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Colegio Colombiano de Psiclogos

Instituto Colombiano de Bienestar


Familiar
Diplomado en justicia restaurativa
JUSTICIA RESTAURATIVA Y MECANISMOS
ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS

Gerardo A. Hernndez M.
Psiclogo-Abogado
Magster Derecho Penal y Criminologa
Asesor jurdico del Colegio Colombiano de
Psiclogos y Secretario Jurdico del Tribunal
Nacional Deontolgico y Biotico de Psicologa

Bogot, D.C., 2012

justicia restaurativa

ley 906 de 2004


Artculo 518: Se entender por programa de justicia
restaurativa todo proceso en el que la vctima y el
imputado, acusado o sentenciado participan
conjuntamente de forma activa en la resolucin de
cuestiones derivadas del delito en busca de un
resultado restaurativo, con o sin la participacin de un
facilitador.
Se entiende por resultado restaurativo, el acuerdo
encaminado a atender las necesidades y
responsabilidades individuales y colectivas de las partes
y a lograr la reintegracin de la vctima y del infractor en
la comunidad en busca de la reparacin, la restitucin y
el servicio a la comunidad.

Aproximacin a una definicin


La Justicia Restaurativa es un modelo tomado de
sociedades aborgenes autctonas de Amrica del
Norte y Nueva Zelandia. Segn Hernndez, (2011),
citando a Echeverri y Maca, (2007), es un proceso
que busca la reparacin del dao a la vctima y la
restauracin del tejido social daado con la conducta
criminal, y junto con ello la rehabilitacin del
victimario, mediante el encuentro y el dialogo
participativo, voluntario y activo entre cuatro actores:
vctima, victimario, sociedad y Estado (p. 265).

Estamos de cuerdo?
La Justicia Restaurativa se considerar
como un modelo de reconstruccin del
tejido social, por centrarse en los pilares
de verdad, justicia y reparacin; como una
alternativa viable a la justicia retributiva
tradicional, pues comprende una forma
alternativa de justicia fundamentada en la
reparacin de los perjuicios materiales,
psicolgicos, familiares y sociales, que
son causados por el delito.

Mecanismos alternativos de
solucin de conflictos
Conciliacin
Mediacin
Amigable composicin
Arbitraje
Transaccin

Fundamentos:
C.N. Art. 116 (4):
Los particulares pueden ser investidos
transitoriamente de la funcin de
administrar justicia en la condicin de
conciliadores o en la de rbitros habilitados
por las partes para proferir fallos en
derecho o en equidad, en los trminos que
determine la ley.

Ley Estatutaria de la Administracin


de Justicia (270 de 1996), Modificada
por la Ley 1437 de 2011

"Artculo 8. Alternatividad. La ley podr


establecer mecanismos diferentes al
proceso judicial para solucionar los
conflictos que se presenten entre los
asociados y sealar los casos en los
cuales habr lugar al cobro de honorarios
por stos servicios".

Ley Estatutaria de la Administracin de


Justicia (270 de 1996)
"Artculo 13. Del ejercicio de la funcin jurisdiccional
por otras autoridades y por particulares. Ejercen
funcin jurisdiccional de acuerdo con lo establecido
en la Constitucin Poltica:
3. Los particulares actuando como conciliadores o
rbitros habilitados por las partes, en asuntos
susceptibles de transaccin, de conformidad con los
procedimientos sealados en le ley. Tratndose de
arbitraje, las leyes especiales de cada materia
establecern las reglas del proceso, sin perjuicio de
que los particulares puedan acordarlas. Los rbitros,
segn lo determine la ley, podrn proferir sus fallos en
derecho o en equidad".

Mecanismos alternativos (sentencia C893 de 2001):


Los mecanismos alternativos de solucin de conflictos no
deben ser interpretados solamente como una manera de
descongestionar el aparato de justicia sino tambin, y
principalmente, como una forma de participacin de la
sociedad civil en los asuntos que los afectan. En este sentido,
es incuestionable su estirpe democrtica, en la medida en que
generan espacios de intervencin de la comunidad en el
desarrollo de la funcin jurisdiccional evitando la
conflictivizacin de la sociedad y logrando, por ende, el
fortalecimiento de la legitimidad del aparato de justicia estatal
en la medida en que ste puede dedicarse a resolver aquellos
asuntos que son de verdadera trascendencia social.

Continua la sentencia C-893 de


2001:
Desde esta perspectiva, se ha considerado que
el presupuesto bsico para la efectividad de la
justicia consensual es la existencia de una
sociedad civil organizada, integrada cultural,
valorativa y normativamente, pues al decir
Auerbach "slo cuando existe congruencia entre
los individuos y su comunidad, con valores y
deberes compartidos, existe la posibilidad de
justicia sin derecho".

Justicia informal-complementaria
Los MASC son complementarios de la
justicia formal.
Justicia informal:
La justicia informal proveniente de la aplicacin
de los mecanismos alternativos de solucin de
conflictos no es sustitutiva sino complementaria
de la justicia estatal formal. De ah la necesidad
de que sea desarrollada gradualmente por el
legislador, como expresin de una poltica de
Estado tendiente a propiciar la vinculacin de la
sociedad civil en la construccin de su propio
destino.

No imposicin unilateral por el Estado


Estas alternativas privadas para la solucin de
conflictos no deban ser impuestas unilateralmente por
el Estado con el fin de solucionar los problemas
estructurales que aquejan a la administracin de
justicia, porque en vez de propender por la eficacia de
sta funcin pblica se estaran generando serios
problemas prcticos producto del resquebrajamiento
de la autonoma privada y la consecuente
desconfianza de las partes en los rbitros y
conciliadores. En verdad, esta clase de soluciones
parciales pueden ser dainas y contraproducentes
cuando se las concibe como remedios absolutos y
unilaterales.

ley 906 de 2004


Artculo 521. Mecanismos. Son mecanismos de
justicia restaurativa la conciliacin preprocesal, la
conciliacin en el incidente de reparacin integral
y la mediacin.

La conciliacin (Dto 1818


de 1998)
Definicin legal:
Art. 1: Mecanismo de resolucin de
conflictos a travs del cual, dos o ms
personas gestionan por s mismas la
solucin de sus diferencias, con la ayuda
de un tercero neutral y calificado,
denominado conciliador

Art. 522. La conciliacin en


los delitos querellables
La conciliacin se surtir obligatoriamente
y como requisito de procedibilidad para el
ejercicio de la accin penal, cuando se
trate de delitos querellables, ante el fiscal
que corresponda, o en un centro de
conciliacin o ante un conciliador
reconocido como tal.

los delitos querellables


Art. 74 (CPP). Delitos que requieren
querella. Para iniciar la accin penal ser
necesario querella en los siguientes delitos,
excepto cuando el sujeto pasivo sea un
menor de edad:

los delitos querellables


1. Aquellos que de conformidad con el Cdigo
Penal no tienen sealada pena privativa de
la libertad.
2. Induccin o ayuda al suicidio (C. P. artculo
107); lesiones personales sin secuelas que
produjeren incapacidad para trabajar o
enfermedad sin exceder de sesenta (60)
das (C. P. artculo 112 incisos 1 y 2);
lesiones personales con deformidad fsica
transitoria (C. P. artculo 113 inciso 1);

los delitos querellables


lesiones personales con perturbacin funcional
transitoria (C. P. artculo 114 inciso 1); parto o
aborto preterintencional (C. P. artculo 118);
lesiones personales culposas (C. P. artculo
120); omisin de socorro (C. P. artculo 131);
violacin a la libertad religiosa (C. P. artculo
201); injuria (C. P. artculo 220); calumnia (C. P.
artculo 221); injuria y calumnia indirecta (C. P.
artculo 222); injuria por vas de hecho (C. P.
artculo 226); injurias recprocas (C. P. artculo
227); violencia intrafamiliar (C. P. artculo 229);

los delitos querellables


maltrato mediante restriccin a la libertad fsica
(C. P. artculo 230); inasistencia alimentaria (C.
P. artculo 233); malversacin y dilapidacin de
los bienes de familiares (C. P. artculo 236);
hurto simple cuya cuanta no exceda de ciento
cincuenta (150) salarios mnimos mensuales
legales vigentes (C. P. artculo 239 inciso 2);
alteracin, desfiguracin y suplantacin de
marcas de ganado (C. P. artculo 243); estafa
cuya cuanta no exceda de ciento cincuenta
(150) salarios mnimos mensuales legales
vigentes (C. P. artculo 246 inciso 3);

los delitos querellables


emisin y transferencia ilegal de cheques (C. P.
artculo 248); abuso de confianza (C. P. artculo
249); aprovechamiento de error ajeno o caso
fortuito (C. P. artculo 252); alzamiento de bienes
(C. P. artculo 253); disposicin de bien propio
gravado con prenda (C. P. artculo 255);
defraudacin de fluidos (C. P. artculo 256);
acceso
ilegal
de
los
servicios
de
telecomunicaciones (C. P. artculo 257);
malversacin y dilapidacin de bienes (C. P.
artculo 259); usurpacin de tierras (C. P. artculo
261);

los delitos querellables


usurpacin de aguas (C. P. artculo 262);
invasin de tierras o edificios (C. P. artculo
263); perturbacin de la posesin sobre
inmuebles (C. P. artculo 264); dao en bien
ajeno (C. P. artculo 265); usura y recargo de
ventas a plazo (C. P. artculo 305); falsa
autoacusacin (C. P. artculo 437); infidelidad a
los deberes profesionales (C. P. artculo 445).

Art. 522. La conciliacin en


los delitos querellables
La conciliacin se surtir obligatoriamente
y como requisito de procedibilidad para el
ejercicio de la accin penal, cuando se
trate de delitos querellables, ante el fiscal
que corresponda, o en un centro de
conciliacin o ante un conciliador
reconocido como tal.

Art. 522. La conciliacin en


los delitos querellables
En el primer evento, el fiscal citar a
querellante y querellado a diligencia de
conciliacin. Si hubiere acuerdo proceder
a archivar las diligencias. En caso
contrario, ejercitar la accin penal
correspondiente, sin perjuicio de que las
partes acudan al mecanismo de la
mediacin.

Art. 522. La conciliacin en


los delitos querellables
Si la audiencia de conciliacin se realizare
ante un centro o conciliador reconocidos
como tales, el conciliador enviar copia
del acta que as lo constate al fiscal quien
proceder al archivo de las diligencias si
fue exitosa o, en caso contrario, iniciar la
accin penal correspondiente, si fuere
procedente, sin perjuicio de que las partes
acudan al mecanismo de la mediacin.

Art. 522. La conciliacin en


los delitos querellables
La inasistencia injustificada del querellante
se entender como desistimiento de su
pretensin. La del querellado motivar el
ejercicio de la accin penal, si fuere
procedente.
En cualquier caso, si alguno de los citados
fuere incapaz, concurrir su representante
legal.
La conciliacin se ceir, en lo pertinente,
a lo establecido en la Ley 640 de 2001.

ASUNTOS CONCILIABLES
Sern conciliables todos los asuntos
susceptibles de transaccin,
desistimiento y aquellos que
expresamente determine la ley (artculo
65 Ley 446 de 1998).

EFECTOS

El acuerdo conciliatorio hace trnsito


a cosa juzgada y el acta de
conciliacin presta mrito ejecutivo.
(Artculo 66 Ley 446 de 1998).

EFECTOS
ARTICULO 3. El acuerdo
conciliatorio hace trnsito a cosa
juzgada y el acta de conciliacin
presta mrito ejecutivo. (Artculo 66
Ley 446 de 1998).

De los conciliadores
Artculo 5. Calidades del conciliador. El
conciliador que acte en derecho deber ser
abogado titulado, salvo cuando se trate de
conciliadores de centros de conciliacin de
consultorios jurdicos de las facultades de
derecho y de los personeros municipales y
de los notarios que no sean abogados
titulados.

Continua el mismo articulo


Los estudiantes de ltimo ao de
Sicologa, Trabajo Social, Psicopedagoga
y Comunicacin Social, podrn hacer sus
prcticas en los centros de conciliacin y
en las oficinas de las autoridades
facultadas para conciliar, apoyando la
labor del conciliador y el desarrollo de las
audiencias. Para el efecto celebrarn
convenios con las respectivas facultades
y con las autoridades correspondientes.

Artculo 35. Requisito de procedibilidad. En los


asuntos susceptibles de conciliacin, la conciliacin
extrajudicial en derecho es requisito de procedibilidad
para acudir ante las jurisdicciones civil, contencioso
administrativa, laboral y de familia, de conformidad
con lo previsto en la presente ley para cada una de
estas reas.
Realizada la audiencia sin que se haya logrado
acuerdo conciliatorio total o parcial, se prescindir de
la conciliacin prevista en el artculo 101 del Cdigo
de Procedimiento Civil o de la oportunidad de
conciliacin que las normas aplicables contemplen
como obligatoria en el trmite del proceso, salvo
cuando el demandante solicite su celebracin.

El requisito de procedibilidad se entender


cumplido cuando se efecte la audiencia de
conciliacin sin que se logre el acuerdo, o
cuando vencido el trmino previsto en el inciso
1 del artculo 20 de esta ley la audiencia no
se hubiere celebrado por cualquier causa; en
este ltimo evento se podr acudir
directamente a la jurisdiccin con la sola
presentacin de la solicitud de conciliacin.

Con todo, podr acudirse directamente a la


jurisdiccin cuando bajo la gravedad del juramento,
que se entender prestado con la presentacin de la
demanda, se manifieste que se ignora el domicilio, el
lugar de habitacin y el lugar de trabajo del
demandado, o que este se encuentra ausente y no se
conoce su paradero.
Cuando en el proceso de que se trate, y se quiera
solicitar el decreto y la prctica de medidas
cautelares, se podr acudir directamente a la
jurisdiccin. De lo contrario, tendr que intentarse la
conciliacin extrajudicial en derecho como requisito
de procedibilidad, de conformidad con lo previsto en
la presente ley.

Pargrafo. Cuando la conciliacin


extrajudicial en derecho sea requisito de
procedibilidad y se instaure la demanda
judicial, sin perjuicio de lo previsto en los
artculos 22 y 29 de esta ley el juez
impondr multa a la parte que no haya
justificado su inasistencia a la audiencia.
Esta multa se impondr hasta por valor de
dos (2) salarios mnimos legales
mensuales vigentes en favor del Consejo
Superior de la Judicatura.

Decreto: 1818
ARTICULO 16. LA CONCILIACION
TENDRA CARACTER CONFIDENCIAL. Los
que en ella participen debern mantener la
debida reserva y las frmulas de acuerdo
que se propongan o ventilen, no incidirn en
el proceso subsiguiente cuando este tenga
lugar.
A la conciliacin las partes podrn concurrir
con o sin apoderado. (Artculo 76 Ley 23 de
1991).

Mediacin (Art. 523)


Concepto
Mediacin es un mecanismo por medio del cual
un tercero neutral, particular o servidor pblico
designado por el Fiscal General de la Nacin o
su delegado, conforme con el manual que se
expida para la materia, trata de permitir el
intercambio de opiniones entre vctima y el
imputado o acusado para que confronten sus
puntos de vista y, con su ayuda, logren
solucionar el conflicto que les enfrenta.

Mediacin
La mediacin podr referirse a la reparacin,
restitucin o resarcimiento de los perjuicios
causados; realizacin o abstencin de
determinada conducta; prestacin de
servicios a la comunidad; o pedimento de
disculpas o perdn.

Mediacin
Artculo 524. Procedencia. La mediacin
procede desde la formulacin de la
imputacin y hasta antes del inicio del juicio
oral para los delitos perseguibles de oficio
cuyo mnimo de pena no exceda de cinco (5)
aos de prisin, siempre y cuando el bien
jurdico protegido no sobrepase la rbita
personal del perjudicado, y vctima, imputado
o acusado acepten expresa y voluntariamente
someter su caso a una solucin de justicia
restaurativa.

Mediacin
En los delitos con pena superior a cinco (5)
aos la mediacin ser considerada para
otorgar algunos beneficios durante el trmite
de la actuacin, o relacionados con la
dosificacin de la pena, o el purgamiento de
la sancin.

Mediacin
Artculo 525. Solicitud. La mediacin podr
solicitarse por la vctima o por el imputado o
acusado ante el fiscal, juez de control de
garantas o juez de conocimiento, segn el
caso, para que el Fiscal General de la Nacin,
o su delegado para esos efectos, proceda a
designar el mediador.
En los casos de menores, inimputables y
vctimas incapaces, sus representantes
legales debern participar en la mediacin.

Mediacin
Artculo 526. Efectos de la mediacin. La
decisin de vctima y victimario de acudir a la
mediacin tiene efectos vinculantes, en
consecuencia, excluye el ejercicio de la
accin civil derivada del delito y el incidente
de reparacin integral.
El mediador expedir un informe de sus
resultados y lo remitir al fiscal o al juez,
segn el caso, para que lo valore y determine
sus efectos en la actuacin.

Mediacin
Los resultados de la mediacin sern
valorados para el ejercicio de la accin penal;
la seleccin de la coercin personal, y la
individualizacin de la pena al momento de
dictarse sentencia.

Mediacin
Artculo 527. Directrices. El Fiscal General de
la Nacin elaborar un manual que fije las
directrices del funcionamiento de la
mediacin, particularmente en la capacitacin
y evaluacin de los mediadores y las reglas
de conducta que regirn el funcionamiento de
la mediacin y, en general, los programas de
justicia restaurativa.

Muchas gracias
Gerardo A. Hernndez M., Ma.

psicoger@gmail.com
asesorjuridico@colpsic.org.co