr realizar o contratar otras auditorias que,
en caso de necesidad, estimare procedentes, con cargo al Fideicomiso de los Cnones de
fiscalizacin explotacin y Seguros de la Concesin de la Nueva Terminal de Contenedores.
14.2.11 Inspecciones
Para el ejercicio de las competencias de control a su cargo, la Administracin Concedente
dispondr de las ms amplias facultades en materia de inspeccin, reservndose el derecho de
efectuar peridicamente, o cuando estime oportuno, el control del uso y del estado de
infraestructuras, superestructuras, instalaciones, equipos y bienes en general afectos a la
Concesin.
Las inspecciones en locales de la Sociedad Concesionaria, debern tener lugar en horarios de
funcionamiento normal de dichos locales. Los funcionarios de la Administracin Concedente que
acten en su nombre se identificarn adecuadamente y se entregar al responsable del local de la
Sociedad Concesionaria en la que se lleven a cabo, una copia del acto administrativo conforme al
cual se ha dispuesto la inspeccin, hacindose constar en el los motivos de las actuaciones y su
objeto.
Respecto de las actuaciones llevadas a cabo en tales casos, se elaborar el acta respectiva, la
cual ser suscrita por los inspectores actuantes y los responsables del local en el cual se hubieren
llevado a cabo dichas inspecciones. El acta deber indicar el lugar y la fecha, el nombre de los
responsables del concesionario ante los cuales se llevaron adelante las actuaciones de control y
las tareas cumplidas en dicha instancia. El acta deber confeccionarse, leerse y firmarse
inmediatamente despus del acto o actuacin documentados.
Estos ltimos podrn hacer constar en el acta las manifestaciones que estimen conveniente. En
caso de que se negaren a firmarla, as se har constar por el funcionario actuante.
Los documentos obtenidos por los funcionarios como resultado de tales actuaciones de control, se
incorporarn como anexo al acta correspondiente. En cualquier caso, se dejar una copia del acta
a la persona respectiva.
En ocasin de las inspecciones realizadas, los funcionarios de la Administracin Concedente, o
quienes la representen, podrn:
1.
2.
3.
151
4.
5.
152
14.2.14 Procedimiento para el ejercicio de las funciones de fiscalizacin y control.
En lo que se refiere a esta competencia de la Administracin y otras instituciones pblicas
fiscalizadoras se observarn las Siguientes disposiciones:
a) Del rgimen general del procedimiento de control.
El procedimiento de control que ejercer la Administracin Concedente sobre el cumplimiento del
presente contrato se regir por las disposiciones de esta seccin. En lo que no se regule
expresamente aplicar de manera supletoria la Ley General de la Administracin Pblica.
b) Del inicio de los procedimientos
Como parte de las funciones de control que tiene la Administracin concedente, se puede dar
inicio a procedimientos administrativos para determinar la verdad real, en caso de denuncias
presentadas por usuarios de los servicios concesionados, terceros interesados en general o bien,
otras instituciones pblicas.
En estos casos, la Administracin Concedente nombrar un rgano director para cursar el
procedimiento y notificar al concesionario del inicio del procedimiento, los hechos denunciados y
el plazo para que se refiera a los hechos.
Una vez transcurrido el plazo de audiencia, si la Administracin considera que los hechos
denunciados deben investigarse sealar hora y fecha para una audiencia oral y privada que se
desarrollar con el rgano director nombrado al efecto y el representante de la Administracin
concedente. Caso contrario, de no existir hechos relevantes de la denuncia, la Administracin
emitir una resolucin con el debido fundamento, declarando sin lugar la denuncia.
De iniciarse el procedimiento la audiencia oral, se llevar a cabo de conformidad con las
disposiciones que al respecto se regulan en este contrato para el procedimiento de aplicacin de
multas.
14.2.15 Procedimiento para el ejercicio de las funciones de fiscalizacin y control.
Presentada la solicitud por parte de la Sociedad Concesionaria, la Administracin Concedente
tendr un plazo de 3 das hbiles para dar respuesta o bien, solicitar aclaracin o informacin
adicional al Concesionario, para lo cual en el mismo requerimiento sealar el plazo en que se
debe cumplir lo requerido. Transcurrido dicho plazo, la Administracin contar con un plazo de 3
das hbiles para resolver la solicitud correspondiente.
La resolucin que emita la Administracin, tendr los recursos de ley.
1 4 .3
REGIMEN SANCIONADOR
153
14.3.1 Procedimiento para la aplicacin del rgimen sancionatorio
Las sanciones y multas descritas en este captulo y las establecidas en la Legislacin nacional,
podrn imponerse previo ejercicio del derecho de defensa por parte del Concesionario.
Para la imposicin de multas, el Gerente de Proyecto comunicar por escrito al Concesionario la
infraccin en la que presuntamente ha incurrido, el plazo de duracin de dicho incumplimiento y el
monto de la multa o descripcin de la sancin aplicable, de conformidad con los trminos de la
Ley No. 7762, su reglamento y este Contrato. En el caso de multas inferiores a cincuenta mil
dlares de los Estados Unidos de Amrica ($ 50.000), el Concesionario contar con un plazo de
cinco (5) das hbiles, despus de recibida la notificacin, para presentar sus alegatos y ofrecer
las pruebas de descargo que considere pertinentes.
En ese escrito el Concesionario podr solicitar si lo considerara necesario una audiencia oral y
privada, la que se desarrollar ante el Gerente de Proyecto y el rgano de fiscalizacin. La
audiencia debe celebrarse al menos ocho (8) das despus de la citacin. Si el Concesionario
renunciare expresamente a su derecho a la audiencia oral y privada, o luego de la celebracin de
sta, la Administracin Concedente dispondr de un plazo de treinta (30) das naturales para
dictar el acto administrativo que corresponda, ya sea imponiendo la sancin o absolviendo al
Concesionario
El Concesionario podr imponer ante la Administracin Concedente, dentro del plazo de cinco (5)
das hbiles despus de su notificacin, los recursos de ley, en contra del acto que impone la
sancin..
En el caso de multas iguales o superiores a cincuenta mil dlares de los Estados Unidos de
Amrica ($50.000), se seguir el procedimiento establecido para el caso de multas menores a
cincuenta mil dlares de los Estados Unidos de Amrica, sin embargo, el plazo para la celebracin
de la audiencia ser de (10) das hbiles posteriores a la notificacin de la citacin y el plazo para
la interposicin de los recursos de ley es de diez (10) das hbiles.
La resolucin del CNC dar por agotada la va administrativa y el concesionario debe depositar el
monto de la multa, a ms tardar, ocho das hbiles despus de que le sea notificada la resolucin
o dentro del plazo de ocho das hbiles luego de transcurrido el plazo para hacer alegatos de
descargo o para la interposicin de los recursos de ley, en caso de haberlos presentado.
En caso de que la suma de la multa no sea depositada ntegramente, la Administracin
concedente podr ejecutar las garantas rendidas por el concesionario para asegurar el
cumplimiento del presente contrato a favor de la Administracin Concedente, correspondiente a la
etapa del contrato que se trate, a efectos de cobrar el monto de las multas, gastos o intereses que
se ocasionen por el no pago.
De conformidad con el artculo 49 de la LCOP, ste ser el procedimiento a seguir en este
contrato para la aplicacin de rgimen sancionatorio y en lo que no se regule expresamente
aplicar de manera supletoria el procedimiento regulado en el Libro segundo de la Ley General de
la Administracin Pblica. Salvo, el caso de que las multas a aplicar sean del tipo leves, en cuyo
154
caso la Administracin concedente, una vez determinado el incumplimiento, aplicar de forma
automtica la multa; sin perjuicio del derecho que tiene el concesionario de recurrir su aplicacin
ante la Administracin Concedente; siendo que en caso de declararse la improcedencia del cobro
por multa leve, el acto que la dicto retrotraer sus efectos y la Administracin deber reintegrar el
monto correspondiente.
El Concesionario podr recurrir el acto administrativo firme en la va judicial o arbitral, de
conformidad con los trminos de este contrato, en cuyo caso, la Administracin tiene la facultad de
suspender los efectos del acto administrativo hasta tanto se resuelva el asunto en la va judicial o
arbitral, en caso de considerar que el no hacerlo podra ocasionar daos de difcil o imposible
reparacin para el Concesionario.
14.3.1.1 Procedimiento iniciado a peticin de los usuarios de los servicios concesionarios
Los usuarios de los servicios concesionados podrn presentar denuncias, peticiones o quejas ante
la Administracin concedente o cualquiera de las instancias administrativas a las que les compete
fiscalizar la concesin, con el objeto de que sus derechos e intereses sean tutelados con motivo
de la concesin o prestacin del servicio.
La usuarios interesados debern presentar la denuncia respectiva, cumpliendo, como mnimo, los
siguientes requisitos:
Indicar los datos y calidades del denunciante;
Indicar el domicilio del mismo y sitio de notificacin;
Indicar el objeto de la denuncia, con una descripcin precisa de la situacin que constituira objeto
de las actuaciones de control de parte de la Administracin Concedente, as como de los
elementos de hecho y fundamentos de derecho que, a juicio del denunciante, motivaran tales
actuaciones; y
Acompaar o identificar, al menos, los medios probatorios que acrediten los extremos alegados.
A los efectos precedentes, la Administracin Concedente preparar el formulario correspondiente
que ser puesto a disposicin de los usuarios y terceros en general. El mismo llevar anexo el
instructivo explicativo del procedimiento a seguir en tales casos.
Recibida la denuncia, la Administracin Concedente deber pronunciarse sobre su pertinencia
dentro del plazo mximo de veinte (20) das naturales.
En caso negativo, dictar el acto administrativo correspondiente clausurando las actuaciones.
Por el contrario, en caso de considerar fundada la solicitud del denunciante, dar vista de la
denuncia recibida a la Sociedad Concesionaria y seguir el procedimiento administrativo en los
trminos regulados en la clusula 14.3.1 de este contrato.
155
Las denuncias presentadas por los usuarios ante la Autoridad Reguladora de los Servicios
Pblicos, se regirn por lo dispuesto en la Ley General de Concesin de Obra Pblica con
Servicios Pblicos y su Reglamento.
14.3.1.2 Procedimiento iniciado a peticin de la Concesionaria.
Los procedimientos que se inicien a instancia de la Sociedad concesionario, tambin se regirn
por lo dispuesto en clusula 14.3.1 y en lo que no se regule expresamente, se aplicar
supletoriamente la Ley General de la Administracin Pblica, Libro segundo.
156
A su vez, se llevarn a cabo las audiencias que hubieren sido programadas a travs de las
respectivas comparecencias. En tal caso, la inasistencia injustificada de los representantes de la
Sociedad Concesionaria no impedir el desarrollo de las actuaciones a cargo de la Administracin
Concedente, quin deber resolver dentro del plazo sealado anteriormente.
De existir un impedimento justificado por parte de dichos representantes para asistir a la misma, a
criterio de la Administracin Concedente, sta ser podr ser reprogramada. En todo caso se
debern respetar los plazos previstos con carcter general para la emisin de la resolucin
correspondiente por parte de la Administracin Concedente.
En caso de que como resultado del procedimiento se verificare la inexistencia de mrito suficiente
como para continuar con las actuaciones, la Administracin Concedente emitir la resolucin
correspondiente disponiendo la clausura del procedimiento. Si por el contrario, se hubiere
verificado algn tipo de incumplimiento imputable a la Sociedad Concesionaria, as se har
constar en la resolucin final, disponiendo el cese inmediato de la conducta y de sus efectos, si as
correspondiere, as como la sancin respectiva de conformidad con la clusula 0 del presente
Contrato.
La resolucin respectiva ser emitida por el rgano competente de la Administracin Concedente
y debidamente notificada.
Si se clausurase el procedimiento por falta de elementos suficientes, surgidos o conocidos por
parte de la Administracin Concedente nuevos actos o hechos, podrn iniciarse nuevas
actuaciones respecto de los supuestos objeto de dicho procedimiento.
14.3.2.1 Incumplimiento
Se considera incumplimiento del Contrato cualquier accin u omisin de la Sociedad
Concesionaria o de la Administracin Concedente, contrarios a lo previsto en este Contrato y al
ordenamiento jurdico.
Asimismo y con relacin a la Sociedad Concesionaria, se considera incumplimiento de Contrato la
falta de observancia a los plazos previstos, las rdenes o instrucciones impartidas por la
Administracin Concedente, as como por otras entidades pblicas en su competencia de control y
fiscalizacin, de conformidad con las regulaciones del aparte 14.2 de este contrato.
14.3.2.2 Rgimen general de aplicacin de sanciones
La aplicacin de las sanciones correspondientes tendr lugar conforme al rgimen general que se
establece en este Captulo, sin perjuicio de lo previsto en otras disposiciones de carcter legal o
reglamentario, segn fuere del caso.
157
La determinacin y la aplicacin de las sanciones reguladas en este captulo, tendr lugar bajo los
principios de legalidad, igualdad, generalidad, razonabilidad y proporcionalidad.
La aplicacin de tales sanciones proceder sin perjuicio de las responsabilidades civiles o penales
que pudieren corresponder a la Sociedad Concesionaria frente a la Administracin Concedente o
a terceros que hayan sido perjudicados como consecuencia del incumplimiento.
Las sanciones dispuestas por la Administracin Concedente producirn efecto despus de
comunicadas a la Sociedad Concesionaria. La Administracin Concedente tendr la potestad de
ejecutar por s las sanciones administrativas eficaces, sin perjuicio de las acciones a que tenga
derecho la Sociedad Concesionaria en el marco de los procedimientos de solucin de
controversias previstos en este Contrato de Concesin.
En los casos en que la Sociedad Concesionaria incumpla con el requisito de obtener autorizacin
o aprobacin de la Administracin Concedente para realizar los actos que as lo requieran, segn
lo previsto en este Contrato de Concesin, adems de las sanciones que resultaren aplicables,
implicar la nulidad de todo lo actuado como consecuencia de dicha omisin, hasta tanto no se
obtenga la autorizacin o aprobacin respectiva.
Las sanciones pecuniarias que la Administracin Concedente imponga a la Sociedad
Concesionaria en virtud de incumplimientos de sus obligaciones o infracciones de cualquier ndole,
no sern consideradas, en ningn caso, como un gasto o costo adicional o extraordinario de la
Sociedad Concesionaria que le diere derecho a obtener compensaciones de la Administracin
Concedente conforme al rgimen general previsto en este Contrato de Concesin en materia de
mantenimiento de la ecuacin econmico-financiera de la Concesin.
Cuando la infraccin pudiera ser constitutiva de delito, la Administracin Concedente notificar el
hecho a las autoridades costarricenses competentes. Se reconoce como lmite de la potestad
sancionadora la subordinacin a la Autoridad Judicial. En este sentido, de haber colisin entre
una actuacin jurisdiccional y una administrativa, se deber resolver a favor de la primera.
En estos casos, la Administracin Concedente deber considerar la gravedad y contexto del
incumplimiento, para lo cual tendr especialmente en cuenta los siguientes factores, en cuanto
fueren aplicables:
1.
2.
La cuanta del beneficio econmico obtenido por el concesionario y/o sus socios,
accionistas, personas vinculadas o controlantes, directores, administradores y/o
subcontratistas como consecuencia de la comisin del incumplimiento.
3.
4.
5.
158
6.
Las sanciones que por la comisin de faltas aplique la Administracin Concedente a la Sociedad
Concesionaria, debern guardar la debida proporcionalidad y congruencia respecto del impacto
del acto, hecho u omisin de la Sociedad Concesionaria tipificado como incumplimiento o falta,
segn la tipologa de las faltas que se regula en la siguiente seccin.
1. De los Incumplimientos establecidos por ley y sus respectivas sanciones.
La Administracin concedente sancionar al concesionario con una multa de ciento cincuenta
salarios base mnimo, fijados en el presupuesto ordinario de la Repblica, a quien incurra en
cualquiera de las siguientes infracciones:
a) Utilice las aguas, los minerales u otros materiales que aparezcan como consecuencia de la
ejecucin de las obras, sin la autorizacin de la respectiva Administracin.
b) Incumpla la obligacin de habilitar una va de trnsito provisional, cuando la interrupcin de los
caminos existentes sea imprescindible.
c) No conserve las obras, sus accesos, sealizacin y servicios en condiciones normales de
empleo y funcionamiento, segn lo previsto en el contrato de concesin.
d) Destine total o parcialmente el inmueble o las obras, a actividades distintas de las autorizadas,
instale o habilite otros servicios diferentes de los contemplados en el contrato de concesin, sin la
autorizacin de la Administracin concedente ni la aprobacin de la Contralora General de la
Repblica.
e) Inicie la etapa de explotacin sin la autorizacin de la Administracin concedente.
2. Del no pago en tiempo de los cnones o pagos establecidos a cargo del Concesiones. En caso
de que el concesionario no cancele alguno de los cnones o pagos establecidos en la este
contrato, se impondr una multa del quince por ciento (15%) mensual sobre el monto del canon o
pago adeudado. Si el atraso se prolonga por ms de tres meses, se interpretar como falta grave
y ser causal para dar inicio al procedimiento de resolucin del contrato de concesin.
3. Incumplimiento a las obligaciones referentes a la exoneracin de bienes a utilizar en la
concesin. El incumplimiento a las disposiciones de la Ley General de Concesin de Obras
Pblicas con Servicios Pblicos y su Reglamento, as como la clusula 16.3.7 de este contrato,
generan una multa de diez veces los impuestos exonerados, o bien, la resolucin del contrato, de
acuerdo con la gravedad del hecho.
4. De los cobros irregulares de la tarifas autorizadas
La Administracin Concedente de los Servicios Pblicos, podr sancionar al concesionario por
haber efectuado cobros irregulares de tarifas, as como por la prestacin del servicio que no se
159
ajuste a los principios de calidad y continuidad. Si se comprobare el incumplimiento, la
Administracin Concedente sancionar al concesionario infractor con una multa de cien salarios
base mnimo fijados en el presupuesto ordinario de la Repblica.
14.3.3 Tipologa de las faltas
A los efectos de este instrumento, los tipos de faltas a considerar se clasificarn en faltas leves,
leves agravadas y graves.
Faltas Leves:
Estas faltas se originan por los incumplimientos que a continuacin se detallan, siempre y cuando
no se haya solicitado una prrroga para su cumplimiento por razones debidamente justificadas. Se
enumeran las siguientes:
1.
2.
3.
4.
5.
160
Una vez comprobada la existencia de la falta, le sern aplicadas de forma automtica las multas a
la sociedad concesionaria que se detallan en el cuadro 1.
Faltas leves agravadas:
En el mbito de este Contrato, se consideran infracciones leves agravadas todas aquellas que no
estn calificadas como infracciones leves o muy graves:
1.
2.
3.
4.
Si se produjere un atraso, entre cinco (5%) y hasta quince por ciento (15%) de los
plazos estipulados en el Plan de Construccin de Obras por razones imputables al
concesionario.
5.
6.
7.
8.
9.
161
hbiles, por causas imputables al Concesionario, se acredita causal para dar inicio al
procedimiento de resolucin contractual.
2.
3.
Por iniciar las obras sin la aprobacin de los diseos definitivos y/o estudios tcnicos
respectivos de las obras de construccin y mejoramiento. El Concesionario deber
paralizar de inmediato la construccin de las obras que no cumplan con este requisito
en el momento en que le sea comunicado por parte del Gerente de Proyecto. Si
pasaren ms de treinta (30) das calendario, sin que el Concesionario haya acatado lo
ordenado por el Gerente de Proyecto, la Administracin Concedente podr resolver el
Contrato y declarar extinguida la Concesin.
4.
5.
6.
Una vez comprobada la existencia de la falta, le sern aplicadas las multas a la sociedad
concesionaria que se detallan en el cuadro 3.
162
Ley General de Concesin de Obra Pblica con Servicios Pblicos, excepto en los casos en que
por disposicin legal se hubiere dispuesto un destino diferente.
Las multas determinadas por la Administracin concedente como sancin frente a infracciones
imputables al concesionario debern ser abonadas por ste dentro del plazo mximo de 15
(quince) das hbiles posteriores a la fecha de notificacin de la resolucin respectiva.
La no realizacin del pago en dicho plazo por causa imputable a la Sociedad Concesionaria y
constituida sta en mora conforme a lo previsto en este Contrato de Concesin, se considerar
falta grave, siendo sujeta a las sanciones precedentemente expuestas para tales casos.
Sin perjuicio de lo anterior, en dicho caso, la Administracin Concedente podr ejecutar la garanta
correspondiente constituida por la Sociedad Concesionaria o bien, adoptar otras medidas en
similar sentido para asegurar el cobro del crdito a su favor.
El referido pago deber realizarse sin perjuicio de las impugnaciones que plantee la Sociedad
Concesionaria, tanto en va administrativa como, posteriormente, a travs de los mecanismos de
resolucin de controversias previstos en este Contrato de Concesin.
En caso de que se acogiere la pretensin de la Sociedad Concesionaria, en todo o en parte, la
Administracin Concedente deber reintegrar el dinero correspondiente, ms los intereses
compensatorios que correspondan, calculados a la tasa bsica pasiva publicada por el Banco
Central de Costa Rica a esa fecha, por el perodo existente entre el momento en el cual se hubiere
depositado dicha suma hasta el de su devolucin.
Si una vez determinada la aplicacin de una multa sobre la Sociedad Concesionaria, tras la
notificacin de dicha sancin, sta reconociere su incumplimiento y se aviniere voluntariamente a
su pago, la Administracin Concedente admitir un descuento de un 15% (quince por ciento) del
valor de la multa fijada, siempre que la misma fuere pagada en su totalidad dentro del plazo fijado
para ello precedentemente, y que la situacin de incumplimiento que dio lugar a la aplicacin de
dicha sancin fuere subsanada.
14.3.6 Pocedimiento para la imposicin de multas
Las sanciones y multas descritas en este Captulo y las establecidas en la legislacin nacional,
podrn imponerse previo ejercicio del derecho de defensa por parte del Concesionario.
Para la imposicin de multas, el Gerente de Proyecto comunicar por escrito al Concesionario la
infraccin en la que presuntamente ha incurrido, el plazo de duracin de dicho incumplimiento y el
monto de la multa o descripcin de la sancin aplicable, de conformidad con los trminos de la
Ley, el Reglamento y este Contrato. En el caso de multas inferiores a cincuenta mil dlares de los
Estados Unidos de Amrica (US$50.000), el Concesionario contar con un plazo de cinco (5) das
hbiles, despus de recibida la notificacin, para presentar sus alegatos y ofrecer las pruebas de
descargo que considere pertinentes.
163
En ese escrito el Concesionario podr solicitar, si lo considerara necesario, una audiencia oral y
privada, la que se desarrollar ante el Gerente de Proyecto y el rgano de Supervisin. La
audiencia debe celebrarse al menos ocho (8) das despus de la citacin. Si el Concesionario
renunciare expresamente a su derecho a la audiencia oral y privada, o luego de la celebracin de
sta, la Secretara Tcnica del CNC dispondr de un plazo de treinta (30) das naturales para
dictar el acto administrativo que corresponda, ya sea imponiendo la sancin, o absolviendo al
Concesionario.
El Concesionario podr interponer, dentro del plazo de cinco (5) das hbiles despus de su
notificacin, recurso de revocatoria en contra del acto que impone la sancin ante la Secretara
Tcnica del CNC y apelar subsidiariamente ante el CNC. En el caso de multas iguales o
superiores a cincuenta mil dlares de los Estados Unidos de Amrica (US$50,000), se seguir el
mismo procedimiento establecido para el caso de multas menores a cincuenta mil dlares de los
Estados Unidos de Amrica, pero el plazo para interponer el recurso de revocatoria con apelacin
en subsidio ser de diez (10) das hbiles.
La resolucin del CNC dar por agotada la va administrativa y el Concesionario debe depositar el
monto de la multa, a ms tardar, ocho das hbiles despus de que le sea notificada la resolucin,
o dentro del plazo de ocho das hbiles luego de transcurrido el plazo para hacer los alegatos de
descargo o para interponer el recurso de revocatoria con apelacin en subsidio, en caso de que no
lo haya hecho. En caso de que la suma de la multa no sea depositada ntegramente, la
Administracin Concedente podr ejecutar cualquiera de las garantas establecidas en este
Contrato a favor de la Administracin Concedente, correspondiente a la etapa del Contrato que se
trate, para efectos de cobrar el monto de las multas junto con los gastos, e intereses o recargos
que esto ocasione. De conformidad con el artculo 49 de la LCOP, ste ser el procedimiento que
se seguir para el establecimiento de sanciones pecuniarias y multas, aplicndose al efecto los
principios, pero no los procedimientos del Libro Segundo de la LGAP.
El Concesionario podr recurrir el acto administrativo firme en la va judicial o arbitral, de
conformidad con los trminos de este Contrato. La Administracin tiene la facultad de suspender
los efectos del acto administrativo hasta tanto se resuelva el asunto en la va judicial o arbitral, si
considera que no hacerlo podra ocasionar perjuicios de difcil o imposible reparacin para el
Concesionario.
14.3.7 Mora
En caso de que el concesionario no cancele alguna de las multas impuestas, se aplicar un
recargo por mora del quince por ciento (15%) mensual sobre el monto de la multa.
14.3.8 De la intervencin
En caso de darse los supuestos de suspensin de pagos y quiebra, el procedimiento de
intervencin se regir por lo dispuesto en la Ley general de Concesin de Obras Pblicas con
Servicios Pblicos y su Reglamento.
Durante el proceso de intervencin, tanto la Administracin Concedente como el Concesionario
podrn presentar en la propuesta, posibles candidatos para asumir la concesin.
164
Las reglas para el remate, deben considerar que solo podrn ser rematarios las empresas o los
consorcios empresariales que cumplan con los requisitos indicados en el cartel de esta concesin
para ser concesionario.
14.3.9 ANEXOS
CUADRO No. 1: FALTAS LEVES
Punto
14.3.3.1
Inciso 1
Descripcin
Monto
Inciso 2
Inciso3
Si en etapa de construccin el
Concesionario no cumple con las
instrucciones del Gerente de
Proyecto impartidas en forma directa
y por escrito o a travs del Libro de
Obras (Bitcora de Obra) y de
Explotacin, dentro del plazo
sealado por ese profesional para
acatar las instrucciones.
Inciso 4
La existencia de atrasos por parte de -Para los informes mensuales: $1.000 por
la
Sociedad
Concesionaria, cada da de atraso.
superiores a cinco (5) das hbiles en
la presentacin a la Administracin
Concedente, de los informes
requeridos segn lo previsto en este
Contrato de Concesin, contados a
partir del da siguiente de la fecha
prevista como plazo mximo para su
entrega
por
la
Sociedad
Concesionaria.
165
siempre que ese atraso sea inferior a
un cinco por ciento (5%) del plazo
total de la obra.
Descripcin
Monto
Inciso 2
Inciso 3
Inciso 4
Inciso 5
Inciso 6
166
Inciso 7
Inciso 8
Inciso 9
Inciso 2
Descripcin
Monto
167
Inciso 3
Inciso 4
Inciso 5
Inciso 6
entrega de la construccin
Por iniciar las obras sin la aprobacin de los 0.1% del valor de la obra,
diseos definitivos y/o estudios tcnicos segn la oferta.
respectivos de las obras de construccin y
mejoramiento. El Concesionario deber paralizar
de inmediato la construccin de las obras que no
cumplan con este requisito en el momento en que
le sea comunicado por parte del Gerente de
Proyecto. Si pasaren ms de treinta (30) das
calendario, sin que el Concesionario haya acatado
lo ordenado por el Gerente de Proyecto, la
Administracin Concedente podr resolver el
Contrato y declarar extinguida la Concesin.
La interrupcin o cierre voluntario total o parcial de $1.000.000 cada vez que se
los servicios de la Terminal concesionada, sin de la interrupcin o cierre
previa autorizacin de la Administracin voluntario del servicio por
Concedente y que obedezca a una causa causa
imputable
al
imputable al Concesionario hasta por un plazo concesionario.
superior a los 10 das hbiles.
Incumplimiento a la clusula 18.1, cuando el Entre $750.000 y $1.000.000
Concesionario realice la cesin del contrato, sin
autorizacin.
El hecho de que la Sociedad Concesionaria, sus US$750.000.
socios, entidades vinculadas o controlantes, con
dolo, suministraren datos falsos.
CCAAPPIITTUULLOO 1155
DDEE LLOOSS IINNFFOORRM
MEESS
15.1 DISPOSICIONES GENERALES
El Concesionario se encuentra obligado a rendir los informes solicitados por la Administracin
Concedente en el presente Contrato y en los documentos que se le integran y que tienen su
origen en la ejecucin y fiscalizacin del Proyecto. Esta seccin resume los informes peridicos
que debe remitir el Concesionario para permitirle a la Administracin Concedente realizar su
trabajo de control de la Concesin.
El Concesionario deber facilitar la debida conexin electrnica para el flujo de informacin
relacionada con este captulo entre el Concesionario, la Administracin Concedente y otras
entidades pblicas competentes.
168
Las partes acuerdan que la Administracin Concedente tiene derecho de solicitar la ampliacin o
aclaracin del contenido de cualquiera de los informes y solicitar cualquier otro informe
relacionado con la Concesin para cumplir con su potestad controladora .
El Concesionario deber realizar las mediciones y los controles que estipule el Contrato, debiendo
responder en todo momento por la veracidad de la informacin. Permitir el acceso de
inspectores autorizados de la Administracin Concedente, Ministerio de Hacienda, Contralora
General de la Repblica y otras instituciones debidamente autorizadas, al lugar en que se
encuentre establecido el sistemas de control estadstico, contable y operacional a fin de verificar y
controlar los sistemas, los procesos y los resultados.
Sin perjuicio de lo anterior, la Administracin Concedente se reserva el derecho de efectuar, en
forma independiente, cualquier medicin que estime conveniente, para lo cual el Concesionario
tendr la obligacin de prestar toda su colaboracin.
La informacin deber ser debidamente respaldada en medios magnticos y de acuerdo con el
formato que establezca la Administracin.
El concesionario deber informar a la Administracin Concedente sobre el personal clave en las
etapas de construccin y explotacin en un plazo mximo de cinco (5) das naturales despus de
emitida las respectivas rdenes de inicio y de forma inmediata cuando se produzca algn cambio.
15.2 NATURALEZA DE LOS INFORMES
Para todos los efectos, los informes que sean rendidos por el Concesionario se tienen como
rendidos bajo la fe de juramento y se parte de la buena fe y veracidad de su contenido. Los
mismos sern documentos pblicos y podrn ser consultados por cualquier particular interesado o
institucin controladora o fiscalizadora del Estado costarricense.
15.3 REGISTRO DE INFORMES
Los informes presentados se agregarn al expediente administrativo.
15.4 CONTENIDO Y FORMATO DE LOS INFORMES
La Administracin Concedente est facultada para solicitar al Concesionario cuando lo estime
pertinente, aclaraciones y modificaciones de estos informes, as como nuevos requerimientos de
informes y formatos, escritos y en versin digital. Los acuerdos adoptados sern consignados en
una minuta que formar parte del contrato y tendr carcter obligatorio para las partes.
15.5 INFORMES EN LA ETAPA DE CONSTRUCCIN
169
De conformidad con la oferta del Concesionario y lo que se acuerde con la Administracin
Concedente, el Concesionario llevar un programa de control de costos y de avance del proyecto,
desde el diseo, la construccin, las cantidades de materiales, los costos de instalacin, tanto
directos como indirectos, los subcontratos, hasta la puesta en operacin. Esta informacin ser
revisada y aprobada por la Administracin Concedente y es relevante para el eventual caso de
una conclusin anticipada del Contrato.
Durante la ejecucin del proyecto de construccin el concesionario deber presentar los siguientes
informes mensuales:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Estos informes debern ser entregados dentro del plazo de diez (10) das naturales, una vez
finalizado el mes respectivo.
El Concesionario garantizar al personal que designe la Administracin Concedente libre acceso
al sitio y a los documentos del Proyecto, planos, memorias de clculo, especificaciones, etc.,
relacionados con el proyecto y en general, a todos los antecedentes que sean necesarios para su
labor de fiscalizacin y control del cumplimiento de las obligaciones emanadas del Contrato de
Concesin.
15.6 INFORME FINAL DE OBRA
El Concesionario deber elaborar el informe tcnico final de obra. Su aprobacin ser necesaria
para que la Administracin Concedente, como parte de los requisitos previos, emita orden de inicio
a la etapa de explotacin de la obra.
15.7 INFORMES DURANTE LA ETAPA DE LA EXPLOTACIN
Durante la etapa de explotacin, el Concesionario deber emitir los siguientes informes:
15.7.1 Informes Mensuales
El Concesionario deber entregar a la Administracin Concedente, dentro de los primeros diez
(10) das de cada mes, la siguiente informacin:
170
15.7.1.1 Informe de estadsticas portuarias
A travs de un modelo estadstico y mediante informes gerenciales escritos y en versin digital,
debe suministrar el reporte de nmero de barcos, eslora, tonelaje de registro bruto, tonelaje de
carga movilizado de importacin y exportacin, nmero de contenedores movilizados y sus
equivalente en TEUs y sus rendimientos por hora, por lnea naviera, tasas de ocupacin y
tiempos de espera y de estada de los barcos en los diferentes puesto de atraque, origen y destino
de la carga por puerto y pas, y cualquier otra informacin solicitada por la Administracin
Concedente o rgano de Control, o sugerida por el Concesionario.
Para cualquier solicitud que realice el Concesionario que tenga como objeto o referencia la
magnitud del trfico, deber fundamentar su peticin con base en los informes de estadsticas
portuarias.
15.7.1.2 Informe Mensual de Gestin y Servicios
Referido a todos los servicios que preste el concesionario con motivo de la Concesin.
15.7.1.3 Actualizacin de bienes y derechos adquiridos por el Concesionario
Bienes adquiridos a cualquier titulo y deber aportar todos los documentos que respalden la
adquisicin de dichos bienes.
15.7.1.4 Informe de Enfermedades, accidentes de trabajo y emergencias acontecidas en el mes
que informa.
De no existir eventos de esta naturaleza, as deber consignarse.
15.7.1.5 Reclamos de los Usuarios
Deber indicar el nombre de quien reclama, la fecha, reclamo, respuesta del
concesionario y medidas tomadas.
Estos informes debern ser presentados a la Administracin Concedente en un plazo
mximo de 10 naturales despus de vencido el periodo que se informa.
15.7.1.6 Informes Financieros
Los informes financieros comprendern el Estado de Resultados o Prdidas y Ganancias,
el Balance General o de Situacin, con indicacin de costos de operacin y
mantenimiento, Flujos de Efectivos y Cambios en la Posicin Financiera
Estos informes debern ser presentados a la Administracin concedente en un plazo
mximo de diez (10) das naturales despus de vencido el periodo.
171
15.7.2 Informes Semestrales
El Concesionario entregar semestralmente al Gerente de Proyecto, la informacin estadstica que
a continuacin se indica. El informe deber ser presentado dentro de los treinta (30) primeros das
naturales del semestre siguiente al informado; ste contendr al menos lo siguiente:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
172
El concesionario deber informar a la Administracin Concedente de la empresa auditora que
auditar los Estados Financieros Anuales, al menos con tres meses de anticipacin al
cumplimiento del periodo anual.
15.7.4 Informes Anuales
El Concesionario deber entregar a la Administracin Concedente, a ms tardar el 31 de enero de
cada ao los siguientes informes anuales.
15.7.4.1 De inversiones
Debe informar anualmente sobre las inversiones que ha realizado en el Proyecto, tanto en
infraestructura como en equipos. El detalle de inversiones debe incluir amortizaciones (que a su
vez debe coincidir con los montos reportados por el Concesionario al Ministerio de Hacienda),
sustitucin de equipos, desarrollo y ampliacin de reas concesionadas.
15.7.4.2 De seguimiento del Plan de Mantenimiento de la Infraestructura
El Concesionario deber llevar el control del programa de mantenimiento de la infraestructura, de
acuerdo con lo que especifiquen las Bases Tcnicas del Contrato.
El informe sobre seguimiento del mantenimiento ser presentado tanto en forma escrita como en
un medio magntico en el formato que se determine.
Este documento deber informar acerca del estado de conservacin de la Terminal, segn las
instrucciones especficas dadas en las Bases Tcnicas del Contrato.
15.7.4.3 De operacin
Ser obligacin del Concesionario presentar ante la Administracin Concedente, un informe que
incluir el reporte del volumen de trfico de portuario y sus ingresos mensuales por concepto de
cobro de tarifa del ao inmediato anterior, certificados por auditores externos, acompaados de los
respectivos reportes automticos de flujo de trfico de carga.
La Administracin Concedente revisar y aprobar el informe. El Concesionario estar obligado a
entregar oportunamente todos los antecedentes adicionales que la Administracin Concedente
requiera para efectuar la revisin citada.
15.7.4.4 Estados Financieros
El concesionario se obliga a entregar a la Administracin concedente la informacin financiera y
contable necesaria para demostrar su cumplimiento con los requisitos de financiamiento de este
contrato.
173
El concesionario deber entregar los Estados Financieros auditados por auditores externos, con al
menos Balance General y Estado de Resultados, de acuerdo con las Normas Internacionales de
Contabilidad. En las notas de los Estados Financieros deber indicarse:
1.
2.
3.
Informe Ambiental.
2.
3.
4.
El detalle de las plizas de seguro a ser tomadas y/o mantenidas por la Sociedad
Concesionaria.
5.
6.
La nmina de sus accionistas, representantes legales, directores (en caso de existir dicho
rgano) y principales funcionarios con indicacin de sus cargos.
174
15.7.6 Informes excepcionales
La Sociedad Concesionaria proporcionar oportunamente los siguientes informes:
1.
2.
3.
Cualquier otra situacin, proceso legal, evento o hecho que pudiere afectar o incidir
negativamente en el normal desenvolvimiento de la Concesin, versando sobre el Contrato,
bienes muebles o instalaciones que la conforman, bienes comunes y cualquier aporte de
infraestructura y los servicios brindados.
4.
5.
6.
7.
Dentro de los quince (15) das posteriores al vencimiento de cada pliza de seguro, la
contratacin de la nueva pliza o la renovacin pertinente, adjuntando copia autntica de
aquella y del correspondiente recibo de pago.
8.
9.
10. Cualquier variacin producida en la titularidad de las acciones emitidas por la Sociedad
Concesionaria, dentro del plazo de ocho (8) das siguientes a la fecha en que ha tenido lugar
el hecho correspondiente.
15.7.7 Informes adicionales
La Administracin Concedente se reserva el derecho de solicitar cualquier informe adicional a los
aqu detallados, o de variar su frecuencia, cuando lo justifique debidamente y la consecucin del
fin pblico as lo amerite.
El Concesionario est obligado a cumplir con la presentacin de dichos informes adicionales,
dentro del plazo y bajo las condiciones y trminos que, en forma razonable, solicite la
Administracin Concedente.
175
La Sociedad Concesionaria tambin deber implementar los controles y medidas, y deber reunir
la informacin y estadsticas que sean razonablemente necesarias para cumplir con las
obligaciones aqu estipuladas y ser responsable por la exactitud de cualquier informacin que se
entregue a la Administracin Concedente o a cualquier otra persona en relacin con las
obligaciones del Concesionario contenidas en el presente Contrato de Concesin.
CCAAPPIITTUULLOO 1166
AASSPPEECCTTOOSS FFIISSCCAALLEESS
16.1 BENEFICIOS TRIBUTARIOS DEL CONCESIONARIO
El Concesionario y sus subcontratistas tendrn derecho a acogerse a los beneficios tributarios
dispuestos en el artculo 44 y 45 de la LCOP y sus reformas, los cuales, para el caso del artculo
44 antes citado solo podrn referirse a hechos generadores relacionados directamente con la
Concesin que se otorgue.
En caso de determinarse la aplicacin de nuevos tributos que recaigan en forma directa sobre el
Concesionario, ste tendr derecho a requerir a la Administracin Concedente la nivelacin o
restablecimiento de la ecuacin econmico financiera del Contrato por dicha causa, en los
trminos previstos en el presente Contrato. La misma situacin ser aplicable, a la inversa, en
caso de que se produjeran situaciones de:
a) Supresin de tributos aplicables a la actividad del Concesionario,
b) Disminucin legal/reglamentaria de las alcuotas a aplicar respecto de determinados tributos
que graven la actividad del Concesionario y,
c) Cualquier situacin tributaria que produzca los efectos antes mencionados a favor del
Concesionario.
176
El Concesionario y sus subcontratistas debern presentar todas las solicitudes de exoneracin a
que tiene derecho, de conformidad con el artculo 44 de la LCOP y sus reformas, su Reglamento y
cualquier otra disposicin que se establezca legalmente para estos efectos. Tanto la
Administracin Concedente como el Concesionario y sus subcontratistas, debern respetar los
trminos y obligaciones establecidas en la Ley, en el Reglamento antes dicho y en los
lineamientos que con base en los mismos dicte el Ministerio de Hacienda. Con la presentacin de
su oferta, el Concesionario debe cumplir con lo siguiente:
16.3.1 Lista de bienes a exonerar
La lista general de los vehculos, maquinaria y equipo a exonerar que fuera presentada por el
Concesionario como condicin previa a la Orden de Inicio, formar parte de este Contrato. La
Administracin Concedente autorizar la exoneracin si comprueba que efectivamente se refiere a
hechos generadores directamente relacionados con la Concesin.
16.3.2 Aceptacin de los bienes a ser exonerados
El listado y la informacin aportada por el Concesionario deber ser tcnicamente congruente con
las necesidades especficas del proyecto, por lo que le corresponder a la Administracin
Concedente, determinar, al momento de aceptar el trmite de exoneracin ante el Ministerio de
Hacienda, si realmente se requiere la exoneracin de vehculos, equipo, maquinaria y dems
bienes y materiales solicitados por el Concesionario.
16.3.3 Cambios en la lista de bienes a ser exonerados
Dada la naturaleza de los Contratos de Concesin y el nivel de detalle que el Cartel de Licitacin
suministra a los oferentes, la lista de vehculos, equipo y maquinaria en mencin que presentare el
Concesionario como condicin precedente a la Orden de Inicio, podr ser modificada, reducida o
ampliada durante la ejecucin de la obra, cuando el Concesionario as lo solicite y si as se
justifica debidamente a juicio del Gerente del Proyecto de conformidad con las reglas establecidas
por la LCOP y su Reglamento y los aprueba el Ministerio de Hacienda.
16.3.4 Solicitud de Exoneracin
No obstante la inclusin de la lista de bienes a ser exonerados como Anexo al Contrato, el
Concesionario deber justificar cada caso cuyo trmite de exoneracin solicite.
Ser el Gerente de Proyecto quien reciba, en primer trmino, la solicitud para exoneracin la cual
deber presentarse en el formulario establecido para estos efectos por la Direccin General de
Hacienda. No se admitir ningn trmite que carezca de la documentacin necesaria que
legalmente soliciten las rganos pblicos competentes.
177
Verificado que la solicitud de exoneracin cumple con todos los requisitos legales y contractuales,
as lo manifestar mediante oficio que dirigir a la Administracin Concedente, al que acompaar
toda la documentacin, la cual dispondr de un plazo de diez (10) das hbiles para rechazar la
solicitud por motivos debidamente justificados o para remitir la solicitud de exoneracin con su
aprobacin al Departamento de Exenciones del Ministerio de Hacienda el cual, junto con el resto
de la informacin aportada por el Concesionario, le ser entregado a ste ltimo para que realice
el trmite ante el Departamento de Exenciones del Ministerio de Hacienda. Para estos efectos el
Concesionario deber aportar la documentacin requerida por dicho Departamento.
El Departamento de Exenciones, una vez analizada la totalidad de la documentacin remitida,
autoriza o no, finalmente la nota de exencin. En caso de rechazo, indicar por escrito las
razones tcnicas y jurdicas que imposibiliten el otorgamiento de la exoneracin. En caso de
autorizacin se seguirn los procedimientos administrativos establecidos para esos efectos.
16.3.5 Recurso contra el rechazo de solicitudes de exoneracin
En caso de que la Administracin Concedente rechace la solicitud de exoneracin, el
Concesionario nicamente podr interponer el recurso de revocatoria ante la misma, segn la
etapa que corresponda. En el caso de que el rechazo se produzca en el Ministerio de Hacienda,
el Concesionario deber seguir los procedimientos administrativos vigentes para dicho Ministerio
para solicitar la revocacin del rechazo, en caso de que el Concesionario considere que le asiste
el derecho para ello. La Administracin Concedente no es responsable frente al Concesionario de
lo que legalmente resuelva el Ministerio de Hacienda.
16.3.6 Permanencia de los bienes exonerados
El Concesionario se obliga a que el equipo y maquinaria exonerada permanezca en el sitio del
Proyecto, as como que dichos bienes y los vehculos exonerados efectivamente se utilicen
exclusivamente en la ejecucin del Contrato, y debern circular portando la leyenda, las placas o
cdigos indicados por el ordenamiento jurdico. El rgano o Unidad de Control verificar
continuamente el cumplimiento de esta disposicin, as como de las dems obligaciones que el
Concesionario asume de conformidad con este Contrato, la LCOP y su RCOP.
178
16.3.8 Contabilizacin de las inversiones para efectos tributarios
La contabilizacin de las inversiones y sus mtodos de depreciacin ser regularn conforme lo
establecido en el artculo 45 de la LCOP.
CCAAPPIITTUULLOO 1177
DDEE LLOOSS SSEEGGUURROOSS
17.1 SEGUROS QUE EL CONCESIONARIO EST OBLIGADO A TOMAR
De acuerdo a lo establecido en el artculo 69 del reglamento de la LCOP, el Concesionario ser el
nico responsable de todo dao, de cualquier naturaleza, que con motivo de la construccin de la
obra o la explotacin del servicio se ocasione a terceros, al personal de la obra, a la propiedad de
terceros o al ambiente y bajo su exclusivo costo, suscribir y mantendr las plizas de seguros en
los montos, trminos y durante los perodos dispuestos en este Captulo. El Contrato no impide
que el Concesionario, por su propia cuenta, procure coberturas adicionales u otras plizas de
seguros a las aqu establecidas.
17.2 PRESENTACIN DE LOS PROYECTOS DE PLIZAS
El Adjudicatario deber presentar a la Administracin Concedente, dentro de los sesenta das (60)
siguientes a la firmeza del acto de adjudicacin, los proyectos preliminares de todas las plizas de
seguro mas los antecedentes tcnicos que las respaldan, que debern contener como mnimo las
condiciones generales y particulares del seguro, sus coberturas de riesgo, las estimaciones de
179
prdidas mximas estimadas de la obra (PML), etc. Los montos de estas prdidas (PML) deben
ser calculadas por la entidad aseguradora o por un tercero de la aceptacin de la entidad
aseguradora y no objetados por la Administracin Concedente. El monto o porcentaje del PML,
ser tomado como base para determinar el monto asegurado a Primera Prdida en los seguros de
Todo Riesgo de Construccin y de Todo Riesgo para Obras Existentes, que incluir en su
momento las obras terminadas. El monto a Primera Prdida en ningn caso podr ser inferior al
veinticinco por ciento (25%) del valor total de reposicin de las obras del proyecto. La
Administracin deber pronunciarse sobre la no objecin del proyecto de las plizas en un plazo
mximo de diez (10) das hbiles a partir de su presentacin por parte del Concesionario. En caso
de que objete los proyectos o algunos de los proyectos de plizas, deber fundamentar las
razones por escrito con base en lo establecido en el Contrato y el concesionario deber corregir o
modificar en lo que corresponde las plizas en un plazo mximo de diez (10) das hbiles.
La Administracin Concedente podr objetar la presentacin de las plizas suscritas por el
Concesionario que difieran de los proyectos presentados por este y no objetados en su momento
por la Administracin Concedente.
17.3 RENOVACIN E IMPOSIBILIDAD DE CANCELAR LA PLIZA
El Concesionario se obliga a mantener vigentes las plizas contenidas en el presente Captulo. As
mismo, el concesionario no podr cancelar o dar trmino al seguro sin la aprobacin por escrito de
la Administracin Concedente. Esto con el propsito de garantizar cobertura continua durante la
vigencia del Contrato.
Las plizas de seguros deben contener una clusula que obligue al asegurador a notificar por
escrito a la Administracin Concedente, dentro de un plazo mximo de diez (10) das previos a la
fecha de vencimiento de dichas plizas, que el Concesionario no ha pagado las primas
correspondientes.
17.4 CLUSULA DE NO-INVALIDEZ
Las plizas incluirn una clusula en donde se establecer que aquellas no se invalidarn
respecto de los derechos o intereses de una parte asegurada que no haya tratado de evitar directa
o indirectamente o cumplir con alguna de las obligaciones relativas a la pliza por medio de
acciones, omisiones, negligencia u errores cometidos por la otra parte asegurada nombrada (si
ocurriera ya sea antes o despus de la emisin de la pliza), incluyendo, sin limitacin, que una
parte asegurada dejar de revelar alguna actividad, circunstancia, u ocurrencia, la falsedad de otro
asegurado, alguna violacin o incumplimiento de parte de otro asegurado en lo que respecta a
alguna condicin, garanta, o estipulacin contenida en la pliza, tal que dicho acto, negligencia,
error u omisin pueda, si en algn momento se revelara, haber afectado alguna decisin de parte
de los aseguradores con relacin a la adjudicacin de la pliza, o alguna decisin sobre el trmino
o los trminos en relacin con la pliza en cuestin.
180
17.5 PAGO DE DEDUCIBLES
Ser responsabilidad exclusiva del Concesionario asumir el costo de los deducibles aplicados por
las casas aseguradora de cada una de las plizas de seguros antes descritas y su
correspondiente reintegro a la Administracin Concedente.
17.6 DESTINO DE LAS INDEMNIZACIONES
El beneficiario de las indemnizaciones de las plizas de seguros exigidas en el Contrato ser la
Administracin Concedente, quien contractualmente se obliga a disponer, como primera prioridad,
el producto de las indemnizaciones para la reconstruccin o reparacin de las obras afectadas por
medio del Concesionario, con el fin de restablecer las operaciones y los servicios de la Concesin,
de modo que el Concesionario pueda continuar prestndolos.
En el caso de que un evento de fuerza mayor o caso fortuito impida la ejecucin del contrato y
origine una terminacin anticipada, el producto de las indemnizaciones de los seguros ser
utilizado por la Administracin Concedente para compensar en forma prioritaria al Concesionario
hasta por el monto que de acuerdo con el Contrato le corresponda por concepto de terminacin
anticipada de la Concesin.
En este caso el Concesionario se obliga a utilizar el monto de la indemnizacin que
contractualmente le corresponde para cancelar, en forma prioritaria, las obligaciones con las
entidades financieras que financian el Proyecto de conformidad con el documento de Cierre
Financiero que deber presentar como condicin precedente para la emisin de la Orden de Inicio.
Cualquier remanente del producto de las indemnizaciones, luego de las aplicaciones anteriores,
pertenecer a Administracin Concedente. En el caso de indemnizaciones por concepto de
responsabilidad civil del Concesionario o de la Administracin Concedente relacionadas con la
Concesin, el producto de la indemnizacin se utilizar para pagar al afectado, segn el monto
que legalmente se haya determinado por las autoridades competentes.
Todas las indemnizaciones provenientes de las plizas de seguros ingresarn al Fideicomiso de
los cnones de Fiscalizacin, explotacin y Seguros de la Concesin de la Nueva Terminal de
Contenedores de Puerto Mon, en la Provincia de Limn, estando el Fiduciario obligado a
entregar el producto de las indemnizaciones a quien corresponda, exclusivamente para cumplir
con lo dispuesto en esta clusula en cuanto al destino de las indemnizaciones. En las plizas se
establecer que las indemnizaciones deben ser depositadas en la cuenta que se indique a nombre
del Fideicomiso antes citado. El Fiduciario, podr realizar los pagos directamente al
Concesionario, a terceros afectados o a sus acreedores, en el tanto se cumpla con lo dispuesto en
esta clusula y en este Contrato. Cualquier discrepancia entre las partes con respecto al destino
de las indemnizaciones de las plizas de seguros ser resuelta de conformidad con los
mecanismos de solucin alternativa de disputas establecida en el Captulo de Solucin,
Alternativas y Disputa del Contrato.
181
Cualquier remanente del producto de las indemnizaciones, pertenecer o deber ser girado por el
Fiduciario del Fideicomiso de los cnones de Fiscalizacin, explotacin Seguros de la Concesin
de la Nueva Terminal de Contenedores a la Administracin Concedente.
No obstante que la Administracin Concedente ser siempre la parte principal asegurada, el
Concesionario podr ser la parte co-asegurada o asegurado adicional.
17.7 VIGENCIA DE LOS SEGUROS
Es obligacin del Concesionario suscribir las plizas de los seguros y mantenerlas vigentes
durante el plazo de la concesin con todas las caractersticas y condiciones indicadas en este
Captulo. El incumplimiento de esta disposicin ser considerado como falta grave del
Concesionario y como "excepcin de culpa de la vctima" en caso de responsabilidades
administrativas e indemnizaciones que deba asumir la Administracin Concedente frente al
Concesionario mediante la aplicacin de las indemnizaciones provenientes de las plizas de
seguro.
17.8 RENOVACIN DE LAS PLIZAS
El Concesionario est obligado a cancelar a tiempo todas las primas adeudadas bajo todas las
plizas de seguros contratadas, debiendo presentar ante la Administracin Concedente copia del
recibo o comprobante de la renovacin dentro del plazo mximo de cinco das hbiles luego de
haberse realizado el pago.
17.9 RESPONSABILIDAD DEL CONCESIONARIO
El Concesionario ser responsable de suscribir y mantener actualizadas y vigentes las plizas de
los seguros en la forma aprobada por la Administracin Concedente y asume directamente los
riesgos que se pudieran derivar de la inaplicacin de las plizas y la responsabilidad por todas las
prdidas, reclamaciones, demandas, acciones judiciales, costas, costos y gastos originados o
resultantes de esta inaplicacin de las plizas exigidas por el Contrato, si la inaplicacin de las
plizas obedeciere a una causa imputable al Concesionario. El Concesionario no emprender, ni
dejar de tomar, en ningn momento, accin alguna que cause o pueda causar que cualquiera de
los seguros contratados se considere, en su totalidad o en parte, invlido, nulo, suspendido,
impedido o revocado.
17.10 TRMITE DE LAS INDEMNIZACIONES
La tramitacin ante la entidad aseguradora por eventuales siniestros ser responsabilidad del
Concesionario, quien deber iniciarla dentro del plazo conferido al efecto por la propia pliza,
segn se trate, notificando de ello tambin a la Administracin Concedente. La no tramitacin
oportuna y efectiva en todos sus aspectos, ante la entidad aseguradora de los eventuales
siniestros, lo har merecedor de la multa establecida en este Contrato, as como de la
182
indemnizacin que se hubiese producido de realizar el reclamo oportunamente, y de los daos y
perjuicios que le ocasione a la Administracin Concedente o al Estado costarricense. En todo
caso, en el texto de las plizas se autorizar a la Administracin Concedente para que pueda
realizar estas gestiones ante el organismo asegurador, en el entendido de que si la Administracin
Concedente no lo hiciere, ello no relevar a la Concesionaria de las obligaciones y
responsabilidades indicadas en esta clusula.
17.11 RGIMEN LEGAL DE LOS SEGUROS
Todas las plizas de seguro indicadas deben apegarse estrictamente a lo dispuesto por la
legislacin de Costa Rica en materia de seguros. Adems, las plizas de seguros debern estar
suscritas con arreglo a las prcticas internacionales usuales en el campo de los seguros.
17.12 CERTIFICADOS DE LOS SEGUROS
El Concesionario exigir a la entidad aseguradora o sus agentes, proveer a la Administracin
Concedente los certificados de seguro que evidencien las plizas y los trminos especificados en
este Captulo.
17.13 MODIFICACIONES A LAS PLIZAS
Las plizas no podrn ser canceladas, ni enmendadas sin la aprobacin previa y por escrito de la
Administracin Concedente. La Administracin Concedente contar con un plazo de un mes,
luego de recibida la solicitud formal, para dar su aprobacin. Esta obligacin deber hacerse
constar en el texto de las plizas.
La Administracin Concedente podr solicitar que los trminos, condiciones, coberturas, sumas
y/o deducibles para cualquiera de los seguros requeridos se modifiquen, en cuyo caso el
Concesionario modificar las plizas existentes u obtendr nuevas plizas, segn la solicitud de la
Administracin Concedente, dentro de un plazo mximo de noventa (90) das despus de recibida
la notificacin respectiva. Si los efectos de esta solicitud afectarn el equilibrio econmico y
financiero del Contrato, las partes tendrn derecho a aplicar las clusulas contractuales para su
reajuste.
17.14 INCUMPLIMIENTO DEL CONCESIONARIO EN CUANTO A LAS PLIZAS DE SEGURO
La falta de suscripcin, pago o renovacin de alguna de las plizas a cargo del Concesionario
constituir falta muy grave, que dar derecho a resolver el Contrato de Concesin, siguiendo el
procedimiento administrativo para estos efectos. Previo al inicio del procedimiento administrativo,
la Administracin Concedente otorgar al Concesionario un perodo de cura de cinco (5) das
hbiles dentro de los cuales podr remediar su incumplimiento. La existencia de este perodo de
cura, no exime al Concesionario del pago de las multas establecidas, ni de las responsabilidades
183
estipuladas en el Contrato, en caso de producirse un evento o siniestro cuyos efectos no fueron
cubiertos por los seguros debido a su incumplimiento.
17.15 MONEDA DE LOS SEGUROS
En la medida que la legislacin costarricense lo permita, los seguros deben emitirse en dlares de
los Estados Unidos de Amrica.
17.16 INFORMACIN REFERENTE A LOS SEGUROS
El Concesionario le proveer a la Administracin Concedente toda la informacin referente a los
seguros contratados que sta le solicite. Asimismo le comunicar de cualquier reclamo que se le
presente y que pueda o deba ser indemnizado con las plizas de seguros, dentro del plazo
mximo de cinco das hbiles en que el reclamo se haya producido.
17.17 DISPENSACIN DEL DEBER DE ASEGURAR
No se considerar que el Concesionario haya incurrido en un incumplimiento de las obligaciones
contenidas en este Captulo cuando ste notifique y demuestre por escrito a satisfaccin, tambin
expresa, de la Administracin Concedente, en relacin con alguna pliza de seguro en particular,
que:
1.
Los trminos, sumas y/o deducibles exigidos no estn disponibles en el mercado mundial de
seguros, o
2.
Las primas de los seguros son excesivamente elevadas en comparacin con los riesgos que
cubren y, o, los trminos, sumas y, o deducibles exigidos. En esos supuestos, la
Administracin Concedente sealar provisionalmente nuevos trminos, sumas y/o
deducibles para las plizas de seguros correspondientes y el Concesionario quedar
obligado a cumplir con las especificaciones originales tan pronto sea posible.
184
de finalizadas las obras. Los costos por la prrroga de esta pliza y la constitucin de nuevas
plizas sern asumidos por el Concesionario.
Esta pliza deber contener como mnimo las siguientes coberturas adicionales:
1.
Cobertura Bsica de Todo Riesgo con un Lmite Asegurado a primera Prdida igual al monto
de la Prdida Mxima (PML) calculada para cada etapa del Proyecto.
2.
3.
Propiedades adyacentes deber ser por un monto mnimo del 2% del valor total de cada
etapa de la obra.
4.
5.
Responsabilidad civil por daos a terceros (personas y propiedades) por un monto mnimo de
un 5% del valor total de las obras, quedando obligado el concesionario a la reinstalacin del
monto inicial asegurado en caso de utilizarse el seguro por daos causados a terceras
personas o sus propiedades.
6.
El beneficiario de esta pliza ser la Administracin Concedente y las indemnizaciones que de ella
se obtengan se depositarn y se destinarn de conformidad con las reglas establecidas en este
Contrato.
17.18.1 Seguros de Todo Riesgo para Obras Existentes
Una vez finalizado el proceso de construccin, la obra debe estar cubierta en la pliza de Todo
Riesgo para Obras Existentes, cuyo monto inicial asegurado debe ser igual al valor de la obra
terminada.
El monto asegurado en el Seguro de Todo Riesgo para las Obras Existentes en la Etapa de
Explotacin, se basar en los valores de reposicin de las obras. En ningn caso se aceptarn
estimaciones de prdidas mximas en las contrataciones de los seguros, que consideren valores
residuales o depreciados de la obra.
El valor de reposicin de la infraestructura existente deber ser calificado por medio de un avalo
realizado por un tercero debidamente calificado para tal efecto y aceptado por el ente asegurador,
siendo responsabilidad del Concesionario que este avalo se realice y que se presente para la no
objecin de la Administracin Concedente.
Ser responsabilidad del Concesionario mantener actualizados los montos de las coberturas y
vigente el Seguro de Todo Riesgo para Obras Existentes durante todo tiempo que dure la
Concesin y los costos de cada prrroga sern asumidos en su totalidad por el concesionario.
185
CCAAPPIITTUULLOO 1188
DDEE LLAA CCEESSIIOONN DDEE DDEERREECCHHOOSS YY OOBBLLIIGGAACCIIOONNEESS,,
SSUUSSPPEENNSSIINN YY TTEERRM
MIINNAACCIINN DDEELL CCOONNTTRRAATTOO
186
18.1 CESIN DEL CONTRATO DE CONCESIN
La cesin del contrato de concesin se regular de conformidad con lo dispuesto en el artculo 30
de la LCOP. En los casos excepcionales a que se refiere esta disposicin para que proceda la
autorizacin previa de la Administracin Concedente, deber cumplirse con los siguientes
requisitos:
1.
2.
Que se hayan obtenido, si fuere del caso, las autorizaciones de los agentes financieros
acreedores del Concesionario titulares de las garantas especiales contempladas en este
Cartel.
nicamente podr autorizarse la cesin total del contrato de concesin, y se requerir autorizacin
previa de la Contralora General de la Repblica, habindose valorado el inters pblico por parte
de la administracin concedente. Todos los costos derivados del cambio de concesionario,
corrern a cargo de la empresa que ostente la concesin.
A los efectos de la tramitacin de la solicitud de autorizacin correspondiente se seguir el
procedimiento previsto con carcter general en este Contrato. En tal caso, los representantes del
Concesionario presentarn su solicitud acompaada de la siguiente documentacin que acredite
el total cumplimiento de los requisitos precedentemente establecidos, a saber:
1. Identificacin del cesionario propuesto y documentacin que acredite el cumplimiento
por parte de ste, de los requisitos mnimos de carcter tcnico, operativo,
econmico, financiero, societario y jurdico, as como de cualquier otro tipo
establecidos en el Cartel de Licitacin (dicha documentacin deber presentarse bajo
los mismos trminos, condiciones y formalidades que se encuentran definidas en las
referidas Bases);
2. Declaracin jurada autenticada por notario emitida por quien ostente la representacin
del Concesionario, acreditando el efectivo cumplimiento de los extremos referidos en
los numerales 1 a 4. de la clusula anterior;
3. Declaracin jurada autenticada por notario emitida por el o los representantes legales
del cesionario propuesto acreditando el efectivo cumplimiento de lo establecido en el
literal e. del numeral anterior, as como enunciando las operaciones y Contratos
suscritos con entidades pblicas de cualquier naturaleza o mbito territorial o
administrativo en los ltimos cinco (5) aos, sea directamente o por intermedio de
entidades controlantes o controladas; y si el potencial cesionario fuere una sociedad
extranjera,
187
4. Certificado actualizado expedido por la autoridad competente del pas de origen que
acredite que la sociedad que ser el cesionario propuesto, se encuentra legalmente
constituida, y que, de conformidad con la legislacin de dicho pas, no existen
restricciones o prohibiciones para que dicha sociedad explote la Concesin;
5. Testimonio del instrumento pblico de protocolizacin del acta de la asamblea
extraordinaria de accionistas del Concesionario y del cesionario propuesto, en las
cuales se decida el otorgamiento de la cesin, y certificados expedidos por las
autoridades competentes del cual surja la aprobacin de dichos actos y su registro,
cuando as correspondiere; y
6. Comunicacin emitida por los representantes legales de los agentes financieros del
Concesionario, beneficiarios de las garantas especiales reguladas en el Contrato,
aceptando la sustitucin del Concesionario.
Adicionalmente, junto con la solicitud y los recaudos anteriores la Administracin Concedente
requerir la presentacin de un testimonio autenticado del proyecto de contrato de cesin a
suscribirse entre la Sociedad Concesionaria y la sociedad constituida por la entidad solicitante de
la cesin a dichos efectos, as como de cualquier otro documento complementario o anexo a ste
en el cual se establezcan las condiciones, trminos o caractersticas de la operacin.
La Administracin Concedente dispondr de un plazo general de sesenta (60) das para
pronunciarse sobre la solicitud planteada, pudiendo negarse a otorgar dicha autorizacin en
aquellos casos en que no se cumpla con los requisitos formales y sustanciales antes previstos, o
cuando mediaren motivos de inters pblico.
En ningn caso la cesin procede en contra de las prohibiciones establecidas en los artculos 22 y
22 Bis de la Ley de Contratacin Administrativa.
La cesin del Contrato realizada sin la autorizacin de la Administracin Concedente y de la
Contralora General de la Repblica ser nula de pleno derecho y considerada falta muy grave,
sancionndose, adicionalmente a la nulidad de la operacin, mediante la aplicacin del rgimen
sancionatorio previsto en este Contrato.
En cualquier caso, la autorizacin para la cesin del Contrato ser otorgada bajo condicin
suspensiva de acreditarse, por parte del cesionario:
1.
2.
3.
188
rea de la CONCESIN, ni liberar las garantas constituidas por el Concesionario con motivo del
Contrato, quien, por otra parte, deber mantener todos sus seguros y garantas plenamente
vigentes en los trminos exigidos en este Contrato, y continuar cumpliendo fielmente con las
obligaciones puestas a su cargo. Si no se cumpliera esta condicin en un plazo de ciento veinte
(120) das de otorgada la autorizacin, sta caducar de forma automtica e irrevocable.
La Sociedad Concesionaria cedente y el cesionario del Contrato sern responsables solidarios
frente a la Administracin Concedente por las obligaciones y responsabilidades surgidas por
hechos anteriores a la cesin que pudieran afectar a la CONCESIN, en los trminos de la
normativa vigente. A dichos efectos, el Concesionario deber mantener vigentes todas las
garantas constituidas y la Administracin Concedente no las liberar hasta despus de un ao del
perfeccionamiento de la cesin.
De las obligaciones y responsabilidades surgidas de hechos posteriores a la fecha de la cesin,
slo ser responsable el nuevo Concesionario.
18.2 SUSPENSIN DE LA CONCESIN
18.2.1 Suspensin temporal
La construccin de las obras o la explotacin de la Concesin solo podrn suspenderse
temporalmente en las siguientes situaciones. La suspensin podr ser parcial o total, segn sean
las circunstancias que la motivan:
1.
Por un Evento de Fuerza Mayor o Caso Fortuito en los trminos definidos en este Contrato
cuando impida temporalmente prestar el servicio de construccin o de explotacin de las
obras.
2.
189
El Concesionario estar obligado a notificar a la Administracin Concedente dentro de las doce
(12) horas siguientes de ocurrido el hecho, indicando los alcances de la suspensin solicitada. La
Administracin Concedente dispondr de hasta veinticuatro (24) horas, contadas a partir de la
notificacin, para verificar la verdad real de la causa o situacin alegada por el Concesionario.
Comprobada la verdad real de la causa o situacin invocada por el Concesionario para suspender
los servicios de construccin o explotacin de la Concesin, la Administracin Concedente
proceder a la evaluacin de los daos, si existieren y a determinar la forma en que concurrirn
las partes a subsanarlos, con el objetivo de reanudar los servicios suspendidos y otorgar un
plazo prudencial al Concesionario para realizar las acciones pertinentes.
A falta de acuerdo entre las partes, se estar sujeto a lo que se disponga en el CAPITULO 19
sobre solucin de disputas de este Contrato.
Si por el contrario, la Administracin Concedente determinare la inexistencia de la causa o
situacin alegada por el Concesionario, mediante resolucin razonada le ordenar reanudar los
servicios de construccin o de explotacin de la Concesin en forma inmediata a su notificacin e
iniciar el proceso administrativo para establecer las sanciones correspondientes.
18.2.1.3 Suspensin de los derechos del Concesionario
Durante la suspensin temporal la Administracin Concedente podr suspender hasta la totalidad
de los derechos del Concesionario derivados del presente Contrato. Para estos efectos la
Administracin considerar si se trata de una suspensin total o parcial y los efectos generales en
el Contrato de esta decisin, mediante un acto debidamente razonado.
18.2.1.4 Abandono de la explotacin de la Concesin
Cuando el Concesionario abandone, de hecho o de derecho, la explotacin de la Concesin, la
Administracin Concedente o algn acreedor, podr solicitar que se declare la quiebra del
Concesionario. Lo establecido en esta clusula se aplicar tambin en caso de que el abandono
se produzca en la Etapa de Construccin de la Concesin.
En caso de que la Administracin Concedente decida seguir el trmite de solicitud de quiebra,
dispondr hasta de veinticuatro (24) horas contadas a partir del momento en que tenga
conocimiento del hecho para verificar el abandono. Una vez verificado, la Administracin
Concedente proceder a nombrar un interventor, quien asumir la administracin y explotacin
temporal de la Concesin hasta la integracin de la Junta de Intervencin, que ser nombrada por
la Administracin Concedente dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a que le sea
notificada la firmeza de la declaracin de quiebra emitida por el juez competente. En todo lo
dems se estar a lo dispuesto por los artculos 61 y 62 de la LCOP en relacin con los trmites y
efectos del procedimiento de quiebra del Concesionario.
18.3 EXTINCIN DE LA CONCESIN
190
18.3.1 Causas de extincin de la Concesin
La Concesin podr extinguirse por las siguientes causas:
1.
El vencimiento del plazo de la Concesin de conformidad con las reglas de este Contrato.
2.
3.
4.
5.
6.
Por un Evento de Fuerza Mayor o Caso Fortuito que impidan prestar el servicio en forma
definitiva bajo trminos iguales o similares a los del Contrato. Asimismo, la Administracin
Concedente o el Concesionario podrn solicitar la terminacin del Contrato de Concesin en
caso de que un evento de Caso Fortuito o Fuerza Mayor, que impida el cumplimiento de las
obligaciones que impone el presente Contrato se prolonguen por un plazo superior a ciento
ochenta (180) das naturales no interrumpidos, o por un plazo superior a doscientos setenta
(270) das naturales interrumpidos dentro de un perodo de dos aos.
7.
8.
191
de conformidad con los trminos de este Contrato, y en caso de discrepancia entre las partes, se
acudir a lo dispuesto en el CAPITULO 19 de este Contrato.
18.3.1.3Imposibilidad de cumplimiento por medidas o incumplimiento de la Administracin
El Concesionario podr solicitar la extincin del Contrato alegando la imposibilidad de
cumplimiento como consecuencia de medidas adoptadas por los Poderes del Estado o la
Administracin Concedente o ante un incumplimiento substancial de este Contrato por parte de la
Administracin Concedente, que impida al Concesionario la prestacin de los servicios de la
Concesin o que lo afecte de forma grave y permanente.
En estos casos el Concesionario notificar a la Administracin Concedente la existencia y las
razones para considerar que se est dentro de esta causal y otorgar a la Administracin
Concedente por lo menos sesenta (60) das hbiles para remediar la situacin o el incumplimiento.
Si expirado el plazo anterior la Administracin Concedente no ha remediado la situacin o el
incumplimiento, o ha manifestado su disconformidad con respecto a la apreciacin del
Concesionario, ste tendr derecho de solicitar la extincin del Contrato, para lo cual se seguir
un procedimiento ordinario de conformidad con la LGAP. En caso de discrepancia con respecto a
lo que resuelva la Administracin Concedente en el procedimiento ordinario, se podr acudir a la
clusula arbitral del CAPITULO 19 de Solucin de Disputas. En caso de que se acoja la solicitud
del Concesionario y para efectos de indemnizacin, se estar a lo dispuesto en la clusula de
efectos de la extincin de la Concesin por causas ajenas al Concesionario.
18.3.1.4 Resolucin de la Concesin
La resolucin del Contrato de Concesin podr ser acordada por la Administracin Concedente
por razones imputables al Concesionario y procede por las siguientes causas:
1.
2.
3.
4.
Cualquier otra sealada por el ordenamiento jurdico como causa para resolver el Contrato
por falta muy grave.
192
se sustenta; la estimacin de daos y perjuicios; la liquidacin econmica, as como la respectiva
ejecucin de la garanta y cualesquiera otras multas, todo lo cual se ventilar en un mismo
procedimiento.
El concesionario atender la audiencia refirindose a la causal invocada y a los clculos
econmicos, aportando la prueba respectiva. En caso de no compartir los montos a cancelar
deber exponer sus propios clculos acompaados de prueba pertinente. En el evento que acepte
la causal y liquidacin hecha por la entidad, la Administracin a travs de la Secretara Tcnica del
Consejo Nacional de Concesiones, concedente dictar de inmediato la resolucin
correspondiente.
Una vez vencido el plazo de la audiencia, la Administracin concedente por medio de la Secretara
Tcnica del Consejo Nacional de Concesiones, deber determinar si requiere prueba adicional o
bien disponer las medidas necesarias para valorar la prueba aportada por el contratista. En caso
positivo y dentro del plazo de cinco das hbiles se formularn las respectivas solicitudes, incluidos
peritajes e inspecciones.
Evacuada la prueba, se conferir audiencia al contratista por cinco das hbiles. Vencido ese
plazo, la Administracin concedente contar con un mes calendario para emitir la resolucin. En
caso de no requerirse prueba adicional, la Administracin concedente por medio de la Secretara
Tcnica del Consejo Nacional de Concesiones, deber resolver el contrato un mes despus de
vencida la audiencia conferida al contratista.
La resolucin final tendr los recursos ordinarios previstos en la Ley General de la Administracin
Pblica, los cuales sern resueltos en primera instancia por la Secretara Tcnica del Consejo
Nacional de Concesiones y en alzada por la Junta Directiva de dicho Consejo.
Con el fin de salvaguardar el inters pblico, una vez emitida la orden de suspensin del contrato,
y/o resuelto el contrato de concesin, la Administracin concedente podr contratar directamente
los trabajos faltantes a fin de concluir la obra o bien continuar con la prestacin del servicio pblico
por el perodo restante de la concesin, si la Contralora General de la Repblica as lo autoriza,
de conformidad con lo establecido en el Reglamento de Contratacin Administrativa, en cuanto a
autorizaciones otorgadas por dicho rgano.
En todo lo no previsto anteriormente, se aplicar de manera supletoria lo estipulado en el Ttulo II
de la LGAP.
18.3.1.5 Procedimiento de cura en caso de incumplimiento del Concesionario
En caso de incumplimiento que pudiera resultar en una causal para la resolucin del Contrato, la
Administracin advertir de esta circunstancia al Concesionario y le dar un periodo de cura de un
mes para remediar la situacin o el incumplimiento, o proponer una solucin que a juicio de la
Administracin beneficie el inters pblico pretendido por el proyecto y sea legalmente posible.
Vencido el periodo de cura sin que el incumplimiento se haya remediado, la Administracin haya
aceptado la solucin propuesta o el concesionario haya mostrado su disconformidad con respecto
a la apreciacin de la Administracin Concedente, sta podr iniciar los trmites para declarar la
193
resolucin del Contrato. El perodo de cura no interrumpir las multas que conforme a los
trminos de este Contrato correspondan al Concesionario.
18.3.1.6 Participacin de los acreedores en caso de incumplimiento del Concesionario
La relacin contractual con los acreedores es del Concesionario y no de la Administracin
Concedente. No obstante, la Administracin reconoce la importancia de que los acreedores del
Concesionario puedan intervenir en caso de incumplimiento grave de ste a los trminos del
contrato, en cuyo caso su intervencin se regular de conformidad con lo sealado en sta y en la
clusula 18.3.5. del Cartel.
Acreedores: Para efectos de la Administracin, se entiende por acreedores del Concesionario los
que financien directamente las erogaciones que el mismo deba realizar, conforme lo establecido
en el CAPITULO 11 de este Contrato y el artculo 68 de la LCOP.
Lista de acreedores: El Concesionario suministrar y mantendr actualizada a la Administracin
Concedente una lista de los acreedores, con sus correspondientes direcciones y el monto de sus
acreencias.
Obligacin del Concesionario: El Concesionario se obliga a notificar a los acreedores cuando la
Administracin le ha comunicado formalmente acerca de un incumplimiento que pudiera resultar
en una causal para la resolucin del Contrato.
Comit de Acreedores: Los acreedores que la Administracin tenga registrado como tales, de
acuerdo con lo dispuesto anteriormente, formarn un comit y nombrarn un representante quien
ser el interlocutor frente a la Administracin. Todos los acreedores debern estar representados
en dicho comit y a travs de su representante la Administracin escuchar las propuestas y
posiciones de todos los acreedores.
Propuesta de soluciones: La Administracin, durante el periodo de cura escuchar las
propuestas de solucin que el Concesionario o los acreedores propongan, de conformidad con lo
establecido en la clusula 18.3.1.5. Las propuestas deben presentarse conforme a la legislacin
nacional y a este Contrato.
Continuidad de los procedimientos: La participacin de los acreedores no suspender los
plazos establecidos en el Contrato. En caso de que no exista solucin al incumplimiento o haya
discrepancia en cuanto al mismo, se continuarn los procedimientos para la resolucin del
contrato. Los acreedores podrn intervenir como coadyuvantes en dicho procedimiento.
18.3.1.7 Declaratoria de resolucin del Contrato
La declaratoria de resolucin del Contrato estar precedida por un proceso administrativo
ordinario, que respetar las reglas del debido proceso. La Administracin Concedente podr
hacer efectivas las garantas de que disponga, una vez firme en sede administrativa el acto que
declara la resolucin de la Concesin. En caso de discrepancia con respecto a lo que resuelva en
el procedimiento administrativo ordinario la Administracin Concedente, se podr acudir al
procedimiento arbitral establecido en este Contrato.
En el caso de la quiebra del Concesionario, para que sta opere como una causal de pleno
derecho para la resolucin del contrato, deber ser declarada en firme por un juez competente,
194
siguiendo al efecto los principios y procedimientos establecidos en los artculos 61 y 62 de la
LCOP.
18.3.2 Indemnizaciones por la extincin del Contrato
18.3.2.1 Indemnizacin como efecto de la extincin por causas ajenas al Concesionario
En los casos en que la causa de extincin de la Concesin sea ajena a la conducta del
Concesionario y no obedezca a causa de un Evento de Fuerza Mayor o Caso Fortuito, el
Concesionario tendr derecho de percibir como indemnizacin, y salvo pacto en contrario de las
partes, debidamente aprobado por la Contralora General de la Repblica, las inversiones
efectivamente realizadas y no amortizadas, una utilidad hasta del cincuenta (50%) por ciento del
lucro cesante, as como una indemnizacin por las prdidas directas que puedan habrsele
ocasionado y que no estn contempladas en los anteriores rubros.
18.3.2.2 Indemnizacin como efecto de la extincin por razones imputables al Concesionario
En los casos de extincin de la Concesin por razones imputables al Concesionario, salvo el caso
de quiebra, que se regir por lo dispuesto en los artculos 61 y 62 de la LCOP, la Administracin
Concedente cancelar al Concesionario, como nica indemnizacin, el monto de las inversiones
efectuadas y no amortizadas al momento de dictarse el acto que dispone la resolucin del
Contrato, deduciendo de dicho pago el monto correspondiente a los daos y perjuicios que
ocasione a la Administracin Concedente el incumplimiento del Concesionario, si los mismos no
han podido ser cubiertos por el monto que obtenga la Administracin Concedente producto de la
ejecucin de las garantas.
Para efectos de calcular la indemnizacin, nicamente se excluirn las inversiones que no
hubiesen estado originalmente contempladas en el Cartel de la Licitacin o en este Contrato y que
no hayan sido expresamente autorizadas por la Administracin Concedente.
18.3.2.3 Indemnizacin como efecto de la extincin del Contrato por Eventos de Fuerza Mayor o
Caso Fortuito
Cuando la extincin del Contrato obedezca a razones de un Evento de Fuerza Mayor o Caso
Fortuito, la Administracin Concedente, indemnizar en forma exclusiva el monto de las
inversiones efectuadas y no amortizadas en el momento de producirse el hecho calificado como
un Evento de Fuerza Mayor o Caso Fortuito y que no haya sido cubierto por las plizas
establecidas en este contrato.
No proceder en estos casos la indemnizacin por lucro cesante, debiendo el concesionario tomar
por su cuenta un seguro que cubra estos efectos y cualquier otro dao o perjuicio que le ocasione
la terminacin del contrato por un evento de fuerza mayor y caso fortuito.
195
18.3.3 Trmite de indemnizaciones
Cuando procedan indemnizaciones en favor del Concesionario en virtud de lo dispuesto en este
Captulo, la Administracin Concedente iniciar los procedimientos administrativos para el pago
que corresponda, dentro de los treinta (30) das naturales siguientes a la fecha en que quede firme
la resolucin que de por terminado el Contrato de Concesin. Junto con los acreedores del
Concesionario, la Administracin podr buscar soluciones que le permitan realizar la
indemnizacin en los trminos establecidos por la LCOP y el contrato o continuar con la
explotacin de la Concesin resguardando en la medida de lo posible, los intereses de los
acreedores.
En el tanto la Administracin pueda directa o indirectamente, seguir explotando las obras y el
servicio concesionado, una vez cancelados los gastos de operacin y mantenimiento
estrictamente necesarios, destinar el resto de los recursos provenientes de la explotacin para
que, hasta donde alcance y a travs del Concesionario, se cumplan las obligaciones financieras
de ste con las entidades acreedoras.
Cualquier liquidacin que se deba hacer al Concesionario o a sus acreedores por concepto de
indemnizacin por extincin de la Concesin, requerir la aprobacin de la Contralora General de
la Repblica para que tenga validez.
18.3.4 Extincin de la Concesin frente a las partes
No obstante la terminacin de este Contrato, los derechos y obligaciones que emanen de este
Contrato y que estn en vigor antes de que se haga efectiva dicha terminacin, incluyendo, sin
limitacin, las obligaciones de indemnizar y pagar daos, continuarn y no sern afectados,
disminuidos o eliminados a consecuencia de la terminacin. Una vez que se haga efectiva la
expiracin o terminacin de este Contrato, y con excepcin de lo que sea necesario para prestar la
ayuda en la transicin, el Concesionario har que todos sus empleados desalojen las instalaciones
del objeto concesionado y entregar a la Administracin Concedente todo el equipo, incluyendo
sus ttulos de propiedad, libre de toda anotacin obligaciones o gravmenes que hayan resultado
de actos u omisiones por parte del Concesionario.
18.3.5 Extincin de la Concesin frente a los acreedores
El Concesionario ser siempre el responsable frente a sus acreedores, pudiendo disponer
libremente de las indemnizaciones que, en derecho y conforme los trminos de este Contrato, le
corresponde para garantizar sus acreencias.
La Administracin Concedente ni el Estado costarricense sern responsables directos o indirectos
de las obligaciones crediticias y deudas que contraiga el Concesionario.
En los casos de extincin de la Concesin por un Evento de Fuerza Mayor o Caso Fortuito, por
resolucin de la Concesin por incumplimiento del Concesionario, se proceder de conformidad
196
con lo dispuesto en el artculo 68 de la LCOP salvo el caso de la quiebra, que se regir por los
artculos 61 y 62 de la LCOP- o por medidas adoptadas por los Poderes del Estado o la
Administracin Concedente o incumplimiento grave de la Administracin Concedente, se
proceder segn corresponda.
Previo al inicio del procedimiento administrativo correspondiente para la resolucin del Contrato o
resuelta la extincin de la Concesin por las causas establecidas en este apartado y en caso de
que el Concesionario no lo hubiere hecho, la Administracin Concedente notificar a los
Acreedores del Concesionario, de conformidad con la clusula 18.3.1.4, para que se presenten
ante sta con el objeto de proteger sus intereses, si es que no lo hubieren hecho antes.
En caso de suspensin o extincin de la Concesin, la Administracin Concedente tomar
posesin de la Concesin y nombrar de inmediato un interventor provisional, debidamente
calificado, para que la administre y explote. El comit de Acreedores podr hacer sugerencias a la
Administracin, quien formalmente deber considerarlas y responderlas con su correspondiente
motivacin, aunque no resulten vinculantes.
Hasta tanto la Administracin Concedente no cancele la indemnizacin que en derecho
corresponde al Concesionario, el interventor provisional estar obligado a depositar los ingresos
producto de la explotacin de la Concesin, una vez deducidos los gastos de operacin y
mantenimiento, en una cuenta o fideicomiso con el objeto de cancelar a los Acreedores y al
Concesionario si en derecho a ste ltimo tambin corresponde. Si el monto destinado a pagar a
los Acreedores resultara insuficiente para realizar las cancelaciones, se pagar proporcionalmente
al monto de sus acreencias. La Administracin Concedente procurar en todo momento la
continuidad del servicio, la proteccin del Proyecto y de los derechos de los usuarios y de los
Acreedores.
Si as conviniera para el inters pblico, la Administracin Concedente iniciar los procedimientos
legales tendientes a contratar a un nuevo concesionario que se haga cargo definitivamente de las
obligaciones del anterior, incluyendo hasta donde econmica y legalmente sea posible, las
obligaciones con los Acreedores del anterior Concesionario, si as correspondiere.
La Administracin Concedente solo est obligada a hacer efectiva la indemnizacin que por la
extincin del Contrato correspondiere y quedar liberada una vez que el monto de la
indemnizacin que legal y contractualmente corresponda al Concesionario le haya sido
efectivamente entregado.
18.3.6 Efectos de la extincin frente a contratos con terceros
La extincin del Contrato de Concesin provocar la extincin de cualquier otro contrato que
hubiere celebrado el Concesionario con terceros que tenga por objeto cualquier aspecto de la
construccin o explotacin de la Concesin, salvo que la Administracin Concedente accediera a
continuarlos. As deber establecerlo en los contratos que llegue a suscribir con terceros.
197
18.3.7 Entrega de las obras, equipos, bienes y derechos afectos a la concesin
La totalidad de los derechos, bienes y equipamientos afectados a la Concesin, sea que hubieren
sido transferidos con la Concesin o adquiridos o construidos durante su vigencia, debern ser
entregados a la extincin de la Concesin, cualquiera que sea su causa, en buenas condiciones
de uso, conservacin y explotacin, salvo por el deterioro de su uso normal que no sobrepase los
estndares de calidad y servicio exigidos en el Contrato, a la Administracin Concedente, libres de
gravmenes y sin costo alguno para sta.
El Concesionario contar con un plazo mximo de dos (2) meses a partir de la fecha de extincin
de la Concesin para formalizar el traspaso de las obras, instalaciones, equipos, bienes y
derechos afectos a la Concesin, cumpliendo al efecto con los requisitos legales que corresponda.
No obstante, la Administracin Concedente, entrar en posesin a partir de la fecha en que quede
firme la extincin de la Concesin, o se produzca el abandono de la Concesin por parte del
Concesionario.
La Administracin Concedente podr aplicar la garanta de explotacin a la reparacin de los
bienes deteriorados o a la adquisicin de los indebidamente retirados, restituyendo al
Concesionario la diferencia, si la hubiere.
18.3.8 Acciones previas al vencimiento del plazo de la concesin
Sin perjuicio de los derechos de fiscalizacin y control que competen a la Administracin
Concedente, un ao antes del vencimiento del plazo de la Concesin, exigir al Concesionario
adoptar las medidas que se requieran para la entrega de las obras, instalaciones, bienes o
derechos afectos a la Concesin, en buenas condiciones de uso, conservacin y explotacin,
salvo por el caso del deterioro de su uso normal que no sobrepase los estndares de calidad y
servicio, todo ello con el propsito de garantizar la adecuada continuidad del servicio en las
condiciones de seguridad y calidad exigidas por este Contrato.
Sesenta (60) das hbiles antes del vencimiento del plazo de la Concesin, la Administracin
Concedente y el Concesionario, iniciarn un inventario de los equipos, bienes y derechos a fin de
dar cumplimiento con la obligacin de entrega.
CCAAPPIITTUULLOO 1199
DDEE LLAA SSOOLLUUCCIINN AALLTTEERRNNAATTIIVVAA DDEE DDIISSPPUUTTAASS
19.1 RESOLUCION ALTERNATIVA DE CONFLICTOS Y LEGISLACIN APLICABLE
Este Contrato se rige por las normas y principios del ordenamiento jurdico administrativo de Costa
Rica. En caso de divergencias entre la Administracin Concedente y el Concesionario, el
procedimiento a seguir ser el siguiente:
198
1.
Las partes agotarn la va del mutuo acuerdo, mediante negociacin para resolver las
divergencias que se presenten por la ejecucin del presente contrato de concesin.
2.
Todas las controversias entre las partes, relativas a cuestiones que surjan en virtud de este
contrato de concesin, deber solucionarse dentro de un mximo de 90 das hbiles,
contados a partir de la recepcin por una de las partes de la solicitud de la otra por encontrar
una solucin amigable.
3.
19.2 CONCILIACIN
Para estos efectos las partes podrn acordar la constitucin de un conciliador o Comisin Tcnica
de Conciliacin, la que intentar conciliar para que lleguen a un acuerdo vlido dentro del
ordenamiento jurdico administrativo costarricense.
El conciliador o la Comisin Tcnica de Conciliacin estar integrada por uno o varios
profesionales, especialistas en la materia, que designen de mutuo acuerdo las partes, y podr
contar con los asesores que se requieran, en cuyo caso sern pagados por la parte que los
necesita.
La Comisin se reunir cuantas veces considere necesarias, con el fin de adquirir la informacin
pertinente acerca del asunto en cuestin, discutir el problema e intentar conciliar a las partes sin la
necesidad de un procedimiento formal de arbitraje. El formato especfico de las discusiones ser
dejado al criterio del conciliador o de la Comisin Tcnica Conciliadora.
Durante el curso de la conciliacin, todas las solicitudes hechas a una de las partes de informacin
no-privilegiada que est razonablemente relacionada con el presente Contrato, debern ser
satisfechas.
Esta clusula no se aplicar de manera que evite que una parte entable un proceso formal de
arbitraje o para evitar el vencimiento de cualquier perodo de prescripcin que sea aplicable o para
atrasar el pago de las multas a que hace referencia este Contrato, cuando se han seguido los
procedimientos establecidos. Por otra parte, la Conciliacin no operar para efectos de este
Contrato cuando haya previsto otros procedimientos administrativos que garanticen el debido
proceso y la defensa de las partes.
19.3 CLUSULA ARBITRAL
Todas las controversias o diferencias de ndole patrimonial que no comprometan el ejercicio de
potestades de imperio ni deberes pblicos y que pudieren relacionarse o derivarse de este
contrato se resolvern por la va arbitral, de conformidad con el Reglamento de Arbitraje del
Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio de Costa Rica. El Tribunal arbitral
estar compuesto por tres miembros y decidir en derecho. El Centro de Conciliacin y Arbitraje
199
de la Cmara de Comercio de Costa Rica, es la institucin encargada de administrar el
procedimiento arbitral y se podr recurrir al arbitraje internacional en el caso de que exista un
tratado internacional debidamente ratificado, que lo autorice.
19.4 PROCEDIMIENTO Y CARACTERSTICAS DEL ARBITRAJE
Ser un arbitraje de derecho administrado por el Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Cmara
de Comercio de Costa Rica. La legislacin que se aplicar ser la costarricense y el procedimiento
se regir de conformidad con el reglamento del Centro mencionado. La sede del arbitraje ser
San Jos, Costa Rica. El idioma del arbitraje ser el espaol y corresponder a la parte que lo
necesite, pagar los costos de traducciones al idioma que se requiera.
19.5 EXCEPCIN AL PROCEDIMIENTO DE SOLUCIN DE DIFERENCIAS
Se excepta de lo dispuesto en este Captulo los asuntos que, por ley, deba resolver o sean
competencia de la ARESEP.
CCAAPPIITTUULLOO 2200
DDEE LLAASS DDIISSPPOOSSIICCIIOONNEESS FFIINNAALLEESS
20.1 COOPERACIN CON LOS ACREEDORES
Los acreedores, as como todos aquellos sujetos a quienes se les asignan la gestin de riesgos
para el buen fin del proyecto, como parte del esquema de riesgos de la concesin podrn hacer
gestiones y requerir informacin a la Administracin Concedente en cualquier momento, as como
acudir directamente a ella, sin necesidad de que se requiera la intervencin de la Sociedad
Concesionaria.
La Administracin concedente cooperar en forma razonable con los acreedores para el buen fin
del proyecto, sin embargo, esto no modifica los riesgos definidos en la clusula CAPITULO 6: del
presente Contrato, ni implica que el riesgo de obtener el financiamiento se comparte con la
Administracin Concedente.
20.2 ACUERDO COMPLETO
Este Contrato y sus Anexos constituyen el acuerdo completo entre las partes integrado por los
documentos citados en el mismo.
200
20.3 CUMPLIMIENTO CON TODOS LOS REQUISITOS LEGALES
Cada parte deber ejecutar sus obligaciones de manera tal que dentro de esta obligacin debe
cumplir con todos los requisitos legales y administrativos aplicables para cumplir con ella,
incluyendo la identificacin y obtencin de permisos, certificados, aprobaciones e inspecciones
requeridas, independientemente de que dichos requisitos deban ser extendidos por la otra parte.
Si se plantea una acusacin de incumplimiento por cualquiera de las partes de algunos de dichos
requisitos legales, la parte que acusa el incumplimiento deber indicar claramente en que consiste
el incumplimiento.
20.3.1 Procedimiento general y de tramitacin de autorizaciones o aprobaciones
Para efectos de este Contrato, todas las solicitudes y requerimientos de aprobacin o
autorizaciones planteadas por el Concesionario a la Administracin Concedente, seguirn el
siguiente procedimiento:
1.
2.
3.
4.
5.
201
6.
b.
202
20.6 ENCABEZADOS
Los encabezados utilizados en el Contrato son slo para referencia y conveniencia, y de ninguna
manera definirn, limitarn o describirn el alcance o el propsito de este Contrato o de la clusula
que se trate.
20.7 MANTENIMIENTO DEL CONTRATO
Las disposiciones de este Contrato y de cada una de sus secciones o subdivisiones, son
independientes de, y separables de, cada una de las otras. Sin que se limite lo que establezcan
las autoridades competentes, en caso de que alguna de las disposiciones de este Contrato sea
declarada invlida o no aplicable por un tribunal u rgano competente, dicha disposicin se
reformular de comn acuerdo entre las partes para que refleje, en lo posible, las intenciones
originales de las partes, de acuerdo con la ley aplicable. El resto de este Contrato permanecer
en total vigencia y efecto, no obstante la invalidez o no-aplicacin de cualquiera de sus
disposiciones, salvo que el tribunal u rgano competente resuelva lo contrario.
20.8 RENUNCIA DE CUMPLIMIENTO
El retraso o abstencin de cualquiera de las partes en ejercer cualquier derecho que surja de este
Contrato, no operar o ser interpretado como una renuncia a dicho derecho, as como tampoco el
ejercicio individual o parcial de algn derecho, remedio, poder o privilegio excluir cualquier
ejercicio futuro del mismo o de cualquier otro derecho, remedio, poder o privilegio, con excepcin
de los casos en que la legislacin costarricense sancione el atraso con la prescripcin del
derecho. Ninguna renuncia ser efectiva a no ser que se haga por escrito y est firmada por la
parte que se alegue ha otorgado dicha renuncia, en tanto la misma sea legalmente procedente.
20.9 REMEDIO ACUMULATIVO
A menos que este Contrato expresamente lo prevea, todos los remedios previstos en este
Contrato sern acumulativos y complementarn y suplirn, pero no sustituirn, a aquellos otros
remedios que el ordenamiento jurdico pone a disposicin de cualquiera de las partes, y el
ejercicio de cualquier derecho especifico o remedio no ser interpretado, a no ser que
expresamente as se establezca, como impedimento a que la parte ejerza cualquier otro derecho o
remedio.
20.10 NMERO Y GNERO
En este Contrato y los documentos que lo integran, las palabras en singular siempre incluirn el
plural cuando el contexto as lo indique. Los trminos contenidos, sin importar el gnero que
203
especficamente se utilice, se considerarn que incluyen cualquier otro gnero que requiera el
contexto, sea ste masculino, femenino o neutro.
20.11 EFECTO CONTINUADO
Cualquier trmino de este Contrato y los documentos que lo integran, cuyo desempeo o
acatamiento se contemple o se requiera expresamente tras la terminacin o expiracin del
Contrato de Concesin, no ser afectado por dicha terminacin o expiracin y continuar en pleno
vigor y efecto tras la terminacin o expiracin.
20.12 BUENA FE
Cada parte acuerda que actuar de buena fe en todas sus transacciones con la otra parte con
respecto a este Contrato.
20.13 ESTNDAR DE CONDUCTA DE LAS PARTES
Las partes de este Contrato, sus empleados, subcontratistas y agentes, mantendrn normas
extremadamente altas de honestidad, integridad, imparcialidad y buena conducta para asegurar la
ejecucin apropiada de este Contrato y para mantener la confianza pblica en el proceso de
Concesin. El rgimen de prohibiciones de la LCA ser de aplicacin para los efectos de este
Contrato y cada una de las partes se obliga a su cumplimiento.
20.14 NMERO DE DAS
Al realizarse el conteo del nmero de das para los propsitos de este Contrato se estar a lo
establecido en el Captulo de las Definiciones. Si de acuerdo al cmputo de das que
corresponda, el da final de cualquier perodo cae un sbado, domingo o da no hbil, entonces el
da final ser considerado como el da siguiente que no sea un sbado, domingo o da no hbil.
En caso de que no haya indicacin contractual o legal, de si el cmputo de das se contabilizar
en das hbiles o naturales, se considerar que el cmputo de los das se har en das hbiles,
independientemente de la parte a que esta interpretacin favorezca. Los trminos sealados en
meses y aos se entendern como meses y aos calendario.
20.15 INDAGACIN DEBIDA
Cuando alguna representacin o garanta contenida en este Contrato y en los documentos que lo
integran o en los documentos que se emitan para su ejecucin, se refiera al conocimiento,
informacin o creencia de las partes, se considerar que incorpora implcitamente una declaracin
de que se ha realizado una indagacin razonable y propia en cuanto al tema sujeto de dicha
representacin o garanta de la parte que otorga esa representacin o garanta.
204
Las partes reconocen que cualquiera de ellas, o ambas, pueden obtener, recibir, o de alguna
forma tener acceso a, informacin sobre o relacionada con la otra parte que se considere
informacin confidencial, patentada, referente a procesos industriales reservados o
conteniendo datos que requieran diseminacin restringida.
2.
La informacin confidencial de cada una de las partes continuar siendo en todo momento
propiedad de esa parte, excepto cuando expresamente se disponga lo contrario bajo este
Contrato y los documentos que lo integran. Las partes utilizarn al menos tanto esmero para
salvaguardar la informacin confidencial de la otra parte como aqul que utiliza para evitar la
revelacin, publicacin y diseminacin desautorizadas de su propia informacin confidencial.
En todo caso, el cuidado a tomarse no ser menor que aquel que sea razonable.
3.
Las partes podrn, sin embargo, revelar informacin confidencial a entidades que suministren
servicios requeridos bajo este Contrato, con tal de que:
a) El uso por parte de dicha entidad est autorizado por la otra parte o por este Contrato
y los documentos que lo integran,
b) La revelacin sea necesaria o est contemplada dentro del mbito de responsabilidad
de esa entidad, y
205
c) La entidad acuerde por escrito asumir las obligaciones descritas en esta clusula.
Cualquier revelacin hecha a dicha entidad deber ser bajo los trminos y
condiciones estipulados en esta clusula.
4.
En el caso de que cualquiera de las partes lo requiera durante la vigencia de este Contrato, o
una vez que expire o termine el Contrato, la otra parte devolver todo material, donde quiera
que ste se encuentre, que contenga, describa, o se relacione con informacin confidencial
de la Administracin Concedente o del Concesionario y no retendr ninguna copia del mismo.
5.
Las partes tomarn las medidas razonables para asegurar que sus funcionarios, empleados,
agentes o subcontratistas cumplan con las disposiciones de confidencialidad contenidas en
esta clusula.
6.
7.
a)
b)
Luego de haber sido revelada a sta, fuera publicada o de otra forma llegara a ser parle
del dominio pblico sin que haya sido falta de la parte receptora;
c)
d)
Fuera antes revelada a la parte receptora por un tercero que tena derecho legal de
revelar dicha informacin a sta sin obligacin ninguna de restringir el uso futuro o
revelacin de dicha informacin; o
e)
206
c) Cooperar en toda forma razonable con la parte suministradora para minimizar la
violacin y cualquier dao que resulte de sta.
8.
Nada de lo que este contenido en esta clusula ser interpretado como la imposicin de
obligacin alguna para una de las partes de revelar su informacin confidencial a la otra
parte, o como la Concesin a una parte, expresa o implcitamente, de cualquier derecho o
licencia con respecto a la informacin confidencial de la otra parte.
9.
Bajo ningn motivo el Concesionario podr acudir a lo estipulado en esta clusula como una
razn que pudiera impedir la potestad de fiscalizacin de la Administracin Concedente o la
que por ley tengan otras instancias pblicas de fiscalizacin tales como la Contralora
General de la Repblica. Queda entendida la responsabilidad de los rganos de fiscalizacin
que intervienen de respetar esta clusula en cuanto a la confidencialidad.
20.20 REFRENDO
Este contrato ser remitido a la Contralora General de la Repblica para su respectivo refrendo.
En fe del cumplimiento de este Contrato, firmamos en la ciudad de San Jos, Costa Rica, el ____
de ____ del ao 2009.
___________________________
SOCIEDAD CONCESIONARIA
____________________________
ADJUDICATARIO
207
____________________________________________________
PRESIDENTA DEL CONSEJO NACIONAL DE CONCESIONES
Y MINISTRA DE OBRAS PUBLICAS Y TRANSPORTES
_________________________
PRESIDENTE EJECUTIVO
DE JAPDEVA
_______________________________
PRESIDENTE DE LA REPBLICA
_________________________
MINISTRO DE HACIENDA
208
ANEXO 1
OBRAS A CONSTRUIR (FASES 2 Y 3) Y
REA DE LA CONCESIN
209
210
211
ANEXO 2
FORMULARIOS
212
FORMULARIO 1
ACREDITACIN DEL OFERENTE
1.
2.
Documento de identificacin:
3.
Actividad comercial:
4.
Pas de origen:
5.
6.
Telfono:
7.
Fax:
8.
9.
Si es la misma persona de la casilla No. 9 marque una x sin llenar las casillas No. 12, 13 y
14.
Nmero
Identificacin
de
1
2
3
Quien suscribe, declara bajo la fe de juramento, entendido de las penalidades por falso testimonio,
que la informacin dada anteriormente es veraz y sin alteraciones. As mismo, con la presentacin
de este formulario el suscrito (a) acepta los trminos del cartel de licitacin de este proyecto.
Firma
Es autntica
213
Este formulario deber presentarse por los interesados en participar en este proceso de licitacin
en calidad de oferente, con cada uno de las casillas anteriores debidamente llenas.
Se adjuntan los siguientes documentos:
1.
Copia certificada por Notario Pblico de la cdula jurdica de la persona jurdica que acta
como oferente. En caso de ser oferta conjunta o en consorcio los documentos de identidad
de cada una de las personas que lo conforman.
2.
3.
Copia de los documentos de identidad de otras personas con las que puede contactar la
Administracin concedente en Costa Rica.
4.
Certificacin Notarial del Poder otorgado al(los) Representante(s) legal(es) del oferente de
conformidad con la clusula 4.4.5.3, de la Primera Parte de este cartel.
5.
6.
Personera jurdica de conformidad con la clusula 4.4.5.1de la primera parte de este cartel.
con indicacin del capital accionario de conformidad con la clusula 4.4.5.2, de la Primera
Parte de este cartel.
7.
8.
214
FORMULARIO 2
INFORMACIN QUE DEBEN SUMINISTRAR LOS CONSORCIOS
Porcentaje
de
Nombre de cada uno de los rea de responsabilidad segn el
Participacin en el
miembros del consorcio
acuerdo de consorcio
capital social ( 1 )
1
2
3
4
5
En caso de que se haya otorgado poder para actuar a nombre del consorcio, indicar la siguiente
informacin del representante del consorcio:
Nombre:
Nmero de identificacin:
Correo Electrnico:
Telfono:
Nmero de Fax:
Direccin en Costa Rica para recibir notificaciones:
Documentos que deben adjuntar:
1.
Copia certificada por notario pblico y debidamente consularizada del documento en el que
consta el acuerdo de consorcio, el cual deber cumplir con los requisitos mnimos
establecidos en el Cartel, clusula 3.3.2.1
2.
Copia certificada por notario pblico del documento de identidad del o los representantes del
consorcio (si se adjunt al Formulario 1, nicamente haga referencia al folio en el que
consta).
Se refiere al porcentaje del capital social de la Sociedad Concesionaria que se compromete a tener el
miembro del consorcio
215
3.
Certificacin notarial del poder otorgado al representante legal (si este documento ya fue
aportado en el Formulario 1, hacer referencia al nmero de folio en el que consta)
FORMULARIO 3
PARTICIPACIN DE COMPAAS SUBSIDIARIAS QUE ACREDITEN EXPERIENCIA
TCNICA Y/O CAPACIDAD FINANCIERA DE LA SOCIEDAD MATRIZ O DE UNA
SOCIEDAD DEL MISMO GRUPO EMPRESARIAL
Formulario de uso exclusivo para los casos en que participen Sociedades Subsidiarias que
acrediten la experiencia tcnica y/o capacidad financiera de la Sociedad Matriz o de una Sociedad
del Mismo Grupo Empresarial de conformidad con la clusula 3.5.2 del cartel de licitacin. Debe
llenarse uno por cada Sociedad Subsidiaria que se encuentre en esta condicin. Este documento
debe ser firmado por el legtimo representante de la Sociedad Matriz o de una Sociedad del Mismo
Grupo Empresarial cuya experiencia tcnica o capacidad financiera se acredite, y deber ser
autenticado por Notario Pblico o consularizado.
a.
b.
Fecha de Creacin:
c.
Nombre de la Sociedad Matriz o de una Sociedad del Mismo Grupo Empresarial de la que se
acredita la experiencia tcnica o capacidad financiera:
d.
e.
Se deben acompaar las certificaciones o los documentos que comprueban que la sociedad
cuya experiencia tcnica o capacidad financiera se acredita, est dentro de la definicin de la
Sociedad Matriz o de una Sociedad del Mismo Grupo Empresarial, establecida en el Cartel
(FORMULARIO 4).
Firma
Es Autntica
2.
216
3.
Declaracin jurada de la empresa matriz o sociedad del mismo grupo empresarial para
acreditar experiencia tcnica en capacidad financiera y atestados en general de quien se
compromete (matriz o empresa del mismo grupo empresarial) y la subsidiaria oferente
(FORMULARIO 4).
FORMULARIO 4
DECLARACIN JURADA DE LA SOCIEDAD QUE ACREDITA SU EXPERIENCIA TCNICA Y/O,
SU CAPACIDAD FINANCIERA
El suscrito,
(nombre del representante de la Sociedad Matriz o de una
Sociedad del Mismo Grupo Empresarial de la Sociedad Subsidiaria que participa como oferente en
este concurso), nmero de identificacin
, ocupacin
,
nacionalidad
, domicilio
,
(puesto o condicin del declarante) de la
en mi condicin de
compaa
(nombre de la Sociedad Matriz o de una
Sociedad del Mismo Grupo Empresarial) una compaa debidamente incorporada y existente bajo
(pas en la que se encuentra inscrita la sociedad cuya
las leyes de
experiencia tcnica o capacidad financiera se pretende acreditar), advertido de la trascendencia
legal de este acto y de las penas previstas para los delitos de perjurio y falso testimonio, declaro
bajo la fe de juramento que:
1.
La sociedad
(nombre de la Sociedad
Subsidiaria oferente) es subsidiaria de mi representada, toda vez que la totalidad de su
capital pertenece a mi representada. (O: La sociedad (nombre de la Sociedad Subsidiaria
oferente) es parte del Mismo Grupo Empresarial de mi representada).
217
2.
El suscrito
(nombre del representante) hago constar
que entiendo y conozco la responsabilidad y consecuencias que conlleva esta declaracin y firmo
en la ciudad de
, el da
del mes
del ao.
Firma
Es autntica
(Para la validez de este documento la firma deber ser autenticada por la autoridad competente.
Cuando el documento sea expedido fuera del territorio costarricense, el documento deber cumplir
con la consularizacin).
FORMULARIO 5
ACREDITACIN DE LA CONDICIN DE REPRESENTANTE
DE CASAS EXTRANJERAS
Fecha:
218
concurrir como oferente en este concurso pblico en su condicin de representante de casas
extrajeras y en esa condicin se coloca la presente oferta.
Quedo a sus rdenes,
1) Adjuntar copiar certificada por Notario Pblico del Contrato de Representacin de casas
extranjeras suscrito por la casa matriz con el oferente.
FORMULARIO 6
OFERTA TCNICA
EXPERIENCIA DEL OFERENTE EN CONSECUSIN DE
FINANCIAMIENTO PARA PROYECTOS DE INFRAESTRUCTURA
OFERENTE:
Nombre del representante legal que acredita la empresa: ________________________________
Descripcin de la operacin de financiamiento que constituye la experiencia: _______________
Nombre de la entidad que Valor
Moneda En dlares Fecha de Forma
financia, monto en % de la obtenido original de
los la
de
inversin
a
realizar
EEUU
operacin
ejecucin
cubierta
con
el
financiamiento, trminos
logrados y cualquier otra
informacin relevante.
Valor
facturado,
indexado
a
Diciembre
2008 en US $.
219
Bajo la fe del juramento, declaro:
a) Que la anterior informacin corresponde a experiencia exitosa, segn lo previsto en este
cartel de licitacin.
b) Que la experiencia que acredito corresponde a obras desarrolladas por la persona que
represento, de manera directa o mediante subcontrato, pero asumiendo directamente la
responsabilidad por los resultados del proyecto.
c) Que la anterior informacin es cierta.
Firma del representante legal _______________________
(Representante legal de la persona que acredita experiencia)
FORMULARIO 7
OFERTA TCNICA
EXPERIENCIA EN OPERACIN DE TERMINALES DE CONTENEDORES
OFERENTE
Nombre del representante legal que acredita la experiencia: _______________________
Parte
que
acredita
la
experien
cia
Descripci localiza
n de las cin
obras que
constituye
n
la
experienci
a
Fecha de
inicio de
la
concesin
Fecha de
vencimient
o de la
concesin
Contina
operand
o
la
concesi
n
Fecha en
que
termin su
participaci
n
Porcentaje de
participacin
en
la
asociacin
que tiene la
experiencia
Entidad
contrata
nte
y
referenci
as*
220
221
FORMULARIO 8
OFERTA TCNICA
EXPERIENCIA DEL OFERENTE
SUMA DE EXPERIENCIA EN CONSORCIOS
OFERENTE: ______________________________
Nombre del representante legal que acredita la experiencia: ______________________________
Porcentaje de
participacin
Valor en US$ de
la experiencia,
segn Formulario
TOTAL
* Usar hoja separada para dar los detalles de las referencias
Bajo la gravedad de juramento, certifico:
Que la anterior informacin corresponde a experiencia exitosa, segn lo previsto en el Cartel de
Que la experiencia que acredito corresponde a obras desarrolladas por la persona que
represento, de manera directa o mediante subcontrato, pero asumiendo directamente la
responsabilidad por los resultados del proyecto.
Que la informacin contenida en el cuadro anterior es cierta.
Firmado: ______________________________
(Representante Legal de la persona que acretida experiencia)
222
FORMULARIO9
CAPACIDAD FINANCIERA
PATRIMONIO
OFERENTE: ______________________________
Nombre del representante legal que acredita la experiencia:
______________________________
Valor del patrimonio neto
Firmado: ______________________________
(Representante Legal de la persona que acretida experiencia)
FORMULRIO9A
223
CAPACIDAD FINANCIERA
SUMA PATRIMONIO NETO PARA CONSORCIOS
OFERENTE: ______________________________
Nombre del miembro del oferente
Porcentaje de participacin
TOTAL
Firmado: ______________________________
(Representante Legal de la persona que acretida experiencia)
FORMULARIO 10
224
CAPACIDAD FINANCIERA
FLUJO DE CAJA DE OPERACIN
OFERENTE: ______________________________
Nombre del representante legal que acredita la experiencia:
______________________________
Monto del Flujo de Caja Operacin
Firmado: ______________________________
F(Representante
ORMULARIO 1Legal
0 A de la persona
que acretida experiencia)
CAPACIDAD FINANCIERA
SUMA MONTO FLUJO DE CAJA DE OPERACIN PARA CONSORCIOS
OFERENTE: ______________________________
TOTAL
Firmado: ______________________________
(Representante Legal de la persona que acretida experiencia)
225
FORMULARIO 11
Presupuesto de Obra
PROYECTO:
.
COSTO
:
FECHA
:
ITEM
DESCRIPCIN
1.1
1.1.1
1.2
1.2.1
1.3
1.3.1
1.4
1.4.1
2
2.1
2.1.1
3
3.1
3.1.1
3.2
3.2.1
3.3
UNIDAD
DE OBRA
Y
RELLENOS
PREPARACIN DEL SITIO
ROMPEOLAS
NUEVO MUELLE
PAVIMENTO Y CERCO
REA DE PAVIMENTO
CONEXIN EXTERNA
CAMINO Y SERVICIO DE CAMINOS EN
EL ROMPEOLAS
PRECIO
CANTIDA
UNITARI
D
O
COST
O
226
3.3.1
3.4
3.4.1
4
4.1
4.1.1
4.2
4.2.1
5
5.1
5.1.1
5.2
5.2.1
5.3
5.3.1
5.4
5.4.1
6
6.1
6.1.1
7
7.1
7.1.1
8
CERCO
UTILIDADES Y SERVICIO
SERVICIOS
SUBESTACIN
EDIFICACIONES
TALLERES
EDIFICIO ADMINISTRATIVO
EDIFICIO DE AMENIDADES
PUERTAS DE INGRESO
NUEVO ALINEAMIENTO DEL RO
REA ILUMINADA
Viabilidad ambiental y costos de las
obras de mitigacin
FASE 3 del Plan Maestro
1
1.1
1.1.1
1.2
1.2.1
1.3
1.3.1
2
2.1
2.1.1
DRAGADO,
RELLENO
PREPARACIN DE SITIO
DRAGADOS
RELLENOS
PREPARACIN DEL SITIO
NUEVO MUELLE
227
3
3.1
3.1.1
3.2
3.2.1
4
4.1
4.1.1
5
5.1
5.1.1
5.2
5.2.1
5.3
5.3.1
6
6.1
6.1.1
PAVIMENTO Y CERCO
REA DE PAVIMENTO
CERCO
SERVICIOS
EDIFICACIONES
TALLERES
EDIFICIO ADMINISTRATIVO
EDIFICIO DE AMENIDADES
REA ILUMINADA
228
FORMULARIO 12
OFERTA TCNICA
PRESUPUESTO DE OBRA
PRECIOS UNITARIOS Y TOTALES (Artculo 27 "R.L.C.A")
NOMBRE DEL PROYECTO
FECHA
CONCURSO N
EMPRESA
Costo Directo
DESCRIPCIN
DE
ACTIVIDADES
N ACTIVIDAD
FASE 1
Dragado,
relleno
preparacin de sitio
1.1 Dragado
y
1.1.1
1.2 Relleno
1.2.1
1.3.1
1.4 Rompeolas
1.4.1
Act
1.1.
1
Act
Act
1.2.
1
Act
Act
1.3.
1
Act
Act
1.4.
1
Act
Cost
Unida
o
d de
Costo
Man
obra
Insumo
o de
s
Obr
a
Costo
Indirecto
Imprevist Utilid Tota
Costo
Costo
o
ad
l
Mano
Insumo
de
s
Obra
229
2
Nuevo Muelle
2.1
2.1.1
Pavimento y cerco
3.1.1
3.2.1
3.3
Camino y servicio de
3.3.1
caminos en el rompeolas
3.4 Cerco
3.4.1
Utilidades y servicio
4.1 Servicios
4.1.1
4.2 Subestacin
4.2.1
Edificaciones
5.1 Talleres
5.1.1
Act
2.1.
1
Act
2.1.
2
Act
3.1.
1
Act
Act
3.2.
1
Act
Act
3.3.
1
Act
Act
3.4.
1
Act
Act
4.1.
1
Act
Act
4.2.
1
Act
Act
5.1.
1
Act
230
5.2.1
5.3.1
5.4.1
6.1
6.1.1
rea iluminada
7.1
7.1.1
FASE 2
Dragado,
relleno
preparacin de sitio
1.1 Dragado
1.1.1
1.2.1
1.3.1
Nuevo Muelle
Act
6.1.
1
Act
Act
7.1.
1
1.2 Relleno
Act
5.2.
1
Act
Act
5.3.
1
Act
Act
5.4.
1
Act
Act
1.1.
1
Act
Act
1.2.
1
Act
Act
1.3.
1
Act
231
2.1
2.1.1
Pavimento y cerco
3.1.1
3.2 Cerco
3.2.1
Servicio
4.1
4.1.1
Edificaciones
5.1 Talleres
5.1.1
5.2.1
5.3.1
6
6.1
rea iluminada
6.1.1
Act
2.1.
1
Act
2.1.
2
Act
3.1.
1
Act
Act
3.2.
1
Act
Act
4.1.
1
Act
Act
5.1.
1
Act
Act
5.2.
1
Act
Act
5.3.
1
Act
Act
6.1.
1
Act
232
FORMULARIO 13
233
OFERTA ECONMICA
TARIFA OFERTADA POR CONTENEDOR
Oferente: __________________________________________
Firmado: ______________________________
(Representante Legal de la persona que acretida experiencia)
234
FORMULARIO 14
SOLICITUD DE REUNIONES INDIVIDUALES
El suscrito
documento de identidad No.