Redp - A Nova Lei de Mediacao Brasileira - Comentarios Ao Projeto de Lei N 7.169.2014-Libre

REVISTA ELETRNICA DE DIREITO PROCESSUAL
Peridico Semestral da Ps-Graduao Stricto Sensu

em Direito Processual da UERJ
VOLUME ESPECIAL:
A NOVA LEI DE MEDIAO BRASILEIRA
COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI N 7.169/14
HUMBERTO DALLA BERNARDINA DE PINHO

Organizador
BRUNO DE S BARCELOS CAVACO

CRISTIANE IWAKURA
DARIO RIBEIRO MACHADO JUNIOR
PAULO AMRICO MAIA FILHO
RODRIGO A. ODEBRECHT CURI GISMONDI
Autores
ISSN 1982-7636 - Estrato B3 Qualis

www.redp.com.br
Ano 8. Volume Especial.
Rio de Janeiro
2014
A NOVA LEI DE MEDIAO BRASILEIRA

COMENTRIOS AO PROJETO DE LEI N 7.169/14

PROMOTOR DE JUSTIA NO RJ.
MESTRANDO EM DIREITO PROCESSUAL NA UERJ
CRISTIANE IWAKURA
PROCURADORA FEDERAL.
DOUTORANDA EM DIREITO PROCESSUAL NA UERJ.

JUIZ FEDERAL.

PROMOTOR DE JUSTIA
PROFESSOR ASSOCIADO NA UERJ

DESEMBARGADOR NO TRT DA 13A REGIO
DOUTORANDO EM EMPRESA E ATIVIDADES ECONMICAS NA UERJ

PROCURADOR DO MUNICPIO NO RJ
Rio de Janeiro
2014
SUMRIO:
APRESENTAO ................................................................................................ p. 04
PREMBULO DO P.L. 7.169/14 .......................................................................... p. 05
DISPOSIES GERAIS ....................................................................................... p. 35
MEDIADORES: DISPOSIES GERAIS ........................................................... p. 62
CRISTIANE IWAKURA
MEDIADORES EXTRAJUDICIAIS .................................................................... p. 79
MEDIADORES JUDICIAIS ................................................................................. p. 96
PROCEDIMENTO: DISPOSIES GERAIS ...................................................... p. 108
PROCEDIMENTO: MEDIAO EXTRAJUDICIAL ......................................... p. 130
PROCEDIMENTO. MEDIAO JUDICIAL ...................................................... p. 145
CONFIDENCIALIDADE ...................................................................................... p. 162
MEDIAO PBLICA ........................................................................................ p. 168
DISPOSIES FINAIS ........................................................................................ p. 203
CRISTIANE IWAKURA
BIBLIOGRAFIA .................................................................................................... p. 227
APRESENTAO
Este volume o resultado das pesquisas realizadas pelo Grupo "Observatrio da

Mediao" e da investigao levada a cabo pelos mestrandos e doutorandos do Programa de
Ps-graduao em Direito da UERJ que se inscreveram na disciplina "Mecanismos Alternativos
de Soluo de Conflitos", ministrada no primeiro semestre de 2014.
O objeto de nosso estudo foi o Projeto de Lei n 517/11, que tramitou, inicialmente, no
Senado Federal, por iniciativa do Sen. Ricardo Ferrao. Em seguida, foram agregados os
Projetos 405 e 434, ambos de 2013. Em dezembro do mesmo ano, o Sen. Vital do Rego
apresentou relatrio substitutivo, unificando os trs projetos. Aprovado o texto, foi ele remetido
Cmara, onde foi recebido como P.L. 7.169/14. Em junho de 2014, o Dep. Sergio Zveiter
apresentou Substitutivo ao texto, que aguarda votao para ser, ento, devolvido ao Senado.
Nosso trabalho teve por base esta ltima verso. Realizamos um exame comparativo
entre os Projetos, bem como levamos em considerao as disposies do Projeto do novo
Cdigo de Processo Civil (P.L.S. 166/10 e P.L. 8.046/10), bem como o disposto na Resoluo
n 125/10 do Conselho Nacional de Justia.
Lateralmente, apresentamos algumas questes pertinentes ao direito comparado, como
o tpico da mediao obrigatria previsto na legislao italiana, bem como os antecedentes do
uso da mediao pela Administrao Pblica.
Esse texto no tem a pretenso de lanar ideias definitivas, mas, apenas, abrir a
discusso sobre alguns pontos que tero extrema relevncia no processo civil contemporneo
brasileiro, o qual deve manter fortes e indissociveis laos com a mediao e a conciliao,
diante dos ditames da pacificao e da busca do meios mais adequado para a soluo dos
litgios.
Rio de Janeiro, setembro de 2014.
Humberto Dalla Bernardina de Pinho

Organizador
PREMBULO DO P.L. 7.169/14

CMARA DOS DEPUTADOS

COMISSO DE CONSTITUIO E JUSTIA E DE CIDADANIA
SUBSTITUTIVO AO PROJETO DE LEI No 7.169, de 2014.
Dispe sobre a mediao entre particulares como o meio alternativo de soluo de
controvrsias e sobre a composio de conflitos no mbito da Administrao Pblica;
altera a Lei no 9.469, de 10 de julho de 1997, e o Decreto no 70.235, de 6 de maro
de 1972; e revoga o 2o do art. 6o da Lei no 9.469, de 10 de julho de 1997.
O Congresso Nacional decreta:
1. Escoro histrico: do PL 4827 Resoluo 125 do CNJ

No Brasil, a partir dos anos 90 do sculo passado, comeou a haver um interesse pelo
instituto da mediao, sobretudo por influncia da legislao argentina editada em 19951.
Por aqui, a primeira iniciativa legislativa ganhou forma com o Projeto de Lei n
4.827/98, oriundo de proposta da Deputada Zulai Cobra, tendo o texto inicial levado Cmara
uma regulamentao concisa, estabelecendo a definio de mediao e elencando algumas
disposies a respeito2.
Na Cmara dos Deputados, j em 2002, o projeto foi aprovado pela Comisso de
Constituio e Justia e enviado ao Senado Federal, onde recebeu o nmero PLC 94, de 2002.
O Governo Federal, no entanto, como parte do Pacote Republicano, que se seguiu
Emenda Constitucional n 45, de 8 de dezembro de 2004 (conhecida como Reforma do
Judicirio), apresentou diversos Projetos de Lei modificando o Cdigo de Processo Civil, o
que levou um novo relatrio do P.L. 94.
Foi aprovado o Substitutivo (Emenda n 1-CCJ), ficando prejudicado o projeto inicial,
tendo sido o substitutivo enviado Cmara dos Deputados no dia 11 de julho. Em 1 de agosto,
o projeto foi encaminhado CCJC, que o recebeu em 7 de agosto. Desde ento, dele no se
teve mais notcia at meados de 2013 quando voltou a tramitar, provavelmente por inspirao
dos projetos que j tramitavam no Senado.
Ley 24.573, posteriormente substituda pela Ley 26.589/10.

Para um histrico completo da evoluo legislativa brasileira, remetemos o leitor PINHO, Humberto Dalla
Bernardina de [organizador]. Teoria Geral da Mediao luz do Projeto de Lei e do Direito Comparado, Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008.
2
O Projeto, em sua ltima verso, logo no art. 1, propunha a regulamentao da

mediao paraprocessual civil que poderia assumir as seguintes feies: a) prvia; b) incidental;
c) judicial; e d) extrajudicial.
A mediao prvia poderia ser judicial ou extrajudicial (art. 29). No caso da mediao
judicial, o seu requerimento interromperia a prescrio e deveria ser concludo no prazo
mximo de 90 dias
A mediao incidental (art. 34), por outro lado, seria obrigatria, como regra, no
processo de conhecimento, salvo nos casos: a) de ao de interdio; b) quando for autora ou
r pessoa de direito pblico e a controvrsia versar sobre direitos indisponveis; c) na falncia,
na recuperao judicial e na insolvncia civil; d) no inventrio e no arrolamento; e) nas aes
de imisso de posse, reivindicatria e de usucapio de bem imvel; f) na ao de retificao de
registro pblico; g) quando o autor optar pelo procedimento do juizado especial ou pela
arbitragem; h) na ao cautelar; i) quando na mediao prvia no tiver ocorrido acordo nos
cento e oitenta dias anteriores ao ajuizamento da ao.
A mediao deveria ser realizada no prazo mximo de noventa dias e, no sendo
alcanado o acordo, dar-se-ia continuidade ao processo. Assim, a mera distribuio da petio
inicial ao juzo interromperia a prescrio, induziria litispendncia e produziria os demais
efeitos previstos no art. 263 do Cdigo de Processo Civil.
Ademais, caso houvesse pedido de liminar, a mediao s teria curso aps o exame
desta questo pelo magistrado, sendo certo que eventual interposio de recurso contra a
deciso provisional no prejudicaria o processo de mediao.
Em 2010 o Conselho Nacional de Justia editou a Resoluo n 125, com base nas
seguintes premissas3:
a) o direito de acesso Justia, previsto no art. 5, XXXV, da Constituio Federal alm da
vertente formal perante os rgos judicirios, implica acesso ordem jurdica justa;
b) nesse passo, cabe ao Judicirio estabelecer poltica pblica de tratamento adequado dos
problemas jurdicos e dos conflitos de interesses, que ocorrem em larga e crescente escala na
sociedade, de forma a organizar, em mbito nacional, no somente os servios prestados nos
processos judiciais, como tambm os que possam s-lo mediante outros mecanismos de soluo
de conflitos, em especial dos consensuais, como a mediao e a conciliao;
Para um estudo mais completo sobre a Resoluo 125 e seus efeitos no desenvolvimento da mediao no Brasil
confira-se PELUSO, Antonio Cezar. RICHA, Morgana de Almeida [coordenadores]. Conciliao e Mediao:
estruturao da poltica judiciaria nacional, Rio de Janeiro: Forense, 2011.
c) a necessidade de se consolidar uma poltica pblica permanente de incentivo e

aperfeioamento dos mecanismos consensuais de soluo de litgios;
d) a conciliao e a mediao so instrumentos efetivos de pacificao social, soluo e
preveno de litgios, e que a sua apropriada disciplina em programas j implementados no pas
tem reduzido a excessiva judicializao dos conflitos de interesses, a quantidade de recursos e
de execuo de sentenas;
e) imprescindvel estimular, apoiar e difundir a sistematizao e o aprimoramento das prticas
j adotadas pelos tribunais;
f) a relevncia e a necessidade de organizar e uniformizar os servios de conciliao, mediao
e outros mtodos consensuais de soluo de conflitos, para lhes evitar disparidades de
orientao e prticas, bem como para assegurar a boa execuo da poltica pblica, respeitadas
as especificidades de cada segmento da Justia;
O art. 1 da Resoluo institui a Poltica Judiciria Nacional de tratamento dos conflitos
de interesses, com o objetivo de assegurar a todos o direito soluo dos conflitos por meios
adequados, deixando claro que incumbe ao Poder Judicirio, alm da soluo adjudicada
mediante sentena, oferecer outros mecanismos de solues de controvrsias, em especial os
chamados meios consensuais, como a mediao e a conciliao, bem assim prestar atendimento
e orientao ao cidado4.
Para cumprir tais metas, os Tribunais devero criar os Ncleos Permanentes de Mtodos
Consensuais de Soluo de Conflitos, e instalar os Centros Judicirios de Soluo de Conflitos
e Cidadania.
A Resoluo trata ainda da capacitao dos conciliadores e mediadores, do registro e
acompanhamento estatstico de suas atividades e da gesto dos Centros.
2. O Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil

Em 2009 foi convocada uma Comisso de Juristas, presidida pelo Ministro Luiz Fux,
com o objetivo de apresentar um novo Cdigo de Processo Civil.
Em tempo recorde, foi apresentado um Anteprojeto, convertido em Projeto de Lei (n
166/10), submetido a discusses e exames por uma Comisso especialmente constituda por
Senadores, no mbito da Comisso de Constituio e Justia do Senado Federal.
Sobre o uso da mediao enquanto poltica pblica: SPENGLER, Fabiana Marion; SPENGLER NETO,
Theobaldo. Mediao enquanto poltica pblica: a teoria, a prtica e o projeto de lei. Santa Cruz do Sul, Edunisc,
2010. http://www.unisc.br/portal/pt/editora/e-books/95/mediacao-enquanto-politica-publica-a-teoria-a-pratica-eo-projeto-de-lei-.html.
Em dezembro de 2010 foi apresentado um Substitutivo pelo Senador Valter Pereira, que
foi aprovado pelo Pleno do Senado com duas pequenas alteraes. O texto foi ento
encaminhado Cmara dos Deputados, onde foi identificado como Projeto de Lei n 8046/105.
No incio de 2011 foram iniciadas as primeiras atividades de reflexo sobre o texto do
novo CPC, ampliando-se, ainda mais, o debate com a sociedade civil e o meio jurdico, com a
realizao conjunta de atividades pela Comisso, pela Cmara dos Deputados e pelo Ministrio
da Justia.
Em agosto, foi criada uma comisso especial para exame do texto, sob a presidncia do
Dep. Fabio Trad.
J no ano de 2013, sob a presidncia do Dep. Paulo Teixeira foi apresentado um
Substitutivo no ms de julho e uma Emenda Aglutinativa Global em outubro. De dezembro de
2013 a maro de 2014 foram apresentados e votados diversos destaques 6. No dia 26 de maro
o Pleno da Cmara aprovou a verso final7, que j foi remetida ao Senado para exame.
Na redao atualmente disponvel do Projeto do novo CPC, podemos identificar a
preocupao da Comisso com os institutos da conciliao e da mediao, especificamente nos
artigos 166 a 176.
O Projeto se preocupa, especificamente, com a atividade de mediao feita dentro da
estrutura do Poder Judicirio. Isso no exclui, contudo, a mediao prvia ou mesmo a
possibilidade de utilizao de outros meios de soluo de conflitos (art. 176).
Ficam resguardados os princpios informadores da conciliao e da mediao, a saber:
(i) independncia; (ii) neutralidade; (iii) autonomia da vontade; (iv) confidencialidade; (v)
oralidade; e (vi) informalidade.
Importante frisar, aqui, a relevncia da atividade ser conduzida por mediador
profissional. Em outras palavras, a funo de mediar no deve, como regra, ser acumulada por
outros profissionais, como juzes, promotores e defensores pblicos.
Neste ponto especfico, como um juiz poderia no levar em considerao algo que ouviu
numa das sesses de mediao? Como poderia no ser influenciado, ainda que
inconscientemente, pelo que foi dito, mesmo que determinasse que aquelas expresses no
constassem, formal e oficialmente, dos autos?
Todas as informaes sobre as etapas do processamento do Novo CPC podem ser encontradas em nossa pgina
em www.facebook.com/humberto.dalla.
6
http://www.migalhas.com.br/Quentes/17,MI194900,11049-Camara+analisa+destaques+ao+projeto
+do+novo+CPC
7
http://www.conjur.com.br/2014-mar-26/codigo-processo-civil-aprovado-camara-deputados
?utm_source=twitterfeed&utm_medium=twitter
No art. 166, 3 e 4, a Comisso de Juristas, aps anotar que a conciliao e a

mediao devem ser estimuladas por todos os personagens do processo, refere uma distino
objetiva entre essas duas figuras. A diferenciao se faz pela postura do terceiro e pelo tipo de
conflito.
Assim, o conciliador pode sugerir solues para o litgio, ao passo que o mediador
auxilia as pessoas em conflito a identificarem, por si mesmas, alternativas de benefcio mtuo.
A conciliao a ferramenta mais adequada para os conflitos puramente patrimoniais ao passo
que a mediao indicada nas hipteses em que se deseje preservar ou restaurar vnculos.
Importante ressaltar que a verso original do PLS 166/10 exigia que o mediador fosse
inscrito nos quadros da OAB. Com o Relatrio e o Substitutivo apresentados em 24 de
novembro de 2010, prestigiou-se o entendimento de que qualquer profissional pode exercer as
funes de mediador.
Esse registro conter, ainda, informaes sobre a performance do profissional,
indicando, por exemplo, o nmero de causas de que participou, o sucesso ou o insucesso da
atividade e a matria sobre a qual versou o conflito. Esses dados sero publicados
periodicamente e sistematizados para fins de estatstica (art. 168 do Projeto).
Aqui vale uma observao.
digno de elogio esse dispositivo por criar uma forma de controle externo do trabalho
do mediador, bem como dar mais transparncia a seu ofcio.
Por outro lado, preciso que no permitamos certos exageros. No se pode chegar ao
extremo de ranquear os mediadores, baseando-se apenas em premissas numricas. Um
mediador que faz 5 acordos numa semana pode no ser to eficiente assim. Aquele que faz
apenas uma, pode alcanar nveis mais profundos de comprometimento e de conscientizao
entre as partes envolvidas.
Da mesma forma, um mediador que tem um ranking de participao em 10 mediaes,
tendo alcanado o acordo em todas, pode no ser to eficiente assim. possvel que tenha
enfrentado casos em que as partes j tivessem uma pr-disposio ao acordo ou mesmo que o
"n a ser desatado no estivesse to apertado".
Me preocupa muito a ideia do apego s estatsticas e a busca frentica de resultados
rpidos. Esses conceitos so absolutamente incompatveis com a mediao.
A Comisso, utilizando alguns dispositivos que j se encontravam no Projeto de Lei de
Mediao, tambm se preocupou com os aspectos ticos de mediadores e conciliadores. Nesse
sentido, fez previso das hipteses de excluso dos nomes do cadastro do Tribunal, cabendo
instaurao de procedimento administrativo para investigar a conduta (art. 174).
Quanto remunerao, o art. 170 do Projeto dispe que ser editada uma tabela de
honorrios pelo Conselho Nacional de Justia (CNJ).
Como visto, a preocupao da Comisso com a mediao judicial. O Projeto no veda
a mediao prvia ou a extrajudicial, apenas opta por no regul-la, deixando claro que os
interessados podem fazer uso dessa modalidade recorrendo aos profissionais liberais
disponveis no mercado.
3. Os Projetos de Lei do Ministrio da Justia e do Senado Federal

Com o advento do Projeto do Cdigo de Processo Civil, no ano de 2011 o Senador
Ricardo Ferrao apresentou ao Senado o Projeto de Lei 517/11, propondo a regulamentao da
mediao judicial e extrajudicial, de modo a criar um sistema afinado tanto com o futuro CPC
como com a Resoluo n 125 do CNJ.
Em 2013 foram apensados ao PLS 517 mais duas iniciativas legislativas: o PLS 405/13,
fruto do trabalho realizado por Comisso instituda pelo Senado, e presidida pelo Min. Luis
Felipe Salomo, do Superior Tribunal de Justia, e o PLS 434/13, fruto de Comisso instituda
pelo CNJ e pelo Ministrio da Justia, presidida pelos Mins. Nancy Andrighi e Marco Buzzi,
ambos do STJ, e pelo Secretrio da Reforma do Judicirio do Ministrio da Justia, Flavio
Croce Caetano.
Abordaremos, em primeiro lugar, o texto do PLS 517.
J com a Resoluo 125 do CNJ em vigor, diante das perspectivas de regramento da
mediao judicial pelo Novo CPC, e ante a necessidade de tratar de questes concernentes
integrao entre a adjudicao e as formas autocompositivas, em agosto de 2011, tivemos a
oportunidade de apresentar sugestes ao Senador Ricardo Ferrao, ento envolvido com os
trabalhos da terceira edio do Pacto Republicano.
Formamos grupo de trabalho ao lado das professoras Tricia Navarro e Gabriela Asmar
e nos dedicamos tarefa de redigir um novo Anteprojeto de Lei de Mediao Civil. Apos exame
da Consultoria do Senado, foi apresentado o Projeto de Lei do Senado que tomou o nmero
5178, e que j segue o procedimento legislativo no Senado Federal.
O Projeto trabalha com conceitos mais atuais e adaptados realidade brasileira. Assim,
por exemplo, no art. 2 dispe que mediao um processo decisrio conduzido por terceiro
imparcial, com o objetivo de auxiliar as partes a identificar ou desenvolver solues
consensuais.
O texto pode ser consultado no stio do Senado Federal, em http://www.senado.gov.br.
Quanto s modalidades, o art. 5 admite a mediao prvia e a judicial, sendo que em

ambos os casos pode, cronologicamente, ser prvia, incidental ou ainda posterior relao
processual.
comum encontrarmos referncias mediao prvia e incidental, mas raramente
vemos a normatizao da mediao posterior, embora esteja se tornando cada vez mais comum
(obviamente, h necessidade de se avaliar os eventuais impactos sobre a coisa julgada, o que
no ser analisado neste trabalho).
Outra inovao pode ser vista no critrio utilizado para conceituar a mediao judicial
e a extrajudicial. Optou-se por desvincular a classificao do local da realizao do ato,
adotando-se como parmetro a iniciativa da escolha.
Assim, pelo art. 6, a mediao ser judicial quando os mediadores forem designados
pelo Poder Judicirio e extrajudicial quando as partes escolherem mediador ou instituio de
mediao privada.
No foram estabelecidas restries objetivas ao cabimento da mediao. Basta que as
partes desejem, de comum acordo, e que o pleito seja considerado razovel pelo magistrado
(art. 7).
A mediao no pode ser imposta jamais, bem como a recusa em participar do
procedimento no deve acarretar qualquer sano a nenhuma das partes ( 2), cabendo ao
magistrado, caso o procedimento seja aceito por todos, decidir sobre eventual suspenso do
processo ( 4) por prazo no superior a 90 dias ( 5), salvo conveno das partes e expressa
autorizao judicial.
Ainda segundo o texto do Projeto, o magistrado deve recomendar a mediao judicial,
preferencialmente, em conflitos nos quais haja necessidade de preservao ou recomposio
de vnculo interpessoal ou social, ou quando as decises das partes operem consequncias
relevantes sobre terceiros (art. 8).
Por outro lado, caso se verifique a inadequao da mediao para a resoluo daquele
conflito, pode o ato ser convolado em audincia de conciliao, se todos estiverem de acordo
(art. 13).
Enfim, sem ingressar nas questes especficas do Projeto, importante ressaltar a
inteno de uniformizar e compatibilizar os dispositivos do Novo CPC e da Resoluo n 125
do CNJ, regulando os pontos que ainda estavam sem tratamento legal.
Tambm no incio de 2013 foi constituda comisso sob a Presidncia do Min. Luis
Felipe Salomo, integrante do Superior Tribunal de Justia, com o objetivo de atualizar a Lei
de arbitragem9 e apresentar anteprojeto de Lei de mediao10.
Este Projeto tomou o nmero 405/13 e trata apenas da mediao extrajudicial fsica e
eletrnica (mediao on line).
No texto, a mediao definida no art. 1 pargrafo nico, como a atividade tcnica
exercida por terceiro imparcial e sem poder decisrio que, escolhido ou aceito pelas partes
interessadas, as escuta, e estimula, sem impor solues, com o propsito de lhes permitir a
preveno ou soluo de disputas de modo consensual.
O Art. 2 estabelece que pode ser objeto de mediao toda matria que admita
composio. Contudo, os acordos que envolvam direitos indisponveis devero ser objeto de
homologao judicial, e havendo interesse de incapazes, a oitiva do Ministrio Pblico ser
necessria antes da homologao judicial.
O art. 15 determina que considera-se instituda a mediao na data em que for firmado
o termo inicial de mediao e o art. 5 dispe que as partes interessadas em submeter a
soluo de seus conflitos mediao devem firmar um termo de mediao, por escrito, aps o
surgimento do conflito, mesmo que a mediao tenha sido prevista em clusula contratual.
O termo final da mediao, firmado pelas partes, seus advogados e pelo mediador,
constitui ttulo executivo extrajudicial, independentemente da assinatura de testemunhas (arts.
22 e 23), e as partes podero requerer a homologao judicial do termo final de mediao, a
fim de constituir ttulo executivo judicial.
Finalmente, o art. 21 autoriza a realizao de mediao via internet ou por outra forma
de comunicao no presencial.
Em maio de 2013, o Ministrio da Justia, por intermdio da Secretaria de Reforma do
Judicirio, em parceria com o Conselho Nacional de Justia, convocou uma comisso de
especialistas para apresentar um anteprojeto de lei sobre mediao judicial, extrajudicial,
pblica e on line11.
Em seu art. 3, o texto determina que pode ser objeto de mediao toda matria que
verse sobre direitos disponveis ou de direitos indisponveis que admitam transao. Caso os
A comisso, ao final dos trabalhos apresentou dois textos. Um sobre arbitragem, que foi recebido como PLS
406/13 e outro sobre mediao extrajudicial (PLS 405/13).
10
http://www12.senado.gov.br/noticias/materias/2013/04/03/comissao-de-juristas-apresentara-proposta-demodernizacao-da-lei-de-arbitragem-em-seis-meses. Consulta em 20 de abril de 2013.
11
http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/radio/materias/ULTIMAS-NOTICIAS/441916-GRUPO-DEJURISTAS-VAI-PROPOR-MARCO-LEGAL-DA-MEDIACAO-E-CONCILIACAO-NO-BRASIL.html
acordos versem sobre direitos indisponveis, somente tero validade aps a oitiva do M.P. e
homologao judicial.
Por outro lado, no haver mediao judicial nos casos de: a) filiao, adoo, ptrio
poder e nulidade de matrimnio; b) interdio; c) recuperao judicial e falncia; e d) medidas
cautelares. Isto porque, por fora do art. 26, a petio inicial ser distribuda simultaneamente
ao juzo e ao mediador, interrompendo-se os prazos de prescrio e decadncia.
Quanto mediao extrajudicial, o art. 19 determina que as partes interessadas em
submeter a soluo de seus conflitos mediao devem firmar um termo inicial de mediao,
por escrito, aps o surgimento do conflito, mesmo que a mediao tenha sido prevista em
clusula contratual, e, ainda, no art. 25, que o termo final de mediao tem natureza de ttulo
executivo extrajudicial e, quando homologado judicialmente, de ttulo executivo judicial.
No que se refere mediao pblica, o art. 33 autoriza os rgos da Administrao
Pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como
o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica a submeter os conflitos em que so partes
mediao pblica.
Assim, poder haver mediao pblica nos conflitos envolvendo: a) entes do Poder
Pblico; b) entes do Poder Pblico e o particular; c) direitos difusos, coletivos ou individuais
homogneos.
Por fim, a mediao on line, na forma do art. 36, poder ser utilizada como meio de
soluo de conflitos nos casos de comercializaes de bens ou prestao de servios via
internet, com o objetivo de solucionar quaisquer conflitos de consumo no mbito nacional.
A fim de facilitar a compreenso dos trs projetos que tramitaram no Senado e o exame
da redao final do Substitutivo, que acabou por incorporar partes do texto de cada um deles,
oferecemos a seguir um quadro comparativo.
PLS 517/11 - Sen. Ricardo PLS 434/13 - Ministrio da
Ferrao
(mediao Justia
(mediao
judicial e extrajudicial)
extrajudicial,
judicial,
pblica e on line)
Art. 1o Esta Lei disciplina o Art. 1o Esta Lei estabelece
uso da mediao de conflitos normas sobre a mediao.
em quaisquer matrias em
que a lei no proba as partes Pargrafo nico. Considerade negociar.
se mediao a atividade
Art. 2o Para fins desta Lei, tcnica exercida por terceiro
mediao um processo imparcial que, escolhido ou
decisrio conduzido por aceito pelas partes, promove a
terceiro imparcial, com o comunicao entre elas com o
objetivo de auxiliara as propsito de prevenir o
Senado PLS 405/13 Min.

Luis
Felipe
Salomo
(mediao extrajudicial e on
line)
Art. 1 Esta lei dispe sobre
mediao extrajudicial.
Pargrafo nico. Para os fins
desta
Lei,
mediao
extrajudicial a atividade
tcnica exercida por terceiro
imparcial e sem poder
decisrio que, escolhido ou
aceito
pelas
partes
partes a identificar ou conflito e de buscar consenso interessadas, as escuta, e

desenvolver
solues na soluo de controvrsias.
estimula, sem impor solues,
consensuais.
com o propsito de lhes
permitir a preveno ou
soluo de disputas de modo
consensual.
Art. 3o O processo de Art. 2o A mediao tem por Art. 16. 1 Sero sempre
mediao tem por princpios princpios fundamentais:
respeitados no procedimento
I - oralidade;
bsicos:
de mediao os princpios da
I.
imparcialidade
do II - informalidade;
autonomia da vontade e
mediador;
III - autonomia da vontade das igualdade das partes, da
II. autodeterminao das partes;
confidencialidade, da boa-f e
partes no que tange o IV - consensualismo;
da
imparcialidade
do
contedo do acordo ou no V - confidencialidade;
mediador.
acordo.
VI - igualdade das partes e de
III. voluntariedade em seu poder decisrio.
participar da mediao;
IV. igualdade das partes e de
seu poder decisrio;
V. confidencialidade na
forma desta lei;
VI. comunicao direta
entre as partes na busca de
solues,
sempre
que
possvel;
VII. eticidade;
VIII. potencializao do
acesso Justia.
Art. 8 A mediao pode Art. 3o Pode ser objeto de Art. 2 Pode ser objeto de
versar sobre todo o conflito mediao toda matria que mediao toda matria que
ou parte dele.
verse
sobre
direitos admita composio.
1o Aps a reunio inicial disponveis ou de direitos 1 Os acordos que envolvam
de mediao, toda e indisponveis que admitam direitos indisponveis devero
qualquer reunio posterior, transao.
ser objeto de homologao
para a continuidade das 1o Os acordos que envolvam judicial.
negociaes em mediao, direitos indisponveis somente 2 Quando houver interesse
somente poder ser marcada tero validade aps a oitiva do de incapazes, a oitiva do
com a anuncia de todas as Ministrio Pblico, quando Ministrio
Pblico
ser
partes na mediao.
devida,
e
posterior necessria
antes
da
2o A participao na homologao judicial.
homologao judicial.
mediao
ser
sempre 2o O Ministrio Pblico
facultativa. A recusa em dever se manifestar sobre o Art. 4 O incio de processo
participar da mediao no termo de mediao no prazo arbitral ou judicial no
pode acarretar sano mximo de quinze dias.
implica, por si s, renncia a
parte.
se recorrer mediao ou
3o O comparecimento Art. 5 A mediao pode concluso de procedimento de
mediao
caracteriza-se versar sobre todo o conflito ou mediao em andamento.
pela presena da parte parte dele.
reunio inicial de mediao.
J a participao na
mediao
caracteriza-se
pelo
engajamento
na
dinmica de negociao
entre as partes, diretamente
ou atravs do mediador.
4o A deciso de deferir ou
no a suspenso do processo
para a realizao de
mediao
incidental
irrecorrvel.
Poder
o
magistrado,
alternativamente, sugerir a
conciliao ou outro meio de
composio consensual que
entenda adequado quele
conflito.
5o A suspenso do
processo poder ocorrer por
prazo no superior a trs
meses e somente poder ser
prorrogada
pelo
requerimento de ambas as
partes e deferimento do
magistrado.
6o Durante o prazo de
suspenso o juiz pode
conceder
medidas
de
urgncia,
na
forma
estabelecida pelo Cdigo de
Processo Civil.
7o Transcorrido o prazo e
no efetivado acordo total, o
processo retomar seu curso
normal.
Art. 7o possvel a
mediao em todo e
qualquer litgio submetido
ao Poder Judicirio, desde
que as partes a desejem de
comum acordo ou que sua
realizao seja recomendada
pelo
magistrado,
pelo
Ministrio Pblico, pela
Defensoria Pblica ou por
outro sujeito do processo.
Art. 4o Mediador o
terceiro imparcial, com
capacitao adequada e
subordinao a cdigo de
tica especfico que, aceito
Art. 4o Esta Lei no se aplica

aos conflitos que versem
sobre:
I - filiao, adoo, poder
familiar e invalidade de
matrimnio;
II - interdio;
III - recuperao judicial e
falncia;
IV - medidas cautelares.
Art. 3 Esta lei no se aplica

hiptese de o juiz, no mbito
de processo judicial, ou de o
rbitro, no mbito de processo
arbitral, buscar facilitar a
obteno de uma soluo
acordada entre as partes para o
conflito.
Art. 6o O
terceiro
devidamente
conduz o
comunicao
Art. 9 Compete ao mediador

buscar o entendimento entre
as partes, de modo a se obter
acordo como soluo para o
conflito.
mediador o
imparcial,
capacitado, que
processo de
entre as partes,
pelas partes, conduzir o facilitando a resoluo do

processo de comunicao conflito e a busca do
entre elas, para que os entendimento e do consenso.
envolvidos possam tomar
decises informadas, na
busca de solues.
1o Alm de todas as
hipteses
legais
de
impedimento de juzes e
rbitros, o mediador deve
afastar-se da conduo do
caso sempre que tenha
conhecimento de qualquer
fato ou circunstancia que
possa
dificultar
sua
imparcialidade na conduo
da mediao.
2o Caso o mediador tome
conhecimento de qualquer
fato ou circunstancia que
possa ser percebido pelas
partes e seus advogados
como conflito de interesses,
dever
revel-lo
imediatamente a todos,
podendo afastar-se do caso
ou
permanecer
como
mediador
com
a
concordncia expressa de
todas as partes.
3o Nos processos de
mediao as partes podero
ser
assistidas
por
advogados.
1o O mediador deve ser
aceito por ambas as partes.
2o O Ministrio Pblico
dever manifestar-se sobre o
termo de mediao no prazo
mximo de quinze dias.
Art. 7o O mediador deve atuar
em conformidade com o
Cdigo de tica que lhe seja
aplicvel e com respeito aos
deveres de imparcialidade,
independncia,
aptido,
diligncia
e
confidencialidade.
Art. 10. Pode ser mediador

qualquer pessoa capaz, que
tenha a confiana das partes e
que se considere capacitada
para fazer mediao.
Pargrafo
nico.
No
desempenho de sua funo, o
mediador dever proceder
com
imparcialidade,
independncia, competncia,
diligncia e discrio.
Art. 13. Salvo acordo em
sentido contrrio entre as
partes, o mediador no poder
atuar como rbitro em
processo arbitral pertinente a
conflito em que tenha atuado
como mediador.
Art. 11. As partes podero, de

comum acordo, nomear um ou
mais mediadores para o
procedimento de mediao,
podendo ainda, para esse fim,
adotar as regras de uma
entidade especializada.
Art. 12. As pessoas indicadas

para
funcionar
como
mediador tm o dever de
revelar, antes da aceitao da
funo, qualquer fato que
denote dvida justificada
quanto sua imparcialidade
em relao s partes e ao
conflito.
Art. 8o Os mediadores
extrajudiciais podero exercer
suas funes vinculados a
instituies especializadas em
mediao.
Art. 9o Poder haver a
comediao quando, a pedido
das partes ou do mediador e
em razo da natureza ou
complexidade do conflito, for
recomendvel
a atuao
conjunta
de
outros
mediadores.
Art. 10. Aplicam-se aos
mediadores
as
mesmas
hipteses
legais
de
impedimento e suspeio dos
juzes, devendo o mediador
revelar, antes da aceitao da
funo, qualquer fato que
comprometa
sua
imparcialidade em relao s
partes e ao conflito.
Art. 11. O mediador fica
impedido, pelo prazo de dois
anos, contados do trmino da
ltima sesso de mediao em
que
tenha
atuado,
de
assessorar, representar ou
patrocinar qualquer das partes.
Art. 12. Os mediadores,
quando no exerccio de suas
funes ou em razo delas,
ficam
equiparados
aos
servidores pblicos para fins
da legislao penal.
Art.
13.
Os
Tribunais
Art. 14. Os mediadores e

todos
aqueles
que
o
assessoram no procedimento
de mediao, quando no
exerccio de suas funes ou
em razo delas, ficam
equiparados aos funcionrios
pblicos, para os efeitos da
legislao penal.
mantero
cadastros
atualizados dos mediadores
habilitados e autorizados a
atuar em mediao judicial.
Pargrafo nico. A inscrio
no cadastro de mediadores
ser requerida ao Tribunal em
que o mediador pretenda
atuar.
Art. 14. Poder cadastrar-se
como
mediador
judicial
aquele
que
preencha,
cumulativamente,
os
seguintes critrios:
I ser graduado h pelo
menos dois anos em curso de
ensino superior de instituio
reconhecida pelo Ministrio
da Educao;
II ser capacitado por escola
ou entidade reconhecida pelo
Conselho Nacional de Justia
ou pela Escola Nacional de
Mediao e Conciliao do
Ministrio da Justia como
autorizada para a formao de
mediadores.
Pargrafo
nico.
Sero
reconhecidas as capacitaes
que atendam aos parmetros
curriculares
mnimos
estabelecidos, em conjunto,
pelo Conselho Nacional de
Justia e pelo Ministrio da
Justia.
Art. 15. O registro de
mediadores conter todos os
dados relevantes referentes
atuao do mediador, segundo
critrios
fixados
pelo
Conselho Nacional de Justia.
Art. 16. So causas que
excluem o mediador judicial
do cadastro: I solicitao
do mediador judicial ao
respectivo Tribunal,
independentemente
de
justificao;
II - dolo ou culpa na conduo
da
mediao
sob
sua
responsabilidade;
III violao de princpios
previstos nesta Lei;
IV atuao em procedimento
de mediao mesmo sendo
impedidos ou sob suspeio;
V condenao em ao
penal ou de improbidade
administrativa por rgo
judicial colegiado.
1o O procedimento
disciplinar para a excluso do
Cadastro de Mediadores ser
processado e julgado perante o
Tribunal em que houver
ocorrido
a
infrao,
assegurado o direito ao
contraditrio.
2o O Tribunal dever
informar o nome dos
mediadores
que
forem
excludos de seu cadastro ao
Conselho Nacional de Justia,
que
encaminhar
tal
informao para os demais
Tribunais.
3o O mediador que for
excludo do cadastro de um
dos Tribunais no poder
solicitar nova inscrio em
qualquer parte do territrio
nacional ou atuar como
comediador, salvo na hiptese
do inciso I deste artigo.
Art. 17. A remunerao
devida
aos
mediadores
judiciais ser fixada pelos
Tribunais,
assegurada
a
gratuidade para as partes
quando
comprovada
a
hipossuficincia.
Art. 5o A mediao pode ser
judicial ou extrajudicial; em
ambos os casos, pode ser
prvia,
incidental
ou
posterior
relao
processual eventualmente j
instaurada.
Art.
15.
Considera-se
instituda a mediao na data
em que for firmado o termo
inicial de mediao.
Pargrafo nico. Caso o
convite formulado por uma
parte a outra para iniciar
procedimento de mediao
no seja respondido no prazo
estipulado em contrato ou, na

falta deste, no prazo de 30
(trinta) dias da data
de seu recebimento, a
ausncia de resposta ser
considerada rejeio para
mediar.
Art. 6o A mediao ser
judicial
quando
os
mediadores
forem
designados pelo Poder
Judicirio e extrajudicial
quando as partes escolherem
mediador ou instituio de
mediao privada.
Art. 9o O procedimento da
mediao , em regra,
confidencial e sigiloso.
Neste caso, o mediador
poder conduzir reunies
privadas com cada uma das
partes e seus advogados.
Sobre tudo o que for dito
pela parte e seus advogados
ao mediador em reunies
privadas,
poder
ser
solicitada
a
confidencialidade
em
relao s outras partes e
seus advogados.
1o
Cessa
a
confidencialidade:
I. por dispensa expressa de
todas as partes;
II. quando a mediao
envolva o Poder Pblico na
qualidade de parte ou
terceiro interveniente;
III. quando o mediador tiver
informaes acerca de um
crime ou da iminncia de um
crime.
2o As excees
confidencialidade devem ser
interpretadas em carter
restritivo e apenas aplicadas
mediante
situaes
Art. 16. No havendo

estipulao
acerca
do
procedimento, caber ao
mediador disciplin-lo tendo
em conta as circunstncias do
caso,
os
interesses
expressados pelas partes e a
necessidade de uma soluo
expedita para o conflito.
Art. 18. Na mediao, a
comunicao direcionada ao
mediador e aos demais
interessados confidencial,
exceto:
I - por dispensa expressa de
todas as partes;
II - quando a mediao
envolver o Poder Pblico na
qualidade de parte ou de
terceiro
interveniente,
ressalvadas as hipteses de
segredo de justia;
III - na hiptese de o mediador
receber informaes acerca de
um crime ou da iminncia de
um crime e nos atos de
improbidade e de infrao
administrativa.
1o O mediador deve
mencionar expressamente s
partes
as
excees
confidencialidade, no incio
da primeira sesso de
mediao.
2o Salvo acordo por escrito
das partes em sentido
contrrio, o mediador no
poder ser obrigado a depor
como
testemunha
em
procedimentos judiciais sobre
fatos
conhecidos
em
Art. 16. 2 Salvo disposio

em contrrio, o dever de
confidencialidade se aplica s
partes,
seus
advogados,
assessores tcnicos e outras
pessoas de sua confiana que
tenham,
direta
ou
indiretamente, participado do
procedimento de mediao.
Art. 17. Poder o mediador se
reunir com as partes, em
conjunto ou separadamente,
ouvir terceiros e solicitar das
partes
informaes
que
entender necessrias para o
esclarecimento dos fatos e
para facilitar o entendimento
entre as partes.
1 O mediador apenas poder
revelar s demais partes
informao obtida em sesso
privada se a parte prestadora
dessa informao autorizar
expressamente sua revelao.
2 Toda informao relativa
ao procedimento de mediao
dever
ser
tida
como
confidencial em relao a
terceiros, salvo se as partes
decidirem de forma diversa ou
inequvocas.
3o O mediador deve
partes das excees
confidencialidade,
necessariamente no incio da
primeira
reunio
de
mediao e sempre que
julgar necessrio.
decorrncia de sua atuao

como mediador.
3o
O
dever
de
partes, seus advogados ou
defensores
pblicos,
pessoas de confiana das
partes que tenham, direta ou
exceto
por
expressa
disposio
em
contrrio
daquelas.
quando sua divulgao for

exigida por lei ou
for
necessria
para
o
cumprimento do acordo de
mediao.
3 Salvo acordo das partes
em sentido contrrio, o
mediador no poder figurar
como
testemunha
em
processos
judiciais
ou
arbitrais para depor sobre
fatos por ele conhecidos em
decorrncia da sua atuao
como mediador.
Art. 18. As partes no
procedimento de mediao, o
mediador e outras pessoas
relacionados administrao
do procedimento de mediao
no podero, no mbito de
processos
arbitrais
ou
judiciais,
invocar
ou
apresentar
prova
ou
testemunhar
acerca
do
seguinte:
I - o convite de uma das partes
para iniciar um procedimento
de mediao ou sua disposio
para
participar
desse
procedimento;
II - opinies emitidas ou
sugestes formuladas por uma
das partes na mediao a
respeito de um possvel
entendimento para o conflito;
III - declaraes formuladas
ou fatos reconhecidos por
alguma das partes no curso do
procedimento de mediao;
IV - propostas apresentadas na
mediao;
V - declarao de uma das
partes sobre sua aceitao a
uma proposta de acordo
apresentada ao mediador;
VI - qualquer documento
preparado unicamente para os
fins do procedimento de
mediao.
Art. 16. Existindo clusula

compromissria e havendo
resistncia
quanto
ao
comparecimento na reunio
inicial de mediao, poder
a parte interessada requerer
a citao da outra parte para
comparecer em juzo a fim
de
requerer
mediao
judicial, designando o juiz
audincia especial para tal
fim.
1o O autor indicar, com
preciso, o objeto da
controvrsia, instruindo o
pedido com o documento
que contiver a clusula
compromissria.
2o Se a clusula
compromissria
nada
dispuser sobre a nomeao
de mediadores, caber ao
juiz, ouvidas as partes,
encaminh-las mediao
judicial.
3o A ausncia da parte
requerente,
sem
justo
motivo,
audincia
designada
para
o
encaminhamento
mediao judicial importar
Art. 19. Para fins desta Lei, as

partes
interessadas
em
submeter a soluo de seus
conflitos mediao devem
firmar um termo inicial de
mediao, por escrito, aps o
surgimento
do
conflito,
mesmo que a mediao tenha
sido prevista em clusula
contratual.
Art.
20.
Constar,
obrigatoriamente, do termo
inicial de mediao:
I - nome, profisso, estado
civil e domiclio das partes e,
se houver, de seu
advogado
ou
defensor
pblico;
II - local onde ocorrer a
mediao;
III - nome, profisso e
domiclio do mediador ou dos
mediadores e, ainda, se for o
caso, a identificao da
entidade qual as partes
delegaram a indicao de
mediadores;
IV - a declarao da
responsabilidade
pelo
pagamento das despesas com
a mediao e fixao dos
1 O disposto no caput se
aplica inclusive a processos
arbitrais ou judiciais relativos
ao conflito que seja ou tenha
sido objeto do procedimento
de mediao.
2 As provas apresentadas
em desacordo com o disposto
no
caput
no
sero
admissveis em processos
arbitrais ou judiciais.
3 O disposto no caput no
se aplica nas hipteses de a
apresentao da prova ou de
informao documental sobre
ela ser exigida por lei ou ser
necessria para fins de
cumprimento ou execuo do
termo final de mediao.
Art. 5 As partes interessadas
em submeter a soluo de seus
conflitos mediao devem
firmar um termo de mediao,
por escrito, aps o surgimento
do conflito, mesmo que a
mediao tenha sido prevista
em clusula contratual.
Art.
6
Constar,
obrigatoriamente, do termo
inicial de
mediao:
I - a qualificao das partes;
II - a qualificao do
mediador, ou dos mediadores,
e ainda, se for o caso, a
identificao da entidade
qual as partes delegaram a
indicao de mediadores;
III - a matria objeto da
mediao.
Art. 7 Podero as partes,
facultativamente, incluir no
termo inicial de mediao
outras matrias que reputem
relevantes,
como
a
responsabilidade
pelo
pagamento das despesas com
a mediao e fixao dos
a extino do processo sem

julgamento de mrito.
4o No comparecendo a
parte requerida audincia,
caber ao juiz, ouvido o
autor, encaminhar o caso
mediao judicial.
Art.
17.
A
clusula
compromissria autnoma
em relao ao contrato em
que estiver inserta, de tal
sorte que a nulidade deste
no
implica,
necessariamente, a nulidade
da clusula compromissria.
Art. 22. Obtido o acordo ou

finalizada a mediao sem
acordo, ser lavrado termo e
assinado pelas partes, seus
advogados e pelo mediador.
honorrios do mediador ou
dos mediadores;
V - a matria objeto da
mediao.
Art. 21. Podero as partes,
facultativamente, incluir no
termo inicial de mediao
outras matrias que reputem
relevantes, inclusive os limites
do dever de confidencialidade
aplicvel
a
todos
os
envolvidos no procedimento,
signatrios do termo inicial de
mediao.
Art. 22. Se, no termo inicial de
mediao, as partes tiverem se
comprometido expressamente
a no iniciar, em determinado
prazo ou enquanto no se
consumar determinado fato,
procedimento arbitral ou
processo judicial com relao
ao
conflito
objeto
da
mediao, o tribunal arbitral
ou o Poder Judicirio dar
efeito
a
esse
termo,
suspendendo o curso da
arbitragem ou da ao pelo
prazo previamente acordado.
1o O disposto no caput no
se aplica s medidas de
urgncia em que o acesso ao
Poder Judicirio ou
arbitragem for necessrio para
evitar o perecimento de
direitos.
2o Ficar interrompido o
prazo prescricional a partir da
data da assinatura do termo de
mediao.
Art. 23. As partes podero ser
assistidas por advogados ou
defensores pblicos, salvo
renncia expressa por escrito
daquelas.
Art. 23. O termo de acordo Art. 24. O termo final de

ou o termo de mediao sem mediao conter:
honorrios do mediador, ou
dos mediadores e o dever de
confidencialidade aplicvel a
todos os envolvidos no
procedimento, signatrios do
termo de mediao.
Art. 8 Caso, no termo inicial
de mediao, as partes tenham
se
comprometido
expressamente a no iniciar,
enquanto no se consumar
determinado
prazo
ou
condio, processo arbitral ou
judicial com relao ao
conflito objeto da mediao, o
tribunal arbitral ou o Poder
Judicirio suspender o curso
da arbitragem ou da ao pelo
prazo previamente acordado.
Art. 8 1 O disposto no caput

no se aplica aos casos em que
o acesso ao Poder Judicirio
ou arbitragem for necessrio
para evitar o perecimento de
direitos.
Art.
8.
2
Ficar
interrompido
o
prazo
prescricional a partir da data
da assinatura do termo inicial
de mediao.
Art. 20. Cada parte dever ser
assistida por advogado, salvo
renncia.
Pargrafo nico. A renncia
de uma parte no impedir que
a outra seja assistida por
advogado.
Art. 19. O procedimento de
mediao estar concludo:
acordo dever conter:

I. identificao das partes;
II. domiclio das partes nas
quais receberam notificao
das reunies de mediao.
III. comparecimento ou no
do requerido e de terceiros
notificados na forma desta
lei ou no localizados no
endereo informado;
IV.
objeto
da
controvrsia; V. se houve
acordo total ou parcial, ou
no;
VI. assinatura das partes, de
seus advogados e do
mediador;
VII.
habilitao
do
mediador na forma da lei.
Art. 24. O termo de acordo
obtido em mediao judicial
ou
em
mediao
extrajudicial
incidental
dever ser necessariamente
homologado
pelo
magistrado para que possa
produzir
seus
efeitos
processuais.
1o O juiz ouvir o
Ministrio Pblico sobre o
termo de acordo, nas
hipteses de sua interveno
como fiscal da ordem
jurdica.
2o O juiz apenas
homologar os acordos que
estejam em harmonia com o
ordenamento jurdico ptrio
e que no violem direitos
indisponveis.
3o A deciso de no
homologao irrecorrvel.
Contudo, a matria no
preclui e pode ser suscitada
por ocasio de recurso.
4o A homologao
importa em extino do
processo com resoluo de
mrito e s poder ser objeto
de recurso caso seja alegado
I - a qualificao das partes;

II - a qualificao dos
procuradores e prepostos,
quando houver;
III - o resumo do conflito;
IV - a descrio dos direitos e
das obrigaes das partes, a
declarao
de
tentativa
infrutfera ou a descrio do
consenso obtido pelas partes;
V - a data e o local onde foi
proferido;
VI - a assinatura do mediador,
das partes e, quando houver,
dos advogados ou defensores
pblicos.
Art. 25. O termo final de
mediao tem natureza de
ttulo executivo extrajudicial
e,
quando
homologado
judicialmente,
de
ttulo
executivo judicial.
I - por obteno do acordo, na

data de assinatura do termo
final
de mediao;
II - por declarao do
mediador indicando, depois de
consulta s
partes, que j no se justificam
novos esforos em prol da
mediao, na data em que essa
declarao foi prestada;
III - por declarao unilateral
ou em conjunto das partes ao
mediador dando por encerrado
o procedimento de mediao,
na data em que essa
declarao foi prestada.
mediao ser firmado por
todas
as
partes,
seus
advogados, se houver, e pelo
mediador, constando:
I - a qualificao das partes e
o resumo do conflito;
II - os termos do acordo ou a
declarao
de
tentativa
infrutfera;
III - a data e o lugar em que foi
proferido.
mediao constitui ttulo
executivo
extrajudicial,
independentemente
da
assinatura de testemunhas.
1 As partes podero
requerer a homologao
judicial do termo final de
mediao, a fim de constituir
ttulo executivo judicial.
2 Nos casos que envolvam
direitos indisponveis, as
partes devero requerer a
homologao do termo final
de mediao, com a devida
oitiva do Ministrio Pblico.
e
provado
vcio
de
consentimento ou ilicitude
do objeto.
5o lcito s partes
renunciar ao prazo recursal
no prprio termo de acordo.
Art. 10. O procedimento a
ser adotado na mediao
judicial, bem como os
requisitos para o exerccio
da atividade de mediador,
sero disciplinados pelas
normas do Cdigo de
Processo Civil e pelos
parmetros
estabelecidos
pelo Conselho Nacional de
Justia.
Pargrafo nico. Durante as
sesses
de
mediao
judicial, as partes podem
comparecer com ou sem
advogado.
Deve
ser
solicitado defensor pblico
ou advogado dativo para
aquela que o requerer.
Art. 25. O Conselho
Nacional de Justia criar e
manter bancos de dados
reunindo
informaes
relativas mediao.
Art. 12. O juiz dever
recomendar a mediao
judicial, preferencialmente,
em conflitos nos quais haja
necessidade de preservao
ou recomposio de vnculo
interpessoal ou social, ou
quando as decises das
partes
operem
consequncias
relevantes
sobre terceiros.
Art. 13. A sesso de
mediao judicial pode ser
convolada em audincia de
conciliao,
caso
o
mediador verifique que
aquele instrumento no se
mostra adequado ao tipo de
litgio e as partes no
Art. 26. A petio inicial ser

distribuda simultaneamente
ao juzo e ao mediador,
interrompendo-se os prazos de
prescrio e decadncia.
Pargrafo nico. Competem

aos Tribunais a organizao e
a disciplina de funcionamento
do rgo que agregar os
mediadores.
Art.
27.
O
mediador
designar, no prazo mximo
de trinta dias, a sesso de
mediao, dando cincia s
partes por qualquer meio de
comunicao idneo.
1o O procedimento de
mediao deve ser concludo
em at sessenta dias, contados
da primeira sesso, salvo
quando as partes, de comum
acordo,
requererem
sua
prorrogao.
2o Transcorridos sessenta
dias sem a obteno de
consenso e no havendo
pedido de prorrogao do
prazo pelas partes, o mediador
lavrar certido, que ser
manifestem oposio.
encaminhada juntamente com
1o Nesta hiptese, a a petio inicial ao juzo.
audincia de conciliao
seguir as regras do Cdigo
de Processo Civil.
2o Sempre que entender
necessrio e adequado, o
magistrado poder presidir a
audincia de conciliao ou
poder designar audincia
especial para ouvir as partes
e compreender melhor os
pontos do conflito e do
eventual acordo.
Art. 18. Entende-se por
acordo de mediar o
compromisso
de
comparecer reunio inicial
de mediao e ouvir o
discurso
inicial
do
mediador.
Pargrafo nico. Extinguese o acordo de mediar caso
escuse-se o mediador, antes
de aceitar a nomeao,
desde que as partes tenham
declarado, expressamente,
no aceitar substituto.
Art. 19. Na ausncia de
acordo
prvio,
a
manifestao de uma parte
outra ou outras sobre sua
inteno de dar incio
mediao, dever conter
uma lista indicando os
nomes, endereos, telefones
e honorrios publicados ou
previamente acordados de
no menos que cinco
mediadores
ou
trs
instituies provedoras de
servios
de
mediao
previamente aceitos pela
parte requerente.
1o Caso haja apenas uma
parte requerida, esta ter o
prazo de cinco dias teis
para
requerer
o
agendamento da reunio
3o Obtido consenso, a
petio inicial, acompanhada
do respectivo termo de
mediao, ser encaminhada
pelo mediador ao juzo, que o
homologar,
desde
que
requerida a homologao por
ambas as partes.
inicial de mediao junto a

qualquer um dos mediadores
ou instituies de mediao
que conste da lista da parte
requerente.
2o O silncio da parte
requerida ser interpretado
como a aceitao do
primeiro mediador da lista
apresentada pela parte
requerente. Neste caso, aps
o prazo de manifestao da
parte requerida, a parte
requerente poder contatar o
mediao para agendar a
3o Caso haja mais de uma
parte requerida, cada uma
ter prazo de cinco dias teis
para manifestar sua opo de
mediao perante a parte
requerente.
Se
houver
acordo dentre as partes
requeridas,
a
parte
requerente ter o prazo de
cinco dias teis para pedir o
agendamento da reunio
inicial de mediao junto ao
mediao escolhido. Caso
no haja acordo, a parte
requerente dever dar novas
opes de mediadores ou
instituies de mediao s
partes requeridas, at que
haja acordo, ou requerer a
mediao judicial.
4o O mediador ou
instituio de mediao,
contatado
pela
parte
requerida na forma do
pargrafo primeiro ou pela
parte requerente na forma
dos pargrafos segundo e
terceiro, ter o prazo de
trinta dias corridos para
agendar a reunio inicial de
mediao. Caso considere-
se
impedido,
dever
formalizar sua exonerao
em cinco dias teis. Todas as
respostas do mediador s
partes antes de sua escolha
definitiva como mediador
do
caso
devem
ser
processadas por via postal
ou por outro meio qualquer
de comunicao, mediante
comprovao
de
recebimento, enviadas a
ambas as partes.
5o Caso o mediador se
considere impedido de
aceitar um caso, a parte
requerida poder escolher
outro mediador da lista
enviada
pela
parte
requerente em cinco dias
teis do recebimento da
notificao do mediador, ou
qualquer das partes poder
requerer mediao judicial.
Art. 20. O regulamento a ser
adotado
na
mediao
extrajudicial, bem como o
cdigo de tica de cada
instituio provedora de
mediao extrajudicial ou
mediador autnomo, deve
ser
disponibilizado
eletronicamente ou em
documento impresso, para
todas as partes e seus
advogados, com um mnimo
de trs dias teis de
antecedncia primeira
reunio de mediao.
Pargrafo
nico.
O
mediador extrajudicial ou
membros de sua equipe de
trabalho
devem
se
disponibilizar a esclarecer
dvidas dos advogados e das
partes acerca do processo de
mediao e do seu cdigo de
tica,
sempre
que
solicitados.
Art. 21. O termo do acordo
obtido
em
mediao
extrajudicial
prvia
equipara- se a ttulo
executivo judicial desde que
o mediador que assina o
termo de acordo seja
reconhecido por instituio
idnea, que atenda aos
requisitos do Conselho
Nacional de Justia e do
Tribunal de Justia do
Estado em que exera a
mediao extrajudicial.
Art. 14. A designao do

mediador
extrajudicial
poder ocorrer:
I. por acordo escrito de todas
as partes;
II. por conveno de mediar,
assim entendida a clusula
compromissria;
Pargrafo
nico.
No
havendo acordo prvio
sobre a forma de instituir a
mediao,
a
parte
interessada manifestar
outra parte sua inteno de
dar incio mediao, por
via postal ou por outro meio
qualquer de comunicao,
mediante comprovao de
recebimento, na forma desta
lei.
Art.
15.
A
clusula
compromissria
a
conveno atravs da qual as
partes em um contrato
comprometem-se
a
submeter mediao os
litgios que possam vir a
surgir, relativamente a tal
negcio jurdico.
1o
A
clusula
compromissria deve ser
estipulada
por
escrito,
Art. 28. Na hiptese de

obteno de consenso na
mediao, o Tribunal poder
isentar as partes do pagamento
de custas processuais.
Art. 29. O convite para iniciar
procedimento de mediao
extrajudicial poder ser feito
por qualquer meio de
comunicao.
Pargrafo
nico.
No
havendo resposta no prazo de
trinta dias da data de
recebimento, ser considerado
rejeitado o convite para
participar de mediao.
Art. 30. Inicia-se a mediao

com o comparecimento das
partes e a assinatura do
compromisso de mediao.
podendo estar inserta no

prprio contrato ou em
documento apartado que a
ele se refira.
2o Nos contratos de
adeso,
a
clusula
compromissria s ter
eficcia se o aderente tomar
a iniciativa de instituir a
mediao ou concordar,
expressamente, com a sua
instituio, desde que por
escrito em documento anexo
ou em negrito, com a
assinatura
ou
visto
especialmente para essa
clusula.
3o Reportando-se as
partes,
na
clusula
compromissria, s regras
de
alguma
instituio
provedora de mediao
extrajudicial ou mediador
autnomo, a mediao ser
instituda e processada de
acordo com tais regras,
podendo igualmente as
partes
estabelecer,
na
prpria clusula ou em outro
documento,
a
forma
convencionada
para
a
instituio da mediao.
Art. 31. O procedimento de
mediao conclui-se com a
obteno de consenso, por
vontade de qualquer das partes
manifestada
a
qualquer
momento ou pelo mediador,
quando este reputar invivel o
consenso.
Art. 32. Comprovada a
tentativa
de
mediao
extrajudicial
prvia
ao
ajuizamento da ao, o juzo
poder estabelecer a reduo
das custas processuais.
Art. 33. Os rgos da Art. 24. Os rgos da
Administrao Pblica direta Administrao Pblica direta
e indireta da Unio, dos e indireta da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e

dos Municpios, bem como o
Ministrio Pblico e a
Defensoria Pblica, podero
submeter os conflitos em que
so partes mediao pblica.
Pargrafo nico. Para o
exerccio
da
mediao
pblica,
podero
ser
institudos Conselhos de
Mediao no mbito de cada
entidade ou rgo pblico.
Art. 34. Poder haver
mediao pblica em conflitos
envolvendo: I - entes do Poder
Pblico; II - entes do Poder
Pblico e o particular; III direitos difusos, coletivos ou
individuais homogneos.
Art. 35. A submisso do

conflito mediao pblica
ocorrer, preferencialmente,
antes da sua judicializao.
Art. 36. A mediao poder
ser utilizada como meio de
soluo de conflitos via
internet, nos casos de
comercializaes de bens ou
prestao de servios via
internet.
Art. 37. A mediao via
internet ter o objetivo de
solucionar quaisquer conflitos
de consumo no mbito
nacional.
Pargrafo nico. Quando uma
das partes estiver domiciliada
no Brasil, poder haver acordo
para aplicao das disposies
desta Lei resoluo do
conflito oriundo de transaes
internacionais celebradas por
meio da rede mundial de
computadores ou por outro
meio de comunicao que
Estados, do Distrito Federal e

dos Municpios podero
submeter os litgios em que
so partes mediao.
Art. 25. Poder haver

mediao:
I - em conflitos envolvendo
entes do Poder Pblico;
II - em conflitos envolvendo
entes do Poder Pblico e o
Particular;
III - coletiva, em litgios
relacionados prestao de
servios pblicos.
Art. 21. A mediao poder

ser realizada via internet ou
por
outra
forma
de
comunicao no presencial.
permita a transao
distncia.
Art. 38. Aplica-se esta Lei, no
que couber, a outras formas
consensuais de resoluo de
conflitos,
tais
como
mediaes
comunitrias,
escolares, penais, trabalhistas,
fiscais,
em
serventias
extrajudiciais e outras.
Art. 39. O Ministrio da
Justia criar e manter banco
de
dados
reunindo
informaes
relativas
mediao, para fins de

formulao, planejamento e
avaliao
de
polticas
pblicas.
Art. 26. O Ministrio da
Educao MEC dever
incentivar as instituies de
ensino superior a inclurem
em seus currculos a disciplina
de mediao como mtodo
extrajudicial consensual de
preveno e resoluo de
conflitos.
Art. 27. O Conselho Nacional
de Justia CNJ e o Conselho
Nacional
do
Ministrio
Pblico CNMP promovero
preferencialmente a incluso,
nos contedos programticos
de concursos pblicos para o
ingresso nas carreiras do
Poder Judicirio e do
Ministrio
Pblico,
respectivamente, de matrias
relacionadas mediao como
mtodo alternativo consensual
de preveno e resoluo de
conflitos.
Art. 26. Essa Lei entra em
vigor aps decorridos cento
e oitenta dias da data de sua
publicao oficial
Art. 40. Esta Lei entra em Art. 28. Esta Lei entrar em
vigor decorridos cento e vigor sessenta dias aps a data
oitenta dias da data de sua de sua publicao.
publicao.
Em novembro de 2013 foram marcadas audincias pblicas com o objetivo de discutir

os trs projetos e amadurecer as questes controvertidas que ainda cercam o tema. O Relator
da matria do Senado, Sen. Vital do Rego, apesentou um Substitutivo ao PLS 517/11 com o
objetivo de congregar o que h de melhor nas trs iniciativas. Foram, ento, apresentadas duas
emendas pelo Sen. Pedro Taques e trs pelo Sen. Gim Agnello. A primeira emenda do Sen.
Taques foi acolhida integralmente e a segunda, parcialmente. As trs apresentadas pelo Sen.
Agnello foram desacolhidas12
Ultimada a votao, o texto do Substitutivo foi remetido Cmara, onde foi recebido
como Projeto de Lei 7.169/14. Foi designada audincia pblica para o ms de abril de 2014 e
em junho foi apresentado um Substitutivo, de autoria do Dep. Sergio Zveiter que deve ser
votado em breve.
Ao justificar a necessidade do Substitutivo, o Relator assim ressaltou os principais
pontos que necessitavam de ajustes13:
"No mrito, dentre o conjunto dos dispositivos apresentados no bojo do PL no 7.169,
de 2014, entendo serem necessrios alguns ajustes pontuais, a seguir dispostos. Do
ponto de vista tcnico a utilizao do termo alternativo no caput do artigo 1o no se
mostra a mais indicada para fazer referncia mediao como meio alternativo
soluo da controvrsia. Nesse sentido, melhor seria sua substituio pelo termo
adequado. Quanto ao pargrafo primeiro daquele artigo, a imparcialidade no
constitui caracterstica cumulativa suposta capacidade decisria. A clusula de
mediao inserida no 2o, do artigo 2o, estabelece a obrigatoriedade de se tentar
mediar um conflito antes de lev-lo ao Poder Judicirio. Note-se que o que se
estabelece a obrigatoriedade de comparecimento primeira reunio, ocasio na qual
a parte ser informada sobre o que a mediao e de que forma ela se desenvolve.
Ningum ser obrigado a, efetivamente, chegar a um acordo. A obrigatoriedade de
comparecimento primeira reunio de mediao prtica muito bem sucedida em
diversos pases. (...) Ressalta-se que, com o objetivo de se evitar abusos contratuais,
aos contratos de adeso, no se aplica a clausula de mediao. Quanto ao caput artigo
3o, vale destacar que h direitos os quais, mesmo indisponveis, admitem algum nvel
de transao. Os conflitos envolvendo questes de famlia, ressalvados os casos de
filiao, adoo, poder familiar, e invalidade do matrimnio, ou questes ambientais,
so exemplos de direitos, a princpio, indisponveis, mas que so mediados com altas
taxas de xito e de efetividade. Assim, a alterao promovida no caput permitir maior
abrangncia da lei e evitar que experincias j existentes e satisfatrias de mediao
sejam desconsideradas. Acrescente-se tambm que a redao do 3o, da forma
originalmente apresentada, dava margem interpretao equivocada de que a lei
estaria impedindo a mediao de qualquer conflito que envolva questo familiar. Em
verdade, a mediao de disputas dessa natureza uma das prticas consensuais de
soluo de conflitos mais avanada. (...) Proponho nova redao ao artigo 11,
12
http://www12.senado.gov.br/noticias/materias/2013/12/11/projeto-que-disciplina-a-mediacao-judicial-eextrajudicial-e-aprovado-pela-ccj.
13
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra;
jsessionid=04A6191ADE1CEC
63A05C389F081081D1.proposicoesWeb1?codteor=1260500&filename=Tramitacao-PL+7169%2F 2014
subdividindo-o, de modo que a Escola Nacional de Formao de Magistrados ENFAM e os Tribunais possam reconhecer as instituies ou escolas que oferecem
capacitaes em mediao em consonncia com as diretrizes estabelecidas pela
prpria ENFAM ou pelos Tribunais. Assim, aqueles cursos que forem dessa forma
reconhecidos estaro aptos a capacitarem mediadores que atuaro em mbito judicial.
A mudana proposta prestigia as competncias constitucionais da ENFAM, bem como
o princpio federativo de autonomia dos tribunais. Alm do mais, a alterao possibilita
uma maior eficincia, j que regionaliza o reconhecimento ao invs de centraliz-lo em
estruturas de carter nacional, como era a redao anterior. (...) Pretendendo
harmonizar o texto do PL 7169/2014 com projeto do novo CPC, inseri tambm um
artigo no Captulo I Sesso III Subseo III, de modo que as partes devero ser
assistidas por advogados nos procedimentos de mediao. Na mesma linha, alterei o
artigo 25, renumerando-o para artigo 28, suprimindo seus pargrafos do texto original,
para harmoniz-lo ao artigo 335 do Novo CPC. (...) Por fim, a excluso do termo
trabalhistas do artigo 46 deveu-se em razo de nota tcnica encaminhada por
sugesto da Associao Nacional dos Magistrados Trabalhistas ANAMATRA.
Outrossim, esta alterao se harmoniza com o acrscimo do inciso IV no 3o do art.
3o deste projeto de lei."
DISPOSIES GERAIS
O CONGRESSO NACIONAL decreta:

Art. 1o Esta Lei dispe sobre a mediao como meio adequado de soluo de controvrsias
entre particulares e sobre a composio de conflitos no mbito da Administrao Pblica.
1o Considera-se mediao a atividade tcnica exercida por terceiro imparcial e sem poder
decisrio, que, escolhido ou aceito pelas partes, as auxilia e estimula a identificar ou
desenvolver solues consensuais para a controvrsia.
J se vo algumas dcadas, desde que Mauro Cappelletti14 sistematizou as suas Ondas
Renovatrias do Direito Processual.
Mesmo assim, a ideia de um pleno acesso justia continua sendo uma obsesso para
os processualistas.
O mesmo Cappelletti j reconheceu que os esforos organizados sob a gide da
Terceira Onda devem ser levados a efeito fora do circuito jurisdicional 15, e que h diversas
formas para a concretizao dos processos de hererocomposio, notadamente, a mediao16.
Seguindo essa frmula, fica mais fcil chegar ao que se denomina de quarta onda
renovatria, a saber, a efetividade dos direitos processuais17.
Partindo-se da premissa segundo a qual a jurisdio, embora seja a frmula primeira
para a composio dos litgios, por vezes no capaz de dar soluo adequada a certos tipos de
conflito 18 e, sem ingressar aqui na controvrsia acerca dos limites da adjudicao 19 e das
alegadas inconvenincias dos equivalentes jurisdicionais
20
num sistema processual
constitucionalizado21, passaremos a tecer algumas consideraes sobre a mediao, enquanto

processo para a busca de uma soluo de pacificao do litgio.
14
CAPPELLETTI, Mauro. GARTH, Bryant. Access to Justice: The Worldwide Movement to Make Rights
Effectivea General Report. Access to Justice: A World Survey. Mauro Cappelletti and Bryant Garth, eds. (Milan:
Dott. A. Giuffr Editore, 1978).
15
CAPPELLETTI, Mauro. Problemas de Reforma do Processo nas Sociedades Contemporneas, Revista Forense
n 318 pp. 123/124.
16
Le recours la mdiation, se substituant lexercise dactions en justice, a pris une importance considrable
dans les rformes et expriences faites rcemment aux Etats-Unis, au niveau local avec les tribunaux de
communauts ou les Neighbordhood Justice Centers, et aussi en rapport avec la protection des intrts diffus avec
des procedes tels que lenvironmental mediationCAPPELLETTI, Mauro (org.). Accs a la justice et tatprovidence. Economica, Paris, 1984, p. 29.
17
CAPPELLETTI, Mauro. idem. p. 33
18
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Mecanismos de Soluo Alternativa de Conflitos: algumas
consideraes introdutrias, in Revista Dialtica de Direito Processual, vol 17, pp. 09/14, So Paulo: Oliveira
Rocha, 2004.
19
FULLER, Lon. The forms and limits of adjudication, 92 Harvard Law Review, 353, 1978.
20
FISS, O.M. Against Settlement, 93 Yale Law Journal 1073-90, may 1984.
21
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Teoria Geral do Processo Civil Contemporneo, 2 edio, Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2009, captulo 1.
Entende-se a mediao como o processo por meio do qual os litigantes buscam o auxlio
de um terceiro imparcial que ir contribuir na busca pela soluo do conflito22.
Esse terceiro no tem a misso de decidir (e nem a ele foi dada autorizao para tanto).
Ele apenas auxilia as partes na obteno da soluo consensual.
O Uniform Mediation Act23 dispe em seu item (1): Mediation means a process in
which a mediator facilitates communication and negotiation between parties to assist them in
reaching a voluntary agreement regarding their dispute.
Apresentando uma viso mais pragmtica, Goldberg 24 afirma que mediation is
negotiation carried out with the assistance of a third party.
J para Maria de Nazareth Serpa25, mediao um processo informal, voluntrio, onde
um terceiro interventor, neutro, assiste aos disputantes na resoluo de suas questes.
O papel do interventor ajudar na comunicao atravs da neutralizao de emoes,
formao de opes e negociao de acordos.
Como agente fora do contexto conflituoso, funciona como um catalisador de disputas,
ao conduzir as partes s suas solues, sem propriamente interferir na substncia destas.
Jos Maria Rossani Garcez 26 afirma que a mediao ter lugar quando, devido
natureza do impasse, quer seja por suas caractersticas ou pelo nvel de envolvimento emocional
das partes, fica bloqueada a negociao, que assim, na prtica, permanece inibida ou impedida
de realizar-se.
Roberto Portugal Bacellar 27 define mediao como uma tcnica lato senso que se
destina a aproximar pessoas interessadas na resoluo de um conflito a induzi-las a encontrar,
por meio de uma conversa, solues criativas, com ganhos mtuos e que preservem o
relacionamento entre elas.
22
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Mediao a redescoberta de um velho aliado na soluo de conflitos,
in Acesso Justia: efetividade do processo (org. Geraldo Prado). Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005.
23
Aplicvel nos EUA e disponvel em http://www.adr.org, consultado em 25 de outubro de 2008.
24
GOLDBERG, Stephen B., SANDER, Frank E.A., ROGERS, Nancy H., COLE, Sarah R. Dispute Resolution
Negotiation, Mediation, and Other Processes, 4th edition, New York: Aspen Publishers, Inc, 2003, p. 111.
25
SERPA, Maria de Nazareth. Teoria e Prtica da Mediao de Conflitos, Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1999. p.
90.
26
GARCEZ, Jos Maria Rossani. Negociao. ADRS. Mediao. Conciliao e arbitragem, Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2003, 2 ed., p. 35.
27
BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados especiais a nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos
Tribunais, p. 174.
Para Gladys Stella lvarez28 a mediao constitui um procedimiento de resolucin de

disputas flexible y no vinculante, en el cual um tercero neutral el mediador facilita las
negociaciones entre las partes para ayudarlas a llegar a um acuerdo.
Helena Soleto Muoz29, numa definio bastante amadurecida30, afirma ser possvel
dizer que:
"la mediacin es un procedimiento a travs del cual un tercero imparcial ayuda
a las partes en conflicto a llegar a un acuerdo. La esencia de la mediacin que
refleja esta definicin es la autonoma de la voluntad de las partes: son las
partes las que llegan a un acuerdo, libremente, y auxiliadas por un tercero, que,
consecuentemente, ha de ser imparcial. Por otra parte, esta perspectiva de la
mediacin se encuentra vinculada al conflicto que es objeto o puede ser objeto
de un proceso".
O Projeto de Lei n 9431, em sua verso final, apresentada em julho de 2006, apresentava
o seguinte conceito em seu artigo 2:
"Art. 2 Para fins desta Lei, mediao a atividade tcnica exercida por terceiro
imparcial que, escolhido ou aceito pelas partes interessadas, as escuta, orienta
e estimula, sem apresentar solues, com o propsito de lhes permitir a
preveno ou soluo de conflitos de modo consensual."
O Art. 3 da Diretiva n 52, de 21 de maio de 200832, emitida pelo Conselho da Unio
Europeia, define mediao como um processo estruturado no qual duas ou mais partes em litgio
LVAREZ. Gladys Stella. La Mediacin y el Acceso a Justicia, Buenos Aires: Rubinzal Culzoni Editores,
2003, p. 135.
29
MUOZ, Helena Soleto. La Mediacin: Mtodo de Resolucin Alternativa de Conflictos en el Proceso Civil
Espaol, in Revista Eletrnica de Direito Processual, ano 3, vol. 3, janeiro a junho de 2009, disponvel no site
http://www.redp.com.br.
30
"La mediacin es uno de los instrumentos para conseguir la autocomposicin o acuerdo entre las partes. Es
difcil pretender delimitar qu es o qu no es la mediacin; posiblemente porque se trata de una institucin jurdica
de reciente introduccin en nuestro ordenamiento, que tiene diverso reflejo normativo en cada uno de los rdenes
jurisdiccionales espaoles y en los distintos mbitos territoriales en los que se ha comenzado a implantar.
Posiblemente buscamos una definicin de la mediacin, lo que es, lo que no es, lo que no puede hacerse, cmo
hay que hacerla en coherencia con nuestra tradicin jurdica romana, sin embargo es preciso sealar aqu que
establecer lmites claros y excluyentes en relacin con el concepto de mediacin no es conveniente, porque
precisamente una de las caractersticas del procedimiento de mediacin ha de ser la flexibilidad". MUOZ,
Helena Soleto. Idem, ibidem.
31
Consultar o texto final, bem como as verses anteriores, no stio do IBDP, em
http://www.direitoprocessual.org.br, acesso em fevereiro de 2010.
32
DIRECTIVE 2008/52/EC OF THE EUROPEAN PARLIAMENTE AND OF THE COUNCIL, of 21 May 2008,
on certain aspects of mediation in civil and commercial matters. Texto disponvel em
http://www.justice.ie/en/JELR/Pages/EU_directives. "Article 3. Definitions. For the purposes of this Directive the
following definitions shall apply: (a) Mediation means a structured process, however named or referred to,
whereby two or more parties to a dispute attempt by themselves, on a voluntary basis, to reach an agreement on
28
tentam, voluntariamente, alcanar por si mesmas um acordo sobre a resoluo de seu litgio,
com a ajuda de um mediador.
Observa-se, portanto, que so elementos da mediao, de acordo com tal Diretiva: a
estrutura do processo, a existncia de duas ou mais partes, a voluntariedade do processo, o
acordo das partes e, por fim, a ajuda do mediador.
No Direito Italiano, como decorrncia da Diretiva, foi editada a Lei n 69, de 18 de
junho de 2009, que, em seu artigo 60 33, autoriza o Governo emitir Decreto Legislativo sobre
mediao e conciliao em matria civil e comercial, de acordo com o Direito Comunitrio.
Regulamentando esta Lei, em 4 de maro de 2010 foi editado o Decreto Legislativo n
2834, posteriormente alterado pelo D L 69/13, que traz os seguintes conceitos:
"Art. 1 Definizioni. 1. Ai fini del presente decreto legislativo, si intende per:
a) mediazione: l'attivita, comunque denominata, svolta da un terzo imparziale e
finalizzata ad assistere due o piu' soggetti sia nella ricerca di un accordo
amichevole per la composizione di una controversia, sia nella formulazione di
una proposta per la risoluzione della stessa;
the settlement of their dispute with the assistance of a mediator. This process may be initiated by the parties or
suggested or ordered by a court or prescribed by the law of a Member State. It includes mediation conducted by
a judge who is not responsible for any judicial proceedings concerning the dispute in question. It excludes attempts
made by the court or the judge seised to settle a dispute in the course of judicial proceedings concerning the
dispute in question".
33
Legge 18 giugno 2009, n. 69. (Disposizioni per lo sviluppo economico, la semplificazione, la competitivit
nonch in materia di processo civile). Art. 60. (Delega al Governo in materia di mediazione e di conciliazione
delle controversie civili e commerciali). 1. Il Governo delegato ad adottare, entro sei mesi dalla data di entrata
in vigore della presente legge, uno o pi decreti legislativi in materia di mediazione e di conciliazione in ambito
civile e commerciale. 2. La riforma adottata ai sensi del comma 1, nel rispetto e in coerenza con la normativa
comunitaria e in conformit ai princpi e criteri direttivi di cui al comma 3, realizza il necessario coordinamento
con le altre disposizioni vigenti. I decreti legislativi previsti dal comma 1 sono adottati su proposta del Ministro
della giustizia e successivamente trasmessi alle Camere, ai fini dell'espressione dei pareri da parte delle
Commissioni parlamentari competenti per materia e per le conseguenze di carattere finanziario, che sono resi
entro il termine di trenta giorni dalla data di trasmissione, decorso il quale i decreti sono emanati anche in
mancanza dei pareri. Qualora detto termine venga a scadere nei trenta giorni antecedenti allo spirare del termine
previsto dal comma 1 o successivamente, la scadenza di quest'ultimo prorogata di sessanta giorni. 3.
Nell'esercizio della delega di cui al comma 1, il Governo si attiene ai seguenti princpi e criteri direttivi:
a) prevedere che la mediazione, finalizzata alla conciliazione, abbia per oggetto controversie su diritti disponibili,
senza precludere l'accesso alla giustizia; b) prevedere che la mediazione sia svolta da organismi professionali e
indipendenti, stabilmente destinati all'erogazione del servizio di conciliazione; c) disciplinare la mediazione, nel
rispetto della normativa comunitaria, anche attraverso l'estensione delle disposizioni di cui al decreto legislativo
17 gennaio 2003, n. 5, e in ogni caso attraverso l'istituzione, presso il Ministero della giustizia, senza nuovi o
maggiori oneri per la finanza pubblica, di un Registro degli organismi di conciliazione, di seguito denominato
Registro, vigilati dal medesimo Ministero, fermo restando il diritto delle camere di commercio, industria,
artigianato e agricoltura che hanno costituito organismi di conciliazione ai sensi dell'articolo 2 della legge 29
dicembre 1993, n. 580, ad ottenere l'iscrizione di tali organismi nel medesimo Registro; (...) Fonte:
http://www.parlamento.it/parlam/leggi/090691.htm.
34
DECRETO LEGISLATIVO 4 marzo 2010, n. 28. Attuazione dell'articolo 60 della legge 18 giugno 2009, n. 69,
in materia di mediazione finalizzata alla conciliazione delle controversie civili e commerciali.
http://www.mondoadr.it/cms/?p=2244.
b) mediatore: la persona o le persone fisiche che, individualmente o

collegialmente, svolgono la mediazione rimanendo prive, in ogni caso, del
potere di rendere giudizi o decisioni vincolanti per i destinatari del servizio
medesimo;
c) conciliazione: la composizione di una controversia a seguito dello
svolgimento della mediazione;"
Na Espanha, onde a atividade de mediao est extremamente desenvolvida nas
diversas Provncias, h hoje Lei 35 para regulamentar, em mbito nacional, a mediao.
Segundo este documento, apresentada a seguinte definio:
"Artculo 1. Concepto. Se entiende por mediacin aquel medio de solucin de
controversias, cualquiera que sea su denominacin, en que dos o ms partes intentan
voluntariamente alcanzar por s mismas un acuerdo con la intervencin de un
mediador".
A Lei de Mediao Portuguesa36 assim dispe:
"Artigo 2.o. Definies. Para efeitos do disposto na presente lei, entende-se por: a)
Mediao a forma de resoluo alternativa de litgios, realizada por entidades
pblicas ou privadas, atravs do qual duas ou mais partes em litgio procuram
voluntariamente alcanar um acordo com assistncia de um mediador de conflitos";
Na Frana37, o cdigo de processo civil trata do tema no artigo 131-1:
"Article 131-1. Le juge saisi d'un litige peut, aprs avoir recueilli l'accord des parties,
dsigner une tierce personne afin d'entendre les parties et de confronter leurs points de
vue pour leur permettre de trouver une solution au conflit qui les oppose".
E, por fim, a Lei alem38:
"Artikel 1. Mediationsgesetz (MediationsG). 1. Begriffsbestimmungen. (1) Mediation
ist ein vertrauliches und strukturiertes Verfahren, bei dem Parteien mithilfe eines oder
mehrerer Mediatoren freiwillig und eigenverantwortlich eine einvernehmliche
35
Decreto-ley 5, de 5 de maro de 2012, publicado no Boletn Oficial del Estado - BOE, edio de 6 de maro de
2012, seo 1, p. 18783.
36
Lei n 29, de 19 de abril de 2013, publicada no Dirio da Repblica, 1a srie, n 77, de 19 de abril de 2013.
37
hhtp://www.legifrance.gouv.fr/affichCode.do;jsessionid=D8C6CA486FFAD24D05D810
8840BE94A9.tpdjo11v_1?idSectionTA=LEGISCTA000006117227&cidTexte=LEGITEXT000006070716&dat
eTexte=20140402
38
Gesetz zur Frderung der Mediation und anderer Verfahren der auergerichtlichen Konfliktbeilegung, de 21
de julho de 2012, disponvel no site www.bundesgesetzblatt.de, acesso em novembro de 2013.
Beilegung ihres Konflikts anstreben39".

Pelos conceitos que foram apresentados, podemos afirmar que a mediao se difere da
negociao justamente pela presena do terceiro mediador, que ter como funo primordial
auxiliar as partes a resolver seu conflito.
Normalmente essas partes, aps um fracassado processo de negociao, chegam a
concluso de que no so capazes, por elas prprias, de remover os obstculos que impedem a
celebrao do acordo40. Buscam, num terceiro, uma forma de viabilizar a via consensual, que
sabem existir, embora no sejam capazes de encontr-la41.
Mas possvel tambm, e preciso que se advirta dessa possibilidade, que a via
consensual esteja irremediavelmente obstruda, por conta um relacionamento j desgastado
pelo tempo, pelas intempries de uma ou ambas as partes e ainda pela falta de habilidade em
lidar com o conflito42.
Nesse caso, deve se recorrer adjudicao ou deciso forada, hiptese em que um
terceiro dever, aps se certificar que no h mais possibilidade de acordo, emitir um juzo de
valor acerca da situao concreta na qual os interesses das partes esto contrapostos43.
A adjudicao vai assumir, basicamente, a forma ou de arbitragem ou de jurisdio.
Na arbitragem, as partes maiores e capazes, divergindo sobre direito de cunho
patrimonial, submetem o litgio ao terceiro (rbitro) que dever, aps regular procedimento,
decidir o conflito, sendo tal deciso impositiva.
H aqui a figura da substitutividade, eis que h a transferncia do poder de decidir para
o rbitro, que por sua vez um juiz de fato e de direito44.
39
Numa livre traduo para nosso idioma: "Artigo 1 Lei de Mediao (MediationsG). 1 Definies. (1) A
mediao um processo confidencial e estruturado, em que as partes usando um ou mais mediadores,
voluntariamente e de forma autnoma, buscam uma soluo amigvel para seu conflito".
40
No mesmo sentido, Maria de Nazareth Serpa afirma que a mediao um processo onde e atravs do qual
uma terceira pessoa age no sentido de encorajar e facilitar a resoluo de uma disputa sem prescrever qual a
soluo. Um de seus aspectos-chave que incorpora o uso de um terceiro que no tem nenhum interesse pessoal
no mrito das questes. Sem essa interveno neutra, as partes so incapazes de engajar uma discusso
proveitosa. O terceiro interventor serve, em parte, de rbitro para assegurar que o processo prossiga efetivamente
sem degenerar em barganhas posicionais ou advocacia associada. Op. cit., p. 147.
41
Afirma Joo Roberto da Silva que a base do processo de mediao a viso positiva do conflito. A cincia
desta ensina o conflito como algo necessrio para o aperfeioamento humano, seja pessoal, comercial,
tecnolgico, ou outro qualquer, pois, quando considera a concepo de realidade no traa um ser mediano e
repleto de retido. Para a mediao frente a anlise de realidade no h ningum normal ou anormal, somente
se tem diferentes modelos de realidade. (in A mediao e o processo de mediao. So Paulo: Paulistanajur
Edies, 2004, p. 15).
42
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. DUZERT, Yann. Mediao no Brasil: uma forma de negociar baseada
na abordagem de ganhos mtuos. In. ARROW J. Kenneth et alli (orgs). Barreiras para Resoluo de Conflitos,
Saraiva: So Paulo, 2001, pp. 327/349.
43
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de [organizador]. Teoria Geral da Mediao luz do Projeto de Lei e do
Direito Comparado, Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008.
44
Cf artigos 1 e 18 da Lei n 9.307/96.
A arbitragem pode ser convencionada antes (clusula compromissria) ou depois

(compromisso arbitral) do litgio, sendo certo ainda que o procedimento arbitral pode se dar
pelas regras ordinrias de direito ou por eqidade, conforme a expressa vontade das partes45.
A segunda forma de adjudicao a jurisdio, monoplio do Estado, que hoje ainda
o instrumento mais utilizado na soluo dos conflitos no Brasil.
Nela no h limites subjetivos (de pessoas) ou objetivos (de matria). Ademais, ostenta
a caracterstica da coercibilidade e auto-executoriedade, o que no ocorre na arbitragem46.
Mas, no custa lembrar, apenas a jurisdio monoplio do Estado e no a soluo dos
conflitos47.
Com o Substitutivo apresentado na Cmara dos Deputados, foi substitudo o termo
"alternativo" por "adequado" no art. 1, caput. Tal modificao est de acordo com a moderna
terminologia empregadan o direito processual, e afinado com a ideia de adequao prestigiada
no CPC projetado.
Os pargrafos 2 e 3 foram excludos do texto do Substitutivo. Eles assim dispunham:
2o Aplica-se a mediao para a resoluo consensual de conflitos envolvendo pessoas
fsicas ou pessoas jurdicas de direito privado, nos termos do que dispe o Captulo I
desta Lei.
3o A composio de conflito em que ao menos uma parte pessoa jurdica de direito
pblico seguir o regramento estabelecido no Captulo II desta Lei.
45
Cf artigos 2 e 3 da Lei n 9.307/96.

Explica-se: se o rbitro profere uma sentena arbitral que descumprida por uma das partes, no pode ele aplicar
providncias coercitivas para garantir o adimplemento. Deve oficiar (ou requerer, segundo alguns) tal providncia
a um Juiz de Direito, na medida em que o legislador resolveu transferir ao rbitro todos os poderes do Juiz, exceto
aqueles que decorrem da coertio.
47
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. A mediao no direito brasileiro: evoluo, atualidades e possibilidades
no projeto do novo cdigo de processo civil. In. JAYME, Fernando Gonzaga. FARIA, Juliana Cordeiro de.
LAUAR. Maira Terra (orgs). Processo Civil: novas tendncias em homenagem ao Ministro Slvio de Figueiredo
Teixeira, Editora Del Rey: Belo Horizonte, 2011, pp. 295/313.
46
Captulo I Da Mediao
Seo I Disposies Gerais
Art. 2o A mediao ser orientada pelos seguintes princpios:
I imparcialidade do mediador;
II isonomia entre as partes;
III oralidade;
IV informalidade;
V autonomia da vontade das partes;
VI busca do consenso;
VII confidencialidade.
VIII boa-f.
1o Ningum ser obrigado a submeter-se a procedimento de mediao.
2a Na hiptese de existir previso contratual de clausula de mediao, as partes
devero comparecer primeira reunio de mediao.
3o No se aplica a clusula de mediao aos contratos de adeso.
Vamos dividir o comentrio em duas partes. Primeiro falaremos dos princpios, e
depois, dos pargrafos que consagram a regra da voluntariedade da mediao e da autonomia
da vontade, salvo nos contratos de adeso.
A redao que restou aprovada no Substitutivo ao P.L. 7.169/14 procura conciliar as
trs propostas, ento em tramitao no Senado.
PLS 517/11 - Sen. Ricardo PLS 434/13 - Ministrio da Senado PLS 405/13 Min.
Ferrao
(mediao Justia
(mediao Luis
extrajudicial,
Felipe
Salomo
judicial, (mediao extrajudicial e on
pblica e on line)
line)
Art. 3o O processo de Art. 2o A mediao tem por Art. 16. 1 Sero sempre
mediao tem por princpios princpios fundamentais:
respeitados no procedimento
bsicos:
de mediao os princpios da
I.
imparcialidade
I - oralidade;
do II - informalidade;
mediador;
II.
autodeterminao
autonomia
III - autonomia da vontade das igualdade

das partes;
da
contedo do acordo ou no V - confidencialidade;
mediador.
III.
voluntariedade
VI - igualdade das partes e de

em seu poder decisrio.
participar da mediao;
IV. igualdade das partes e de
seu poder decisrio;
vontade
das
partes,
da
confidencialidade, da boa-f e
partes no que tange o IV - consensualismo;
acordo.
da
imparcialidade
do
V.
confidencialidade
na
forma desta lei;

VI.
comunicao
direta
entre as partes na busca de

solues,
sempre
que
possvel;
VII. eticidade;
VIII.
potencializao
do
acesso Justia.
Importante ressaltar que o Projeto do Novo CPC tambm trata do tema, no art. 167, que
por sua vez estabelece serem princpios da conciliao e da mediao:
a) independncia;
b) imparcialidade;
c) normalizao do conflito;
d) autonomia da vontade;
e) confidencialidade;
f) oralidade;
g) informalidade; e
h) deciso informada.
Neste momento no falaremos da confidencialidade, pois esta ser tratada com mais
detalhes nos comentrios aos arts. 28 e 29.
Importante referir, ainda, que o texto do Novo CPC se preocupa em estabelecer,
claramente, no pargrafo 3 do art. 167, que "a aplicao de tcnicas negociais, com o objetivo
de proporcionar ambiente favorvel autocomposio, no ofende o dever de imparcialidade".
O texto do PL 4827/98 no trazia dispositivos especficos sobre os princpios aplicveis
aos meios de soluo de conflitos.
Nesse sentido, parece-me necessrio, num primeiro momento, afinar os textos do PL da
mediao e do PL 8046/10. No razovel que duas leis federais, que esto sendo gestadas
quase que simultaneamente, tratem do tema de forma diversa.
Por outro lado, o caso de se avaliar se no deveramos ter princpios diversos para a
mediao judicial e para a extrajudicial.
Isto porque, em se tratando de atividade realizada por determinao judicial e / ou no
mbito de um processo judicial, no h como se afastar a principiologia fundamental, prevista
tanto na Carta de 1988, como texto do Projeto do Novo CPC, eminentemente entre os arts 1 e
12.
A propsito do tema, temos chamado a ateno para a necessidade de se compatibilizar
as ferramentas e tcnicas dos meios alternativos com as garantias processuais, sob pena de se
correr o risco de alcanar a pacificao com sacrifcio dispositivos que no podem ser afastados
pela vontade das partes48.
At mesmo porque, o art. 3 do Projeto, ao tratar do Princpio da Inafastabilidade, prev,
no 2 que o "Estado promover, sempre que possvel, a soluo consensual dos conflitos" e,
no 3, que a "conciliao, a mediao e outros mtodos de soluo consensual de conflitos
devero ser estimulados por magistrados, advogados, defensores pblicos e membros do
Ministrio Pblico, inclusive no curso do processo judicial".
E aqui, ser necessria uma larga dose de ponderao entre o princpio da pacificao,
ou princpio da busca da soluo consensual mais adequada, e os demais princpios consagrados
no texto do Projeto, a saber:
a) celeridade - PL 8046/10, art. 4;
b) boa-f - PL 8046/10, art. 5;
c) cooperao - PL 8046/10, art. 6;
d) isonomia - PL 8046/10, art. 7;
e) dignidade da pessoa humana - PL 8046/10, art. 8;
f) ampla defesa - PL 8046/10, art. 9;
g) efetivo contraditrio - PL 8046/10, art. 10;
h) publicidade e fundamentao das decises - PL 8046/10, art. 11;
Nesse passo, vejamos, ainda que sucintamente, alguns aspectos das garantias previstas
no texto do Novo Cdigo, que adere irreversvel tendncia da constitucionalizao do direito
processual.
Assim, grandes expoentes do direito processual49 j sedimentaram a teoria segundo a
qual o direito constitucional o tronco da rvore, e o direito processual um de seus ramos. Ou
48
Veja-se nossa palestra proferida no dia 07 de junho de 2013, na Faculdade de Direito da Universidad Carlos III,
em Madrid, cujo udio est disponvel em http://humbertodalla.podomatic.com/entry/2013-06-12T01_31_5507_00.
49
Merecem destaque, entre tantos doutrinadores, os seguintes: TROCKER. Nicol. Processo Civile e
Costituzione, Giuffr, Milano, 1974; CAPPELLETTI. Mauro. TALLON. Denis. Les garanties fondamentales des
parties dans le procs civil, Giuffr, Milano, 1973; TARUFFO, Michele. COMOGLIO, Luigi Paolo. FERRI,
Corrado. Lezioni sul Processo Civile, 2 ed., il Mulino, Bologna, 1998; MORELLO, Augusto M. Constitucin y
Proceso - la nueva edad de las garantas jurisdiccionales, ed. Abeledo-Perrot, La Plata-Buenos Aires, 1998.
seja, no possvel conceber uma nica regra processual que no tenha sido inspirada na
atmosfera constitucional50.
Como afirma Luis Roberto Barroso51, somos um pas de democracia tardia. A nova
Constituio, e, sobretudo, a defesa intransigente das liberdades pblicas (direitos de primeira
dimenso), bem como a implementao dos direitos sociais (segunda dimenso) fizeram com
que nos encontrssemos na desagradvel situao de ter um p na modernidade e outro na psmodernidade52.
A edio de novos Cdigos um sinal de ruptura com a modernidade, reduzindo o
abismo antes existente entre o direito constitucional (e a interpretao ativa que vem sendo feita
de suas normas) e o direito infraconstitucional53.
Significa, ainda, o esforo do legislador infraconstitucional para "densificar o direito de
ao como direito a um processo justo e, muito especialmente, como um direito tutela
jurisdicional adequada, efetiva e tempestiva dos direitos", nas precisas palavras de Marinoni e
Mitidiero54.
Importante ressaltar tamm as diretrizes hermenuticas do art. 8 do NCPC.
o fim da hermenutica tradicional, baseada no silogismo: a norma a premissa maior
e o fato a menor. Nessa concepo, caberia ao juiz fazer o exame deste, em acordo com aquela.
Para tanto, seriam usados mtodos como a interpretao literal, sistmica, teleolgica e
comparativa.
Agora a hermenutica passa a ser neoconstitucional, pressupondo que as normas podem
assumir a feio de regras ou princpios. As regras devem ser interpretadas de acordo com os
Princpios. Havendo coliso de regras, usa-se a hermenutica tradicional. Havendo uma
contraposio de princpios, preciso recorrer tcnica da ponderao, buscando ou uma
composio destes ou a soluo que melhor se adeque ao esprito constitucional55.
bem verdade que essa nova hermenutica aumenta, e muito, os poderes do juiz. Os
mais alarmistas, falam em ditadura do juiz 56 . Cria-se, portanto, a necessidade de uma
50
ZANETI JNIOR, Hermes. Processo Constitucional o modelo constitucional do processo civil brasileiro,
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007.
51
BARROSO, Luis Roberto. Neoconstitucionalismo e Constitucionalizao do Direito (o triunfo tardio do direito
constitucional no Brasil), artigo disponvel em http://www.direitodoestado.com, acesso em abril de 2010.
52
Gisele Cittadino. Poder Judicirio, Ativismo Judicial e Democracia. Alceu (PUCRJ), Rio de Janeiro, 2004.
53
Por todos, BITTAR, Eduardo C. B.. O Direito na Ps-Modernidade, Forense Universitria, Rio de janeiro, 2005.
54
MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. O Projeto do CPC. Crtica e propostas, So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2010, p. 16.
55
BARROSO, Luis Roberto. Judicializao, Ativismo Judicial e Legitimidade Democrtica, artigo disponvel
em http://www.migalhas.com.br, acesso em 28 de janeiro de 2009.
56
MAUS, Ingeborg. Judicirio como superego da sociedade. O papel da atividade jurisprudencial na sociedade
rf. In: Novos Estudos, CEBRAP, n 58, novembro de 2000.
fundamentao mais profunda nas decises judiciais. Uma fundamentao analtica, como
assevera Marinoni 57. o que chamamos do "fundamento do fundamento": as partes tem o
direito de saber quais as premissas que o juiz levou em considerao para tomar aquela deciso.
Com efeito, embora isso j constitua um grande avano, no por si s suficiente. H
uma enorme discusso sobre a natureza da atividade hermenutica, sobretudo a dificuldade da
separao das fases da interpretao da aplicao 58 , bem como os pr-conceitos que
influenciam59 internamente60 o juiz.
, sem dvida, o sinal de uma nova era, que merece, portanto, um novo Cdigo.
Por outro lado, o processo o instrumento pelo qual o Estado confere jurisdio na
soluo de conflitos e isso deve ocorrer de maneira justa. Dentro desse modelo, surgiu no direito
ptrio o chamado processo justo que, em linhas gerais, refere-se ao ideal de que o processo
seja formado em consonncia com os preceitos de dignidade da pessoa humana.
Deve, portanto, respeitar o devido processo legal, nos seus seguimentos ampla defesa e
contraditrio, alm das demais garantias fundamentais inerentes pessoa humana, dentre os
quais se encontram a igualdade, a publicidade dos atos judiciais e a durao do processo por
um perodo de tempo razovel. Esses elementos devem ser rigorosamente resguardados quando
da busca do jurisdicionado pela tutela dos direitos que deve ser prestada por meio de uma
jurisdio adequada.
Pode ocorrer, contudo, a lentido na entrega da prestao jurisdicional, o que pode ser
identificada como uma mazela pelos jurisdicionados, que fazem a imediata correlao entre a
morosidade e a ineficincia estatal, gerando o conseqente descrdito na justia brasileira.
Em ateno ao mandamento da efetividade processual, foi introduzido no art. 5 de
nossa Constituio atravs do inciso LXXVIII, pela Emenda Constitucional n 45/2005, com o
objetivo de combater a morosidade na entrega da prestao jurisdicional e garantir o acesso
justia que, por sua vez, pressupe no apenas a tutela adequada, mas tambm a tempestiva.
Ao lado do devido processo legal, o Novo CPC positiva tambm o Princpio da
Cooperao, decorrente dos Princpios da Boa F e da Lealdade.
57
MARINONI, Luiz Guilherme. O Precedente na Dimenso da Igualdade, disponvel no endereo

http://www.marinoni.adv.br, acesso em 05 de agosto de 2010.
58
STRECK, Lenio Luiz. Verdade e consenso, 3a edio. Lumen Juris, Rio de Janeiro, 2009.
59
HOMMERDING, Adalberto Narciso. Fundamentos para uma compreenso hermenutica do processo civil,
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007
60
Para os que desejam se aprofundar nessa temtica, sugerimos vivamente a seguinte leitura: MORAIS DA ROSA,
Alexandre. Deciso Penal: a bricolage de significantes. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006.
Somente num ambiente protegido pelas garantias constitucionais, e havendo um

permanente monitoramento da incidncia dessas garantias que se poder ter o chamado
processo justo61.
Ocorre que, como elementos imprescindveis ao bom funcionamento desse sistema,
encontramos a postura do juiz e a atitude das partes.
Quanto a essas, no podem apenas provocar a jurisdio de forma despretensiosa, sem
compromisso ou irresponsavelmente. Devem buscar de forma clara, leal e honesta a melhor
soluo para aquele conflito. Devem participar da soluo.
Quanto ao juiz, preciso atentar para evoluo de seu papel, ao longo das dimenses
assumidas pelo Estado, desde a fase liberal, passando pela social, at chegar ao atual Estado
Democrtico de Direito.
Num modelo de justia adequado contemporaneidade, na viso de Franois Ost62, o
juiz deve adotar uma postura de intermediao, facilitando a comunicao, o dilogo entre as
partes, que devem se utilizar do processo para interagir e buscar, uma soluo justa para o
conflito.
A proposta de soluo do Estado Democrtico de Direito pela busca de uma efetiva
participao dos envolvidos na realizao dos fins estatais. Esta proposta representa para o
sistema de pacificao dos conflitos a necessidade de interao entre as partes que compem a
relao processual no mbito da jurisdio, alm da adoo de mtodos no-jurisdicionais de
soluo das lides63.
Nesse sentido falamos no dever de cooperao entre as partes. Nesse modelo prega-se
a adoo de um procedimento argumentativo da busca cooperativa da verdade64.
Desse modo, o peso da reconstruo jurdica, que no modelo do Estado Social deve ser
suportado por um juiz Hrcules, deslocado para uma comunidade deliberante65.
De outro lado, passando de uma perspectiva de simples validade jurdica para uma
perspectiva da unio entre validade e legitimidade do direito como condio de sua eficcia e
61
COMOGLIO, Luigi Paolo. Garanzie Costituzionali e "Giusto Processo" (Modelli a confronto) in Revista de
Processo, vol. 90, ano 23, abr-jun/1998, So Paulo: Revista dos Tribunais, pp. 95/148.
62
OST, Franois. Jpter, Hrcules, Hermes: Tres modelos de Juez. In: DOXA, n 14, 1993. pp. 169-194.
< http://www.cervantesvirtual.com/servlet/SirveObras/ 01360629872570728587891/index.htm>. Acesso em 14
de novembro de 2006.
63
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de Pinho. DURCO, Karol. A Mediao e a Soluo dos Conflitos no
Estado Democrtico de Direito. O Juiz Hermes e a Nova Dimenso da Funo Jurisdicional, disponvel em
http://www.humbertodalla.pro.br.
64
HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia: entre facticidade e validade. Vol. I. Traduo: Flvio Beno
Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997.
65
LUCHI, Jos Pedro. A racionalidade das decises jurdicas segundo Habermas. In: Ajuris: Revista da
Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul. Porto Alegre, ano XXXIV, n 107, pp. 157-170, setembro de 2007.
cumprimento de sua funo scio-integradora, o dever do juiz de justificar sua deciso tambm
se altera.
Passa-se de um dever de justificao interno, representado pela coerncia da deciso
com o sistema de direitos para um dever que ao mesmo tempo interno e externo, este ltimo
considerado como a necessidade de legitimao procedimental-deliberativa das premissas prdadas deciso, o que no caso de um equivalente jurisdicional como a mediao j condio
prvia para seu estabelecimento.
O direito ps-moderno de Hermes66 uma estrutura em rede que se traduz em infinitas
informaes disponveis instantaneamente e, ao mesmo tempo, dificilmente matizveis, tal
como pode ser um banco de dados. O presente modelo uma dialtica entre transcendncia e
imanncia. A proposta de uma teoria do direito como circulao de sentido, um processo
coletivo, ininterrupto e multidirecional de circulao do logos jurdico.
Vale recordar que Hermes o deus da comunicao, da circulao, da intermediao;
um interprete, um mediador, um porta-voz. A idia a de que o direito, como signo lingstico
que ontologicamente , sempre necessita de interpretao e, portanto, inacabado; permanece
continuamente se realizando (carter hermenutico ou reflexivo do juzo jurdico).
Portanto, o direito em um Estado Democrtico lquido e denso ao mesmo tempo.
Convm mencionar que o correspondente latino de Hermes (grego) Mercrio, representado
hoje por um metal de alta densidade que, no obstante, encontra-se no estado lquido. Esta
liquidez jurdica se d por meio da eqidade e permite ao direito preencher os buracos nas
relaes sociais.
Esta capacidade de integrao social, contudo, s pode ser obtida por uma legitimidade
de duplo aspecto. Em um primeiro momento, pela obedincia a um procedimento que eleva o
dissenso para promover o consenso.
A mediao procedimental, no entanto, no constitui toda a legitimidade do direito.
preciso se estabelecer um lao necessrio entre o respeito ao procedimento e os direitos
fundamentais. O que constitui, precisamente, a idia de um formalismo valorativo que deve
abranger ao menos quatro valores fundamentais: segurana jurdica, participao, liberdade e
efetividade67.
O juiz possui, tambm, o dever de equilibrar a relao processual. Sua atuao constituise num meio termo entre a inrcia de Jpiter e o egocentrismo de Hrcules. O juiz do presente
66
67
OST, Franois. Op. cit.

OLIVEIRA, Carlos Alberto lvaro de. Do formalismo no processo civil. 2 ed. rev. So Paulo Saraiva, 2003.
modelo mais humano, reconhece suas limitaes e busca apoio nos interessados pelos
desfeche da relao processual.
Verifica-se, pois, que a superao do princpio monolgico que rege a atuao do juiz
Hrcules exatamente pelo fato de que o mesmo afasta a idia de cooperao como condio
para o desenvolvimento de um procedimento de bases racional, discursiva e valorativa de
determinao da justia no caso concreto68.
E, aqui, fica claro que no basta que se garante a participao no momento da elaborao
da norma. As partes tem que ter a possibilidade de influenciar, tambm, a outorga de sentido
ao texto69.
No se pode esquecer, e na verdade este princpio ter uma especial importncia em
determinadas fases da mediao, do contraditrio, consubstanciado no art. 10 do Novo CPC.
Previsto, fundamentalmente, no art. 5, inciso LV da Carta de 1988, o referido princpio
to importante no direito processual a ponto de renomados doutrinadores como Elio
Fazzalari 70 e Cndido Rangel Dinamarco 71 afirmarem que sem contraditrio, no h
processo. Divergem, contudo, os dois doutrinadores supracitados, por que enquanto Cndido
Dinamarco entende que processo todo procedimento em contraditrio animado por uma
relao jurdica processual, Elio Fazzalari rejeita a teoria do processo como relao jurdica
(Blow), afirmando que basta haver o procedimento em contraditrio para que haja processo.
Esse princpio impe que, ao longo do procedimento, seja observado verdadeiro
dilogo. Desse modo, permite que as partes, assim como eventuais interessados, participem
ativamente da formao do convencimento do juiz, influindo, por conseguinte, no resultado do
processo.
Para Aroldo Plnio Gonalves72, a essncia do contraditrio encontra-se na simtrica
paridade. Isso significa que se deve conceder a oportunidade de participar do procedimento a
todo aquele cuja esfera jurdica possa ser atingida pelo resultado do processo, assegurando-lhe
ainda igualdade de condies com os demais interessados.
68
MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de Processo Civil: Teoria Geral do Processo. Vol. 1. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2006.
69
Nas palavras de Marinoni e Mitidiero: "a possibilidde de as partes influenciarem a reconstruo do sentido
normaivo dos textos jurdicos e do Direito no legislado no processo. Trata -se de acrescentar dimenso
representativo-legislativa da democracia a sua dimenso participativo-jurisdicional, cuja idia mais bem
acabada se encontra hoje consubstanciada no direito fundamental ao contraditrio" (MARINONI, Luiz
Guilherme. MITIDIERO, Daniel. O Projeto do CPC. op. cit. p. 19).
70
FAZZALARI, Elio. Istituzioni di Diritto Processuale, 8 ed. CEDAM: Padova, 1996.
71
DINAMARCO, Cndido Rangel. Fundamentos do Processo Civil Moderno, volume I. So Paulo: Malheiros,
2001.
72
GONALVES, Aroldo Plnio. Tcnica processual e teoria do processo. Rio de Janeiro: Aide, 1992, p. 115.
Assim, o contraditrio pode ser conceituado como a garantia de cincia bilateral dos
atos e termos do processo (jurisdicional ou no), com a conseqente possibilidade de
manifestao sobre os mesmos.
Abrange a garantia de meios previstos em lei para a participao das partes no processo,
a serem franqueados pelo juiz; bem como a participao do magistrado na preparao do
julgamento, exercendo, ele prprio, o contraditrio. Trata-se, portanto, de direito das partes e
dever do juiz73.
Alm do mais, tal princpio deve ser visto sob dois enfoques, quais sejam:
a) Jurdico: os fatos alegados e no contestados so tidos como verdadeiros, sendo
declarada a revelia do ru.
b) Poltico: assegura s partes a participao na formao do provimento jurisdicional,
ou seja, a possibilidade que o jurisdicionado possui de influir nas decises que iro repercutir
em sua vida.
Juntamente com o princpio da isonomia, o contraditrio constitui importante premissa
democrtica que com ele se relaciona de modo a garantir um efetivo equilbrio entre as partes.
Embora a garantia do contraditrio esteja relacionada a algumas premissas
individualistas, tais como a legitimidade ad causam, a eficcia da sentena (restritas s partes
que figuraram no processo) e os limites subjetivos da coisa julgada; modernamente, tais
restries vo sendo depuradas do significado individualista.
o que se verifica a partir da admisso de um processo conduzido por uma entidade
idnea e com legitimidade adequada, permitindo a produo de seus efeitos sobre pessoas
pertencentes a um grupo ou comunidade. Tal o fundamento da tutela coletiva atravs do
exerccio das aes coletivas pelo Ministrio Pblico e outras entidades previstas em lei que
atuaro no exclusivo interesse do grupo ou comunidade interessada, garantindo, com isso, a
integridade do contraditrio.
Para Leonardo Greco 74 , o contraditrio conseqncia do princpio poltico da
participao democrtica e pressupe:
"a) audincia bilateral: adequada e tempestiva notificao do ajuizamento da causa e de todos
os atos processuais atravs de comunicaes preferencialmente reais, bem como ampla
possibilidade de impugnar e contrariar os atos dos demais sujeitos, de modo que nenhuma
questo seja decidida sem essa prvia audincia das partes;
73
74
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil, vol. I. So Paulo: Malheiros, 2002.
GRECO, Leonardo. As Garantias Fundamentais do Processo, op. cit.
b) direito de apresentar alegaes, propor e produzir provas, participar da produo das

provas requeridas pelo adversrio ou determinadas de ofcio pelo juiz e exigir a adoo de
todas as providncias que possam ter utilidade na defesa dos seus interesses, de acordo com
as circunstncias da causa e as imposies do direito material;
c) congruidade dos prazos: os prazos para a prtica dos atos processuais, apesar da brevidade,
devem ser suficientes, de acordo com as circunstncias do caso concreto, para a prtica de
cada ato da parte com efetivo proveito para a sua defesa;
d) contraditrio eficaz sempre prvio, anterior a qualquer deciso, devendo a sua
postergao ser excepcional e fundamentada na convico firme da existncia do direito do
requerente e na cuidadosa ponderao dos interesses em jogo e dos riscos da antecipao ou
da postergao da deciso;
e) o contraditrio participativo pressupe que todos os contra-interessados tenham o direito
de intervir no processo e exercer amplamente as prerrogativas inerentes ao direito de defesa e
que preservem o direito de discutir os efeitos da sentena que tenha sido produzida sem a sua
plena participao".
Finalmente, o art. 11 do Projeto traz o Princpio da Fundamentao das Decises
Judiciais, previsto na Carta Maior, no art. 93, inciso IX.
A fundamentao est intimamente ligada atividade cognitiva do juiz. um dos
chamados requisitos da sentena, na forma do art. 458, inciso II do atual CPC.
No Estado Contemporneo, o dever de fundamentao ganha uma especial relevncia,
tendo em vista o agigantamento dos poderes dos magistrados, bem como a utilizao de
clusulas gerais e conceitos jurdicos indeterminados nos textos legais.
A partir das tcnicas utilizadas na hermenutica constitucional, torna-se imperativo que
o magistrado revele em sua deciso mais do que uma simples adequao da norma ao caso
concreto.
At mesmo porque, essa tcnica puramente positivista, hoje no mais capaz de resolver
grande parte dos conflitos.
Se no se pode mais falar em um direito processual alheio Constituio, me parece
que tambm no pode haver atividade hermenutica sem levar em conta as tcnicas advindas
com o neoconstitucionalismo.
Fixadas essas premissas, fica mais fcil compreender a relevncia que o dever de
fundamentar ganha, enquanto garantia do devido processo legal e, nessa dimenso, s possvel
aceitar hoje a fundamentao analtica, e no mais a tradicional e formal fundamentao
sinttica.
Numa fundamentao sinttica, o juiz, por exemplo, diria que concede a tutela de
urgncia pois esto presentes os pressupostos legais.
Se por um lado os Tribunais Superiores sempre insistiram na tese da necessidade de
uma fundamentao mais profunda, por outro lado, muito raramente declaram a nulidade de
uma deciso interlocutria mal fundamentada. corrente o pensamento segundo o qual s
haver nulidade na hiptese de ausncia de fundamentao, no valendo essa regra para a
"deficincia de fundamentao".
Me parece que esse entendimento ser revisto.
Agora o Cdigo dispor de forma expressa que o juiz deve indicar "as razes de seu
convencimento" e isso deve se dar de "modo claro e preciso".
a fundamentao analtica. No basta que o juiz indique o dispositivo legal que
autoriza a concesso da medida. Deve expressar as razes de decidir. O motivo do motivo. No
basta dizer que est presente o fumus boni iuris. Tem que identificar naquele caso, dentro
daquelas circunstncias, e por que motivo se convenceu da presena dos requisitos.
como se o magistrado passasse a ter o dever de externar o processo mental que o levou
a decidir daquela maneira.
De se registrar que esta obrigao vale tanto para as decises positivas quanto para as
negativas. Caso contrrio, restaria arranhado o devido processo legal. A parte tem direito de
saber por que motivo concreto o juiz decidiu daquela maneira. Em que premissa se baseou, qual
foi seu raciocnio, que valores o influenciaram. De posse dessas informaes, poder exercer
seu direito ao recurso, demonstrando junto ao Tribunal o eventual desacerto da deciso
questionada.
Nesse exato sentido, o art. 499, 1 a 3 do Novo CPC75.
75
" 1 No se considera fundamentada qualquer deciso judicial, seja ela interlocutria, sentena ou acrdo,
que:
I se limitar indicao, reproduo ou parfrase de ato normativo, sem explicar sua relao com a causa
ou a questo decidida;
II empregar conceitos jurdicos indeterminados, sem explicar o motivo concreto de sua incidncia no caso;
III invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra deciso;
IV no enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese, infirmar a concluso adotada
pelo julgador;
V se limitar a invocar precedente ou enunciado de smula, sem identificar seus fundamentos determinantes nem
demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta queles fundamentos;
VI deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente invocado pela parte, sem demonstrar a
existncia de distino no caso em julgamento ou a superao do entendimento.
2 No caso de coliso entre normas, o rgo jurisdicional deve justificar o objeto e os critrios gerais da
ponderao efetuada, enunciando as razes que autorizam a interferncia na norma afastada e as premissas
fticas que fundamentam a concluso.
3 A deciso judicial deve ser interpretada a partir da conjugao de todos os seus elementos e em conformidade
com o princpio da boa-f."
Pelo que foi visto, possvel afirmar que o Projeto um verdadeiro Diploma da
Contemporaneidade ou da Ps-Modernidade.
O ps-moderno76 , por natureza, complexo77. Conceitos tem que ser vistos, revistos e
amadurecidos.
O Projeto d esse passo inevitvel e h muito esperado, cumprindo seu papel de retirar
o processo civil da modernidade.
Assim como j havia ocorrido com o direito civil, agora o direito adjetivo passa a contar
com regras que se afinam e se adequam estrutura constitucional idealizada em 1988, e forjada
pelo Pretrio Excelso nesses 22 anos.
H, principalmente, eixos temticos bem definidos78: Estado Constitucional; tutela de
direitos e processo justo.
Passamos, ento, aos comentrios relativos aos pargrafos art. 2 do Substitutivo ao
PLS 517/11, que consagram a regra da voluntariedade da mediao e permitem a insero da
clusula de mediao nos contratos, salvo os de adeso.
Como o Substitutivo trata da mediao extrajudicial e judicial e tambm das
modalidades prvia e incidental (a redao original do PLS 517 tratava, ainda, da mediao
posterior), necessrio apresentar algumas consideraes que ponderem os princpios da
voluntariedade e da efetividade do processo.
Visto isso, e admitindo expressamente todas as vantagens da mediao, em qualquer
etapa ou procedimento, foroso reconhecer que o melhor modelo aquele que admoesta as
partes a procurar a soluo consensual, com todas as suas foras, antes de ingressar com a
demanda judicial79.
No parece ser ideal a soluo que preconiza apenas um sistema de mediao incidental
muito bem aparelhado, eis que j ter havido a movimentao da mquina judiciria, quando,
em muitos dos casos, isto poderia ter sido evitado.
Por outro lado, no concordamos com a idia de uma mediao obrigatria. da
essncia desses procedimentos a voluntariedade
76
80
. Essa caracterstica no deve ser
BAUMAN, Zygmunt (trad. Mauro e Cludia Gama). O Mal-Estar na Ps-Modernidade, Zahar, Rio de Janeiro,
1997.
77
MORIN, Edgar (trad. Eliane Lisboa). Introduo ao Pensamento Complexo, 3a edio, Sulina, Porto Alegre,
2005.
78
MARINONI, Luiz Guilherme. MITIDIERO, Daniel. O Projeto do CPC. Crtica e propostas, op. cit. p. 60.
79
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. A mediao e o Cdigo de Processo Civil projetado, in Revista de
Processo, ano 37, vol. 207, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, pp. 213/238.
80
BESSO, Chiara. La Mediazione Italiana: Definizioni e Tipologie. Artigo disponvel no vol. VI da Revista
Eletrnica de Direito Processual, disponvel no endereo http://www.redp.com.br, acesso em 10 de janeiro de
2011.
comprometida, mesmo que sob o argumento de que se trata de uma forma de educar o povo e
implementar uma nova forma de poltica pblica81.
Mas parece ser uma ideia que cresce e ganha novos adeptos a cada dia, que em certos
casos a mediao e a conciliao devem ser etapas regulamentares do procedimento, na medida
qem que tais ferramentas se mostram as mais adequadas 82 ao deslinde daquele conflito em
especial83.
Pensar em uma instncia prvia e obrigatria de conciliao, em hipteses em que se
discute apenas uma questo patrimonial, ou impor sanes pela no aceitao de um acordo
razovel (como o pagamento das custas do processo ou dos honorrios advocatcios, mesmo
em caso de vitria, quando aquele valor exatamente o que foi decidido pelo magistrado na
sentena), podem ser solues vlidas 84 . So exemplos do direito ingls 85 e do direito
norteamericano86 que merecem ser estudados.
Mas nunca numa mediao, onde h questes emocionais profundas, muitas vezes
inconscientes, que demandam tempo, amadurecimento e mtua confiana para serem expostas
e resolvidas87.
81
Para maiores detalhes sobre a questo, remetemos o leitor para PINHO, Humberto Dalla Bernardina de.
PAUMGARTTEN, Michele Pedrosa. Mediacin Obligatoria: una versin moderna del autoritarismo procesal.
Revista Eletrnica de Direito Processual. texto disponvel em http://www.redp.com.br, vol.10, p.210 - 225, 2012.
82
ANDREWS, Neil. La doppia elica della giustizia civile: i legami tra metodi privati e pubblici di risoluzione
delle controversie, Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civil, Giuffr Editore, Milano, 2010, fascicolo
secondo, p. 529.
83
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. PAUMGARTTEN, Michele Pedrosa. A experincia talo-brasileira no
uso da mediao em resposta crise do monoplio estatal de soluo de conflitos e a garantia do acesso justia,
in Revista Eletrnica de Direito Processual, volume 8, disponvel em http://www.redp.com.br.
84
Para maior aprofundamento desta questo sugerimos a leitura de MANCUSO, Rodolfo de Camargo. A resoluo
dos conflitos e a funo judicial no Contemporneo Estado de Direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.
85
(...) O direito ingls no tem um sistema de mediao obrigatria: no requer que as partes envolvidas
recorram primeiramente a mediaes antes de permitir o exame judicial da controvrsia. Os juzes no se
envolvem diretamente nas sesses de mediaes, e tampouco podem ordenar uma sano direta para que as partes
se submetam mediao. Contudo, os tribunais esto preparados para induzir isso indiretamente: suspendendo
o processo judicial para que a oportunidade de mediao seja criada; e ordenando altas custas, se uma das partes
rejeita sugestes para uma tentativa de mediao, sem motivo plausvel (a suspenso uma ordem do juiz que
probe diligncias na ao, suspenso essa que permanece vlida at ser revogada pelo tribunal). A outra parte
poder fazer a sugesto, tanto antes, quanto depois da instaurao do processo formal; ou o tribunal pode sugerir
uma pausa para uma mediao fora dos tribunais, por vezes sem que uma das partes o requeira. ANDREWS,
Neil. (trad. Teresa Alvim Arruda Wambier). O Moderno Processo Civil: formas judiciais e alternativas de
resoluo de conflitos na Inglaterra, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 30.
86
Como exemplo, podemos citar a Regra 68 das F.R.C.P.: Federal Rules of Civil Procedure. Rule 68. OFFER
OF JUDGMENT. (a) MAKING AN OFFER; JUDGMENT ON AN ACCEPTED OFFER. At least 14 days before
the date set for trial, a party defending against a claim may serve on an opposing party an offer to allow judgment
on specified terms, with the costs then accrued. If, within 14 days after being served, the opposing party serves
written notice accepting the offer, either party may then file the offer and notice of acceptance, plus proof of
service. The clerk must then enter judgment. (...). Texto disponvel no stio http://www.uscourts.gov, acesso em
12 de setembro de 2013.
87
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. PAUMGARTTEN, Michele Pedrosa. Os efeitos colaterais da crescente
tendncia judicializao da mediao, in Revista Eletrnica de Direito Processual, voume 10, jan-jun 2013.
Sujeitar a admissibilidade da ao a uma tentativa prvia e obrigatria de mediao,

num caso de grande complexidade, acarretar uma das seguintes situaes88:
a) as partes faro uma mediao simulada e, aps duas ou trs sesses diro que o acordo
impossvel, preenchendo, dessa forma, a condio legal que lhe foi imposta;
b) as partes se submetero a um procedimento superficial, e verdadeira questo subjacente
aquele conflito, que funciona como motor propulsor oculto de toda aquela litigiosidade, no
ser sequer examinada;
c) as partes se recusaro a participar do ato, por saberem que no h condies de viabilidade
no acordo, e o juiz rejeitar a petio inicial, por ausncia de condio de procedibilidade, o
que, provavelmente, vai acirrar ainda mais os nimos.
Nenhuma dessas hipteses parece estar de acordo com a ndole pacificadora da moderna
concepo da jurisdio.
Contudo, foro reconhecer que necessrio buscar uma soluo para a hiptese nas
quais a mediao a soluo mais indicada, mas as partes a recusam sem uma razo plausvel.
No se pode permitir que o Judicirio seja utilizado, abusado ou manipulado pelos
caprichos de litigantes que, simplesmente, querem brigar ou levar o conflito a novas fronteiras.
Reafirmamos, aqui, nossa opinio no sentido de que as partes deveriam ter a obrigao
de demonstrar ao Juzo que tentaram, de alguma forma, buscar uma soluo consensual para o
conflito.
Sustentamos, como j dito antes89, ampliao no conceito processual do interesse em
agir, acolhendo a idia da adequao, dentro do binmio necessidade-utilidade, como forma de
racionalizar a prestao jurisdicional e evitar a procura desnecessria pelo Poder Judicirio, ou
mesmo ou abuso do direito de ao.
Poderamos at dizer que se trata de uma interpretao neoconstitucional do interesse
em agir, que adequa essa condio para o regular exerccio do direito de ao s novas
concepes do Estado Democrtico de Direito.
Interessante observar que Neil Andrews refere em sua obra o dever das partes de
explicar o motivo da recusa em se submeter aos meios alternativo 90.
88
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. PAUMGARTTEN, Michele Pedrosa. Mediacin Obligatoria: una
versin moderna del autoritarismo procesal. Revista Eletrnica de Direito Processual. texto disponvel em
http://www.redp.com.br, vol.10, p. 210 - 225, 2012.
89
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de Pinho. A Mediao e a necessidade de sua sistematizao no processo
civil brasileiro, in REDP - ANO 4 - 5 volume - Janeiro a Junho de 2010, disponvel em http://www.redp.com.br,
p. 147.
90
Potential litigants have become aware that mediation can secure various economic gains, social benefits, and
even psychological advantages, when compared to the other two main `paths of justice, namely court proceedings
and arbitration. 5 The following points will be uppermost in the minds of disputants when they peer down the
Mas esta apenas uma das facetas desta viso. A outra e, talvez, a mais importante, seja
a conscincia do prprio Poder Judicirio de que o cumprimento de seu papel constitucional
no conduz, obrigatoriamente, interveno em todo e qualquer conflito.
Tal viso pode levar a uma dificuldade de sintonia com o Princpio da Indelegabilidade
da Jurisdio, na esteira de que o juiz no pode se eximir de sua funo de julgar, ou seja, se
um cidado bate as portas do Poder Judicirio, seu acesso no pode ser negado ou dificultado,
na forma do artigo 5, inciso XXXV da Carta de 1988.
O que deve ser esclarecido que o fato de um jurisdicionado solicitar a prestao estatal
no significa que o Poder Judicirio deva, sempre e necessariamente, ofertar uma resposta de
ndole impositiva, limitando-se a aplicar a lei ao caso concreto. Pode ser que o Juiz entenda que
aquelas partes precisem ser submetidas a uma instncia conciliatria, pacificadora, antes de
uma deciso tcnica91.
E isto fica muito claro no Projeto do novo CPC, na medida em que o art. 139 confere
uma srie de poderes ao juiz, sobretudo no que se refere direo do processo, mencionando
expressamente a adequao e a flexibilizao mitigada enquanto instrumentos para se alcanar
a efetividade92.
Nesse passo, evidente que a maior preocupao do juiz ser com a efetiva pacificao
daquele litgio, e no, apenas, com a prolao de uma sentena, como forma de resposta tcnicojurdica provocao do jurisdicionado.
Se o novo CPC exige do juiz uma fidelidade absoluta aos Princpios Constitucionais,
convertendo-se, de forma inquestionvel, num agente preservador das garantias constitucionais,
por outro lado, outorga-lhe instrumentos para que possa conhecer o conflito a fundo,
compreendendo suas razes, ainda que metajurdicas, a fim de promover a sua pacificao.
De se observar que no Substitutivo apresenado pela Cmara dos Deputados foi inserido
o inciso VIII - boa f, o que mais uma vez torna o texto mais afinado com o CPC projetado. O
barrel of court proceedings: (1) the perception (and nearly always the reality) that court litigation is
unpredictable; (2) the judicial process (including extensive preparation for the final hearing) involves a heavyhanded fight for justice, which is a source of expense, delay, and anxiety; (3) court litigation offers little scope for
direct participation by the parties, as distinct from legal representatives; (4) final judgment normally awards
victory to only one winner; (5) trial is open-air justice, visible to mankind in general; (6) litigation is private war
even if judges pretend that it is governed by elaborate rules and conciliatory conventions designed to take the
sting out of the contest. ANDREWS, Neil. (trad. Teresa Alvim Arruda Wambier). O Moderno Processo Civil:
formas judiciais e alternativas de resoluo de conflitos na Inglaterra, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p.
273.
91
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Mediao: a redescoberta de um velho aliado na soluo de conflitos,
in: Acesso Justia: efetividade do processo (org. Geraldo Prado). Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, pp. 105/124.
92
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. O Novo CPC e a Mediao: reflexes e ponderaes. In. Revista de
Informao Legislativa, ano 48, n 190, tomo I, abril-junho/2011, pp. 219/236.
pargrafo nico foi convertido em 1, e foram acrescidos mais dois pargrafos que tratam da
previso contratual de mediao e da sua no aplicabilidade aos contratos de adeso.
A inovao bem vinda, pois cria mecanismo semelhante clusula arbitral. No
entanto, me parece deva ser mantida a simetria com os dispositivos do PL 7108/14, que trata
do instituto e que ainda trafega na Cmara, sobretudo quanto s restries clusula
compromissria.
Assim, me parece que seria necessrio especificar um pouco mais o cabimento e as
restries clusula de mediao, sobretudo naquelas hipteses nas quais h direitos
indisponveis. algo que se no for amadurecido neste momento, ter que ser decidido,
posteriormente, pela jurisprudncia.
Art. 3o Pode ser objeto de mediao o conflito que verse sobre direitos disponveis ou
de direitos indisponveis que admitam transao.
1o A mediao pode versar sobre todo o conflito ou parte dele.
2o O consenso das partes envolvendo direitos indisponveis, mas transigveis, deve
ser homologado em juzo, exigida a oitiva do Ministrio Pblico.
3o Salvo em relao aos seus aspectos patrimoniais ou s questes que admitam
transao, no se submete mediao o conflito em que se discuta:
I filiao, adoo, poder familiar ou invalidade de matrimnio;
II interdio;
III recuperao judicial ou falncia;
IV relaes de trabalho.
O dispositivo trata dos limites para o uso da ferramenta da mediao. O legislador opta
por impor apenas limites objetivos. Assim sendo, nada impede que uma mediao seja realizada
acerca de direitos titularizados por menores ou incapazes, o que no possvel em outras
ferramentas, como a arbitragem (ver art. 1 da Lei n 9.307/96, que neste ponto no ser alterada
pelo PLS 406/14).
Para facilitar a compreenso do processo de amadurecimento do texto, apresentamos,
abaixo, um quadro comparativo entre os dispositivos dos trs Projetoss de Lei que tramitaram
no Senado.

Ferrao
(mediao Justia
(mediao
extrajudicial,
judicial,
pblica e on line)
Art. 8 A mediao pode Art. 3o Pode ser objeto de
versar sobre todo o conflito mediao toda matria que
ou parte dele.
verse
sobre
direitos
1o Aps a reunio inicial disponveis ou de direitos
de mediao, toda e indisponveis que admitam
qualquer reunio posterior, transao.
para a continuidade das 1o Os acordos que envolvam
negociaes em mediao, direitos indisponveis somente
somente poder ser marcada tero validade aps a oitiva do
com a anuncia de todas as Ministrio Pblico, quando
partes na mediao.
devida,
e
posterior
2o A participao na homologao judicial.
mediao
ser
sempre 2o O Ministrio Pblico
facultativa. A recusa em dever se manifestar sobre o
participar da mediao no termo de mediao no prazo
pode acarretar sano mximo de quinze dias.
parte.
3o O comparecimento
mediao
caracteriza-se

Luis
Felipe
Salomo
line)
Art. 2 Pode ser objeto de
mediao toda matria que
admita composio.
1 Os acordos que envolvam
direitos indisponveis devero
ser objeto de homologao
judicial.
2 Quando houver interesse
de incapazes, a oitiva do
Ministrio
Pblico
ser
necessria
antes
da
homologao judicial.
Art. 4 O incio de processo
arbitral ou judicial no
implica, por si s, renncia a
se recorrer mediao ou
concluso de procedimento de
mediao em andamento.
pela presena da parte

J a participao na
mediao
caracteriza-se
pelo
engajamento
na
dinmica de negociao
entre as partes, diretamente
ou atravs do mediador.
4o A deciso de deferir ou
no a suspenso do processo
para a realizao de
mediao
incidental
irrecorrvel.
Poder
o
magistrado,
alternativamente, sugerir a
conciliao ou outro meio de
composio consensual que
entenda adequado quele
conflito.
5o A suspenso do
processo poder ocorrer por
prazo no superior a trs
meses e somente poder ser
prorrogada
pelo
requerimento de ambas as
partes e deferimento do
magistrado.
6o Durante o prazo de
suspenso o juiz pode
conceder
medidas
de
urgncia,
na
forma
estabelecida pelo Cdigo de
Processo Civil.
7o Transcorrido o prazo e
no efetivado acordo total, o
processo retomar seu curso
normal.
Art. 7o possvel a
mediao em todo e
qualquer litgio submetido
ao Poder Judicirio, desde
que as partes a desejem de
comum acordo ou que sua
realizao seja recomendada
pelo
magistrado,
pelo
Ministrio Pblico, pela
Defensoria Pblica ou por
outro sujeito do processo.
Art. 5 A mediao pode

versar sobre todo o conflito ou
parte dele.
Art. 4o Esta Lei no se aplica

aos conflitos que versem
sobre:
I - filiao, adoo, poder
familiar e invalidade de
matrimnio;
II - interdio;
III - recuperao judicial e
falncia;
IV - medidas cautelares.
Art. 3 Esta lei no se aplica

hiptese de o juiz, no mbito
de processo judicial, ou de o
rbitro, no mbito de processo
arbitral, buscar facilitar a
obteno de uma soluo
acordada entre as partes para o
conflito.
A redao do antigo PL 4827/98 dispunha que "Art. 4 lcita a mediao em toda

matria que admita conciliao, reconciliao, transao ou acordo de outra ordem".
Inicialmente, observa-se claramente uma dificuldade conceitual em todas as iniciativas
legislativas: definir o alcance objetivo do acordo. Isto se d, basicamente, por falta de uma
preciso conceitual.
Diante da impreciso do texto do Cdigo Civil e do Cdigo de Processo Civil (e at
mesmo do Novo CPC), como definir, exatamente, o que seja um direito disponvel? Como
distingui-lo de um direito indisponvel? Seriam esses conceitos estticos ou dinmicos, ou seja,
um dirito rotulado como disponvel sempre se comportaria dessa forma? Ou talvez um mesmo
direito pudesse assumir, simultaneamente uma e outra caracterstica, dependendo do
referencial?
Lembro-me de um exemplo frequentemente utilizado pelo Prof. Sergio Bermudes em
suas palestras, por ocasio da Reforma Processual de 1994. Ele se referia ao direito a alimentos
como sendo um direito dplice, pois para o alimentante, ele se reveste de carter disponvel, ao
passo que, para o alimentando, seria, indisponvel.
Como referido, no h em nosso ordenamento uma relao precisa de direitos
disponveis ou indisponveis e, por outro lado, h grande confuso terminolgica.
Nesse sentido, a redao utilizada no caput do art. 3 no muito esclarecedora.
Numa interpretao literal, teremos direitos disponveis e indisponveis. Os disponveis
sero sempre transacionveis e os indisponveis podero ou no ser transacionveis.
Quando aos disponveis, possvel realizar a mediao extrajudicial, sem a necessidade
de buscar, ao fim do procedimento a homologao judicial (embora no exista, por bvio,
qualquer vedao a isto).
Por outro lado, os direitos indisponveis no transacionveis no podem ser mediados.
Apenas os indisponveis transacionveis. Neste caso, deve ser conduzida a mediao judicial
ou a mediao extrajudicial, desde que, ao fim, o acordo seja subjetido homologao judicial,
ouvido o rgo do Ministrio Pblico.
Resta saber qual ser o critrio para distinguir um direito indisponvel transacionvel de
outro no transacionvel.
E mais: se vier a ser realizada uma mediao sobre direito indisponvel que,
futuramente, se considere no transacionvel, o que fazer? Anular o procedimento, ainda que o
acordo tenha sido alcanado? Aplicar o princpio da instrumentalidade do processo, o que
reduziria a relevncia da distino preconizada pelo texto legal (no mximo teramos uma
nulidade relativa ou causa de anulabilidade, de acordo com a corrente que se siga)? Buscar uma
soluo intermedria no sentido de permitir a mediao sobre a parcela transacionvel do

conflito e levar o restante cognio judicial pela via adjudicatria?
Temo, sinceramente, que esse dispositivo venha a trazer mais confuso do que soluo.
Talvez seja melhor fazer a classificao em direito patrimonial e no patrimonial e, no
segundo caso, independentemente do carter transacionvel ou no, o que muito discutvel
em termos conceituais, sempre haveria a necessria homologao do juiz, com a prvia oitiva
do M.P..
bem verdade que a redao do Substitutivo apresentado pela Cmara dos Deputados
superior redao do Substitutivo do Senado. Mas ainda assim, ajustes precisam ser feitos.
Nessa linha, a redao do 3 do art. 3 foi revista pela Cmara dos Deputados, mas
ainda guarda certa incongruncia.
Na verdade, esse pargrafo o resqucio do sistema proposto pelo PL 454/13, que
preconizava um momento necessrio de tentativa de acordo, que seria a regra no procedimento,
mas que no seria aplicvel, justamente nas hipteses de filiao, adoo, poder familiar e
invalidade de matrimnio, interdio, recuperao judicial e falncia e medidas cautelares
(conferir redao original do art. 4 do referido PL).
Como no substitutivo o pargrafo nico do art. 2 consagra, expressamente, a regra da
voluntariedade, no faz mais sentido criar tais excees.
A Cmara mantem o dispositivo, acrescenta a hiptese das relaes de trabalho, mas
ressalva o cabimento de mediao quanto aos aspectos patrimoniais e matria transacionvel.
Aqui, repetimos as observaes que fizemos no dispositivo anterior, quanto
dificuldade existente no direito brasileiro em identificar parmetros objetivos para distinguir
matria transacionvel e no transacionvel.
MEDIADORES: DISPOSIES GERAIS

CRISTIANE IWAKURA
1. Mediadores introduo.
Seguindo a orientao do direito lusitano, no Brasil os mediadores e conciliadores atuam
no s como terceiros imparciais, mas tambm como condutores das negociaes de forma
mais ativa, com possibilidade real de sugerir s partes os termos em que o acordo poderia ser
realizado, dialogando abertamente a este respeito.93
Tradicionalmente no Brasil a soluo amigvel destacou-se a priori, como uma
atividade alternativa no exerccio do Poder Judicirio, logo, conduzida sob a fiscalizao de um
juiz togado, contando s vezes com o auxlio de um juiz leigo, ou at de um servidor com
formao especfica nomeado pelo juzo para exercer a funo de conciliador.
Destarte, no errado pensar que a mediao e outros mecanismos de pacificao
extrajudiciais ainda nos dias de hoje causem certa estranheza e desconfiana por parte da
sociedade em geral, pois a sua utilizao no se encontra amplamente difundida, enraizada na
cultura do povo brasileiro, portanto, somente acessvel a determinados grupos e classes de
indivduos.
Esse movimento de divulgao e aceitao dos meios alternativos, com destaque para a
conciliao e mediao, ainda demonstra-se bastante tmido na realidade brasileira.
Como bem registrou HUMBERTO DALLA, desde a instituio dos Juizados Especiais,
por meio da Lei n 9.099/95 e a consolidao da justia de pequenas causas, a populao acabou
se acostumando pouco a pouco com a figura do conciliador nos Juizados Especiais, mesmo
sendo ele um terceiro no investido na funo jurisdicional propriamente dita.
Pode-se afirmar que a partir dessa onda renovatria de ampliao do acesso justia,
seja pela adoo dos Juizados Especiais para a resoluo de causas de menor valor ou
complexidade, seja pela criao de comisses de mediao e arbitragem, a mediao passa a se
apresentar gradativamente como um meio vivel de resoluo dos conflitos, enfraquecendo-se
o at ento vigente monoplio da jurisdio como nico meio de soluo das controvrsias
sociais e contratuais.
93
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Mediao a redescoberta de um velho aliado na soluo de
conflitos, in Acesso Justia: efetividade do processo (org. Geraldo Prado). Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2005, p. 22.
Neste trabalho, pretende-se fazer uma anlise sobre a figura do mediador luz das
normas previstas no PLS 517/2011.
HUMBERTO DALLA h muito tempo destacou a necessidade de efetivao do
cadastro e registro de mediadores, bem como a fiscalizao da atuao desses profissionais
colaboradores pela Ordem dos Advogados do Brasil, que ter a obrigao de zelar pelas
garantias processuais e os direitos fundamentais dos indivduos envolvidos nas negociaes,
punindo severamente todo e qualquer advogado que contribua, de alguma forma, para o
desvirtuamento do processo de mediao.94
2. Mediadores no direito estrangeiro.
No direito estrangeiro, j existem normas regulamentadoras da profisso de mediador,
com subordinao um rgo judicial, responsvel pela manuteno de um cadastro
profissional e sua respectiva fiscalizao.
Assim, relatam ANA TEREZA PALHARES BASLIO e JOAQUIM DE PAIVA
MUNIZ, que na Argentina, o quadrado de mediadores subordinado do Ministrio da Justia,
nos termos da Lei Federal Argentina n 24.573/95, compostos apenas por advogados95.
Nos Estados Unidos da Amrica, dispe o Alternative Dispute Resolution Act, de 1998,
que podero ser mediadores, na lei estrangeira referidos como neutrals um agente do Governo
Federal, permanente ou temporrio, assim como tambm qualquer outro indivduo que seja
eleito pelas partes, desde que no tenha qualquer impedimento de ordem material ou pessoal,
em relao ao objeto em discusso96.
94
Ibid. p. 12.
BASLIO, Ana Tereza Palhares e MUNIZ, Joaquim de Paiva. Mediao: Relevante instrumento de Pacificao
Social. Rio de Janeiro: Revista de Direito da APNERJ, Vol. XVIII, 2006, p. 14.
96
Alternative Dispute Resolution Act, 1998, 573. Neutrals.
(a) A neutral may be a permanent or temporary officer or employee of the Federal Government or any other
individual who is acceptable to the parties to a dispute resolution proceeding. A neutral shall have no official,
financial, or personal conflict of interest with respect to the issues in controversy, unless such interest is fully
disclosed in writing to all parties and all parties agree that the neutral may serve.
(b) A neutral who serves as a conciliator, facilitator, or mediator serves at the will of the parties.
(c) The President shall designate an agency or designate or establish an interagency committee to facilitate and
encourage agency use of dispute resolution under this subchapter. Such agency or interagency committee, in
consultation with other appropriate Federal agencies and professional organizations experienced in matters
concerning dispute resolution, shall:
(1) encourage and facilitate agency use of alternative means of dispute resolution; and
(2) develop procedures that permit agencies to obtain the services of neutrals on an expedited basis.
(d) An agency may use the services of one or more employees of other agencies to serve as neutrals in dispute
resolution proceedings. The agencies may enter into an interagency agrment that provides for the reimbursement
by the user agency or the parties of the full or partial cost of the services of such an employee.
(e) Any agency may enter into a contract with any person for services as a neutral, or for training in connection
with alternative means of dispute resolution. The parties in a dispute resolution proceeding shall agree on
compensation for the neutral that is fair and reasonable to the Government.
95
Todavia, de acordo com o Alternative Dispute Resolution Act, no h previso expressa

de qualquer cadastro de mediadores, nem sua subordinao fiscalizao por um rgo
especfico, podendo-se apenas extrair o controle habitual do Governo Federal sobre os
mediadores que sejam seus agentes.
Na Frana, noticia-se que atualmente o direito positivo no prev uma formao

especfica de profissionais para exercerem a mediao, exceto em matria de direito de famlia.
Em matria de mediao familiar, a funo de mediador exige:
prvia formao garantida por estabelecimentos aprovados e um diploma emitido
pelo prefeito da regio aps uma formao ou provas de certificao atravs da
validao da aprendizagem anterior. A formao assegurada por centros aprovados
pela Direo Regional de Sade e da Segurana Social (DRASS). Nesses centros, os
alunos recebem uma formao de 560 horas repartidas por trs anos, com um mnimo
de 70 horas de prtica. No final da formao, o candidato presta provas destinadas a
validar a sua formao97.
Isto se deve ao fato de que a mediao, na Frana, por ora, tenha aplicao restrita aos
conflitos em matria de direito de famlia, ao lado da conciliao, que exercida em matrias
de pequeno montante, semelhante conciliao nos Juizados Especiais Federais adotada e
desenvolvida dentro do ordenamento brasileiro.
Importante destacar que no direito francs no h previso para a criao de nenhuma
autoridade central ou governamental responsvel pela regulamentao da profisso de
mediador.
Na Itlia, por sua vez, existe cadastramento prvio e fiscalizao da atuao dos
mediadores, que, de acordo com o Decreto Legislativo 28/2010, atuam especificamente em
matria civil e comercial 98 . O cadastro, por sua vez, pblico, e pode ser consultado
diretamente na internet, no site do rgo fiscalizador e credenciador, que nada mais que o
Ministrio da Justia Italiano99.
(...)
577. Arbitrators.
(a) The parties to an arbitration proceeding shall be entitled to participate in the selection of the arbitrator.
(b) The arbitrator shall be a neutral who meets the criteria of section 573 of this title.
97
Informao disponvel no site European E-Justice, in https://e-justice.europa.eu/content_mediation
_in_member_states-64-fr-pt.do?member=1. Acesso em 07.2014.
98
_in_member_states-64-it-pt.do?member=1. Acesso em 07.2014.
99
Cadastro de organismos de mediao disponvel para consulta no site http://www.giustizia.it/giustizia/
it/mg_1_10.wp: Il tentativo di conciliazione lo strumento di definizione delle controversie capace di offrire,
quando possibile, soluzioni pi spedite, agevoli ed economiche alle liti e di ridurre il contenzioso giurisdizionale.
L'attivit di mediazione e conciliazione pu essere svolta unicamente da organismi accreditati presso il Ministero
della giustizia e inseriti nel Registro degli organismi di mediazione ai sensi dell'art. 16 del d.lgs. 28/2010. In base
Para ser mediador na Itlia, faz-se necessrio o preenchimento dos requisitos previstos
no artigo 4., n. 3, alnea b, do Decreto 180/2010, quais sejam: ser titular de um diploma de
estudos no inferiores ao diploma de licenciatura universitria de trs anos ou, em alternativa,
inscrio numa ordem ou colgio profissional; ter formao especfica e uma atualizao
especfica, pelo menos bienal, adquiridos num organismos de formao acreditado pelo
Ministrio da Justia; ter participado no binio de atualizao em forma de tirocnio assistido,
em pelo menos vinte casos de mediao.
Os organismos de formao de mediadores na Itlia podem ser entidades pblicas ou
privadas creditados pelo Ministrio da Justia, aps o preenchimento de requisitos especficos
para a sua criao e desenvolvimento.
Na Inglaterra, a figura do mediador tambm regulada e fiscalizada pelo Ministrio da
Justia, que criou um quadro de profissional credenciados por dois rgos privados,
denominados como Civil Mediation Council CMC para o controle da mediao em matria
civil e comercial, e o Family Mediation Council FMC para a regulao do instituto nos
conflito familiares100.
Portanto, o Estado britnico delega tambm essas entidades privadas a
responsabilidade pela formao de mediadores, auxiliando-as com o custeio para a manuteno
de sites informativos e propagadores dos servios de mediao oferecidos.
Na Inglaterra e Pas de Gales no h, portanto, uma instituio nacional oficial
responsvel pela formao de mediadores civis ou familiares, podendo-se afirmar que esta
profisso autoregulada pelas entidades privadas. No h qualquer exigncia em lei de
requisitos formais para a a investidura na funo de mediador, porm, as entidades
mantenedoras desses servios fazem a captao de profissionais advindos de reas de
conhecimento relacionadas ao setor jurdico, teraputico e social.
al d.lgs. 28/2010 "Attuazione dell'articolo 60 della legge 18 giugno 2009, n. 69, in materia di mediazione
finalizzata alla conciliazione delle controversie civili e commerciali" e al d. m. 18 ottobre 2010 n.180 "Registro
degli organismi di mediazione e elenco dei formatori per la mediazione", il Direttore generale della giustizia civile
del Dipartimento degli affari di giustizia responsabile della tenuta del registro degli organismi autorizzati a gestire
i tentativi di conciliazione.
Con Provvedimento 4 novembre 2010 sono stati approvati i nuovi modelli di domanda per l'iscrizione al registro
degli organismi di mediazione e allelenco degli enti formatori per la mediazione. Il Direttore generale della
giustizia civile del Dipartimento degli affari di giustizia anche responsabile della tenuta dell' Elenco degli enti
abilitati a tenere corsi di formazione per mediatori. Ai sensi dell'art. 4 del d. m. 18 ottobre 2010 n.180, il Direttore
generale verifica, tra l'altro, i requisiti di qualificazione dei mediatori i quali, per poter essere iscritti nell'elenco di
un organismo di mediazione, devono possedere una specifica formazione acquisita presso gli enti di formazione
di cui all'art. 18 dello stesso decreto. Pertanto, solo gli enti di formazione accreditati presso il Ministero della
giustizia sono autorizzati a tenere ed attestare il superamento di corsi di formazione per mediatore.
100
_in_member_states-64-ew-pt.do?member=1. Acesso em 07.2014.
Por fim, na Alemanha, a mediao regulada pelo Ministrio Federal da Justia, sendo
o quadro de profissionais mantidos pelas seguintes Associaes: Existem inmeras
organizaes que prestam servios de mediao. Segue-se uma lista no exaustiva de algumas
das
maiores
associaes:
Arbeitsgemeinschaft
fr
Associao
Federal
Familien-Mediation);
de
Mediao
Associao
Familiar
Federal
de
(BundesMediao
(Bundesverband Mediation); Associao Federal para a Mediao Econmica e Laboral

(Bundesverband Mediation in Wirtschaft und Arbeitswelt); Centro de Mediao (Centrale fr
Mediation) e Associao Alem de Advogados (Arbeitsgemeinschaft Mediation im Deutschen
Anwaltverein)101.
A legislao alem no define expressamente requisitos para que algum seja mediador.
As Associaes devem se encarregar de propiciar e garantir que os mediadores tenham
conhecimentos e experincia necessrios para a prtica desta atividade, promovendo cursos de
aperfeioamento e divulgando informaes e orientaes s partes ao longo do processo de
mediao.
Lado outro, a formao prvia e adequada para a funo de mediador possui regramento
expresso na lei alem. No existe idade mnima estabelecida nem se exige qualquer requisito
como formao especfica em determinada rea. Verificado que determinado indivduo possui
formao e experincia suficientes para o desenvolvimento da atividade de mediao, o
Ministrio da Justia confere, por meio da Associao correspondente, um Certificado de
Mediador ao profissional habilitado (zertifizierter Mediator).
3. Mediadores. Conceito e qualificao no PLS 517/2011, em conformidade com as

disposies do CPC vigente e o Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil.
Na doutrina, existem diversos conceitos sobre a figura do mediador. Alguns deles

atribuem figura do mediador a responsabilidade pelo resultado, como o conceito formulado
por WALSIR EDSON RODRIGUES JR., segundo o qual:
Atuando no papel de terceiro neutro e imparcial, ou seja, aquele que intermedia as
relaes entre as partes envolvidas na mediao, o mediador, de certa forma, o
responsvel pelo resultado do processo, uma vez que sua postura o elemento que
decide pelo seu xito ou fracasso. Utilizando-se da autoridade que lhe foi outorgada
pelas partes, ele deve estar apto a restabelecer a comunicao entre elas, como um
_in_member_states-64-de-pt.do?member=1. Acesso em 07.2014.
101
facilitador, proporcionando-lhes as condies ideais para que alcancem a soluo mais

favorvel sobre o conflito102.
Com o objetivo de conceituar e regulamentar a funo do mediador, dispem os arts. 4
a 5 do PLS 517/2011:
Seo II
Dos Mediadores
Subseo I
Disposies Comuns
Art. 4 O mediador ser escolhido pelas partes ou, se for indicado, dever ser por elas
aceito.
1 O mediador conduzir o processo de comunicao entre as partes, buscando o
entendimento e o consenso e facilitando a resoluo do conflito por acordo.
2 No desempenho de sua funo, o mediador proceder com imparcialidade,
independncia, diligncia e discrio.
Art. 5 Aplicam-se ao mediador as mesmas hipteses legais de impedimento e suspeio
do juiz.
Art. 6 O mediador ficar impedido de assessorar, representar ou patrocinar qualquer
parte que tenha se submetido a mediao por ele conduzida nos dois anos anteriores.
Art. 7 Salvo acordo em sentido contrrio, o mediador no poder atuar como rbitro,
nem funcionar como testemunha em processos judiciais ou arbitrais pertinentes a conflito
em que tenha atuado como mediador.
Assim, conceitua-se amplamente como mediador aquele que, por escolha ou
assentimento das partes se incumbir de conduzir o dilogo e as negociaes no processo de
mediao, em busca da formao de um consenso capaz de ensejar um acordo favorvel e
dentro da possibilidade de ao dos envolvidos, que possa dar um final ao conflito por ora
existente.
Quanto s regras de impedimento e suspeio aplicveis aos mediadores, o projeto faz
remisso s hipteses expressamente previstas para os magistrados constantes do Cdigo de
Processo Civil.
Na atual redao do Cdigo de Processo Civil vigente, os arts. 34 e 35 elencam como
hipteses de impedimento e suspeio:
Art. 134 CPC. defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou
voluntrio:
I - de que for parte;
II - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como
rgo do Ministrio Pblico, ou prestou depoimento como testemunha;
III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou
deciso;
102
RODRIGUES JR., Walsir Edson. Prtica da mediao e o acesso justia. Belo Horizonte: Ed. Del Rey,
2007, p. 107.
IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou

qualquer parente seu, consanguneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o
segundo grau;
V - quando cnjuge, parente, consanguneo ou afim, de alguma das partes, em linha
reta ou, na colateral, at o terceiro grau;
VI - quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na
causa.
Pargrafo nico. No caso do no IV, o impedimento s se verifica quando o advogado j
estava exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no
processo, a fim de criar o impedimento do juiz.
Art. 135. Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando:

I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes;
II - alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes
destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau;
III - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes;
IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das
partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do
litgio;
V - interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes.
Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo ntimo.
Destarte, para o PLS 517/2011, no podem ser mediadores aqueles que forem parte no
processo de mediao ou que tenham alguma relao ntima e pessoal com algum dos
interessados. Em suma, o que importa ao legislador, quebrar qualquer elemento subjetivo que
possa, por si s, tornar discutvel a imparcialidade do mediador.
Evidentemente, somente se aplicam ao mediador as hipteses de impedimento e
suspeio que sejam logicamente compatveis com o processo de mediao. Assim, por
exemplo, carece de utilidade para a figura do mediador a previso de impedimento disposta no
inciso III do art. 134, ou seja, a que impede o juiz de atuar em processos que tenha tido prvio
conhecimento no primeiro grau de jurisdio, pois no existe estruturao em instncias no
procedimento da mediao.
A partir da leitura dos arts. 134 e 135 do CPC pode-se extrair que os arts. 4 a 7 do PLS
517/2011 no trazem grandes novidades no que concerne s hipteses de impedimento e
suspeio, limitando-se a reproduzir as regras processuais aplicveis aos magistrados, com uma
pequena diferena: a previso expressa do perodo de quarentena, ou seja, um perodo de
afastamento mnimo de 2 (dois) anos do mediador para que possa atuar em mediaes
intentadas por qualquer das partes que j tenham se submetido sua interveno.
A quarentena, por sua vez, no cenrio processual moderno, no uma novidade. Da
mesma forma que o PLS 517/2011, a Constituio da Repblica de 1988 a partir da EC 45/2004
(movimento constitucional de Reforma do Poder Judicirio) consolidou expressamente no art.

95, V a proibio de um magistrado, afastado do cargo por aposentadoria ou exonerao, vir a
atuar como advogado perante o mesmo juzo ou tribunal a que pertencia, antes de decorridos 3
(trs) anos contados da data de seu afastamento.
Lado outro, merece destaque como inovao no Projeto do Novo Cdigo de Processo
Civil a expressa previso do mediador e conciliador judicial como auxiliares da justia,
portanto, j integrados aos motivos de impedimento e suspeio aplicveis aos magistrados:
Art. 128 Projeto NCPC. Aplicam-se tambm os motivos de impedimento
e de suspeio:
I - ao membro do Ministrio Pblico, quando atuar na condio de fiscal da ordem
jurdica;
II - ao serventurio de justia;
III - ao perito;
IV - ao intrprete;
V - ao mediador e ao conciliador judicial;
VI - aos demais sujeitos imparciais do processo.
Art. 129 Projeto NCPC. So auxiliares da Justia, alm de outros cujas atribuies
so determinadas pelas normas de organizao judiciria, o escrivo, o chefe de
secretaria judicial, o oficial de justia, o perito, o depositrio, o administrador, o
intrprete, o tradutor, o mediador e o conciliador judicial.
Tal previso, uma vez consolidada como norma processual vigente, tornaria repetitiva
a regra do art. 5 do PLS 517/2011. Outrossim, diante da imprevisibilidade sobre a aprovao
do Projeto do NCPC, demonstra-se necessrio o reforo desta regra, igualmente reproduzida no
Projeto de Mediao, portanto, no se trata de um mero bis in idem, mas sim de uma cautela
justificvel, para que ento se afirme a existncia da norma, seja pela aprovao de um dos
projetos, ou qui, de ambos.
Por fim, dispe o art. 8 do PLS 517/2011 que:
Art. 8 O mediador e todos aqueles que o assessoram no procedimento de mediao, quando
no exerccio de suas funes ou em razo delas, so equiparados a servidor pblico, para os
efeitos da legislao penal.
Aqui temos mais uma regra que se tornaria repetitiva diante da previso do mediador
como auxiliar da justia no Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil.
Porm, pelas mesmas razes h pouco explicitadas, mantm-se a coerncia do PLS
517/2011 com o sistema processual vigente, restando salutar a regra do art. 8 por reforar o
carter pblico da funo de mediador, nos termos do art. 327 do Cdigo Penal (Decreto-Lei
2.848/40).
4. Mediadores extrajudiciais.
Basicamente, existem duas categorias de mediadores: os extrajudiciais, e os judiciais,
assim definidos nos arts. 9 e 10 do PLS 517/2011, respectivamente.
De acordo com o art. 9 do PLS 517/2011:
Art. 9 Poder funcionar como mediador extrajudicial qualquer pessoa capaz, que tenha
a confiana das partes e que se considere capacitada para fazer mediao,
independentemente de integrar qualquer tipo de conselho ou associao ou nele inscreverse.
Existem, portanto, trs requisitos fundamentais para ser um mediador extrajudicial:
capacidade civil, confiana das partes e capacidade para conduzir a mediao.
No que tange capacidade civil, no h maiores problemas, recorrendo o legislador ao
critrio objetivo previsto no Captulo I da Lei 10.406/2002. Quanto confiana das partes,
recorre-se a um critrio subjetivo, que envolve a escolha pessoal do mediador pelos
interessados, como numa relao contratual. E, por fim, ao se referir capacidade para conduzir
a mediao, o legislador deixa bem claro que so tambm necessrios conhecimentos tcnicos
aplicveis causa em questo.
Por conhecimento tcnico entenda-se algo que vai alm do conhecimento jurdico, no
sendo a atividade de mediador extrajudicial privativa de bacharel em Direito. Para tanto, exigese um especial preparo para a conduo das negociaes e do dilogo entre as partes, de modo
que o mediador contribua eficazmente para a formao de uma soluo amigvel.
O papel do mediador, assim, vai alm do gerenciamento do procedimento da mediao,
podendo, ou melhor, devendo sugerir variadas solues para o conflito sob o ponto de vista de
um terceiro imparcial, logo, sem qualquer envolvimento emocional que prejudique ou limite
sua atuao. Neste ensejo, HUMBERTO DALLA destaca que:
Assim, o conciliador pode sugerir solues para o litgio, ao passo que o mediador
auxilia as pessoas em conflito a identificarem, por si mesmas, alternativas de benefcio
mtuo. A conciliao a ferramenta mais adequada para os conflitos puramente
patrimoniais ao passo que a mediao indicada nas hipteses em que se deseje
preservar ou restaurar vnculos103.
103
PINHO, Humberto Dalla Bernardina. O Marco Legal da Mediao no Direito Brasileiro. 38 p., no prelo, p. 5.
E, para que haja dilogo entre mediador extrajudicial e partes, resta evidente a
imprescindibilidade de um conhecimento de causa especfico, para que o condutor realmente
compreenda, com mxima profundidade, as dificuldades e o posicionamento de cada um dos
litigantes, seja com base em experincias anteriores relacionadas com aquela matria, seja por
preparo tcnico especializado que lhe propicie adequado conhecimento sobre as razes do
litgio, dando-lhe condies de formular possveis solues alternativas que possam conciliar
de maneira satisfatria os interesses contrastantes.
De igual modo, h expressa meno quanto figura do mediador na Exposio de
Motivos do PLS 517/2011 como um terceiro imparcial que, aps ser escolhido ou aceito por
partes em disputa, auxilia na promoo do dilogo entre elas com o objetivo de se buscar o
consenso na soluo do conflito.
Aqui nota-se considervel flexibilidade para a escolha do mediador extrajudicial, que,
repita-se, pode ser qualquer um que preencha os requisitos ora elencados, independente de
registro em conselho ou associao profissional.
5. Mediadores judiciais.
Em contraponto aos mediadores extrajudiciais, sobre os quais reina uma maior
flexibilidade de escolha, sem necessidade de registro ou filiao prvia do profissional em
associao da categoria, assente na doutrina a necessidade de se manter um registro dos
mediadores judiciais perante um rgo responsvel pela fiscalizao e controle da atividade de
mediao.
Neste ensejo, dispem os arts. 10 e 11 do PLS 517/2011:
Subseo III
Dos Mediadores Judiciais
Art. 10. Poder atuar como mediador judicial a pessoa capaz, graduada h pelo menos dois
anos em curso de ensino superior de instituio reconhecida pelo Ministrio da Educao e
que tenha obtido capacitao em escola ou entidade de formao de mediadores, reconhecida
pelo Conselho Nacional de Justia ou pela Escola Nacional de Mediao e Conciliao do
Ministrio da Justia.
1 Os tribunais mantero cadastros atualizados dos mediadores habilitados e autorizados a
atuar em mediao judicial.
2 A inscrio no cadastro de mediadores judiciais ser requerida pelo interessado ao
tribunal com jurisdio na rea em que pretenda exercer a mediao.
3 Ser compulsoriamente excludo do cadastro o mediador que:
I violar os princpios previstos nesta Lei;
II sendo impedido ou suspeito, atuar em procedimento de mediao;
III for condenado definitivamente em decorrncia de ao penal ou de improbidade
administrativa.
4 Nos casos dos incisos I e II do 3, o procedimento disciplinar para a excluso do

cadastro de mediadores ser processado e julgado perante o tribunal sob cuja jurisdio
houver ocorrido a infrao, assegurado o direito ao contraditrio.
5 O tribunal dever informar o nome dos mediadores que forem excludos de seu cadastro
ao Conselho Nacional de Justia, que encaminhar tal informao aos demais tribunais,
para que procedam imediata excluso, sem necessidade de procedimento disciplinar.
6 O mediador que for excludo compulsoriamente do cadastro de mediadores de um
tribunal no ser mais admitido em nenhum outro.
Art. 11. A remunerao devida aos mediadores judiciais ser fixada pelos tribunais e ser
custeada pelas partes.
Pargrafo nico. A gratuidade em relao parte que alega ser juridicamente pobre
depender da aceitao do mediador.
Todavia, como registra FLVIA PEREIRA HILL, a previso do registro e fiscalizao
dos mediadores judiciais no Projeto no uma novidade, pois em mbito trabalhista, o Decreto
1.572/1995 j estabelecia em seu art. 4 a manuteno de um Cadastro de Profissionais para o
exerccio da funo de mediador, sendo esta previso normativa a verdadeira pioneira na
matria104.
Com isto, pode-se afirmar que os requisitos fundamentais para que algum seja
mediador judicial so: capacidade civil, graduao h pelo menos dois anos em curso superior
reconhecido pelo Ministrio da Educao, obteno de capacitao em escola de mediadores
reconhecida pelo Conselho Nacional de Justia ou pela Escola Nacional de Mediao e
Conciliao do Ministrio da Justia, e, por fim, inscrio aceita no Cadastro de Mediadores
Judiciais mantida pelo Tribunal local.
Igualmente, no que diz respeito ao requisito capacidade civil, reporta-se novamente o
legislador ao conceito e regramento descrito na Lei 10.406/2002.
Quanto formao acadmica do mediador judicial, uma importante observao:
embora haja atuao deste profissional em juzo, o PLS 517/2011 no faz exigncia de
formao especfica como bacharel em Direito, bastando a graduao h pelo menos dois anos
em curso superior reconhecido pelo Ministrio da Educao. No h restrio, pela literalidade
da norma, de qualquer especialidade quanto ao curso superior do mediador judicial.
Em reforo a isto, estabelece o legislador na Exposio de Motivos do PLS 517/2011
que: para atuar em mediaes judiciais, o mediador, alm de devidamente capacitado, dever
104
HILL, Flavia Pereira. Do Registro de Mediadores e da Fiscalizao e Controle da Atividade de Mediao. In
Teoria Geral da Mediao Coordenador: Humberto Dalla Bernardina de Pinho. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2008, p. 105.
ainda ser graduado h mais de dois anos em qualquer curso de ensino superior e estar cadastrado
no respectivo Tribunal onde for exercer sua atividade.
princpio, pode parecer um contrassenso permitir a atuao de um mediador judicial
sem conhecimentos especficos na rea jurdica. Diferentemente do mediador extrajudicial,
de se presumir a necessidade de um mediador judicial conhecer adequadamente o sistema de
normas processuais e de direito material para que possa atuar sem colidir ou transgredir as
formalidades e limitaes enraizadas no ordenamento jurdico ptrio.
justamente por esta razo que se faz obrigatrio o terceiro requisito, qual seja, o da
capacitao em escola de mediadores reconhecida pelo Conselho Nacional de Justia ou pela
Escola Nacional de Mediao e Conciliao do Ministrio da Justia, fase na qual devem ser
passados todos os conhecimentos jurdicos imprescindveis para a atuao como mediador
judicial, alm de preparo tcnico advindo de outras reas adjacentes importantes para a
atividade da mediao.
Talvez pelo mesmo motivo, ter-se-ia retirado previso da figura do co-mediador,
anteriormente prevista no Projeto de Lei da Mediao n 94/2002, que era definido como uma
espcie de auxiliar tcnico do mediador.
Com relao ao tema, ANA TEREZA PALHARES BASLIO e JOAQUIM DE PAIVA
MUNIZ asseveraram que:
O anteprojeto105 prev a figura do co-mediador, que pode ser mediador judicial ou
extrajudicial, no procedimento da mediao, profissional com capacitao tcnica
variada. O co-mediador ser escolhido pelo Tribunal de Justia, dentre os profissionais
indicados por organismos institucionais de mediao, devidamente credenciados, ou
por rgos profissionais oficiais.
Em certos processos que envolvem questes tcnicas complexas ou disputas
relacionadas rea de famlia, ser de grande valia a participao de profissionais
com conhecimento especficos. Esses profissionais podero prestar s partes
informaes relevantes, muitas vezes decisivas celebrao do acordo.
Haver o co-mediador a pedido de qualquer dos litigantes, ou a critrio do mediador.
O propsito dessa norma incentivar a co-mediao sempre que a presena de
profissional com conhecimento especfico seja considerada, pelo mediador ou pelas
partes, recomendvel106.
105
106
Anteprojeto de Lei de Mediao, art. 15, 2.
BASLIO, Ana Tereza Palhares e MUNIZ, Joaquim de Paiva. Mediao: Relevante instrumento de Pacificao
Social. Rio de Janeiro: Revista de Direito da APNERJ, Vol. XVIII, 2006, p. 23.
Em suma, a previso atual do PLS 517/2011 absorve a antiga figura do co-mediador, na

medida em que exige desde a formao do procedimento que haja uma maior especializao
tcnica do mediador, o que no ocorria no projeto anterior.
Percebe-se com isto, que os requisitos objetivos para o mediador judicial luz das
disposies do PLS 517/2011 possuem uma relao de complementariedade funcional, ou seja,
devem estar concomitantemente presentes.
Justamente nesta esteira, figura como quarto requisito a manuteno de uma inscrio
do mediador judicial em cadastro especfico mantido pelo Tribunal do local de atuao, com o
intuito de se propagar uma atividade fiscalizadora sobre a atuao destes profissionais, tendo
em vista o grau maior de rigidez e formalidade sobre o procedimento conciliatrio perante o
Poder Judicirio.
Alm disso, o mediador judicial sujeita-se s regras aplicveis a qualquer agente
pblico, logo, tambm sujeito a procedimento administrativo disciplinar, podendo ser punido
pelas infraes que cometer com sua excluso do cadastro de mediadores, na forma do art. 10
do PLS 517/2011.
Por fim, quanto ao custeio da atividade do mediador judicial, estabelece o art. 11 do
PLS 517/2011 que a remunerao ser fixada pelo Tribunal, porm, custeada pelas partes,
sendo as hipteses de gratuidade contempladas mediante a concordncia do mediador, que
poder ou no abrir mo desta remunerao.
5.1.
CNJ.
Regulamentao da categoria dos mediadores judiciais na Resoluo 125/2010 do

Importante registrar que a Resoluo 125/2010 do Conselho Nacional de Justia traz
uma variedade de normas que regulamentam, de forma pormenorizada, a funo de mediador,

capazes de direcionar e orientar com preciso esta atividade em compasso com o PLS 517/2011,
nos termos a seguir expostos.
A Resoluo 125 do CNJ datada em 29 de novembro de 2010, ou seja, j existe h
cerca de quatro anos, e ainda assim no amplamente divulgada no meio social e jurdico.
Como j salientado anteriormente, a mediao, embora seja um instituto incorporado
formalmente no ordenamento brasileiro, seja por meio da Lei 9.099/95, seja pelos artigos 277,
1, e 331, do Cdigo de Processo Civil, ainda no foi enraizada culturalmente como um
meio alternativo de soluo de conflito de ampla utilizao, sendo um dos objetivos do PLS
517/2011 a insero desde mecanismo na cultura com a mxima abrangncia de matrias e a
sua utilizao cada vez mais frequente, abrindo-se uma verdadeira porta para o escoamento das
demandas submetidas apreciao do Poder Judicirio107.
Iniciando a anlise da Resoluo 125 do CNJ, temos nas exposies de motivos que
caber ao Judicirio estabelecer poltica pblica de tratamento adequado dos problemas
jurdicos e dos conflitos de interesses, que ocorrem em larga e crescente escala na sociedade,
de forma a organizar, em mbito nacional, no somente os servios prestados nos processos
judiciais, como tambm os que possam s-lo mediante outros mecanismos de soluo de
conflitos, em especial dos consensuais, como a mediao e a conciliao.
Em continuidade, revela expressamente o Conselho Nacional de Justia uma
preocupao com o incentivo e aperfeioamento dos mecanismos consensuais de soluo de
litgios, uma vez que experincias anteriores, ainda que tmidas, foram capazes de demonstrar
uma reduo considervel na excessiva judicializao dos conflitos de interesses, a quantidade
de recursos e de execuo de sentenas108.
Outro importante aspecto reside na necessidade de se estabelecer uma organizao e
uniformizao dos servios de mediao. H que ser estabelecido um padro mnimo de
qualidade para a atividade da mediao, e uma coerncia no que diz respeito aos mtodos de
negociao pretensamente adotados.
Neste ensejo, afigura-se essencial estabelecer uma organizao dos servios de
mediao com a criao de rgos capazes de promover a formao de mediadores, assim como
tambm, a de rgos responsveis pelo registro destes profissionais e fiscalizao da atividade
por eles desempenhada.
Deste modo, estabelece o art. 1 da Resoluo 125 do CNJ a criao de uma Poltica
Judiciria Nacional de tratamento dos conflitos de interesses, tendente a assegurar a todos o
direito soluo dos conflitos por meios adequados sua natureza e peculiaridade.
E, no pargrafo nico do dispositivo mencionado, atribui-se aos rgos judicirios a
incumbncia de promover os mecanismos de solues consensuais, como a mediao e a
conciliao, assim como tambm a prestao de atendimento e orientao aos jurisdicionados,
dentro de um prazo de 12 meses.
107
O Sistema Multiportas prev a integrao de vrios meios alternativos de resoluo dos conflitos judiciais ou
extrajudiciais. Cada meio alternativo representaria uma porta diferente, sendo as partes direcionadas a uma delas
aps uma anlise prvia sobre qual procedimento se demonstra adequado, a partir das peculiaridades observadas
no caso concreto.
108
Expresses em destaque extradas do 3 pargrafo da Resoluo 125 CNJ.
E, dando continuidade, estabelece o art. 2 da Resoluo do CNJ a existncia de trs

metas fundamentais para a disseminao da cultura de pacificao social: 1) centralizao das
estruturas judicirias; 2) adequada formao e treinamento de servidores, conciliadores e
mediadores; 3) acompanhamento estatstico especfico.
Dos arts. 3 ao 5, menciona-se que o CNJ tambm prestar auxlio e incentivo aos
tribunais na organizao dos servios dentro desta Poltica Judiciria Nacional de pacificao
dos conflitos, abrindo-se a possibilidade de serem firmadas parcerias com entidades pblicas e
privadas para o seu desenvolvimento, incluindo-se universidades e instituies de ensino.
A exemplo disto, j se nota a existncia de parceria entre o Poder Judicirio e entes
pblicos, como a Caixa Econmica Federal e o INSS, com a instalao peridica de mutires
de conciliao para a resoluo amigvel de litgios na seara federal109.
Mas no basta a capacitao e reciclagem peridica dos profissionais mediadores
extrajudiciais e judiciais. Os magistrados, de acordo com o art. 6 da Resoluo do CNJ,
tambm devero se submeter a treinamento especfico desenvolvido pelo Conselho Nacional
de Justia, ressalvada a competncia da Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de
Magistrados ENFAM.
E, para incentivar esta prtica da mediao por iniciativa dos magistrados, estabelece o
art. 6, III da Resoluo que o CNJ se encarregar de providenciar que as atividades
relacionadas conciliao, mediao e outros mtodos consensuais de resoluo de conflitos
sejam consideradas nas promoes e remoes de magistrados pelo critrio do merecimento.
Retornando anlise especfica da figura do mediador judicial, h uma regulamentao
especfica deste profissional em cdigo de tica, assim como j se regulamenta pontualmente a
atividade dos magistrados110, advogados pblicos ou privados111, dentre outros.
O cdigo de tica dos mediadores est expressamente previsto no Anexo III da
Resoluo 125 do CNJ.
De acordo com o art. 1 do Cdigo de tica dos Conciliadores e Mediadores Judiciais
so princpios fundamentais regentes da atuao de conciliadores e mediadores judiciais:
109
Vide notcias a respeito dos mutires de conciliao na Justia Federal disponveis nos links: 1) Caixa
Econmica
Federal:
http://www.jf.jus.br/noticias/2014/abril/jfrs-mutiroes-de-conciliacao-com-a-caixaeconomica-movimentam-mais-de-r-1-milhao;
2)
INSS:
http://www.cnj.jus.br/atos-administrativos
/14668:mutirao-de-conciliacao-alcanca-80-de-acordos-com-inss.
110
Cdigo de tica da Magistratura Nacional e Lei Complementar 35/1979. Disponveis na ntegra,
respectivamente
em
http://www.cnj.jus.br/codigo-de-etica-da-magistratura
e
http://www.planalto.
gov.br/ccivil_03/leis/lcp/lcp35.htm.
111
Lei 8.906/1994. Disponvel na ntegra em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8906.htm.
confidencialidade, deciso informada, competncia, imparcialidade, independncia e

autonomia, respeito ordem pblica e s leis vigentes, empoderamento e validao.
A confidencialidade impede que o mediador judicial revele qualquer informao sem
autorizao expressa das partes, excetuadas do sigilo as hipteses de violao da ordem pblica
ou s leis vigentes. O dever de confidencialidade acaba tornando o mediador judicial impedido
de atuar como testemunha ou advogado de uma das partes, em qualquer hiptese.
Vale ento relembrar aqui a regra dos artigos 4 ao 7 do PLS 517/2011, j explicitados
na parte inicial do presente trabalho, que reforam esta ideia de confidencialidade, mediante o
estabelecimento de hipteses de impedimento e suspeio do mediador, com o estabelecimento
no art. 6 de um perodo de quarentena de dois anos.
Por deciso informada entende-se o dever de manter o jurisdicionado plenamente
informado quanto aos seus direitos e ao contexto ftico no qual est inserido.
O dever de informao uma tendncia do Processo Civil Moderno, tambm aplicvel
ao juiz, ligado diretamente ao contraditrio participativo, ou seja, a possibilidade de formao
de uma deciso judicial com a participao efetiva das partes envolvidas, em consonncia com
os princpios da lealdade e boa-f processual.
A competncia do mediador, por sua vez, ser aferida a partir de sua qualificao formal
perante os rgos de capacitao descritos na Resoluo do CNJ, alm da comprovao de sua
participao (obrigatria) nos cursos de reciclagem peridica.
Conceitua-se imparcialidade, da mesma forma que o conceito geral, ou seja, como o
dever de agir de forma neutra, sem qualquer discriminao odiosa, ou mediante o favorecimento
pessoal, seja por empatia, seja por aceitao de favores ou presentes.
A independncia e autonomia atribudas ao mediador judicial devem ser analisadas com
bastante cuidado. No se trata de independncia funcional plena, livre de qualquer controle ou
fiscalizao, at porque, se estabelece na mesma Resoluo a obrigatoriedade de registros dos
mediadores em rgos de capacitao, e sua subordinao fiscalizao pelo Tribunal local. A
independncia ora referida desenrola-se como a possibilidade de o mediador judicial atuar com
liberdade, ou melhor, livre de qualquer presso interna ou externa, podendo at suspender ou
interromper o procedimento instaurado se verificar a ausncia das condies necessrias para
seu bom desenvolvimento.
Cabe tambm ao mediador fazer um controle sobre os acordos entabulados pelas partes,
sendo-lhe permitido recusar a consolidao de propostas que se demonstrem inexequveis, ou
que violem a ordem pblica, ou contrariem as leis vigentes.
Por fim, uma novidade: a utilizao dos termos empoderamento e validao, que
nada mais representam, em sntese, o dever que tem o mediador de incentivar e estimular os
interessados a resolverem melhor seus conflitos futuros de maneira amigvel, respeitando-se
reciprocamente. um exerccio de cidadania, que aparece aqui como um desdobramento da
funo social-pedaggica do instituto da mediao, pois alm de se eliminar o litgio pela auto
composio, poder o mediador, no exerccio do seu dever de informao, passar aos
interessados conhecimentos e experincias que sejam capazes de prevenir o desencadeamento
de outros conflitos semelhantes que porventura venham a surgir no cotidiano.
6. Concluso.
A partir da leitura dos artigos 4 a 11 do PLS 517/2011, pode-se extrair que as
disposies gerais que regulamentam da atividade do mediador esto em consonncia com os
princpios todo o conjunto normativo que atualmente regula os meios alternativos de resoluo
de conflitos no ordenamento brasileiro, dentre os quais so citados, ao longo do presente
trabalho, o atual Cdigo de Processo Civil, o Projeto do Novo Cdigo Civil, e a Resoluo 125
do Conselho Nacional de Justia.
Percebe-se que para a adequada difuso da mediao como forma alternativa
pacificadora, o mediador, tanto extrajudicial como tambm o judicial, deve passar por um
processo de profissionalizao e especializao, com a devida fiscalizao e regulao de suas
atividades pelo Tribunal local, com o auxlio do Conselho Nacional de Justia.
Desta forma, demonstra-se consensual a preocupao do legislador em conferir
instrumentos adequados para o desenvolvimento da atividade do mediador, com a criao de
rgos de treinamento, capacitao e reciclagem constante desses profissionais, assim como
tambm a existncia de rgos competentes para a manuteno de um cadastro de mediadores,
tendo por objetivo no s a fiscalizao, mas tambm a uniformizao do padro de qualidade
estabelecido nas atividades de conciliao e mediao.
MEDIADORES EXTRAJUDICIAIS
Subseo II
Da Mediao Extrajudicial
Art. 21. O convite para iniciar o procedimento de mediao extrajudicial poder ser feito por
qualquer meio de comunicao.
Pargrafo nico. O convite formulado por uma parte a outra considerar-se- rejeitado se
no for respondido no prazo estipulado em contrato ou, na falta deste, em at trinta dias da
data de seu recebimento.
Na busca por solues alternativas ou complementares ao sistema judicirio
tradicional112, o processo de mediao o que se apresenta como o mais pacificador113 em razo
do seu amplo potencial restaurativo.114
Apresenta-se como ruptura paradigmtica ao sistema heterocompositivo e em reao
atuao autoritria e antidemocrtica da jurisdio pela Justia Piramidal, esta configurada
geometricamente por suas relaes de poder hierarquizadas. Como dito por Humberto Dalla
Bernardina de Pinho, aludindo mediao no Projeto do novo Cdigo de Processo Civil,
embora a inteno no seja a de desprestigiar a jurisdio, ou de lhe impor limites, o uso
excessivo de meios judiciais revela uma profunda imaturidade e incapacidade da sociedade em
lidar com os seus problemas.115
A mediao extrajudicial, nesse contexto, apresenta-se como a mais legtima dentre
as suas vrias modalidades, sendo processo autocompositivo puro, distante da atuao
autoritria estatal e da hermenutica do intrprete nico, tido como sbio e todo poderoso, o
guardio das promessas: o juiz.116
Alude-se
falta
de
legitimidade
das
solues
impostas
pelos
mtodos
heterocompositivos, notadamente a jurisdio que, tanto na fase autonomista do direito
Os Mtodos Alternativos de Soluo dos Conflitos: ADR Alternative Dispute Resolution.

Diz-se, que no Brasil, no se tem a cultura da pacificao, mas a cultura da sentena. Assim, expressamente:
WATANBABE, Kazuo. Cultura da sentena e cultura da pacificao. In: Estudos em homenagem Professora
Ada Pellegrini Grinover. YARSHELL, Flvio Luiz; MORAES, Maurcio Zanoide de (organizadores), So Paulo,
DPJ Editora, 2005.
114
Aqui, no no campo penal, mas em outros campos das relaes interpessoais do indivduo, permitindo uma
compreenso dinmica e valorativa da vida em sociedade, quando da soluo do conflito. Cf., RISKIN, Leonard
L. e WESTBROOK, James L. Dispute Resolution and Lawyers. Estados Unidos da America: West Group, passim.
115
BERNARDINA DE PINHO, Humberto Dalla. A mediao e o Cdigo de Processo Civil comentado. Revista
de processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 207, maio-2012, p. 216.
116
GARAPON, Antoine. O juiz e a democracia: o guardio das promessas. Do original: L gardien des
promesses. Traduo de Maria Luiza Carvalho. 2. ed., Rio de Janeiro: Revan, 2000, passim.
112
113
processual 117 , quanto na ideia instrumentalista, 118 desenvolve-se como instrumento do

exerccio (autoritrio) do poder119 dos juzes, para quem as partes so meras colaboradoras
ou embaraadoras da soluo judicial.120 Ignora-se que o jurisdicionado, enquanto cidado,
deveria ter participao ativa, por meio da ao comunicativa e discursiva (medium
linguistico)121, em prtica intersubjetiva na construo do provimento jurisdicional.
A jurisdio, como metodologia da democracia, deveria deixar de ser identificada a
partir de suas notas particulares (relao jurdica, situao jurdica), como se fez na fase
cientifico-autonomista, ou se recorrendo a rtulos e slogans (efetividade, resultados,
celeridade), como se faz na ideia instrumentalista, devendo evoluir, para que se identifique pela
sua verdadeira gnese: legitimidade, aceitabilidade e justia das decises.122
O prprio Projeto do novo Cdigo de Processo Civil123, ao contemplar a possibilidade
de adaptao, ou adequao, pelo juiz, do devido processo legal s particularidades do caso
concreto, modificando os prazos legais e alterando a ordem de produo probatria, abre as
117
Compreendida entre o livro de Bllow (1868) e a Primeira Guerra Mundial (1914); posteriormente retomada,
em grande estilo, a partir dos Fundamentos do Direito Processual de Sauer, em 1919 (Grundlagen des
Prozessrechts, Stuttgart, 1 ed., 1919) e da alta expresso da tese de Goldschimidt sobre o processo como situao
jurdica (Der Prozess als Rechtslage: Eine Kritik der prozessualen Denkens, Berlim, 1925). ALCALZAMORRA Y CASTILLO, Niceto. Estdios de teoria general e historia del proceso (1945-1972). Tomo II. Cidade
do Mxico: Universidade Nacional Autnoma de Mxico, 1974,, pp. 309-311. Vide tambm: GOLDSCHIMIDT,
James. Teoria general del proceso. Barcelona: Editorial Labor, 1936, pp. 11-64. BULOW, Oskar Von.
Excepciones procesales y presupuestos procesales. Traducin de Miguel Angel Rosas Lichtschein, Buenos Aires:
EJEA, 1964, pp. 1-9.
118
Instalada na Conferncia Processo e Democracia de Calamandrei, de fevereiro de 1952. CALAMANDREI,
Piero. Processo e democrazia. Padova: Cedam, 1954, pp. 43-118. Expressamente: em releitura de Processo e
democracia: CAPPELLETTI, Mauro. Ideologie nel diritto processuale. In: Rivista Trimestrale di Diritto e
Procedura Civile. Milano: Giuffr, 1962, p. 215.
119
assim tanto na jurisdio de CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. 3. ed. v. 1.
Campinas: Bookseller, 2002, p. 58 e 254, quanto na de DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do
processo. Op. cit., pp. 68-69 e 92-109, especialmente p. 93. Como dito por Rosemiro Pereira Leal: Todas as
metodologias de interpretao no correr dos sculos at as fronteiras tericas das sociedades ps-metafsicas
(anos 80 do Sculo XX) desenvolveram-se sombra da rvore cerebral do julgador justiceiro por tcnicas e
nomenclaturas sofisticadas de acoplamento da razo prescritiva como fonte institucional estratificada e
validadora da faticidade juridicamente normatizada ou idealizada por uma tica sistmica confirmatria.
LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria processual da deciso jurdica. So Paulo: Landy, 2002, p. 28.
120
LEAL, Andr Cordeiro. A instrumentalidade do processo em crise. Belo Horizonte: Mandamentos, 2008, p.
24. Tambm nesse sentido: ABBOUD, Georges; OLIVEIRA, Rafael Tomaz. O dito e o no dito sobre a
instrumentalidade do processo: crticas e projees a partir de uma explorao hermenutica da teoria processual.
Revista de Processo. n. 166, So Paulo: Revista dos Tribunais, dezembro de 2008, p. 53.
121
Do processo, na acepo neo-institucionalista, de medium lingustico-autocrtico coparticipativo de produo,
aplicao e extino da normatividade. LEAL, Rosemiro Pereira. A principiologia jurdica do processo na teoria
neo-institucionalista. In: www.find.pucminas.br Acesso em 09.09.2009.
122
LUHMANN, Niklas. Legitimao pelo procedimento. Traduo de Maria da Conceio Corte-Real. Braslia:
Universidade de Braslia, 1980, p. 21.
123
Art. 139. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, incumbindo-lhe: VI dilatar os
prazos processuais e alterar a ordem de produo dos meios de prova, adequando-os s necessidades do conflito
de modo a conferir maior efetividade tutela do direito; Projeto de lei n. 8.046, de 2010. Texto aprovado pela
Cmara dos Deputados.
portas para a criao de modelos procedimentais casusticos 124 , estabelecidos ao talante da

discricionariedade do juiz.
Essa proposta, certamente, teve inspiraes emancipatrias em modelos europeus,
tendentes a outorgar, cada vez mais, poderes ao juiz, em desprestgio ao devido processo legal
e aos direitos processuais das partes.
Tomemos como exemplo o Zivilprozessordnung alemo de 2001, que concede os mais
amplos e (quase) ilimitados poderes de conduo e instruo do processo ao fuher da relao
processual: o juiz.125
O case management ingls, tambm prev o estabelecimento de regras processuais
casusticas, estabelecidas em virtude das particularidades do conflito, inclusive do valor
envolvido (fast track , track, ou multi track126), compreendendo uma fase pre trail, ou preactions-protocols, que permite ao juiz ingls determinar s partes que apresentem suas provas
antecipadamente, na operao tecnicamente denominada disclosure.127
No caso francs, tambm do juiz a escolha do modelo processual a seguir, com a
diferena de que se permite s partes uma contratao a respeito (contrat de procedure).128
A Itlia optou por outorgar amplos poderes ao juiz que, entretanto, dever fixar um
calendrio para o estabelecimento dos atos processuais, inclusive para a colheita de prova.129
Essa ruptura com o processo, que a lei, e no o juiz, deve estabelecer, determina, no
plano da jurisdio, a instalao do estado de exceo schmittiano, centrado na utilizao de
meios extraconstitucionais e na obsesso de se decidir rapidamente um conflito ou de
emprestar efetividade-celeridade a uma ilegtima deciso dita soberana. 130 Alude-se a
Schmidt, que desconsiderava os direitos individuais, atribuindo-os ao liberalismo, ao centrar
sua tese de teoria poltica no Estado, tido por ele como a nica e verdadeira fonte de
autoridade, exatamente porque isso que se prope no projeto do novo Cdigo de Processo
Civil, isto , flexibilizao ou relativizao dos direitos fundamentais e processuais dos
124
Reflexo da adoo de um princpio processual instrumentalista, como prega Bedaque: o da adequao ou da

adaptao do procedimento tcnica processual, que oculta a arbitrariedade na construo da deciso e contamina
de morte o provimento pelo desrespeito ao devido processo legal. BEDAQUE, Jos dos Santos. Efetividade do
processo e tcnica processual. So Paulo: Malheiros, 2006, pp. 45-65.
125
Art. 39, Richterliche Aufklarungs und Hinweispflicht. CAPONE, Remo. Note in tema di poteri probatori delle
parti e del giudice nel processo civile tedesco dopo la riforma del 2001. Rivista di diritto civile. Padova: A. Milani,
I, 2006, p. 543.
126
Respectivamente para causas de pequena, mdia ou maior complexidade.
127
GALLI FONSECA, Elena Zuccone. Il calendario del processo. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura
Civile. Milano: Giuffr, 2012, p. 1404-1405.
128
Ibid. p. 1403.
129
Ibid. p. 1405.
130
SCHMIDT, Carl. La dictadura. Madrid: Revista de Occidente, 1968, pp. 194-195.
envolvidos no conflito (do jurisdicionado-cidado), notadamente dos rus, centrando-se na tese

de um nico ncleo de autoridade: a do Estado-juiz. Se em Schmidt, como dito por
Habermas,131 a democracia, privada do seu elemento central, a discusso, reduz-se a uma
simples aclamao das massas reunidas, na ideia instrumental-processual brasileira, a
jurisdio, tambm expurgada a atuao discursiva dos envolvidos em conflito, em ambiente
seguro do respeito ao devido processo legal e no judicial (criado casuisticamente por um s
dos sujeitos da relao processual: o juiz), reduz-se a instrumento autoritrio e antidemocrtico
de aclamao do poder da magistratura brasileira.
A subjetividade do juiz na interpretao e na aplicao do direito subjetivo no pode ser
a da criao do procedimento, pois a concepo da procedimentalidade s ser admitida de
acordo com a democracia prpria do processo legislativo e da representatividade
parlamentar, 132 isto , de forma abstrata e impessoal; 133 jamais casuisticamente para o caso
concreto, no contexto arbitrrio do solipismo judicial, do sujeito (Selbstschtiger) 134 , cuja
representatividade democrtica , apenas, simblica.135
O Supremo Tribunal Federal j fixou as balizas normativas instrumentais, que conferem
organicidade ao sistema processual e consagram a segurana jurdica, que expressa liberdade
HABERMAS, Jrgen. Le besoin dune continuit allemande: Carl Schmitt dans lhistoire des ides politiques
de la RFA. Revue Les Temps Modernes. Paris, n. 575, juin. 1994, p. 130.
132
LUHMAN, Niklas. Legitimao pelo procedimento. Op. cit., p. 20.
133
O insupervel Calmon de Passos advertia: Como acentua Przewoski, a democracia no nem mesmo, em
termos radicais, o poder do povo, a transferncia de soberania ao povo, abatido o Prncipe, mas, sim, a destruio
de qualquer Prncipe, qualquer Senhor ou Soberano, encarado o poder poltico pragmaticamente, como um
sistema de negociaes e de equilbrios parciais e instveis entre interesses e opostos. Falar-se de cidadania sem
esses pressupostos violentar-se a realidade, alienar para dominar, manipular ideologicamente com vistas a
desmobilizar resistncias e assegurar privilgios. Em termos de processo e de tutela jurisdicional, o que lhes
empresta legitimidade no o traduzirem-se em ato de poder (deciso do magistrado), sim em ato de um servidor
que se desincumbe, com fidelidade, do que lhe foi deferido para servir, fidelidade que se objetiva e comprova com
a obedincia a quanto foi colocado como expectativa previamente formalizadas para a soluo dos conflitos
sociais, fidelidade a um justo que no captado de algo metafsico, religioso ou enraizado na tradio, valioso
em si mesmo e por si mesmo, a ser revelado por este novo homem sagrado da sociedade moderna, o magistrado,
sim ao justo discursivamente definido pelos que participam da tarefa democrtica de auto-regulao de sua
convivncia poltica, o que reclama sempre, e prioritariamente, o respeito s regras do jogo e a vinculao de
todos ao devido processo legal (constitucional)." CALMON DE PASSOS, J. J. Cidadania e efetividade do
processo. Revista Sntese de Direito Civil e Processo Civil. Porto Alegre: Sntese, set-out. 1999, pp. 30-35.
134
LEAL, Andr Cordeiro. A instrumentalidade do processo em crise. Op cit., p. 110. Para o autor: [...] por juzes
mannimos, produtores de respostas, cuja legitimidade ora se remete s prprias origens de formao ou de
justificao do Estado. Op. cit., p. 26.
135
A propsito, Eros Grau: Temo os juzes, ao depois, porque eles so escolhidos segundo critrios que procuram
apurar a sua habilitao e qualificao no para o exerccio da prudncia (phrnesis), porm, para o exerccio
de uma tcnica (tekn), o que decorre da circunstncia de o direito ser visualizado exclusivamente como poisis
(= direito posto pelo Estado), e no como praxis social perverso que seria superada ainda pelo conhecimento
da fora normativa dos princpios. Os juzes pretendem ser tcnicos; e o so, em regra, a servio nem ao menos
da Justia, mas de quem lhes d emprego, o Estado. De tcnicos se transformam, em regra, em burocratas [...].
GRAU, Eros Roberto. Quem tem medo dos juzes (na democracia)? Revista Justia e Democracia. n. 1. So Paulo:
Ed. Revista dos Tribunais, 1996, p. 109.
131
em sentido maior. Ento, o procedimento h de estar previsto em texto legal imperativo e h de

ser respeitado, escapando ao critrio da disposio.136
na observncia do procedimento legal, tal como proposto por Luhman, que ser
atingida a legitimidade e a aceitabilidade da deciso137, que deve ser construda por todos os
sujeitos do processo, afinal, o direito no aquilo que os juzes dizem ser138.
Dito isso, factvel o comprometimento da procedimentalidade estabelecida pelo juiz
para o caso concreto, pois, mesmo diante do dever de obedincia ao procedimento legal, j no
se permite a atividade interlocutrio-discursiva, necessria para a utilizao do processo como
instrumento de democracia participativa. Ento, o que acontecer, se eles prprios
estabelecerem a forma e o tempo de processualizao?
Com argumentos e valoraes diversas, uma viso mais crtica a de se assumir, em
relao ao outro mtodo heterocompositivo - que no novo,139 mas alcanou posio de
relevo na segunda metade do Sculo XX: a arbitragem.
Alm do comprometimento de vrios princpios constitucionais, notadamente o do
acesso justia140 e das questes, graves, de eventuais vcios de manifestaes de vontade na
celebrao de negcios jurdicos, 141 nos quais so inseridas clusulas compromissrias,
notadamente em relaes jurdicas nas quais h factvel desequilbrio entre as partes
contratantes, 142 ou das clusulas patolgicas, 143 h a questo do procedimento atribudo ao
rbitro,144 em consequncia da recorrente omisso na conveno de arbitragem. A partir de
136
Supremo Tribunal Federal, Plenrio, HC 83.255-5, Rel. Min. Marco Aurlio Mello, in DJU de 12.03.2004.
LUHMAN, Niklas. Legitimao pelo procedimento. Op. cit, passim.
138
HOMMERDING, Alberto Narciso. Fundamentos para uma compreenso hermenutica do processo civil.
Prefcio de Lenio Luiz Streck. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. Nalini, entretanto, invocando um
protagonismo judicial estruturante, sustenta que a Constituio [...] o que os juzes dizem que ela . NALINI,
Jos Renato. A rebelio da toga. Campinas: Millenium, 2002, p. 254.
139
J na Conferncia de Berlim, de 1890, sobre as condies de trabalho, instalada pelo Kaiser Guilherme II e da
qual participaram treze pases: Alemanha, ustria-Humgria, Blgica, Dinamarca, Frana, Holanda, Inglaterra,
Itlia, Luxemburgo, Noruega, Portugal, Sucia e Sua, uma das poucas recomendaes constantes do protocolo
final foi a instituio de arbitragem nos conflitos do trabalho. SUSSEKIND, Arnaldo. Direito internacional do
trabalho. So Paulo: LTr., 2. ed., 1987, p. 89.
140
COMOGLIO, Luigi. Mezzi alternativi di tutela e garanzie costituzionali. Rivista di Diritti Processuale. Padova:
Cedam, 2000, p. 355.
141
Sobre a especificidade da manifestao de vontade em negcios jurdicos: GIUSSANI, Andrea. Collegamento
negoziale ed effetti del giudicato. Revista de Processo. n. 166, So Paulo: Revista dos Tribunais, dezembro de
2008, p. 84.
142
No apenas em relaes de trabalho ou de consumo, mas tambm em relaes comerciais, notadamente para a
estipulao de arbitragem internacional.
143
E de toda a subjetividade que a interpretao delas encerra, como ocorreu no caso Jirau, em que havia uma
clusula compromissria de arbitragem e outra de eleio de foro. TRIPODI, Leandro; RODOVALHO, THIAGO.
Aspectos da arbitragem securitria no contexto de projeto de infraestrutura: uma anlise do caso Jirau luz de
princpios da arbitragem internacional e do direito brasileiro. Revista de Processo. n. 227, So Paulo: Revista dos
Tribunais, janeiro de 2014, p. 363/381.
144
Tanto no sistema brasileiro: art. 21, 1, da Lei da Arbitragem 9.307/96, quanto no estrangeiro GAVALDA,
Christian; LEYSSAC, CLAUDE LUCAS de. L Arbitrage. Paris: Dalloz, 1993, pp. 63/64.
137
princpios da arbitragem internacional, o rbitro quem dita a sua prpria competncia, na

invocao do princpio da kompetenz-kompetenz, inclusive em conflitos com a jurisdio
estatal145 e todo o rito procedimental no pactuado pelas partes. No plano internacional, a prxis
revela que se adota empiricamente metodologia da jurisdio de common law, com a utilizao
de tcnicas como a do cross examination146 e disclosure,147 mesmo que as partes envolvidas
integrem pases de civil law.
Pelas razes j expendidas quanto jurisdio, o autoritarismo que o casusmo
procedimental determinado pelo arbitro instala, por inviabilizar a adoo de vias de
interlocuo entre os litigantes, que reflitam um desenvolvimento dialtico e em simetria da
relao processual-arbitral, levam ruptura com a legitimidade que da deciso se pudesse
colher.
Isso mais factvel quando a arbitragem por equidade.148
A soluo para o conflito que disso resulta vem a ser produto no da ao discursiva das
partes envolvidas, mas da atuao individualista do rbitro, muitas vezes sem qualquer prtica
instrumental e prescritiva de atuao do sistema do direito objetivo, esta supostamente nsita
jurisdio e que jamais vai ter conotao de ato integrativo e final da estrutura de um
procedimento-participativo e em contraditrio de todos os envolvidos no conflito.149
Acrescente-se que, na arbitragem, se permite a utilizao de todas as tcnicas
processuais da jurisdio, como impugnaes aos pressupostos processuais subjetivos inerentes
ao rbitro (competncia, suspeio, impedimento) e, at mesmo, uma impugnao de mrito,
mediante a arguio de nulidade da clusula compromissria, ou seja, so admitidas defesas
contra o processo e contra o mrito, o que deve ser feito, sob pena de precluso, na
primeira oportunidade que a parte tiver para se manifestar no juzo arbitral, 150 questes que
145
Pela concepo francesa do princpio da competnce-comptence, o tribunal arbitral no decide exclusivamente

a respeito de eventual conflito de competncia com a jurisdio estatal, mas decide em primeiro lugar, cabendo
jurisdio revisar tal deciso, sem que estabelea um critrio hierrquico, mas apenas cronolgico. GAILLARD,
Emmanuel. Aspects philosophiques du droit de larbitrage international. Leiden: Martinus Nijhoff, 2008, p. 128.
146
VIGORITI, Vicenzo. Arbitrato Internazionale. Scelte operative. Revista de Processo. n. 223, So Paulo: Revista
dos Tribunais, setembro de 2013, p. 397.
147
Mecanismo atravs do qual as partes revelam suas provas. ANDREWS, Neil. Money and other Fundamentals
english perspectives on court proceedings, mediation, and arbitration. Revista de Processo. n. 224, So Paulo:
Revista dos Tribunais, outubro-2013, p. 463. Cf. nota de rodap 15.
148
SILLANI, Chiara Tenella. LArbitrato di equit. Milano: Giuffr, 2006, p. 23 e ss.
149
Aqui entendido como o ncleo legitimador do discurso argumentativo da deciso e como resultado do seu
percurso construtivo a partir dos argumentos circulantes (tese e anttese) de todos os sujeitos do processo.
GENTILE, Aurelio. Contraddittorio e giusta decisione nel processo civile. Rivista Trimestrale di Diritto e
Procedura Civile. Milano: Giufr, Anno LXIII, n. 2, giugno 2009, pp. 752-753. Na doutrina processual brasileira:
LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria processual da deciso jurdica. Op. cit., p. 27.
150
Art. 20 da Lei da Arbitragem.
devem ser decididas pelo rbitro.151 H quem sustente, inclusive, que as excees possam ser
apresentadas a qualquer momento.152 Tudo isso, portanto, representa um processo privado, sem
as garantias que supostamente possam existir no pblico (a jurisdio pblica), moroso,
burocratizado, na mesma trilha tortuosa do processo comum.153 O que no se entende a sua
comparao com a Justia do Trabalho,154 por suposta ofensa ao princpio da oralidade pois,
dentre todos os segmentos do Judicirio nacional, exatamente este o mais clere e efetivo.
curioso, por outro lado, o desvirtuamento da arbitragem pela sua utilizao pelo poder
pblico, que se declara incompetente para dirimir as controvrsias jurdicas existentes entre os
seus prprios rgos administrativos. 155 Portanto, chega-se ao paradoxo do poder pblico
invocar metodologia privada156 para dirimir conflitos entre entes pblicos.157
Para concluir essa anlise da arbitragem, de se ressaltar o pleno desenvolvimento da
cultura da impugnao e da desconstruo desse mtodo heterocompositivo, seja mediante a
utilizao de recursos ordinrios e at extraordinrios da deciso arbitral, 158 seja pela sua
judicializao, mediante a utilizao de todas as tcnicas processuais possveis, como as aes
de impugnao aos laudos,159 a imparcialidade do rbitro,160 as cautelares, as intervenes de
terceiros,161 litisconsrcio,162 aes mandamentais, importadas do sistema de comomn law: as
anti-suit injuctions,163 alm de todo um elenco de tutelas de cognio jurisdicional sumria, a
151
Art. 8 c/c art. 15 e 20 da Lei da Arbitragem. Cf. . SZKLAROWSKY, Leon Frejda. A arbitragem uma viso
crtica. Revista de Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 212, outubro-2012, p. 231.
152
Citando Jos Cretela Neto. Ibid., p. 254.
153
Ibid., p. 276.
154
Loc. cit.
155
Alude-se a Cmara de Arbitragem da Advocacia Geral da Unio. SILVA, Eduardo Silva da e DALMAS, Samir
Bahus. Cmara de Arbitragem da AGU e modelo arbitral brasileiro: aproximaes e distines. Revista de
Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 217, maro de 2013, p. 342/369.
156
Para alguns, jurisdio privada. CARMONA, Carlos Alberto. Arbitragem e processo. 3. ed., So Paulo: Atlas,
2009, p. 26-27 e BARROCAS, Manuel Pereira. Manual de arbitragem, Coimbra: Almedina, 2010, p. 32-33.
157
Citando o Min. Francisco Cludio de Almeida Santos, no sentido de se admitir a arbitragem de dissdios no
mbito do direito pblico, desde que lei especial a autorize. SZKLAROWSKY, Leon Frejda. A arbitragem uma
viso crtica. Op. cit., p. 231.
158
GAVALDA, Christian; LEYSSAC, CLAUDE LUCAS de. L Arbitrage. Op. cit., p. 91/100.
159
Previstas no art. 33, da Lei da Arbitragem no Brasil. Na Itlia, vrios so os instrumentos e h toda uma
disciplina de impugnao ao laudo, inclusive no campo do direito do trabalho, conforme previso do art. 412 do
CPC italiano. ARRIGONE, Caterina. Gli arbitrati delineati dal collegato lavoro e prime attuazioni. Rivista
Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano: Giuffr, 2011, p. 880. Cf. AULETA, Ferruccio. Le impugnazioni
del lodo nel Collegatto Lavoro (L. 4 novembre 2010, n. 183). In: www.judicium.it. Acesso em 03.07.2014.
160
Cf. a tese doppio binario e a tutela do princpio da imparcialidade do rbitro. GALLI FONSECA, Elena
Zucconi. Arbitrato societrio: La Cassacione respinge La tesi del doppio binrio. Rivista Trimestrale di Diritto
e Procedura Civile. Giuffr, Milano, junho-2011, p. 629-641.
161
CONSOLO, Claudio. I terzi e Il procedimento arbitrale. Rivista di Diritto Processuale. Milano: Cedam, julhoagosto de 2012, p. 841-873.
162
COLESANTI, Vittorio. Noterelle controcorrente in tema di arbitrato e litisconsorte non compromittente.
Rivista di Diritto Processuale. Milano: Cedam, julho-outubro 2013, p. 791 ss.
163
NEVES, Thiago Marinho. A prtica das anti-suit injuctions no procedimento arbitral brasileiro e seu recente
desenvolvimento no direito brasileiro. Revista Brasileira de Arbitragem. n. 5: janeiro-maro de 2005, p. 32.
partir de uma teia de liminares anti-arbitragens, objetivando a paralizao do processo

arbitral, tudo revelando, s escancaras, indevida duplicao da metodologia heterocompositiva
da (no) soluo dos conflitos.
Ainda que se entenda que os acordos extrajudiciais resultantes das mediaes,
representam perda de oportunidade de se receber justia substantiva,164 e que no passariam de
plea bargaining, por vcio de consentimento, como dito por Owen Fiss,165 a nossa posio
oposta, entendendo-se a mediao extrajudicial como a quebra de paradigma epistemolgico
da soluo do conflito. De uma soluo atribuda viso iluminada do julgador (ou do
rbitro), a quem se confere o poder supremo de descobrir e decidir a respeito dos valores da
sociedade,166 inclusive para alm da ordem jurdica, seja material ou processual, suprimindoa,167 para uma outra, plural, construda democraticamente pelas partes.
Feitas as crticas aos mtodos heterocompositivos, vamos ao projeto de lei.
Aqui, um elogio e trs grandes crticas.
O elogio reside na redao do caput do dispositivo acima, que consagra a
desburocratizao do incio do processo de mediao, ao adotar a possibilidade de uma das
partes instar a outra ao processo autocompositivo por qualquer modalidade de comunicao,
valendo-se, inclusive, de meios eletrnicos. O nosso notice pleading, como ato introdutrio ao
processo de mediao, a exemplo do que se fez nos Estados Unidos da Amrica do Norte, com
a Federal Rule 16 e as reformas de 1983 e 1993.168
A primeira grande crtica foi no ter tornado a mediao obrigatria para alguns litgios,
no sentido de que as partes por ela transitem, mas que no estejam adstritas ao seu
processamento, ou seja, se submetam ainda que para dizerem que preferem a jurisdio ou a
arbitragem.
Um instrumento menor de se conceder justia: uma alternativa justia e no uma justia alternativa.
LUISO, F. P. Giustizia alternativa o alternativa all giustizia? In: www.judicium.it. Acesso 15.07.2014.
165
Tratando da mediao como capitulation to the conditions of mass society. FISS, Owen. Against Settlement.
93 Yale Law Journal 1073-90, may 1984.
166
Como dito por Rosemiro Pereira Leal: Todas as metodologias de interpretao no correr dos sculos at as
fronteiras tericas das sociedades ps-metafsicas (anos 80 do Sculo XX) desenvolveram-se sombra da rvore
cerebral do julgador justiceiro por tcnicas e nomenclaturas sofisticadas de acoplamento da razo prescritiva
como fonte institucional estratificada e validadora da faticidade juridicamente normatizada ou idealizada por
uma tica sistmica confirmatria. LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria processual da deciso jurdica. So Paulo:
Landy, 2002, p. 28.
167
Loc. cit.
168
COMOGLIO, Paolo. La federal rule 16 statunitense e La disciplina italiana della conciliazione giudiziale.
Rivista di Diritto Processuale. Milano: Cedam, 2013, p. 1106.
164
Os dados estatsticos revelam a inviabilizao dos Juizados Especiais Cveis,

notadamente os de pequenas causas, que envolvem relaes de consumo. 169 As causas
propostas perante tais juizados, muitas vezes, submetem-se a uma tramitao muito mais
burocratizada e demorada do que as submetidas ao rito ordinrio comum das varas no
especiais. Entre o ideal de mudanas metodolgicas propostas no Projeto Florensa de 1971,170
fonte dos juizados especiais e da atual realidade brasileira, portanto, h uma distncia enorme.
Para essas causas, o trnsito antecipado e obrigatrio das partes no conflito pela
mediao extrajudicial deveria constituir pressuposto processual objeto propositura da ao.
A experincia Argentina digna de nota. O seu regime de mediao prvia obrigatria
foi institudo pela Lei n. 24.573/95 e efetivamente implantado em Buenos Aires em
23.04.1996,171 Inicialmente, com previso de vigncia por cinco anos, o sistema foi prorrogado
em 2000, pela Lei n. 25.287/00, e, mais uma vez prorrogado, por mais dois anos, em 2008,
tornando-se definitivo em 2010.172
O sistema ali adotado, muito semelhante ao modelo brasileiro trabalhista de implantao
das Comisses de Conciliao Prvia, inclui trs solues para o trnsito prvio das partes
mediao prvia extrajudicial obrigatria. O acordo, com o fim do litgio; sem acordo, quando
a ata negativa deve ser anexada petio inicial da ao judicial; sem acordo, pelo no
comparecimento injustificado de uma ou de ambas as partes, quando uma multa correspondente
a cinco por cento do subsdio de um magistrado de primeiro grau ser cobrada, sem bice
propositura da ao judicial173.
Os resultados so interessantes e revelam que, da totalidade das mediaes efetivadas,
somente 34,6 % dos conflitos chegaram a juzo, o que significa que 65,4% dos conflitos
submetidos mediao no so judicializados.174
Na Inglaterra, embora no haja legislao tornando a mediao obrigatria, os tribunais,
mediante os Protocolos de Determinao de Prticas, tm determinado que [...]a jurisdio
169
Cf.http://www.cnj.jus.br/programas-de-a-a-z/eficiencia-modernizacao-e-transparencia/pj-justica-emnumeros/relatorios
170
CAPPELLETTI, Mauro e BRYANT, Garth, Acess to Justice: The worldwide movemento to make rights
effective. A general report. Publicao no Brasil com o ttulo: Acesso Justia. Traduo de Ellen Grancie
Northfleet, Porto Alegre, Fabris, 2002, passim.
171
GIANINI, Leandro. Mediacin, paternalismo e incentivos. (La experiencia de La mediacin obligatoria em
Argentina). Revista de Processo. n. 228, So Paulo: Revista dos Tribunais, fevereiro de 2014, p. 381-383.
172
Ibid., p. 383.
173
Ibid., p. 385
174
Ibid., p. 390. Cf. tambm os dados estatsticos e taxas de congestionamento em
www.fundacionlibra.org.ar/actividades/estudio-impacto-mediacion-prejudicial-obligatoria.pdf.
Acesso
em
08.07.2014.
deve ser o ltimo recurso e que as aes no devem ser ajuizadas quando um acordo ainda
provvel.175
Tambm l, os resultados obtidos nos acordos na fase pre-trial, esvaziando a
necessidade da jurisdio, so significativos.176
A prpria previso de facultatividade da mediao na Europa, conforme Diretiva
52/2008, da Comunidade Europeia, encontra limitaes objetivas, no sentido de admitir que
leis dos pases integrantes da Comunidade possam prever que as partes sejam instadas
mediao, quando esta for apropriada.177
Chama a ateno o caso da Espanha, cunhado da obrigatoriedade da mediao
voluntria. Enquanto a legislao sobre o tema aprovada em 8 de abril de 2011, proclama, no
art. 7, que a mediao voluntria, adiante esclarece, salvo a sua obrigatoriedade nos
casos previstos na legislao processual. E a insero de um pargrafo terceiro no art. 437 da
Ley de Enjuiciamento Civil (LEC) 178 torna obrigatria a mediao preventiva, como
pressuposto do ajuizamento das aes civis e comerciais.179
Assim, embora se fale da experincia italiana no exitosa, precisamente no processo
laboral, com a Lei n. 108, de 11 de maio de 1990, que introduziu uma tentativa obrigatria de
conciliao, generalizada para as relaes trabalhistas pelo Decreto Legislativo n. 80, de 31 de
maro de 1998, como condio de procedimentalidade da ao,180 deve esta ser lembrada
como tentativa de desobstruir o judicirio para aqueles litgios. 181 A propsito, o retorno
facultatividade, para alguns, representou um retrocesso.182
Por outro lado, no caso brasileiro, iludem-se os que pensam que a necessidade de se
transitar pela mediao extrajudicial, mesmo que s para dizer que optam pela jurisdio, tenha
o alcance de ofender o princpio do acesso justia, clusula ptrea consagrada no art. 5, XXV,
175
ANDREWS, Neil. Mediao e arbitragem na Inglaterra. Revista de Processo. n. 211, So Paulo: Revista dos
Tribunais, setembro-212, p. 287.
176
Ibid., p. 295.
177
Tereza Arruda Alvim Wambier. WAMBIER, Tereza. Mandatory mediation: is it the best choice? Revista de
Processo. n. 225, So Paulo: Revista dos Tribunais, novembro-2013, p. 418.
178
O Cdigo de Processo Civil espanhol.
179
SANTOS, Andrs de La Oliva. La mediazione in matria civile e comerciale in Spagna. Rivista di Diritto e
Procedura Civile. Milano: Giuffr, 2012, p. 542-543.
180
CHIARLONI, Sergio. I meccanismi conciliativi. Revista de processo n. 214. So Paulo: Revista dos Tribunais,
dezembro-2012, p. 265-266.
181
A Lei 183, de 04 de novembro de 2010, abandonou o princpio da obrigatoriedade da prvia tentativa de
conciliao. Cf. BOVE, Mauro. Conciliazione e arbitrato nel collegato lavoro. Rivista Trimestrale di Diritto e
Procedura Civile. Milano: Giuffr, 2011, p. 122.
182
NASCOSI, Alessandro. Um ritorno al passato: Il collegato lavoro ripristina La facoltativit del tentativo di
conciliazione per Le controversie di lavoro. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano: Giuffr,
2011, p. 122.
da Constituio Federal.183 E que tenha o Supremo Tribunal Federal julgado inconstitucional

o art. 625-D da Consolidao das Leis do Trabalho, criado sob o plio da Lei n. 9.958/2000,
que trata da mediao perante as Comisses de Conciliao Prvia CCP trabalhistas aqui no
Brasil. 73
O dispositivo em questo tem a seguinte redao:
Art. 625-D. Qualquer demanda de natureza trabalhista ser submetida Comisso de
Conciliao Prvia se, na localidade da prestao de servios, houver sido instituda a
Comisso no mbito da empresa ou do sindicato da categoria. (Includo pela Lei n
9.958, de 12.1.2000)
1 A demanda ser formulada por escrito ou reduzida a tempo por qualquer dos
membros da Comisso, sendo entregue cpia datada e assinada pelo membro aos
interessados. (Includo pela Lei n 9.958, de 12.1.2000)
2 No prosperando a conciliao, ser fornecida ao empregado e ao empregador
declarao da tentativa conciliatria frustada com a descrio de seu objeto, firmada
pelos membros da Comisso, que devera ser juntada eventual reclamao trabalhista.
(Includo pela Lei n 9.958, de 12.1.2000)
3 Em caso de motivo relevante que impossibilite a observncia do procedimento
previsto no caput deste artigo, ser a circunstncia declarada na petio da ao
intentada perante a Justia do Trabalho. (Includo pela Lei n 9.958, de 12.1.2000)
4 Caso exista, na mesma localidade e para a mesma categoria, Comisso de empresa
e Comisso sindical, o interessado optar por uma delas submeter a sua demanda,
sendo competente aquela que primeiro conhecer do pedido. (Includo pela Lei n 9.958,
de 12.1.2000)
O que decidiu o Supremo, em sede cautelar foi, apenas, que Os dispositivos atacados
no chegam, de forma clara, precisa, direta, a revelar o obrigatrio esgotamento da fase
administrativa.
184
Portanto, entendeu-se que no estava clara a obrigatoriedade das
disposies relacionadas prvia submisso s Comisses de Conciliao Prvia CCP,

conferindo-se interpretao conforme a Constituio, segundo a qual:
183
Como dito por Tereza Arruda Alvim Wambier. WAMBIER, Tereza. Mandatory mediation: is it the best choice?
Op. cit., p. 415.
184
Supremo Tribunal Federal, Medida Cautelar em Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 2.139-7-DF, Rel. para
o acrdo Min. Marco Aurlio Plenrio, vencidos os Min. Otvio Galotti (Rel. originrio) e Cesar Peluso.
As normas inseridas em nossa ordem jurdica pelo artigo 1 da Lei n 9.958/2000, mais
precisamente pelo novo preceito da Consolidao das Leis do Trabalho, dele decorrente
artigo 625-D, no encerram obrigatria a fase administrativa, continuando os
titulares de direito substancial a terem o acesso imediato ao judicirio.
O dispositivo em questo e seus pargrafos, portanto, remanescem inclumes, no tendo
sido enfrentada diretamente a eventual ofensa ao princpio da inafastabilidade da jurisdio,
pois, o que se disse, foi que eles no eram claros a revelar o obrigatrio esgotamento da fase
administrativa.185
bom lembrar, que a prpria Constituio, no art. 114, 1 e 2, 186 consagra a
obrigatoriedade de submisso das partes mediao extrajudicial negociao coletiva como
pressuposto processual-constitucional, da arbitragem e da jurisdio: propositura da ao de
dissdio coletivo.187
A recusa mediao para fins de negociao coletiva conduta ilcita, histrica prtica
antissindical, capitulada, expressamente, no art. 616, 1 e 2, da CLT, 188 seja em ao
explcita,189 seja velada, dissimulada, mediante aceitao insignificante de clusulas, ou pela
invocao da falta de autorizao ou de ratificao da categoria econmica s propostas, ou
mesmo pela presso ou coao que possa ser exercida sob os trabalhadores, para a aceitao da
proposta empresarial.190
185
Trecho do acrdo acima indicado. Idntica posio tambm foi tomada na Medida Cautelar na Ao Direta de
Inconstitucionalidade n. 2.160-DF.
186
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: (Redao dada pela Emenda Constitucional n. 45,
de 2004)
1 - Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros.
2 - Recusando-se qualquer das partes negociao ou arbitragem, facultado aos respectivos sindicatos ajuizar
dissdio coletivo, podendo a Justia do Trabalho estabelecer normas e condies, respeitadas as disposies
convencionais e legais mnimas de proteo ao trabalho. (Redao dada pela Emenda Constitucional n. 45, de
2004)
187
Assim, explicitamente. BORBA, Joselita Nepomuceno. Direito coletivo do trabalho e mediao. So Paulo,
Ltr. 2002, p. 37.
188
Com a seguinte redao: Art. 616 - Os Sindicatos representativos de categorias econmicas ou profissionais e
as empresas, inclusive as que no tenham representao sindical, quando provocados, no podem recusar-se
negociao coletiva. (Redao dada pelo Decreto-lei n. 229, de 28.2.1967)
1 Verificando-se recusa negociao coletiva, cabe aos Sindicatos ou emprsas interessadas dar cincia do fato,
conforme o caso, ao Departamento Nacional do Trabalho ou aos rgos regionais do Ministrio do Trabalho e
Previdncia Social, para convocao compulsria dos Sindicatos ou emprsas recalcitrantes. (Includo pelo
Decreto-lei n. 229, de 28.2.1967)
2 No caso de persistir a recusa negociao coletiva, pelo desatendimento s convocaes feitas pelo
Departamento Nacional do Trabalho ou rgos regionais do Ministrio de Trabalho e Previdncia Social, ou se
malograr a negociao entabolada, facultada aos Sindicatos ou emprsas interessadas a instaurao de dissdio
coletivo. (Includo pelo Decreto-lei n. 229, de 28.2.1967)
189
CHIARELLI, Carlos Alberto Gomes. Teoria e prtica do sindicalismo brasileiro. So Paulo, LTr., 1974, p. 71
190
Como ocorreu, v.g., na ao civil publica proposta contra a SADIA S/A. TRT da 3 Regio RO 01628-2006104-03-00-3, Rel. Desembargador Mrcio Flvio Salem Vidigal. In: DJ de 27.06.2007.
Quando a negociao direta frustrada, a entidade sindical profissional (trabalhadores)

pode buscar a mediao do Ministrio do Trabalho e Emprego, nos termos do Decreto n.
1572/95 (art. 2). Em situao de desequilbrio, pode, desde j, optar por tal mediao, sem
passar pela negociao direta.
Configurada a recusa negociao direta e do Ministrio do Trabalho e Emprego,
evidenciada estar a conduta ilcita e a prtica antissindical acima indicada. bom lembrar, que
a obrigatoriedade de submisso mediao judicial a tnica do processo do trabalho.191
A Corte Suprema da Argentina, ao analisar as aes de inconstitucionalidade que
questionavam a mediao obrigatria ali instituda, proclamou, com propriedade, que o
carter obrigatrio do procedimento da mediao no violenta o direito constitucional de
acesso justia, pois, uma vez que as partes compaream pessoalmente audincia designada,
podem dar por fim o procedimento e, em breve tempo, propor a ao judicial.192 No caso da
Itlia, mesmo depois de revogada a legislao que previa a prvia submisso das partes
mediao, como pressuposto processual para o ajuizamento das aes trabalhistas, ainda se
defende a sua obrigatoriedade, quando h clusula de prvia conciliao inserta no contrato.193
De tudo se conclui: (a) no h deciso do Supremo Tribunal Federal proclamando ser
inconstitucional a mediao antecipada obrigatria; (b) a mediao extrajudicial obrigatria
negociao coletiva j existe por previso constitucional no campo do direito coletivo do
trabalho e pressuposto processual instaurao da arbitragem ou jurisdio (ao do dissdio
coletivo): CF, art. 114, 1 e 2.
Portanto, o projeto perde a chance de criar um pressuposto processual relacionado com
o obrigatrio trnsito antecipado das partes mediao extrajudicial para alguns litgios, sem
que isso se confunda com a prvia submisso obrigatria das partes ao processo de mediao.
Tambm de se lamentar a omisso no tratamento especfico da mediao extrajudicial
trabalhista, embora, quando trate do seu objeto, no haja vedao (art. 3). Na Itlia, por
exemplo, sob o plio da Lei n. 183/2010, a mediao extrajudicial exercida: (a) pela direo
provincial do trabalho; e (b) pelo sindicato da categoria profissional.194
So duas: a primeira, antes da contestao (CLT, art. 846) e a segunda, aps as razes finais (CLT, art. 850,
caput, primeira parte).
192
Traduo livre. No original: El carcter obligatorio del procedimiento de la mediacion no violenta el derecho
constitucional de acceder a La justicia pues, uma vez que las partes han comparecido personalmente a La
audincia puedem dar por terminado el procedimiento, com lo cual queda expedita y em breve tiempo La via
judicial (CSJN, Fallos 324:3184 2001-). GIANINI, Leandro. Mediacin, paternalismo e incentivos. (La
experiencia de La mediacin obligatoria em Argentina). Op. cit., p. 380.
193
CHIARLONI, Sergio. I meccanismi conciliativi. Op. cit., p. 267.
194
BOVE, Mauro. Conciliazione e arbitrato nel collegato lavoro. Op. cit., p. 127. Sobre o tema, ver tambm
TISCINI, Roberta. Nuovi (ma non troppo) modelli di titolo esecutivo per Le prestazioni derivanti dal contratto di
191
Perde-se a chance de se regulamentar tanto a mediao extrajudicial para conflitos

individuais trabalhistas - hoje s exercida quando existentes, pelas Comisses de Conciliao
Prvia CCP - quanto para os conflitos coletivos (negociao coletiva), hoje laconicamente
regulamentada pelo Decreto n. 1.572/95, a cargo do Ministrio do Trabalho e Emprego. 195
Quando frustrada a negociao direta intersindical, o sindicato profissional pode, desde j,
procurar a mediao do Ministrio do Trabalho e Emprego e, em situao de desequilbrio,
esquivar-se da negociao direta e instar a mediao pblica a cargo do Ministrio.
A terceira crtica reside em no ter feito, o projeto, uma previso explcita da incluso
na ordem nacional dos acordos por mediao extrajudicial internacional.
Embora, tanto o Cdigo de Processo Civil vigente, quanto o texto do novo Cdigo de
Processo Civil,196 j contemplem a previso de validade dos ttulos executivos extrajudiciais
oriundos de pas estrangeiro, independentemente de homologao,197 desde que satisfeitos os
requisitos de formao exigidos pela lei do lugar de sua celebrao e o Brasil for indicado
como o lugar de cumprimento da obrigao198 , o projeto deveria tratado especificamente dos
acordos firmados por mediao extrajudicial e de sua eficcia executiva no Brasil.
Art. 22. No havendo estipulao acerca do procedimento, caber ao mediador disciplin-lo
tendo em conta as circunstncias do caso, os interesses expressados pelas partes e a
necessidade de uma soluo expedita para o conflito.
Para se expurgar o estigma do exerccio autoritrio do poder, na Alemanha, a mediao,
mesmo a judicial, no considerada como exerccio do poder jurisdicional dos juzes, mas
como exerccio de atividade administrativa.199
Isso, porque no h como se impor a vontade do mediador das partes, seja na adoo
do procedimento, seja na soluo do conflito, em virtude da inexistncia do carter substitutivo,
nsito aos mtodos heterocompositivos.
lavoro: il verbali di conciliazione stragiudiziale dopo il restyling della l. n. 183/2010. (c.d. Collegato lavoro). In:
www.judicium.it, n. 1. Acesso 15.07.2014.
195
Como se viu supra, essa prvia submisso mediao do Ministrio do Trabalho e Emprego obrigatria, uma
vez que a recusa, seja explcita, seja velada, dissimulada, configura prtica antissindical capitulada no art. 616,
1 e 2, da CLT.
196
Art. 585, 2 - No dependem de homologao pelo Supremo Tribunal Federal, para serem executados, os
ttulos executivos extrajudiciais, oriundos de pas estrangeiro. O ttulo, para ter eficcia executiva, h de satisfazer
aos requisitos de formao exigidos pela lei do lugar de sua celebrao e indicar o Brasil como o lugar de
cumprimento da obrigao. (Redao dada pela Lei n. 5.925, de 1.10.1973)
197
Art. 800, 2, do texto aprovado na Cmara dos Deputados.
198
Art. 800, 3, do texto aprovado na Cmara dos Deputados.
199
Gerichtsinterne Mediation. Deutscher Richterbund. Gesetzentwurf ZPO. PALIERO, Livia Maria. La
mediazione in Germania: recenti prospettive. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile. Milano: Giuffr,
setembro-2012, p. 897.
Portanto, a adoo de um procedimento pelo mediador, em razo de eventual

inexistncia de consenso das partes, no vai contaminar com autoritarismo a processualizao
do conflito,200 uma vez que, aqui, so adotadas regras para a utilizao das tcnicas prprias da
psicologia cognitiva, comportamental,201 na avaliao de oportunidades de desconstruo dos
obstculos das partes a uma composio sem o auxlio do mediador. Diferentemente do
advogado, que preocupa-se, fundamentalmente em encontrar um foro onde litigar, 202 o
mediador deve sentir as partes, utilizar-se de tcnicas para aliviar as tenses e prepar-las
para participar do processo comunicativo.203
Nesse contexto, que se invoca a teoria da reabilitao do procedimento de Elio
Fazzalari204 para a contribuio dialtica das partes na formao de um iter procedimental205
de democracia processual participativa, em simetria de paridade, amplamente possvel no
processamento da mediao estruturado dialeticamente no amplo dilogo das partes para a
construo de uma justa deciso.206 A propsito, notria a doutrina italiana na aplicao dos
pressupostos da estrutura dialtica do processo judicial ao processo de mediao, at pelo
melhor ambiente participativo das partes, muito diferente do solipismo judicial ou do rbitro na
construo da deciso.207
H uma diferena enorme entre o fluxo linear do processo judicial, integrado pelas fases
postulatria, probatria, decisria, recursal at a executria, todas permeadas pela precluso e
a estrutura do fluxo espiralada do processo de mediao, a partir da successive reframing de
Mayer, 208 toda circular, integrada pela pr-mediao, identificao de interesses, caucus,
Embora que, em algumas situaes, haja a semelhana entre o rito processual da jurisdio e o rito estabelecido
pelo mediador. Comentando a Lei da Mediao Civil e Comercial na Itlia, Lei n. 28, de 4 de maro de 2010 e do
pronunciamento da Corte Constitucional italiana com a deciso 272/2012, Federico Ferraris: In secondo luogo,
e com especifico riferimento alla 'mediazione 2.0', l'impressione che a causa di talvolta eccessivamente
pressanti istanze dell'avvocatura ci si trovi di fronte ad un procedimento sempre piu irrigidito nella forma e in
cui il margine di manovra il case management del mediatore risulta corrispondentemente ridotto, un
procedimento maggiormente 'giurisdizionalizzato' per utilizzare un 'espressione del legislatore delegato del
2010'. FERRARIS, Federico. La nuova mediazione civile e commerciale. Rivista di Diritto Processuale. Padova:
Cedam, 2013, p. 1483.
201
Assim, expressamente: FRANZESE, Lucio. Laccordo conciliativo tra conflitto e controversia. Rivista di
Diritto Processuale. Cedam: Milano, julho/outubro-2013, p. 877
202
GARCEZ, Jos Maria Rossani. Negociao. ADRS. Mediao. Conciliao e arbitragem. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2004, 2 ed., p. 42.
203
Loc. cit.
204
FAZZALARI, Elio. Diffusione del processo e compiti della dottrina. Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura
Civile. Milano: Giuffr, 1958, p. 861-870;
205
FAZZALARI, Elio. Valori permanenti del processo. Rivista di Diritto Processuale. Milano: Cedam, 1989, p.
1-23.
206
FRANZESE, Lucio. Laccordo conciliativo tra conflitto e controversia. Op. cit., p. 882.
207
Ibid., p. 882-884. Contra: LUISO, F. P. Il modelo italiano di mediazione. Il giusto procedimento di
mediazione (contraddittorio, reservatezza, difesa, proposta). Milano: Giuridica Italiana, 2012, p. 213.
208
Ver o grfico 7.1. MAYER, B. The dinamics of conflit resolution a practioner's guide. San Francisco: JosseyBass, 2000, p. 164.
200
informaes, rede de apoio, acordo parcial, concerto da deciso alocativa, at se chegar ao

acordo final, sempre permeada pela recontextualizao.
Do ponto de vista estrutural, vrias etapas podem ser configuradas.
A primeira, a da contratao (preparao ou pr-mediao) e o estabelecimento das
regras procedimentais e suas excees, inclusive nas hipteses de exceo do pacto de
confidencialidade.209
A segunda, a comunicativa, quando so colhidas e processadas as informaes. Vrios
modelos comunicativos existem, como o circular narrativo de COBB, 210 a comunicao
circular,211 dentre tantas outras que objetivam a mobilizao dos receptores, todos envolvidos,
para gerar reflexo e o redimensionamento do funcionamento do sistema, atravs de tcnicas
afirmativas e interrogativas de comunicao.212
A terceira, o desenvolvimento da questo, no sentido de ajudar os mediandos a ouvir e
compreender os sentimentos, uns dos outros, objetivando um redimensionamento para um
ponto (histria) comum.213
Como quarta etapa e, embora o objetivo da mediao nem sempre seja o acordo, esta
deve proporcionar meios para que as partes o firmem, 214 disponibilizando as opes para o
acordo. O caucus, nesse contexto, uma tcnica muito usada, consistente em reunies em
separado, para a obteno de informaes, reenquadres e encaminhamentos, que no seriam
adequados na presena das demais partes envolvidas.215
Finalmente, o acordo: parcial, at se chegar ao final.
Art. 23. Se, no termo inicial de mediao, as partes se comprometerem a no iniciar
procedimento arbitral ou processo judicial durante certo prazo ou at o implemento de
determinada condio, o rbitro ou o juiz suspender o curso da arbitragem ou da ao pelo
prazo previamente acordado ou at o implemento dessa condio.
Pargrafo nico. O disposto no caput no se aplica s medidas de urgncia em que o acesso
ao Poder Judicirio seja necessrio para evitar o perecimento de direito.
ZAPPAROLLI, Regina Clia; KRAHENBUHL, Mnica Coelho. Negociao, mediao, conciliao,

facilitao assistida. So Paulo: LTr., 2012, p. 83.
210
voltado, essencialmente comunicao verbal, verbalizao, no intuito de se conhecer a ideia que cada um
dos envolvidos tem em relao ao conflito. COOB, Sara; RIFKIN, Jeremy. Neutrality as a discursive practice: the
construction and transformation of narrative in community mediation. Law, politics and society. Greenwich: CT
Jai Press, v. II, 1991, passim.
211
Embasado na ideia de causalidade circular, aqui, partindo-se da premissa de que no h uma nica causa para
o conflito, mas um somatrio continuativo de causas que se retroalimentam nas interrelaes. KRAHENBUHL,
Lair. Trajetria de um profissional de habitao. So Paulo: Pini, 2011, passim.
212
ZAPPAROLLI, Regina Clia; KRAHENBUHL, Mnica Coelho. Op. cit., p. . So Paulo: LTr., 2012, p. 93.
213
Ibid., p. 84.
214
Ibid., p. 85.
215
Loc. cit.
209
Acreditamos que o texto, tal como redigido, padece de inconstitucionalidade, pois o

estabelecimento de eventual condio, infactvel, pode inviabilizar permanentemente o acesso
jurisdio e a isso se ope o princpio da inafastabilidade judicial, consagrado no art. 5,
XXXV, da CF.216
A melhor alternativa, certamente, teria sido a submisso do implemento de determinada
condio a um limite temporal fixado na prpria norma ou pelo juiz. Jamais, se poderia deixar
em aberto o implemento da condio, como condio para o prosseguimento da ao.
Veja-se que todas as interferncias da mediao em processos judiciais no exterior
submetem-se, necessariamente, a uma limitao temporal.
Na Inglaterra, v. g., um tribunal ingls pode ordenar que o processo seja suspenso por
um ms, enquanto as partes tentam um acordo atravs de um ADR ou outra modalidade de
negociao.217
Do ponto de vista dos efeitos endoprocessuais da mediao extrajudicial, na Itlia, h o
Projeto de lei n. 4567/C, de 2011, cunhado Projeto Folena, no qual o juiz pode suspender o
processo, mesmo ultimada a audincia de instruo e remeter a causa a um conciliador
(mediador), que tentar o acordo. Mas, a suspenso do processo judicial e o fim do processo de
mediao no podem exceder a noventa dias. 218 O mesmo ocorre com o regime norteamericano, v. g., multidoor courthouse, sempre com limitao temporal para a concluso do
processo de mediao.219
Portanto, a redao do dispositivo merece o acrscimo que sugerimos, no sentido de
submeter o implemento de determinada condio a um limite temporal fixado na prpria norma
ou pelo juiz, sem deixar em aberto o implemento da condio, como condio para o
ajuizamento ou o prosseguimento da ao.
No sentido de que as clusulas que vedam della facolt delle parti di adire l'autorit giudiziaria so nulas.
COMOGLIO, Luigi. Mezzi alternativi di tutela e garanzie costituzionali. Op. cit., p. 355. Cf. Deciso da Corte
Constitucional da Itlia ao apreciar a Lei da Mediao Civil e Comercial, Lei n. 28, de 4 de maro de 2010, deciso
272/2012, l'art. 7, in relazione all'impossibilit di tener conto del periodo di durata del procedimento ai fini del
computo dei termini di cui alla l. 24 marzo 2001, n. 89. FERRARIS, Federico. La nuova mediazione civile e
commerciale. Op. cit., p. 1483
217
ANDREWS, Neil. Mediao e arbitragem na Inglaterra. Op. cit., p. 289.
218
CHIARLONI, Sergio. I meccanismi conciliativi. Op. cit., p. 264.
219
Loc. cit.
216
MEDIADORES JUDICIAIS
Subseo II Dos Mediadores Judiciais
Art. 11. Poder atuar como mediador judicial a pessoa capaz, graduada h pelo menos 2
(dois) anos em curso de ensino superior de instituio reconhecida pelo Ministrio da
Educao e que tenha obtido capacitao em escola ou instituio de formao de
mediadores, reconhecida pela Escola Nacional de Formao de Magistrados - ENFAM ou
pelos tribunais.
Art. 12. Os tribunais criaro e mantero cadastrados atualizados dos mediadores habilitados
e autorizados a atuar em mediao judicial.
1 A inscrio no cadastro de mediadores judiciais ser requerida pelo interessado ao
tribunal com jurisdio na rea em que pretenda exercer a mediao.
2 Os tribunais regulamentaro o processo de inscrio e desligamento de seus mediadores.
3 O tribunal dever informar o nome dos mediadores que forem excludos de seu cadastro
ao Conselho Nacional de Justia.
Verifica-se dos requisitos impostos pelo art. 11 para se atuar como mediador a
exigncia tanto de formao acadmica (graduao em curso de ensino superior), como tambm
de uma mnima experincia de vida, j que se exige o prazo de dois anos a partir da concluso
do curso, perodo no qual se presume que o ento recm-formado tomou contato com o dia a
dia de sua profisso e adquiriu um pouco de experincia prtica.
A ttulo de comparao, encontramos disposio com a mesma ratio nos arts. 93, I, e
129, 3, da Constituio da Repblica, que preveem o prazo mnimo de trs anos de atividade
jurdica como requisito objetivo para o cargo de juiz e de membro do Ministrio Pblico.
Alm desses dois pontos, ainda exigida a capacitao em entidade de formao de
mediadores, oportunidade em que o pretendente a mediador ter oportunidade de aprender as
tcnicas necessrias melhor conduo do procedimento.
O tema tambm foi tratado pela Resoluo n 125/2010 do Conselho Nacional de
Justia, cujo art. 12 exige no apenas a realizao de cursos de capacitao pelos mediadores e
conciliadores, mas tambm prev a obrigao de submisso a reciclagem permanente e
avaliao do usurio ( 2)220, revelando a preocupao com a necessidade de formao e
220
Art. 12. Nos Centros, bem como todos os demais rgos judicirios nos quais se realizem sesses de conciliao
e mediao, somente sero admitidos mediadores e conciliadores capacitados na forma deste ato (Anexo I),
cabendo aos Tribunais, antes de sua instalao, realizar o curso de capacitao, podendo faz-lo por meio de
parcerias. (Redao dada pela Emenda n 1, de 31.01.13)
1 Os Tribunais que j realizaram a capacitao referida no caput podero dispensar os atuais mediadores e
conciliadores da exigncia do certificado de concluso do curso de capacitao, mas devero disponibilizar cursos
de treinamento e aperfeioamento, na forma do Anexo I, como condio prvia de atuao nos Centros.
2 Todos os conciliadores, mediadores e outros especialistas em mtodos consensuais de soluo de conflitos
devero submeter-se a reciclagem permanente e avaliao do usurio.
3 Os cursos de capacitao, treinamento e aperfeioamento de mediadores e conciliadores devero observar o
contedo programtico, com nmero de exerccios simulados e carga horria mnimos estabelecidos pelo CNJ
(Anexo I) e devero ser seguidos necessariamente de estgio supervisionado.
atualizao dos mediadores.

Importante ressaltar que o dispositivo no exigiu a formao em direito, o que de
todo louvvel, pois abre espao para a existncia de uma equipe multidisciplinar, apta a lidar
com maior propriedade com a ampla diversidade de temas e conflitos que sero expostos
mediao.
De fato, apresentado ao Poder Judicirio um largo espectro de situaes fticas e
jurdicas, o que aconselha, em nome da busca por uma maior eficincia, a especializao dos
juzos.
aconselhvel, portanto, que haja tambm algum carter de especializao na atuao
do mediador, j que bastante provvel que determinado profissional, at mesmo por conta da
diversidade de formao, tenha mais aptido para mediar conflitos, por exemplo, na rea de
famlia do que na rea comercial. Resta claro que no se pode desconsiderar as caractersticas
pessoais de cada mediador; ao revs, deve-se atentar para esse aspecto, a fim de se extrair o
mximo de sua atuao, contribuindo para um maior xito da mediao.
Tal questo no escapou da percepo da Resoluo 125 do CNJ, cujo art. 8, 6,
estabeleceu que os Centros (de Soluo de Conflitos e Cidadania) podero ser organizados por
reas temticas, como centros de conciliao de juizados especiais, famlia, precatrios e
empresarial, dentre outros, juntamente com servios de cidadania.
Em relao possibilidade de atuao do mediador, embora cada tribunal realize a
inscrio, bem como mantenha o respectivo cadastro daqueles habilitados prtica da mediao
(art. 12), no parece haver espao para a exigncia de outros requisitos alm daqueles
legalmente estabelecidos, pelo que devem os tribunais se ater exclusivamente aos mesmos.
O art. 168 do projeto de novo CPC221 trata da matria de maneira diversa222. No h
4 Os mediadores, conciliadores e demais facilitadores do entendimento entre as partes ficaro sujeitos ao cdigo
de tica estabelecido pelo Conselho (Anexo II).
221
A redao usada como referncia neste estudo aquela aprovada na Cmara dos Deputados em 26.03.2014.
Art. 168. Os conciliadores, os mediadores e as cmaras privadas de conciliao e mediao sero inscritos em
cadastro nacional e em cadastro de tribunal de justia ou de tribunal regional federal, que manter registro de
profissionais habilitados, com indicao de sua rea profissional.
1 Preenchendo o requisito da capacitao mnima, por meio de curso realizado por entidade credenciada,
conforme parmetro curricular definido pelo Conselho Nacional de Justia em conjunto com o Ministrio da
Justia, o conciliador ou o mediador, com o respectivo certificado, poder requerer sua inscrio no cadastro
nacional e no cadastro de tribunal de justia ou de tribunal regional federal.
2 Efetivado o registro, que poder ser precedido de concurso pblico, o tribunal remeter ao diretor do foro da
comarca, seo ou subseo judiciria onde atuar o conciliador ou o mediador os dados necessrios para que seu
nome passe a constar da respectiva lista, para efeito de distribuio alternada e aleatria, observado o princpio da
igualdade dentro da mesma rea de atuao profissional.
3 Do credenciamento das cmaras e do cadastro de conciliadores e mediadores constaro todos os dados
relevantes para a sua atuao, tais como o nmero de causas de que participou, o sucesso ou insucesso da atividade,
a matria sobre a qual versou a controvrsia, bem como outros dados que o tribunal julgar relevantes.
222
exigncia de prazo mnimo de formado, bastando a concluso do curso de capacitao definido

pelo Conselho Nacional de Justia em conjunto com o Ministrio da Justia.
Interessante salientar a possibilidade de realizao de concurso pblico para a seleo
de mediadores e conciliadores (art. 168, 2 e 6), procedimento no aventado pelo
substitutivo do projeto de lei sob exame. Tal certame, embora burocratize a escolha de
mediadores, tem o lado positivo de garantir uma seleo acurada, o que certamente importar
na formao de uma equipe mais capacitada.
Destaque-se, ainda, que o projeto de novo CPC prev o impedimento de atuao dos
mediadores como advogados nos juzos em que exeram suas funes (art.168, 6). Essa
proibio de todo salutar, pois evita que a proximidade decorrente do exerccio da atividade
de mediao acabe por privilegiar o trabalho do mediador que tambm seja advogado, em
detrimento dos demais profissionais da advocacia que atuem perante aquela serventia.
O projeto de Cdigo prev ainda uma espcie de quarentena ao mediador, ao vedar,
pelo perodo de um ano a partir da ltima audincia, assessorar, representar ou patrocinar
qualquer das partes (art. 173)223. Trata-se de correta restrio, que busca consagrar uma maior
impessoalidade na atuao do mediador.
Conforme ser analisado mais adiante, os mediadores esto submetidos ao Cdigo
de tica previsto na Resoluo 125, dispondo seu art. 7 que o conciliador ou mediador fica
absolutamente impedido de prestar servios profissionais, de qualquer natureza, aos envolvidos
em processo de conciliao/mediao sob sua conduo224.
No que tange excluso do mediador, o substitutivo do projeto de lei em tela delega
aos tribunais a regulamentao de seu procedimento. O projeto de Cdigo, ao revs,
regulamenta a excluso do mediador em seu art. 174 225 , sano que deve ser aplicada nas
4 Os dados colhidos na forma do 3 sero classificados sistematicamente pelo tribunal, que os publicar, ao
menos anualmente, para conhecimento da populao e fins estatsticos, e para o fim de avaliao da conciliao,
da mediao, das cmaras privadas de conciliao e de mediao, dos conciliadores e dos mediadores.
5 Os conciliadores e mediadores judiciais cadastrados na forma do caput, se advogados, estaro impedidos de
exercer a advocacia nos juzos em que exeram suas funes.
6 O tribunal poder optar pela criao de quadro prprio de conciliadores e mediadores, a ser preenchido por
concurso pblico de provas e ttulos, observadas as disposies deste Captulo.
223
Art. 173. O conciliador e o mediador ficam impedidos, pelo prazo de um ano, contado do trmino da ltima
audincia em que atuaram, de assessorar, representar ou patrocinar qualquer das partes.
224
Entende-se por servio de qualquer natureza todo aquele que no seja relativo conciliao e mediao
judicial. Com isto, busca-se evitar que aquele que atuou como conciliador ou mediador judicial, utilize-se desta
oportunidade para a obteno de qualquer tipo de vantagem indevida. Alm disso, fica vedado todo servio
relacionado atuao profissional de origem, bem como a mediao e a conciliao extrajudiciais, pelo prazo de
dois anos, a partir do trmino do procedimento.
LEVY, Fernanda et al. Resoluo n. 125 do Conselho Nacional de Justia: leitura comentada, p. 19, disponvel
no
endereo
<http://www.foname.com.br/wp-content/uploads/2011/10/MEDIACAO-CNJ-RESOLUCAOGUIA-PRATICO-final.pdf> Acessado em 27 jun. 2014.
225
Art. 174. Ser excludo do cadastro de conciliadores e mediadores aquele que:
hipteses de atuao com dolo, culpa, violao dos deveres legais ou acaso o mediador exera
sua atividade apesar de suspeito ou impedido. Outrossim, o mediador pode ser afastado
cautelarmente pelo juiz da causa ou pelo juiz coordenador, iniciando-se o processo
administrativo a partir de ento ( 2).
O Cdigo de tica dos mediadores impe, ainda, a excluso do cadastro para os casos
de descumprimento de suas normas, bem como no caso de condenao definitiva em processo
criminal226.
Ressalte-se que, nos termos do art. 9 da Resoluo 125 do CNJ 227, os Centros de
Soluo de Conflitos contam com um juiz coordenador, que exerce a superviso do servio dos
mediadores.
Outro ponto a ser ressaltado diz respeito ao necessrio cuidado com a transposio
para a mediao da ideia de atingimento de metas, to em voga hoje no Poder Judicirio. A
propsito, veja-se o registro do Manual de Mediao Judicial elaborado pelo Conselho Nacional
de Justia, fl. 111228:
Vale registrar que, se em determinado programa se exigir do mediador determinado
I - agir com dolo ou culpa na conduo da conciliao ou da mediao sob sua responsabilidade, ou violar qualquer
dos deveres decorrentes do art. 167, 1 e 2;
II - atuar em procedimento de mediao ou conciliao, apesar de impedido ou suspeito.
1 Os casos previstos neste artigo sero apurados em processo administrativo.
2 O juiz da causa ou o juiz coordenador do centro de conciliao e mediao, se houver, verificando atuao
inadequada do mediador ou conciliador, poder afast-lo de suas atividades por at cento e oitenta dias, por deciso
fundamentada, informando o fato imediatamente ao tribunal para instaurao do respectivo processo
administrativo.
226
Art. 8 O descumprimento dos princpios e regras estabelecidos neste Cdigo, bem como a condenao
definitiva em processo criminal, resultar na excluso do conciliador/mediador do respectivo cadastro e no
impedimento para atuar nesta funo em qualquer outro rgo do Poder Judicirio nacional.
Pargrafo nico - Qualquer pessoa que venha a ter conhecimento de conduta inadequada por parte do
conciliador/mediador poder representar ao Juiz Coordenador a fim de que sejam adotadas as providncias
cabveis.
227
Art. 9 Os Centros contaro com um juiz coordenador e, se necessrio, com um adjunto, aos quais cabero a
sua administrao e a homologao de acordos, bem como a superviso do servio de conciliadores e mediadores.
Os magistrados da Justia Estadual e da Justia Federal sero designados pelo Presidente de cada Tribunal dentre
aqueles que realizaram treinamento segundo o modelo estabelecido pelo CNJ, conforme Anexo I desta Resoluo.
(Redao dada pela Emenda n 1, de 31.01.13)
1 Caso o Centro atenda a grande nmero de Juzos, Juizados ou Varas, o respectivo juiz coordenador poder
ficar designado exclusivamente para sua administrao.
2 Os Tribunais devero assegurar que nos Centros atuem servidores com dedicao exclusiva, todos capacitados
em mtodos consensuais de soluo de conflitos e, pelo menos, um deles capacitado tambm para a triagem e
encaminhamento adequado de casos.
3 O treinamento dos servidores referidos no pargrafo anterior dever observar as diretrizes .estabelecidas pelo
CNJ conforme Anexo I desta Resoluo.
228
AZEVEDO, Andr Gomma (org.). Manual de Mediao Judicial, Braslia/DF: Ministrio da Justia e
Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD, 2013, disponvel no endereo:
<http://www.cnj.jus.br/images/programas/conciliacao/manual_mediacao_judicial_4ed.pdf> Acessado em 25 jul
2014.
ndice de composio de disputas, o usurio tender a sentir que est participando de

uma autocomposio para auxiliar o mediador (a alcanar seu ndice). Por esse
motivo, nos formulrios de acompanhamento de satisfao de usurios no so feitas
perguntas quanto ao ndice de composio e sim se houve tratamento cordial e
atencioso pelo mediador. As experincias brasileiras, em especial a do Tribunal de
Justia do Distrito Federal e Territrios, por meio do seu Servio de Mediao
Forense, tm indicado que com elevada ateno ao usurio, os ndices de composio
so tambm elevados e tais composies so cumpridas espontaneamente pelas
partes.
Soluo diversa foi adotada pelo projeto de Cdigo. O 3 do art. 168 prev a coleta
de dados dos mediadores, tais como o nmero de causas de que participou, o sucesso ou
insucesso da atividade, a matria sobre a qual versou a controvrsia, bem como outros dados
que o tribunal julgar relevantes. E assim o faz com o ntido intuito de elaborao de um ranking
de eficincia dos mediadores e conciliadores, nos termos do disposto em seu 4.
Nesse contexto, deve ser repisada a advertncia acima transcrita, uma vez que a
exigncia de determinados nveis de resultados pode ser prejudicial mediao. Isto porque
decorre de sua prpria natureza a atuao quase artesanal do mediador, de quem se espera
sensibilidade e pacincia na conduo do caso. Premido pelo atingimento de metas,
presumvel que o mediador deixe de atuar com a cautela necessria, pois no poder perder
muito tempo com a soluo de determinada situao, sob pena de obter ndices de
produtividade abaixo do esperado.
Assim, ainda que haja pontos positivos no acompanhamento estatstico da atuao dos
mediadores inclusive para se identificar eventual desdia , deve-se atentar para o efeito
colateral da utilizao dessas informaes, que a transformao dos centros de mediao em
uma verdadeira linha de produo, o que no poderia ser mais afastado de sua natureza.
Por fim, embora fuja do objetivo deste trabalho a anlise mais acurada de cada
dispositivo do Cdigo de tica previsto no Anexo III da Resoluo 125 do CNJ, transcrevo-o
abaixo, com breves comentrios acerca dos dispositivos mais relevantes.
ANEXO III
CDIGO DE TICA DE CONCILIADORES E MEDIADORES JUDICIAIS
INTRODUO
(Redao dada pela Emenda n 1, de 31.01.13)
O Conselho Nacional de Justia, a fim de assegurar o desenvolvimento da Poltica
Pblica de tratamento adequado dos conflitos e a qualidade dos servios de
conciliao e mediao enquanto instrumentos efetivos de pacificao social e de
preveno de litgios, institui o Cdigo de tica, norteado por princpios que formam
a conscincia dos terceiros facilitadores, como profissionais, e representam

imperativos de sua conduta.
Dos princpios e garantias da conciliao e mediao judiciais
Art. 1 - So princpios fundamentais que regem a atuao de conciliadores e
mediadores judiciais: confidencialidade, deciso informada, competncia,
imparcialidade, independncia e autonomia, respeito ordem pblica e s leis
vigentes, empoderamento e validao.
I - Confidencialidade - dever de manter sigilo sobre todas as informaes obtidas na
sesso, salvo autorizao expressa das partes, violao ordem pblica ou s leis
vigentes, no podendo ser testemunha do caso, nem atuar como advogado dos
envolvidos, em qualquer hiptese;
II - Deciso informada - dever de manter o jurisdicionado plenamente informado
quanto aos seus direitos e ao contexto ftico no qual est inserido;
III - Competncia - dever de possuir qualificao que o habilite atuao judicial,
com capacitao na forma desta Resoluo, observada a reciclagem peridica
obrigatria para formao continuada;
IV - Imparcialidade - dever de agir com ausncia de favoritismo, preferncia ou
preconceito, assegurando que valores e conceitos pessoais no interfiram no
resultado do trabalho, compreendendo a realidade dos envolvidos no conflito e jamais
aceitando qualquer espcie de favor ou presente;
V - Independncia e autonomia - dever de atuar com liberdade, sem sofrer qualquer
presso interna ou externa, sendo permitido recusar, suspender ou interromper a
sesso se ausentes as condies necessrias para seu bom desenvolvimento, tampouco
havendo dever de redigir acordo ilegal ou inexequvel;
VI - Respeito ordem pblica e s leis vigentes - dever de velar para que eventual
acordo entre os envolvidos no viole a ordem pblica, nem contrarie as leis vigentes;
VII - Empoderamento - dever de estimular os interessados a aprenderem a melhor
resolverem seus conflitos futuros em funo da experincia de justia vivenciada na
autocomposio;
VIII - Validao - dever de estimular os interessados perceberem-se reciprocamente
como serem humanos merecedores de ateno e respeito.
Dentre os deveres e garantias acima, importante ressaltar o dever de competncia,
que refora no apenas a necessidade de qualificao do mediador, mas tambm de sua
reciclagem.
Tambm se mostra relevante a garantia da independncia e da autonomia, que
exime o mediador de presses, inclusive aquelas oriundas de exigncia de resultados
incompatveis com a natureza da mediao.
Michele Taruffo refora a importncia desses dois aspectos:
Un primer tema tiene que ver com el sujeto que desempea la funcin de
mediador. Resulta cada vez ms evidente que este sujeto debera presentar ao
menos dos rdenes de caractersticas: a) uma adecuada preparacin
professional, que incluya no slo competencias jurdicas sino tambin um
conocimiento especfico de las tcnicas de mediacin. No es casualiad que haya
numerosos tipos (incluso demasiados, considerando que a menudo es difcil
verificar em ellos el nivel cualitativo) de cursos, msters, seminrios, y otras
iniciativas que tienen por objeto, precisamente, las tcnicas de mediacin, y b)
independncia e imparcialidade respecto de las partes y del objeto de la
controvrsia. Aprovechemos la oportunidade para decir que si el mediador no

es independiente e imparcial y por tanto tende a favorecer a una parte em
perjuicio de la outra es muy improbable que a travs de la mediacin se
alcance una solucin satisfactoria y equitativa de la controversia.229
Das regras que regem o procedimento de conciliao/mediao
Art. 2 As regras que regem o procedimento da conciliao/mediao so normas
de conduta a serem observadas pelos conciliadores/mediadores para o bom
desenvolvimento daquele, permitindo que haja o engajamento dos envolvidos, com
vistas sua pacificao e ao comprometimento com eventual acordo obtido, sendo
elas:
I - Informao - dever de esclarecer os envolvidos sobre o mtodo de trabalho a
ser empregado, apresentando-o de forma completa, clara e precisa, informando
sobre os princpios deontolgicos referidos no Captulo I, as regras de conduta e
as etapas do processo;
II - Autonomia da vontade - dever de respeitar os diferentes pontos de vista dos
envolvidos, assegurando-lhes que cheguem a uma deciso voluntria e no
coercitiva, com liberdade para tomar as prprias decises durante ou ao final do
processo e de interromp-lo a qualquer momento;
III - Ausncia de obrigao de resultado - dever de no forar um acordo e de no
tomar decises pelos envolvidos, podendo, quando muito, no caso da conciliao,
criar opes, que podem ou no ser acolhidas por eles;
IV - Desvinculao da profisso de origem - dever de esclarecer aos envolvidos
que atuam desvinculados de sua profisso de origem, informando que, caso seja
necessria orientao ou aconselhamento afetos a qualquer rea do conhecimento
poder ser convocado para a sesso o profissional respectivo, desde que com o
consentimento de todos;
V - Compreenso quanto conciliao e mediao - Dever de assegurar que os
envolvidos, ao chegarem a um acordo, compreendam perfeitamente suas
disposies, que devem ser exequveis, gerando o comprometimento com seu
cumprimento.
Aqui, novamente, restou consagrada a ausncia de obrigao de resultado,
consubstanciado numa verdadeira obrigao de no forar um acordo. Para tanto, deve sempre
o mediador respeitar a autonomia da vontade dos envolvidos, ou seja, a deciso quanto
soluo do conflito deve sempre ser voluntria e nunca coercitiva230.
TARUFFO, Michele.Paginas sobre justicia civil, Madrid: ed. Marcial Pons, 2009. pp 148-149.
Em traduo livre: Um primeiro tema tem a ver com o sujeito que desempenha a funo de mediador. cada vez
mais evidente que esse sujeito deveria apresentar ao menos dois tipos de caractersticas: a) uma adequada
preparao profissional, que inclua no apenas competncias jurdicas, mas tambm um conhecimento especfico
das tcnicas de mediao. No por acaso que existem vrios tipos (inclusive em demasia, tendo em vista que
difcil verificar seu nvel qualitativo) de cursos e outras iniciativas que tem por objeto, especificamente, as tcnicas
de mediao) e b) independncia e imparcialidade relativamente s partes e ao objeto da controvrsia.
Aproveitemos a oportunidade para dizer que se o mediador no independente e imparcial e, portanto, tende a
favorecer uma parte em detrimento da outra muito improvvel que por meio da mediao se alcance uma
soluo satisfatria e equitativa da controvrsia.
230
Entende-se, tambm, que o princpio da autonomia das vontades visto, neste Cdigo, em seu patamar
mximo, devendo com isso, os conciliadores e os mediadores respeitar os desejos, valores e necessidades das
partes e, caso no exista vontade em se compor, interromper o processo.
229
Das responsabilidades e sanes do conciliador/mediador

Art. 3 Apenas podero exercer suas funes perante o Poder Judicirio
conciliadores e mediadores devidamente capacitados e cadastrados pelos
Tribunais, aos quais competir regulamentar o processo de incluso e excluso no
cadastro.
Mais uma vez, transparece a preocupao do CNJ com a capacitao dos
mediadores, situao que, como visto, tambm mereceu a ateno tanto do substitutivo sob
exame como do projeto de novo CPC.
Art. 4 O conciliador/mediador deve exercer sua funo com lisura, respeitar os
princpios e regras deste Cdigo, assinar, para tanto, no incio do exerccio, termo
de compromisso e submeter-se s orientaes do Juiz Coordenador da unidade a
que esteja vinculado.
Art. 5 Aplicam-se aos conciliadores/mediadores os motivos de impedimento e
suspeio dos juzes, devendo, quando constatados, serem informados aos
envolvidos, com a interrupo da sesso e a substituio daqueles.
A fim de garantir a imparcialidade do mediador, consagrada no art. 1, IV, do
Cdigo de tica, relevante a aplicao ao mesmo das hipteses de impedimento e suspeio
aplicvel aos juzes, sob pena de restar comprometida a lisura do procedimento de mediao.
Art. 6 No caso de impossibilidade temporria do exerccio da funo, o
conciliador ou mediador dever informar com antecedncia ao responsvel para
que seja providenciada sua substituio.
Art. 7 O conciliador ou mediador fica absolutamente impedido de prestar servios
profissionais, de qualquer natureza, aos envolvidos em processo de
conciliao/mediao sob sua conduo.
A preocupao com a imparcialidade do mediador tambm se faz presente no artigo
acima, que impede que haja relao profissional entre o mediador e as partes do processo
judicial nos quais atue.
Art. 8 O descumprimento dos princpios e regras estabelecidos neste Cdigo, bem
como a condenao definitiva em processo criminal, resultar na excluso do
conciliador/mediador do respectivo cadastro e no impedimento para atuar nesta
funo em qualquer outro rgo do Poder Judicirio nacional.
Pargrafo nico - Qualquer pessoa que venha a ter conhecimento de conduta
inadequada por parte do conciliador/mediador poder representar ao Juiz
Coordenador a fim de que sejam adotadas as providncias cabveis.
Art. 13. A remunerao devida aos mediadores judiciais ser fixada pelos
tribunais e ser custeada pelas partes.
Atrelado a este princpio, est a exigncia de no provocar um resultado imposto ou sugerido pelo mediador, bem
como no oferecer conhecimento tcnico alheio Mediao, ou experincia pessoal, para nortearem as
composies.
O conciliador e o mediador no devem julgar o que est sendo deliberado pelos interessados, pois a eles cabe o
poder de decidir sobre as solues que melhor lhes atendam. (LEVY, op. cit., p. 17)
Pargrafo nico: A gratuidade dos servios do mediador em relao parte que

alega ser juridicamente pobre, depender da sua aceitao. Havendo negativa,
observar-se- o disposto no artigo 4 desta Lei.
sabido que o Brasil no conta ainda com uma cultura solidificada de soluo
alternativa de conflitos231, situao reconhecida pelo prprio Conselho Nacional de Justia232,
como se infere de sua Resoluo 125/2010, que prev diversas medidas que incentivem e
propiciem a adoo dessa prtica233.
Com efeito, o cotidiano forense revela que as partes ainda esto muito vinculadas
ideia de ver o juiz e de somente se contentar com uma deciso se for por ele proferida234.
Ainda vige em nossa sociedade o costume do belicismo processual, onde os interessados
231
Essa situao no uma exclusividade brasileira. Na Europa continental o percentual de disputas solucionadas
pela mediao varia de 0,5% a 2% do total de conflitos. Na Amrica do Sul a mediao ainda est em seu estgio
inicial e assim ocorre por conta de dois motivos principais: (i) a populao desconhece o que seja mediao e (ii)
os mediadores no so bem treinados. (WAMBIER, Teresa Arruda Alvim,Mandatory mediation: is it the best
choice? In Revista de Processo. Revista dos Tribunais: So Paulo, vol. 225, 2013, p. 418)
232
O Conselho Nacional de Justia, em sua Resoluo 125/2010 reconhece expressamente a necessidade de se
consolidar uma prtica pblica permanente de incentivo e aperfeioamento dos mecanismos consensuais de
soluo de litgios.
Para tanto, o CNJ atribui a si prprio a tarefa de organizar programa com o objetivo de promover aes de
incentivo autocomposio de litgios e pacificao social por meio da conciliao e da mediao (art. 4 da
Res. 125/2010).
Interessante salientar que, dentre outras atividades, o CNJ atua em duas vertentes com o objetivo de fortalecer a
cultura da soluo pacfica de conflitos. De acordo com o inciso V do art. 6 da Res. 125 (Art. 6. Para
desenvolvimento dessa rede, caber ao CNJ: V - buscar a cooperao dos rgos pblicos competentes e das
instituies pblicas e privadas da rea de ensino, para a criao de disciplinas que propiciem o surgimento da
cultura da soluo pacfica dos conflitos, bem como que, nas Escolas de Magistratura, haja mdulo voltado aos
mtodos consensuais de soluo de conflitos, no curso de iniciao funcional e no curso de aperfeioamento;),
buscar-se- criar disciplinas sobre o tema no mbito das instituies de ensino, bem como mdulos nas Escolas da
Magistratura, atingindo-se, dessa forma, tanto o estudante, futuro profissional do direito, como os magistrados j
existentes.
A respeito da necessidade de alterao das disciplinas acadmicas com o objetivo de criar a cultura acima
mencionada, afirma Humberto Dalla Bernardina de Pinho:
Como j foi referido, inmeras vezes, ao longo do texto, imperiosa a mudana de mentalidade entre os
operadores do direito; h que se abandonar a cultura da sentena e adotar a cultura da pacificao e do
entendimento mtuo. Tal mudana de mentalidade, contudo, deve ser iniciada nos bancos das faculdades de
direito. Disciplinas como teoria do conflito, mecanismos de soluo alternativa de conflitos, negociao e
conciliao devem ser introduzidas nos programas de graduao. Toda Faculdade de Direito deveria ter, ao
menos, uma dessas matrias em sua grade de disciplinas obrigatrias. Ademais, os escritrios modelos deveriam
incluir um perodo de clnica de mediao, tendo o suporte de uma equipe interdisciplinar, formada por
psiclogos, assistentes sociais e terapeutas, de forma a permitir uma formao mais adequada ao acadmico.
Apenas com a mudana na Academia ser possvel observar a mudana na mentalidade dos operadores. (PINHO,
Humberto Dalla Bernardina de. A mediao e a soluo dos conflitos no estado democrtico de direito: o juiz
Hermes e a nova dimenso da funo jurisdicional, p. 25, disponvel no endereo
<https://direitouerj.academia.edu/HumbertoDallaBPinho> Acessado em 30 jul. 2014).
233
Nesse sentido: BETTINI, Lcia Helena Polleti. Mediao e Conciliao como instrumental de efetividade da
razovel durao dos processos. In Revista de Direito Constitucional e Internacional, ano 21, vol. 85. So Paulo:
ed. Revista dos Tribunais, 2013, p. 194.
234
A sociedade brasileira, de forma geral, ainda enxerga no juiz, e apenas nele, o personagem que encarna, de
forma inquestionvel, o poder de resolver litgios. Outras figuras, como conciliadores, juzes leigos, juzes de paz,
integrantes de cmaras de mediao ou cmaras comunitrias, ainda so vistos com certa desconfiana (PINHO,
Humberto Dalla Bernardina de. Direito Processual Civil Contemporneo, vol. I, 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2013.)
encaram o processo como verdadeira batalha e, salvo poucas excees, no se mostram

dispostos a priori a ceder em suas pretenses.
Nesse contexto, qualquer entrave imposto realizao da mediao tem o fundado
risco de importar em seu fracasso em termos institucionais. Vale dizer, a fim de que a mediao
passe a contar com a credibilidade da sociedade, necessrio o estmulo sua realizao, pelo
que a imposio de obstculos de qualquer ordem deve ser evitada ao mximo, pena do instituto
virar letra morta em nosso ordenamento.
Fixada essa premissa, no vejo com bons olhos a disposio do supratranscrito art. 13
de que as partes arcaro com a remunerao dos mediadores. De fato, difcil crer que o autor,
j tendo sido onerado pelo recolhimento de custas processuais, ainda deseje efetuar outro
dispndio para a realizao de um procedimento por ele pouco conhecido e de eficcia ainda
claudicante.
E mais, tendo em vista que a implementao da mediao depende da anuncia de
ambas as partes, tambm soa bastante improvvel que o ru, aps ser importunado pelo
ajuizamento de uma ao em seu desfavor, tenha nimo para efetuar um gasto em prol da
mediao.
Nessa linha, parece-me que a realizao da mediao judicial no deveria depender de
um recolhimento autnomo de custas. Com o intuito de estimular sua realizao, deve ser
pensado um sistema diferente de custeio da remunerao dos mediadores, como, por exemplo,
uma parcela das custas regularmente recolhidas ou at mesmo seu custeio direto pelo Poder
Judicirio, a quem compete a promoo de polticas pblicas de soluo de conflitos235.
No mbito do projeto de Cdigo restou previsto que, na hiptese de o mediador no
pertencer ao quadro prprio do tribunal, sua remunerao ser aquela prevista em tabela por ele
editada de acordo com os parmetros fixados pelo CNJ (art. 170) 236, o que se assemelha ao
235
O Conselho Nacional de Justia, tomando como premissa o princpio do acesso justia, atribui ao Poder
Judicirio a responsabilidade acerca tanto dos processos judiciais como tambm dos demais meios de soluo de
conflitos, como se verifica dos seguintes consideranda constantes da Resoluo 125:
CONSIDERANDO que o direito de acesso Justia, previsto no art. 5, XXXV, da Constituio Federal alm da
vertente formal perante os rgos judicirios, implica acesso ordem jurdica justa;
CONSIDERANDO que, por isso, cabe ao Judicirio estabelecer poltica pblica de tratamento adequado dos
problemas jurdicos e dos conflitos de interesses, que ocorrem em larga e crescente escala na sociedade, de forma
a organizar, em mbito nacional, no somente os servios prestados nos processos judiciais, como tambm os que
possam s-lo mediante outros mecanismos de soluo de conflitos, em especial dos consensuais, como a mediao
e a conciliao;
236
Art. 170. Ressalvada a hiptese do art. 168, 6, o conciliador e o mediador recebero pelo seu trabalho
remunerao prevista em tabela fixada pelo tribunal, conforme parmetros estabelecidos pelo Conselho Nacional
de Justia.
1 A mediao e a conciliao podem ser realizadas como trabalho voluntrio, observada a legislao pertinente
e a regulamentao do tribunal.
dispositivo em anlise.
Contudo, no projeto de CPC no h qualquer previso a respeito de recolhimento de
custas especfico para fins de possibilitar a realizao da mediao, o que d a entender que no
ser exigido um custeio em apartado, soluo que, como visto, mostra-se mais acertada.
Outro aspecto infeliz do art. 13 est contido em seu pargrafo nico, que prev que o
mediador decidir sobre a concesso da gratuidade. Ora, tendo em vista que o prprio mediador
ser atingido pelo deferimento da gratuidade pois ter que trabalhar sem qualquer
contraprestao pecuniria , no parece que o mesmo tenha a iseno necessria para a anlise
do caso, situao que poder ensejar indeferimentos indevidos da mediao gratuita.
Apesar disso, interessante destacar que, na hiptese de indeferimento da gratuidade
para a mediao, aplica-se o disposto no art. 4, 2, do substitutivo do projeto de lei237, que
assegura a realizao da mediao sem custos para as partes, a ser promovida por defensor
pblico.
De fato, o art. 4, II, da Lei Complementar 80/94, que organiza a Defensoria Pblica
da Unio e prescreve normas gerais para sua organizao nos Estados, estabelece que cabe
Defensoria promover, prioritariamente, a soluo extrajudicial dos litgios, visando
composio entre as pessoas em conflito de interesses, por meio de mediao, conciliao,
arbitragem e demais tcnicas de composio e administrao de conflitos.
Nessa linha, embora no se concorde com o procedimento de deciso acerca da
concesso da gratuidade na mediao, certo que seu indeferimento no chega impedir a
realizao da mediao gratuita. Contudo, presumvel a dificuldade que as Defensorias
Pblicas via de regra carente de recursos encontraro para oferecer a estrutura necessria
para tanto, o que poder esvaziar na prtica tal garantia.
Sobre o ponto novamente andou melhor o projeto de CPC. Como se infere do 2 do
art. 170, a gratuidade de justia ser decidida no mbito do processo, ou seja, pelo juiz
competente e no pelo mediador.
Outrossim, ser fixado um percentual de audincias no remuneradas que devero ser
realizadas pelas cmaras de mediao. Assim, o mediador j sabe de antemo em quantos
2 Os tribunais determinaro o percentual de audincias no remuneradas que devero ser suportadas pelas
cmaras privadas de conciliao e mediao, com o fim de atender aos processos em que haja sido deferida
gratuidade da justia, como contrapartida de seu credenciamento.
237
Art. 4 O mediador ser escolhido pelas partes ou, se for indicado, dever ser por todas aceito.
1 O mediador conduzir o procedimento de comunicao entre as partes, buscando o entendimento e o consenso
e facilitando a resoluo do conflito.
2 Aos necessitados, ser assegurado mediador pblico, nos termos do artigo 4, II, da Lei Complementar n 80,
de 1994.
processos atuar sem contrapartida pecuniria, o que cria uma previsibilidade acerca do ponto.
Alm disso, no h qualquer associao entre o deferimento da gratuidade e a atuao do
mediador, pelo que consagrada uma maior iseno para sua anlise.
Portanto, no cotejo entre o projeto em tela e o de novo CPC, conclui-se que o regime
de custeio da mediao estabelecido por este ltimo foi mais acertado.
PROCEDIMENTO: DISPOSIES GERAIS

1. Introduo
Neste ano de 2014, o Substitutivo ao PLS 517 apresentado pelo Senador Vital do Rgo,
convertido em PL 7169/14 na Cmara dos Deputados, sob a Relatoria do Deputado Federal
Sergio Zveiter, parece dar contornos definitivos tentativa de sistematizao legal do instituto
da mediao no direito ptrio.
Antes de mais nada, mister grifar que a eventual converso de tal projeto em lei no
pode ser recebida pela comunidade jurdica como mais um elemento a compor um cenrio
artificial caracterizado por uma busca desenfreada pela eficincia 238 judicial meramente
quantitativa, no qual sobrelevam frenticas tentativas de desobstruo dos canais
jurisdicionais239.
A esperada e necessria sistematizao do instituto da mediao deve alavancar todas
as potencialidades de tal mtodo alternativo (rectius: adequado240) de soluo de conflitos, no
podendo traduzir nmeros vazios que se apartam de uma viso democrtica e garantstica do
processo, em conformidade com o projeto constitucional.
Conforme anotam STRECK, DE OLIVEIRA e TRINDADE, Com efeito, fica cada vez mais evidente o
crescimento, no campo do Direito, de posturas pragmaticistas, que defendem a soluo de problemas jurdicos
de forma desvinculada de qualquer padro de racionalidade (seja ela imanente ou transcendente). Para tais
posturas, o importante que o problema seja resolvido de uma maneira rpida e eficaz, independentemente dos
critrios utilizados para se chegar sua soluo. Quando muito, esses setores do pensamento jurdico admitem
um critrio de ordem econmica (mercado), que, no mais das vezes, atende a uma lgica de custos e benefcios.
In STRECK, Lenio Luiz; DE OLIVEIRA, Rafael Tomaz; TRINDADE, Andr Karam. O cartesianismo
processual em terrae brasilis: A Filosofia e o Processo em Tempos de Protagonismo Judicial. Novos Estudos
Jurdicos, v. 18, n. 1, p. 5-22, 2013.
239
Em arguta observao, TARUFFO acentua que la razn de esta intervencin del legislador est en la crisis
profunda que caracteriza el funcionamento de la justicia civil pblica y em la incapacidad del mismo legislador
para ponerle remedio. Em estas situaciones, la predileccin del legislador por los mtodos ADR no est motivada
por particulares razones culturales (aunque las: dado que la justicia del Estado no funciona, el legislador trata
de desviar la mayor cantidad posible ideologias neoprivatistas influyen em las directrices legislativas) sino em
uma razn prctica simple y dramtica de contoversias hacia afura de ls canales jurisdiccionales, com el fin de
reducir la carga laboral de los jueces y de permitir a las partes encontrar alguna solucin a sus problemas. En
essencia, el legislador enva a los ciudadanos um mensaje de este tipo: dado que el Estado no est em capacidad
de ofrecer una tutela jurisdiccionl efeiciente para sus derechos, dirjanse a outro sitio a la conciliacin o al
arbitraje para resolver sus controvrsias. In: TARUFFO, Michele. Paginas sobre Justicia Civil. Ed. Marcial
Pons, Madrid, 2009.
240
Segundo PINHO, Nuria Belosso Martn chama ateno para a mudana terminolgica que j se verifica no
direito espanhol. Inicialmente as prticas autocompositivas eram denominadas formas de resoluo alternativa
de conflitos. Com o tempo, passou-se a adotar a expresso resoluo complementar e, atualmente, utiliza-se a
frmula resoluo adequada. MARTN, Nuria Belosso. A mediao: A melhor osta ao conflito?, in SPENGLER,
Fabiana Marion. LUCAS, Douglas Cesar. (org.): Justia Restaurativa e Mediao: polcias pblicas no
tratamento de conflitos sociais, Iju: Uniju, 2011, p. 321. apud PINHO, Humberto Dalla Bernardina de Pinho. A
Mediao e o Cdigo de Processo Civil Projetado, in Revista de Processo, ano 37, vol. 207, So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2012, pp. 213/238.
238
Como bem ensina o mestre italiano TARUFFO, processo cultura241242 e, nesta fina
sintonia, propugna-se que eventual lei a ser aprovada a partir do Substitutivo ao PL 7169/14
possa iniciar uma verdadeira transformao em coraes e mentes dos litigantes e seus
patronos.
Ou seja, a verdadeira transposio de uma cultura eminentemente adversarial para um
acesso justia direcionado busca da paz social, permeado pelo incremento da interveno
dos cidados na busca de solues a serem obtidas mediante o dilogo e o consenso.
Nessa toada, segundo SPENGLER243 a mediao pode organizar as relaes sociais,
auxiliando os litigantes a encarar os problemas com autonomia, possibilitando o entendimento
mtuo e o consenso, com isto reduzindo a dependncia de um terceiro (juiz).
Feito o necessrio introito, no se pode olvidar que o Projeto de Novo Cdigo de
Processo Civil, cuja aprovao pelo Congresso Nacional se avizinha244, encerra em suas iniciais
disposies normas concernentes aos mtodos consensuais de resoluo de conflitos.
No por acaso a meno aos referidos mtodos minudenciada nos 3 (trs) pargrafos
do art. 3, cuja cabea ressoa em sede infraconstitucional o princpio do acesso ordem jurdica
justa, tal como encartado no art. 5, inciso XXXV, da Carta Republicana.
Ilustrando o ora asseverado, o Projeto de Lei n 8.046/10 estabelece em seu art. 3, in
verbis:
No se excluir da apreciao jurisdicional ameaa ou leso a direito.
1 permitida a arbitragem, na forma da lei.
2 O Estado promover, sempre que possvel, a soluo consensual dos conflitos.
3 A conciliao, a mediao e outros mtodos de soluo consensual de conflitos
devero ser estimulados por magistrados, advogados, defensores pblicos e membros do
Ministrio Pblico, inclusive no curso do processo judicial.
241
TARUFFO, Michele. Cultura e Processo. In: Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile, ano LXIII, n. 1,
Marzo 2009. Segundo TARUFFO un modello processuale e cio vale per tutti i modelli di processo nasce
dunque dalla combinazione di scelte ideologiche e di strumentazioni tecniche.
242
O ganhador do Nobel de Literatura Mario Vargas Llosa em seu recente ensaio A Civilizao do Espetculo
afirma que a cultura antecede e sustenta o conhecimento, orienta-o e confere-lhe uma
funcionalidade precisa, algo assim como um desgnio moral. In LLOSA, Mario Vergas. (Trad. Ivone Benedetti.
A civilizao do espetculo: Uma radiografia do nosso tempo e da nossa cultura. 1 edio. Rio de Janeiro:
Objetiva, 2013.
243
SPENGLER, Fabiana Marion. O Tempo do Processo e o Tempo da Mediao. In: REDP Vol. VIII, julho/dez
2011.
244
O Projeto de Lei n 8.046/2010 teve sua redao final aprovada pela Cmara dos Deputados no ltimo dia 25
de maro de 2014 e hoje aguarda retorno do Senado Federal. Tramitao legislativa disponvel em
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/fichadetramitacao?idProposicao=490267. Consulta realizada em 03
de agosto de 2014.
A tcnica legislativa em apreo parece, pois, ir ao encontro da necessria ruptura do

paradigma atual, delineando os institutos da arbitragem, conciliao, mediao e outros
mtodos congneres como legtimos instrumentos concretizadores do vetor constitucional do
acesso ordem jurdica justa.
Nesse diapaso, bem assinala WATANABE245 que os meios alternativos de resoluo
de controvrsias devem ser estudados e organizados no como soluo para a crise de
morosidade da Justia, como uma forma de reduzir a quantidade de processos acumulados no
Judicirio, e sim como mtodo para se dar tratamento mais adequado aos conflitos de
interesses que ocorrem na sociedade. A reduo dos processos ser uma resultante necessria
do xito de sua adoo, mas no seu escopo primordial.
Prossegue o eminente Professor246 ao pontificar que para a soluo de muito desses
conflitos e sobre isto no se tem mais dvida atualmente, pela sua natureza e especificidade
, muito mais adequado um meio alternativo, em especial a conciliao ou a mediao, do
que uma sentena do juiz. Nas chamadas relaes jurdicas continuativas, que tm durao no
tempo, em que as partes esto em contato permanente, a soluo do conflito deve ser
promovida com a preservao da relao existente entre as partes, pondo-se em prtica a
chamada justia coexistencial, com a pacificao das partes o que a soluo sentencial
dificilmente ter condies de promover.
Em outras palavras, exsurge como inarredvel a concluso de que a soluo adjudicada
por muitas das vezes no se afigura como a mais adequada para a justacomposio do litgio.
O multicitado mestre peninsular, ao dissecar os principais caracteres das ADRs
(Alternative Dispute Resolution)247, bem assinala que las tcnicas de ADR representan una
especie de justicia coexistencial que se prefiere a las formas de la justicia conflictual tpica del
processo. Aqulla, em efecto, tendra la ventaja de superar conflicto em lugar de profundizarlo,
como sucede a menudo em ls procesos, y tendra la ventaja adicional de hacer justiciables
WATANABE, Kazuo. Poltica Judiciria Nacional de Tratamento Adequado dos Conflitos de Interesses
Utilizao dos Meios Alternativos de Resoluo de Controvrsias. In: 40 anos da Teoria Geral do Processo no
/Brasil. Passado, Presente e Futuro. Orgs. Camilo Zufelato e Flvio Luiz Yarshell. Malheiros Editores, 2013.
246
Idem, p. 558.
247
Segundo o autor norte-americano Robert Mnookin, Alternative dispute resolution (ADR) refers to a set of
practices and techniques aimed at permitting the resolution of legal disputes outside the courts. It is normally
thought to encompass mediation, arbitration, and a variety of "hybrid" processes by which a neutral facilitates
the resolution of legal disputes without formal adjudication. MNOOKIN, Robert. Alternative Dispute Resolution
. Harvard Law School John M. Olin Center for Law, Economics and Business Discussion Paper
Series. Paper 232. 1998 .
Em traduo livre: As ADRs se referem a um conjunto de prticas e tcnicas destinadas a permitir a resoluo
de litgios fora do mbito dos Tribunais. So normalmente concebidas para abranger a os institutos da mediao,
da arbitragem, alm de uma variedade de processos hbridos, nos quais um terceiro neutro e imparcial facilita a
resoluo de litgios, sem a prolao de julgamento formal.
245
controversias que de outra manera quedaran sin solucin, dado que difcilmente seran
llevadas ante um juez248.
No Brasil, por questes histricas, desenvolveu-se sempre a equivocada crena de que
a arena para toda e qualquer resoluo de conflitos deveria ser o Poder Judicirio, viso, alis,
extremamente redutora (e autoritria), pois se assenta na premissa de que a resoluo de
conflitos seja uma exclusividade da jurisdio.
A judicializao dos conflitos sob esse enfoque redundou, por um lado, em um estado
de permanente beligerncia na sociedade, impassvel de per si encontrar solues
verdadeiramente pacficas para as suas crises.
E, de outra banda, conduziu a uma quantidade avassaladora de processos instaurados
perante o Poder Judicirio, o qual por uma srie de fatores no consegue emprestar aos mesmos
uma soluo efetiva e adequada249.
Mesmo diante de inequvoca ineficincia estrutural, no se pode olvidar que a crise de
legitimao estatal a acoimar fundamentalmente os pases perifricos coloca o Judicirio em
papel de proeminncia, ocupando espaos contramajoritrios e conferindo concretude aos
direitos fundamentais no observados pelas demais instncias polticas250251.
Nesse ritmo argumentativo, so percucientes as lies de STRECK252 ao asseverar que
Inrcias do Executivo e falta de atuao do Legislativo passam a poder em determinadas
circunstncias ser supridas pelo Judicirio, justamente mediante a utilizao dos
mecanismos jurdicos previstos na Constituio que estabeleceu o Estado Democrtico de
Direito. Isso, evidncia, exigir um rigoroso controle das decises judiciais e dos julgadores.
Afinal, se ineroxvel que algum tenha que decidir e se inexorvel o crescimento das
demandas por direitos (fundamentais-sociais, principalmente) e com isso aumente o espao de
poder da justia constitucional, parece evidente que isso no pode vir a comprometer um dos
pilares sustentadores do paradigma Constitucionalista: a democracia. Assim, a assertiva de
que o Estado Democrtico de Direito dependeria muito mais de uma ao concreta do
248
Idem, pp. 114/115.

CMARA, Alexandre Freitas. Mediao e Conciliao na Res. 125 do CNJ e no Projeto de Cdigo de
Processo Civil. In: O Processo em Perspectiva: Jornadas Brasileiras de Direito Processual: Homenagem a Jos
Carlos Barbosa Moreira. Coords. Aluisio Gonalves de CastroCamilo Zufelato e Flvio Luiz Yarshell. Malheiros
Editores, 2013.
250
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madri: Centro de Estudios Polticos y
Constitucionales, 2002.
251
MAUS, Ingeborg. Judicirio como superego da sociedade. O papel da atividade jurisprudencial na sociedade
rf. In: Novos Estudos, CEBRAP, n 58, novembro de 2000.
252
STRECK, Lenio Luiz. Hermenutica Jurdica e(m) Crise. Uma explorao hermenutica da construo do
Direito. 10 edio, Livraria do Advogado, 2011, p. 64.
249
Judicirio do que de procedimentos legislativos e administrativos deve ser deveras

relativizada.
E prossegue o eminente autor gacho ao pontificar que o Judicirio no pode ser a
soluo mgica para os problemas dos fracassos e insuficincias de polticas de welfare state.
Alis, em determinadas circunstncias, corre-se o risco de criar cidados de segunda classe,
que, em vez de reivindicarem seus direitos no campo da poltica, apostam no paternalismo
jurisdiscista. Igualmente no se pode apostar em uma repblica de juzes. Tem-se que ter em
mente, entretanto, a relevante circunstncia de que, se no processo constituinte se optou por
um Estado intervencionista, visando a uma sociedade mais justa, com a erradicao da
pobreza etc, dever-se-ia esperar que o Poder Executivo e o Legislativo cumprissem tais
programas especificados na Constituio. Acontece que, em grande parte, a Constituio no
est sendo cumprida. As normas-programa da Lei Maior no esto sendo implementadas. Por
isso, na falta de polticas pblicas cumpridoras dos ditames do Estado Democrtico de Direito,
surge o Judicirio como instrumento para o resgate dos direitos no realizados. Por isso a
inexorabilidade desse sensvel deslocamento antes especificado.
Registre-se, por oportuno, que a sistematizao dos mtodos alternativos (adequados)
de resoluo de conflitos 253 no pode nem deve ser encarada a partir de uma perspectiva
absentesta do Estado (neoliberalismo processual254255), mxime aps a assuno do paradigma
democrtico erigido pela Carta Republicana de 1988.
No sentido do que ora se assevera, ao analisar as reformas processuais ento
empreendidas no velho continente, TARUFFO 256 j advertia que estos aspectos terminan
Nesse sentido, denota-se que a utilizao corrente do vocbulo alternativos na verdade no se coaduna com
a normatividade constitucional, vez que, conforme bem anota Humberto Dalla Bernardina de Pinho, mas, no
custa lembrar, apenas a jurisdio monoplio do Estado e no a soluo dos conflitos. Cf. PINHO, Humberto
Dalla Bernardina de. A mediao no direito brasileiro: evoluo, atualidades e possibilidades no projeto do novo
cdigo de processo civil. In. JAYME, Fernando Gonzaga. FARIA, Juliana Cordeiro de. LAUAR. Maira Terra
(orgs). Processo Civil: Novas Tendncias em homenagem ao Ministro Slvio Figueiredo Teixeira, Editora Del
Rey: Belo Horizonte, 2011.
254
NUNES, Dierle. Uma Breve Provocao aos Processualistas: O Processualismo Constitucional Democrtico.
In: 40 anos da Teoria Geral do Processo no Brasil. Passado, Presente e Futuro. Orgs. Camilo Zufelato e Flvio
Luiz Yarshell. Malheiros Editores, 2013.
255
Em preciso diagnstico, MOTTA e HOMMERDING assentam que O interessante, aqui, perceber que o
neoliberalismo processual apropriou-se do discurso socializante da jurisdio (fundamentalmente, do argumento
do acesso justia) para desnatur-lo; permite-se a produo de decises em larga escala, na lgica da
produtividade, sem, contudo, uma preocupao real com a aplicao social do Direito ou com a produo de
respostas constitucionalmente adequadas. O papel judicial aumenta, mas sem ums estrutura institucional que o
permita o exerccio socializador da atividade decisria (afinal, cobra-se do juiz, sobretudo, produtividade art.
93, II, c, da CRFB/88); alm disso, o papel tcnico, institucional e problematizante do processo fica relegado a
um segundo plano. In MOTTA, Francisco Jos Borges; HOMMERDING, Adalberto Narciso. O QUE UM
MODELO
DEMOCRTICO
DE
PROCESSO?
Disponvel
em
www.amprs.org.br/arquivos/revista_artigo/arquivo_1383852047.pdf. Consulta em 12 de agosto de 2014.
256
Ibidem, p. 115.
253
luego entrelazados, especialmente em ls aos recientes, com las diversas ideologias

neoprivatistas que se van difundiendo em distintas partes da Europa (no em Estados Unidos,
donde desde hace tiempo tienen um papel dominante). En lo que tiene que ver com la resolucin
de las controvrsias, estas ideologias influyen en el sentido de alimentar e incrementar el
desprecio y la desconfianza hacia la justicia del Estado, y por lo tanto hacia el recurso a los
instrumentos jurisdiccionales, y sugieren em cambio la convenincia de servirse de los medios
privados, en los que la libre autonoma de los individuos se vera garantizada sin interferncias
por parte de los jueces y sin costos y disfuncionalidades de la justicia pblica. A veces, incluso,
se estimula el recurso a distintas formas de mediacin, y se presenta el arbitraje como el
mtodo ideal para resolver las controvrsias, permaneciendo en el mbito de la autonomia y
la disponibilidad privada.
Com efeito, na quadra histrica experimentada pelo Brasil, os mtodos alternativos
de resoluo de conflitos devem ser funcionalizados como instrumentos concretizadores de um
processo democrtico e garantstico.
Essa viso, alis, mantm-se fiel aos cnones informadores da 3 Onda Renovatria
proposta por CAPPELLETTI257, cuja ratio propugnava que o movimento de acesso justia
e sua terceira onda, que enfatiza a importncia dos mtodos alternativos de soluo de litgios,
reflete o ncleo mesmo dessa filosofia poltica; a filosofia para a qual tambm os pobres fazem
jus representao e informao, tambm os grupos, classes, categorias no organizadas
devem ter acesso a remdios eficazes; enfim, uma filosofia que aceita remdios e
procedimentos alternativos, na medida em que tais alternativas possam ajudar a tornar a
Justia equitativa e mais acessvel 258.
Destarte, a iminente sistematizao legal do instituto da mediao no ordenamento
ptrio deve se apartar da busca por uma eficincia quantitativa e artificial da Justia 259 ,
257
CAPPELLETI, Mauro. GARTH, Bryant. Access to Justice: The Worldwide Movement do Make Rights Effective
A General Report. Access to Justice. A World Survey. Mauro Cappelletti and Bryant Garth, eds. (Milan: Dott.
A. Giuffr Editore, 1978).
258
CAPPELLETTI, Mauro (sem indicao de tradutor), Os Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos no
Quadro do Movimento Universal de Acesso Justia, In Revista de Processo, vol. 74. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1994.
259
Fabiana Marion Spengler bem observa que: os conflitos sociais que chegam ao Judicirio precisam deixar de
ser analisados como meras abstraes jurdicas, olhando-se para os protagonistas dos processos judiciais como
pessoas com rostos e histrias que requerem respostas qualitativas e cleres para suas demandas. In: Retalhos
de Mediao.
fomentada pelo modelo neoliberal, contribuindo, pois, para a efetivao de um acesso justia
verdadeiramente democrtico, inspirado pela tessitura constitucional260.
2. Mediao e o Novo Cdigo de Processo Civil
Antes de se passar anlise da polmica questo quanto obrigatoriedade da mediao,

bem como uma breve incurso comparativa com o direito aliengena, revela-se mister tecer
breves consideraes acerca de sua interface com o Projeto de Novo Cdigo de Processo Civil
(PL 8046/10), cuja aprovao pelo Congresso Nacional se aproxima.
Como j aludido linhas acima, a legislao projetada insere os mtodos consensuais de
resoluo de conflitos em instrumentos destinados a viabilizar o acesso ordem jurdica justa,
com todas as suas potencialidades e especificidades.
O Projeto de Novo Cdigo de Processo Civil, em inconteste opo pela
consensualidade, impinge ao Estado o dever de, sempre que possvel, promover a soluo
consensual dos conflitos.
Interessante notar, nesse particular, a clarividente advertncia de ZAMORRA Y
CASTILLO 261 no sentido de que o processo rende, com frequncia, muito menos do que
deveria em funo dos defeitos procedimentais, resulta muitas vezes lento e custoso, fazendo
com que as partes quando possvel, o abandonem.
A norma em apreo sintetiza e perfaz em sede infraconstitucional a necessidade de o
Estado Brasileiro efetivar a denominada Poltica Nacional de Adequado Tratamento dos
Conflitos. Nessa senda, adquire curial relevo a Resoluo CNJ 125.
Sem ingressar em qualquer discusso alusiva possibilidade de regulao primria do
tema por meio de Resoluo262, fato que o Conselho Nacional de Justia editou a normativa
em epgrafe com vistas consolidao de uma Poltica Pblica permanente de incentivo e
aperfeioamento dos mecanismos consensuais de soluo de conflitos (ancorada na prtica de
mtodos autocompositivos no mbito judicial).
NUNES, Dierle. Uma Breve Provocao aos Processualistas: O Processualismo Constitucional Democrtico.
In: 40 anos da Teoria Geral do Processo no /Brasil. Passado, Presente e Futuro. Orgs. Camilo Zufelato e Flvio
Luiz Yarshell. Malheiros Editores, 2013.
261
ZAMORRA Y CASTILLO. Processo, autocomposio e autodefensa. Cidade do Mxico: Ed. Universidad
Autnoma Nacional de Mxico, 1991. p. 238.
262
Eventual usurpao da competncia privativa da Unio para legislar sobre direito processual, em suposta
violao ao art. 22, inciso I, da Constituio da Repblica.
260
Sob o vis pragmtico, considerando a cultura legal-hierrquica 263 tpica dos pases
perifricos que adotaram o sistema da civil law (como si ocorrer em terrae brasilis), a edio
da Resoluo sob comento at pode mirar mediatamente o escopo de difuso acerca da
funcionalidade dos novis institutos.
Porm, decididamente, descortina a ideia anacrnica de o Estado-Juiz intervir em toda
e qualquer sorte de conflito264.
Sobre o tema, PINHO e PAUMGARTTEN 265 bem elucidam que O marcante
crescimento do acesso justia, que evoluiu conjuntamente com a passagem da concepo
liberal para a concepo social do Estado moderno, permitiu que diferentes grupos sociais
buscassem meios eficazes de tutela para a soluo dos seus conflitos. Tecnicamente o que se
chama exploso litigiosidade, que tem muitas causas, mas que nunca foi analisado de forma
mais profunda. notrio como a nossa estrutura jurdico-poltica foi sempre muito atenta aos
remdios (portanto reformas perenes das normas), quase nunca s causas, deixando de lado
anlises atentas sobre a litigiosidade que cresce, que constantemente traduzida na linguagem
jurdica e que se dirige jurisdio sob a forma irrefrevel de procedimentos judicirios. Em
face de tal hipertrofia, a direo da poltica do direito deve ser no sentido de uma jurisdio
mnima, contra uma jurisdio to onvora e ineficaz.
Ilustrativa, nesse vis, a justificao para fins de edio da Resoluo n 125 do CNJ
contida no Manual de Mediao Judicial confeccionado pelo Ministrio da Justia nos idos de
2013266, a qual parte da inequvoca premissa de que cabe ao Judicirio a efetivao da poltica
pblica de tratamento adequado de conflitos, seja por meios hetero ou autocompositivos.
263
DAMASKA, Mirjan R.. The Faces of Justice and State Authority. A Comparative Approach to the Legal
Process. Yale University Press. New Haven and London.
264
OST, Franois. Jpiter, Hrcule, Hermes: Tres Modelos de Juez. In: DOXA, n 14, 1993. pp. 169-194, in http:
www.cervantesvirtual.com. Acesso em 30 de junho de 2014.
265
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. PAUMGARTTEN, Michele Pedrosa. A experincia talo-brasileira
no uso da mediao em resposta crise do monoplio estatal de soluo de conflitos e a garantia do acesso
justia, in Revista Eletrnica de Direito Processual, volume 8, disponvel em http:www.redp.com.br.
266
http://www.cnj.jus.br/images/programas/conciliacao/manual_mediacao_judicial_4ed.pdf. Acesso em 01 de
julho de 2014. A criao de uma Resoluo do Conselho Nacional de Justia que dispe sobre a
conciliao e a mediao partiu de uma premissa de que cabe ao Judicirio estabelecer a poltica pblica de
tratamento adequado dos conflitos de interesses resolvidos no seu mbito seja por meios heterocompositivos,
seja por meios autocompositivos. Esta orientao foi adotada, de forma a organizar, em todo territrio nacional,
no somente os servios prestados no curso da relao processual (atividades processuais), como tambm os que
possam incentivar a atividade do Poder Judicirio de preveno de demandas com as chamadas atividades prprocessuais de conciliao e mediao. A criao da Resoluo 125 do CNJ foi decorrente da necessidade de se
estimular, apoiar e difundir a sistematizao e o aprimoramento de prticas j adotadas pelos tribunais. Desde a
dcada de 90, houve estmulos na legislao processual autocomposio, acompanhada na dcada seguinte de
diversos projetos piloto nos mais diversos campos da autocomposio: mediao civil, mediao comunitria,
mediao vtima-ofensor (ou mediao penal), conciliao previdenciria, conciliao em desapropriaes, entre
muitos outros. Bem como prticas autocompositivas inominadas como oficinas para dependentes qumicos,
Pois bem.
O Projeto de Novo Cdigo cuida das formas alternativas (adequadas) de soluo de
conflitos a partir do art. 144, espraiando-se a correlata normatizao at o art. 153.
So, portanto, apenas 10 (dez) artigos, de modo que o regramento toda evidncia se
apresenta como parcimonioso, remetendo, ainda que implicitamente, legislao especfica o
exaustivo tratamento da matria267.
Nesse particular, adquirem realce ainda mais intenso as normatividades decorrentes do
PL 7169/14 e da Resoluo n 125 do Conselho Nacional de Justia, bem como a imperiosa
necessidade de se conferir uma coeso sistmica entre eles e o regramento genrico albergado
no Novo Cdigo de Processo Civil.
A partir de tal mosaico normativo, tem-se que o PL 8.046/10 concentra seus esforos
na mediao realizada no mbito do Poder Judicirio, o que por bvio no exclui a possibilidade
de efetivao dos mtodos autocompositivos em espaos externos aos Tribunais.
Alis, o prprio art. 153 do NCPC estabelece que as disposies desta Seo no
excluem outras formas de conciliao e mediao extrajudiciais vinculadas a rgos
institucionais ou realizadas por intermdio de profissionais independentes.
No obstante, resta claro que o PL 8.046/10 pouco se esfora na construo de solues
preordenadas desjudicializao dos conflitos, preferindo, pois, a mantena de uma equvoca
e vetusta cultura adversarial268.
Sob outro giro, questo usualmente objeto de ferrenho debate diz respeito
obrigatoriedade da mediao, a qual ser vista com mais vagar no prximo tpico.
grupos de apoio e oficinas para preveno de violncia domstica, oficinas de habilidades emocionais para
divorciandos, oficinas de preveno de sobreendividamento, entre outras. p.27
267
SPENGLER, Fabiana Marion. NETTO, Theobaldo Spengler. A Mediao e a Conciliao Propostas pelo
Projeto 8.046/2010 (Novo Cdigo de Processo Civil Brasileiro CPC) como Mecanismos Eficazes de Tratamento
de Conflitos. Texto produzido mediante pesquisa junto aos projetos: Multi-door courthouse system avaliao
e implementao do sistema de mltiplas portas (multiportas como instrumento para uma prestao jurisdicional
de qualidade, clere e eficaz financiado pelo CAPES/CNJ e Acesso justia, jurisdio (in)eficaz e mediao:
a delimitao e a busca de outras estratgias na
resoluo de conflitos, financiado pelos recursos do Edital FAPERGS n 02/2011 Programa Pesquisador
Gacho (Pqg), edio 2011 e pelos recursos do Edital CNPq/CAPES n 07/2011, Processo n 400969/2011-4.
268
Sobre a tendncia judicializao e institucionalizao da mediao, PINHO e PAUMGARTTEN ensinam
que No entanto, a realizao da mediao na esfera intrajudicial vem deixando de ser uma mera opo oferecia
s partes. A onipresena da mediao nos Tribunais e nos cdigos de processo um paradoxo, pois a mediao
perde cada vez mais a sua identidade, passa a adquirir semelhana com a adjudicao, com normas de aplicao;
os juzes passam a evitar o julgamento de casos e se tornam cada vez mais mediadores, cenrio que se afasta do
conceito tradicional da mediao como um processo primordialmente relacional. Um processo privado se
instalando num ambiente pblico, sendo consumido por regras e por uma concepo instrumentalista que vem a
servir apenas administrao da justia. In PINHO, Humberto Dalla Bernardina de; PAUMGARTTEN,
Michele Pedrosa. Os efeitos colaterais da crescente tendncia judicializao da mediao. O processo justo e a
coisa julgada: Breve anlise quanto inviabilidade de sua desconsiderao, p. 184.
De todo modo, quer parecer que o Novo Cdigo fez a inequvoca e salutar opo pela
facultatividade da mediao, nota que permite ao referido instituto manter sua essncia
naturalstica (cfr. art. 144, 1, PL 8046/10).
Retomando a breve anlise acerca das disposies concernentes mediao na
topografia do PL 8046/10, interessante notar que a temtica sob comento resta inserida na Seo
V (Dos Conciliadores e dos Mediadores Judiciais), a qual, por sua vez, se encontra
disciplinada do Captulo III do Projeto, cujo objeto versa acerca Dos Auxiliares da Justia.
Neste ponto, a tcnica legislativa empregada, com todas as vnias devidas, parece no
ter sido a adequada, vez que se perdeu a oportunidade mpar de objetivamente regular a matria
em tpico prprio, sob a epgrafe dos mtodos adequados de resoluo de conflitos.
Alis, de forma preambular, o art. 3 demonstrava tal inclinao, a qual, contudo, no
se confirmou, com a disciplina do tema em recorte que trata subjetivamente dos conciliadores
e mediadores judiciais (Seo V, do Captulo III, do PL 8046/10).
Dito isso, o art. 144, caput, do PL 8046/10 inaugura a normatizao do tema
estabelecendo que Cada Tribunal pode criar setor de conciliao e mediao ou programas
destinados a estimular a autocomposio.
Essa opo conferida pela novel legislao processual se transforma em dever imposto
aos Tribunais pelo Conselho Nacional de Justia, na esteira das cristalinas normatividades
insertas nos art. 7, caput e art. 8, caput, ambos da Resoluo CNJ n 125, in verbis:
Art. 7 Os Tribunais devero criar, no prazo de 30 dias, Ncleos Permanentes de

Mtodos Consensuais de Soluo de Conflitos, compostos por magistrados da ativa ou
aposentados e servidores, preferencialmente atuantes na rea, com as seguintes
atribuies, entre outras:
Art. 8 Para atender aos Juzos, Juizados ou Varas com competncia nas reas cvel,
fazendria, previdenciria, de famlia ou dos Juizados Especiais Cveis e Fazendrios,
os Tribunais devero criar os Centros Judicirios de Soluo de Conflitos e Cidadania
(Centros), unidades do Poder Judicirio, preferencialmente, responsveis pela
realizao das sesses e audincias de conciliao e mediao que estejam a cargo de
conciliadores e mediadores, bem como pelo atendimento e orientao ao cidado.
A coeso sistmica linhas acima aludida j se v, pois, comprometida por disposies

dissonantes acerca da mesma temtica.
Por seu turno, o 1 do art. 144, do NCPC enumera os princpios informadores da

conciliao e da mediao, a saber: (i) independncia; (ii) neutralidade; (iii) autonomia da
vontade; (iv) confidencialidade; (v) oralidade e (vi) informalidade.
Tais vetores so ressoados, de igual modo, no PL 7169/14, exceo dos princpios da
independncia e da neutralidade, os quais no corpo do PL em destaque cedem lugar
imparcialidade do mediador, isonomia entre as partes, busca do consenso e boa-f (art. 2, do
PL 7169/14).
O princpio da confidencialidade adquire proteo especial e minudenciada nos 2 e
3 do art. 144, a qual se coaduna com a disciplina contida no PL 7169/14, em seus artigos 31 e
32.
O art. 145, do NCPC, por sua vez, adota a distino conceitual entre os institutos da
mediao e da conciliao, estabelecendo os limites de atuao do terceiro (mediador ou
conciliador) como critrio diferenciador.
Nesse vis, ao conciliador facultada a possibilidade de sugerir solues para a
resoluo da contenda (art. 145, 1), ao passo que o mediador concentra suas funes em
auxiliar os conflitantes a per si identificarem alternativas de benefcio mtuo no caminho da
construo do consenso (art. 145, 2).
Conforme ensina WARAT 269 , o mediador tem a funo de ajudar as partes a
reconstrurem simbolicamente a relao conflituosa, ou seja, o mediador possui uma funo
mais intensa no que pertine aproximao das partes em conflito, calcando sua atividade em
mtodos mais psicolgicos do que jurdicos.
No entanto, o elemento diferenciador sob comento alvo de crticas por parcela da
doutrina especializada, face sua eventual inadequao e insuficincia.
Por todos, colhe-se o magistrio de MOESSA DE SOUZA270 ao asseverar que este
critrio absolutamente inadequado para distinguir entre os dois mtodos, por vrias razes:
a) no possvel ou sequer necessrio controlar se houve ou no sugesto de contedo para o
acordo por parte do terceiro que atuou junto s partes na soluo do conflito no importa
efetivamente saber de quem partiu a ideia ou proposta que foi aceita pelas partes em litgio, o
que importa verificar se ela foi livremente aceita, por resolver de uma maneira satisfatria o
conflito, atendendo a todos os interesses essenciais dos envolvidos; b) a formulao ou no de
propostas de soluo pelo terceiro algo que pode ou no ocorrer conforme o contexto, j que
269
WARAT, Lus Alberto. O ofcio do mediador. Vol. I. Florianpolis, Habitus, 2001.

DE SOUZA, Luciane Moessa. Mediao de Conflitos e o Novo Cdigo de Processo Civil. Acesso Justia,
Direitos Humanos & Mediao, 203.
270
o dilogo poder fluir mais ou menos naturalmente em cada caso concreto, a depender da
postura das partes, e a apresentao de possibilidades de soluo pelo terceiro pode servir
apenas para alimentar este dilogo, mesmo que ela seja rechaada por todos os envolvidos,
que podem passar, a partir da, a apresentar suas prprias alternativas de soluo. Na redao
do acordo, no existe qualquer necessidade de registrar quem foi o autor de cada item ali
previsto, de modo que tal distino se revela imprestvel para qualquer distino efetiva.
Nessa perspectiva, a eminente autora prope com absoluta razo que a distino seja
pautada em critrios eminentemente objetivos, vinculados funcionalidade de cada instituto e
a correlata natureza do conflito subjacente271.
Conferindo concretude ao princpio da autonomia de vontade, o art. 146 permite que o
conciliador ou o mediador possa ser escolhido pelas partes de comum acordo. E, em hiptese
de discordncia entre as partes, o pargrafo nico do dispositivo remete distribuio entre
aqueles inscritos no registro do Tribunal.
O artigo 147, caput, por sua vez, em contrariedade ao comando inserto no art. 144,
caput, desvelando a verdadeira ratio que inspira a norma, prev a necessidade de inscrio dos
mediadores e conciliadores em um registro atualizado e mantido pelo Tribunal.
J o 1 do artigo 147 estabelece que preenchidos os requisitos mnimos estabelecidos
pelo Tribunal, dentre os quais, necessariamente, a capacitao mnima, por meio de curso
realizado por entidade credenciada o conciliador ou o mediador, com o certificado respectivo,
requerer inscrio no registro do Tribunal.
Os 2, 3 e 4 se debruam acerca dos dados referentes aos conciliadores e
mediadores, cadastro no rol da lista existente no tribunal, regras equnimes para a distribuio
de feitos, controle finalstico e estatstico da atividade desempenhada e publicao, ao menos
anual, de uma espcie de ranking dos mediadores e conciliadores.
Nessa senda, mister a salutar advertncia empreendida por PINHO272 ao afirmar que
preciso que no permitamos certos exageros. No se pode chegar ao extremo de ranquear os
mediadores, baseando-se apenas em premissas numricas. Um mediador que faz cinco acordos
numa semana pode no ser to eficiente assim. Aquele que faz apenas um pode alcanar nveis
mais profundos de comprometimento e de conscientizao entre as partes envolvidas. Da
mesma forma, um mediador que tem um ranking de participao em 10 mediaes, tendo
271
Segundo a autora, Muito mais til seria formular a distino de acordo com o enfoque necessrio em cada
conflito. Ou seja, quando as partes tm um relacionamento entre si que lhes interessa preservar. Idem, Ibidem.
272
PINHO, Humberto Dalla Bernardino de. O novo CPC e a mediao. Revista de Informao Legislativa, Brasilia
, v.48, n.190, p. 219-235, t. 1, abr./jun.2011. p. 228.
alcanado o acordo em todas, pode no ser to eficiente assim. possvel que tenha enfrentado
casos em que as partes j tivessem uma pr-disposio ao acordo ou mesmo que o n a ser
desatado no estivesse to apertado. Nos preocupa muito a ideia do apego s estatsticas e a
busca frentica de resultados rpidos. Esses conceitos so absolutamente incompatveis com a
mediao.
Como visto (e j grifado alhures), o apego descomprometido aos nmeros afigura-se
em constatao sintomtica de um novo e ineficiente sistema que preconiza to somente a
reduo a qualquer custo da avalanche de processos que timbra o cotidiano judicirio.
Nas palavras de SPENGLER273, aferir nmeros e us-los para avaliar a mediao e
a conciliao bem como os profissionais que desenvolvem esse trabalho cair na vala comum,
na qual se encontra a quantidade sobrepondo-se qualidade.
Por fim, o art. 147, 5274 traz a reboque didtica norma, a qual, a par de encerrar certa
polmica porquanto a restrio imposta aos advogados, colore de eticidade o exerccio das
funes de mediador e conciliador, alm de caminhar para a consolidao da figura do mediador
profissional.
As demais disposies normativas, fiis topografia em que se encontram inseridas,
preveem as hipteses de excluso (art. 148), impedimento (arts. 149 e 151), impossibilidade
temporria para o exerccio da funo (art. 151) e remunerao (art. 152) dos conciliadores e
mediadores.
3. Obrigatoriedade da Mediao e Acesso Ordem Jurdica Justa

Adentrando palpitante questo acerca da obrigatoriedade da mediao, inicia-se a
correlata contextualizao fazendo-se meno acertada escolha empreendida pelo PL 7169/14
ao assentar a correlata facultatividade do instituto.
O art. 2, 1 estabelece, pois que ningum ser obrigado a submeter-se a
procedimento de mediao 275.
Mesmo no pargrafo seguinte (art. 2, 2 - Na hiptese de existir previso contratual
de clusula de mediao, as partes devero comparecer primeira reunio de mediao 276),
273
Idem, Ibidem.
Os conciliadores e mediadores cadastrados na forma do caput, se inscritos na Ordem dos Advogados do
Brasil, esto impedidos de exercer a advocacia nos limites da competncia do respectivo tribunal e de integrar
escritrio de advocacia que o faa.
275
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra. Acesso em 30 de junho de 2014.
276
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra. Acesso em 30 de junho de 2014. No corpo
do voto do Relator do PL 7169/14 na Cmara dos Deputados, Dep. Federal Srgio Zveiter, esclarece-se que a
clusula de mediao inserida no 2, do artigo 2, estabelece a obrigatoriedade de se tentar mediar um conflito
antes de lev-lo ao Poder Judicirio. Note-se que o que se estabelece a obrigatoriedade de comparecimento
274
no se afasta a natureza facultativa do instituto, pois se remete opo exercida em momento

prvio, quando da consecuo do negcio jurdico, cujas repercusses quanto ao seu modo de
formao, execuo e extino podem ser direcionadas mediao.
Com efeito, o PL 7169/14 respeita e preserva a natureza voluntria do instituto da
mediao, caracterizada em sua gnese pela espontaneidade e extrajudicialidade. De se louvar,
portanto, a opo legislativa em exame, vez que encerra, ainda que timidamente, certo avano
no rompimento do paradigma demandista, nota tpica dos pases (especialmente os perifricos)
que adotaram o sistema da civil law277.
Opo diversa, na esteira do aduzido nestas singelas linhas, representa verdadeira
subverso do instituto da mediao, servindo apenas para a criao artificial de estatsticas que
sabidamente se afastam da noo do denominado processo justo278.
Nesse passo, importante notar que o conceito de acesso justia h muito no
encarado apenas sob o aspecto formal, de modo que a normatividade do vetor constitucional do
devido processo legal (art. 5, LIV e LV, CR/88) confere valorosa substncia ao princpio sob
comento, dando origem ao que hodiernamente se denomina acesso ordem jurdica justa ideia que traz a reboque a salutar desjudicializao dos conflitos, com a proeminncia dos meios
coexistenciais de soluo de conflitos279.
A partir de tal moldura, assentando a inequvoca constitucionalizao dos direitos e do
processo (com a assuno do paradigma do Estado Democrtica de Direito pela Carta
Republicana de 1988), resta absolutamente despropositado se impor a figura da mediao s
partes conflitantes, seja em etapa pr-processual ou incidental do processo.
Conforme descrevem PINHO e PAUMGARTTEN 280 , com a sua habitual lucidez,
transform-la numa etapa obrigatria seja no momento pr-processual ou incidental tem a
finalidade de servir a propsitos meramente estatsticos, e que esto longe de atender s
necessidades do cidado. Mediar no se resume a silenciar o outro interessado no acordo ou
primeira reunio, ocasio na qual a parte ser informada sobre o que a mediao e de que forma ela se
desenvolve. Ningum ser obrigado a, efetivamente, chegar a um acordo. A obrigatoriedade de comparecimento
primeira reunio de mediao prtica muito bem sucedida em diversos pases.
277
CHASE, Oscar G. Law, Culture, and Ritual: Disputing Systems in Cultural Context. New York University
Press, 2005.
278
COMOGLIO, Luigi Paolo. Garanzie costituzionali e giusto processo (modelli a confronto), in Revista de
Processo, ed. Revista dos Tribunais, So Paulo, ano 23, abril-junho de 1998, n 90, pgs.95-150. Examinando o
tema tambm sob o vis do ordenamento ptrio: GRECO, Leonardo. Garantias fundamentais do processo: o
processo justo. Novos estudos jurdicos, v. 7, n. 14, 2008.
279
OLIVEIRA. Daniela Olmpio de. Uma Releitura do Princpio do Acesso Justia e a ideia da
Desjudicializao. Revista Eletrnica de Direito Processual - REDP, Ano 7, v. XI, p. 67-98, jan./jun.2013.
280
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de; PAUMGARTTEN, Michele Pedrosa. A institucionalizao da
mediao
a
Panacea
para
o
acesso
justia?
http://www.publicadireito.com.br/artigos/?cod=0fd4b8a8354a77a3. Acesso em 31 de julho de 2014.
fazer com o que conflito v embora. Isso no permite o retorno ao status quo anterior origem
do conflito. A razo da mediao passa a ser o fim da controvrsia, a pacificao ao invs da
paz, colocando-se de lado a lgica relacional que lhe basilar.
A mediao obrigatria, portanto, fere de morte a natureza do instituto em todas as suas
potencialidades, espraiando sua aplicao para hipteses cujas solues
claramente no
perpassam pela aplicao da mediao281 (por exemplo, relaes instantneas que tenham a
patrimonialidade como nica nota caracterstica).
A utilizao da mediao, portanto, face suas caractersticas essenciais, deve ser
dimensionada a partir de critrios utilitaristas e funcionais, afastando sua incidncia em
hipteses que demandem solues adjudicadas ou heterocompositivas.
No demais rememorar que a lgica relacional que d o tom da mediao, de modo
que as prprias partes, se despindo de mscaras em um espao propcio autocomposio,
caminhem conjuntamente construo dialtica do consenso.
Deitando razes na clssica conceituao proposta por FULLER 282 , PINHO 283 bem
assevera que a mediao tenciona o desmanche do conflito, atravs de numa prtica
discursiva, do dilogo e no da fora coercitiva, segundo a ideia reguladora da possibilidade
do consenso, cuja legitimidade do resultado encontra suas bases no prprio processo
comunicativo que lhe originou.
Como visto, a mediao possui premissas ontologicamente distintas quelas que pautam
e permeiam a cultural adversarial284, de modo que sua imposio, alm de guardar resqucios
de inconstitucionalidade ( violao ao acesso ordem jurdica justa), tenciona to somente
eliminar de forma sorrateira as infindveis pilhas de processos das congestionadas prateleiras
dos Tribunais.
Isso no significa que a prtica mediativa no possa ser incentivada e fomentada pelo
Judicirio.
Alm dos conflitos em matria de famlia, CAPPELLETTI ensina que outros campos em que a justia
conciliatria tem potencial para constituir uma escolha melhor abrangem: conflitos de vizinhana, e mais
genericamente conflitos entre pessoas que vivem naquilo a que os socilogos chamam instituies totais, isto ,
em instituies como escolas, escritrios, hospitais, bairros urbanos, aldeias, onde as pessoas so foradas a
viver em contacto dirio com vizinhos, colegas, etc., entre os quais pode haver queixas de muitas espcies.
CAPPELLETTI, Mauro (sem indicao de tradutor), op. cit. p. 91.
282
The mediation has the capacity to reorient the parties towards each other, not by imposing rules on
them, but by helping them to achieve a new and shared perception of their relationship, a perception that
will redirect their attitudes and dispositions toward one another. FULLER, Lon. Mediation. Its forms and
Functions. CAL. L. REV. vol. 305, 1971.
281
283
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Os Efeitos Colaterais da Crescente Tendncia Judicializao da
Mediao. Revista Eletrnica de Direito Processual - REDP, Ano 7, v. XI, p. 184-216, jan./jun.2013.
284
Por todos, RESTA, Eligio. Trad. Sandra Vial. O Direito Fraterno. Santa Cruz do Sul, EDUNISC, 2004.
Bem ao revs!
Conferindo atualidade ao mandamento inscrito no artigo 125, do Cdigo Buzaid ainda
vigente, bem como informado pelo vetor constitucional do contraditrio participativo, o
magistrado deve exercer autntica gesto do processo, com vistas a se propiciar o efetivo
dilogo entre as partes conflitantes e, ao final, tutelar adequada e tempestivamente o bem
jurdico versado nos autos.
Essa noo revigorada pelo artigo 118 do NCPC, o qual amplia e oxigena os poderes
do juiz na direo do processo, merecendo destaque, nesse particular, o inciso V 285 de tal
dispositivo, vez que traz em sua normatividade a salutar possibilidade de flexibilizao
procedimental direcionada efetividade da tutela do bem jurdico discutido no bojo da
dialeticidade processual.
A gesto ou gerenciamento do processo encontra minudenciados e exitosos exemplos
na common law, mxime na figura do case management introduzido pela experincia norteamericana, bem como na incorporao do referido instituto pelo Direito Ingls a partir das Civil
Procedure Rules (CPR) de 1998.
Nos Estados Unidos da Amrica, com a edio do Civil Justice Reform Act de 1990286,
o instituto do case management encontrou previso vanguardista, consentnea a um ativismo
judicial poca ainda pouco comum no direito anglo-saxo287.
Por sua vez, o Cdigo de Processo Civil Ingls, em sua Regra 1.4288, estabelece medidas
ativas afetas ao gerenciamento dos processos pela Corte, destacando-se entre elas o fomento
utilizao dos mtodos consensuais de resoluo de conflitos.
Destaque-se, por oportuno, conforme se extrai da norma processual britnica em exame,
que o incentivo s prticas alternativas perpassa por uma prvia e efetiva anlise da causa
pelo Tribunal (ainda que de forma preliminar), de modo que as partes somente sero
admoestadas a iniciarem tratativas tendentes ao estabelecimento de algum mtodo alternativo
de soluo de conflitos, caso este se revele apropriado e facilitador ao desmanche da contenda.
Art. 118. O Juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, incumbindo-lhe: (...) V dilatar os
prazos processuais e alterar a ordem de produo dos meios de prova adequando-os s necessidades do conflito,
de modo a conferir maior efetividade tutela do bem jurdico.
286
http://www.uscourts.gov/Statistics/civilJusticeReformActReport.aspx. Acesso em 04 de agosto de 2014.
287
FISS, Owen (trad. Carlos Alberto de Salles). Um novo Processo Civil. Estudos norte-americanos sobre
Jurisdio, Constituio e sociedade. So Paulo: Editora, Revista dos Tribunais, 2004.
288
http://www.justice.gov.uk/courts/procedure-rules/civil/rules/part01. Acesso em 04 de agosto de 2014. (1) The
court must further the overriding objective by actively managing cases. (2) Active case management includes
(e) encouraging the parties to use an alternative dispute resolution(GL)procedure if the court considers that
appropriate and facilitating the use of such procedure.
285
A reboque das consideraes alinhavadas, comunga-se, pois, do entendimento

externado por PINHO289 no sentido de que no se pode concordar com a ideia de uma mediao
obrigatria, face voluntariedade essencial de tal procedimento, realando que tal caracterstica
no pode ser jamais comprometida, mesmo que sob o falacioso argumento de que se trata de
uma forma de educar o povo e implementar uma nova forma de poltica pblica.
O diferencial da mediao, pois, a possibilidade da reconstruo de canais de dilogo
e comunicao perdidos ao longo do conflito (no apenas das partes, mas do prprio corpo
social em que esto inseridas), o que, por bvio, no se coaduna com qualquer tentativa de
imposio ou obrigatoriedade.
E, sob outro vis, tem-se que a obrigatoriedade da mediao se insere em um cenrio de
pacificao social artificial (faceta de uma sociedade com dficit democrtico), calcada em
premissas equivocadas e estatsticas apartadas dos sujeitos processuais, presumidamente, ao
menos para o Poder Judicirio, incapazes de atingirem per si a resoluo de seus prprios
conflitos.
4. Artigos 14 a 21 do PL 7169/14. Breves Comentrios.

Delineadas as questes prementes afetas aos mtodos consensuais e adequados de
soluo de conflitos nos cenrios nacional e estrangeiro, passa-se tessitura de comentrios
especficos legislao ainda gestada no Congresso Nacional, cuja aprovao parece se
aproximar.
Na topografia do PL 7169/14, a Seo III inaugura a normatizao relativa ao
procedimento da mediao, estabelecendo a Subseo I as disposies comuns alusivas
mediao judicial e extrajudicial.
Por seu turno, o artigo 14 inicia o regramento legal do tema a partir da figura do
mediador, verbis:
Seo III
Do Procedimento de Mediao
Subseo I
Disposies Comuns
Art. 14. A pessoa designada para atuar como mediador tem o dever de revelar s partes,
antes da aceitao da funo, qualquer fato ou circunstncia que possa suscitar dvida
justificada em relao sua imparcialidade para mediar o conflito, oportunidade em
que poder ser recusado por qualquer delas.
289
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Mediao Judicial no Brasil: Histrico e Perspectivas.
Bem se v que a imparcialidade encerra premissa basilar para o exerccio da funo de

mediador, extrapolando a mera noo negativa de ausncia de impedimento e/ou suspeio, tal
como previsto no vigente Cdigo de Processo Civil.
A escolha pelo vocbulo "imparcialidade" no PL 7169/14 afigura-se, pois, acertada e
consentnea viso garantstica de processo, imprimindo um verdadeiro dever de neutralidade
ao mediador.
Alis, indaga-se quanto verdadeira (se existente) distino ontolgica entre
imparcialidade e neutralidade.
Rememore-se, por oportuno, que o PL 7169/14 alou a imparcialidade do mediador a
princpio reitor da mediao, ao passo que o NCPC (art. 144, 1) optou por eleger o vetor da
neutralidade.
Aprofundando o tema, ORTEGA Y GASSET 290 esclarece que a imparcialidade se
revela impossvel de existir essencialmente, vez que o Eu no se aparta de sua indissocivel
subjetividade.
Veja-se que a imparcialidade possvel e, portanto, objeto de exteriorizao, quer se
referir atitude do mediador em relao s partes e no ao contedo em si do tema afeto
mediao (vinculado noo de neutralidade).
Sendo assim, no possvel se conceber a regularidade de um processo de mediao,
no qual, no reste invariavelmente observado o princpio da imparcialidade.
Em outras palavras, onde no h imparcialidade do mediador, no existe um processo
de mediao vlido.
Nesse vis, a esmagadora maioria das definies legais e doutrinrias acerca da
mediao alude expressamente figura de um terceiro imparcial. Como exemplo, GARCEZ291
ensina que a mediao, enquanto frmula de soluo de conflitos, surge quando "um terceiro
imparcial auxilia as partes a chegarem, elas prprias, a um acordo entre si, atravs de um
processo estruturado."
Volvendo questo acerca da eventual distino entre imparcialidade e neutralidade, o
eminente BARBOSA MOREIRA
292
pontifica que a imparcialidade em termos de
comportamento do juiz, se revela quando a sua atitude no enseja favorecimento de tratamento
290
ORTEGA Y GASSET, Jos. Eu sou eu e minha circunstncia. ESCMEZ SNCHEZ, Juan. Ortega y Gasset.
Recife: Fundao Joaquim Nabuco, p. 111-119, 2010.
291
GARCEZ, Jos Maria Rossani. Negociao. ADRS. Mediao. Conciliao e arbitragem, Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2003, 2 edio.
292
MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Reflexes sobre a Imparcialidade do Juiz. In: Temas de Direto Processual
Civil, 7 Srie. Editora Saraiva: 1994, p. 19/30.
a nenhuma das partes, ao passo que a neutralidade se revelaria quando o juiz tivesse um
comportamento indiferente ao resultado do processo.
Em tal estudo, o maior processualista brasileiro assenta que o julgador deve se guiar
sempre pela imparcialidade, a qual no deve ser encarada sob uma aparncia de indiferena ao
processo, sob pena de legitimao da produo de resultados injustos.
Como bem esclarece LOPES293, fala-se em aparncia porque, nessa hiptese, no se
estaria diante da problemtica em torno do respeito ou no da imparcialidade, mas sim de
verdadeira postura de neutralidade do juiz em relao ao processo.
Prossegue LOPES294, afirmando que a transposio de tais conceitos para a mediao,
onde, ao contrrio da jurisdio, so as prprias partes dissidentes as responsveis pela tomada
de uma deciso que ponha fim a seu litgio, natural concluir que o mediador, ao contrrio do
juiz, deve, em princpio, ser neutro.
E, portanto, a ele vedado a formulao de sugestes meritrias quanto construo
do consenso entre as partes.
Art. 15. No incio da primeira reunio de mediao, e sempre que julgar necessrio, o
mediador dever alertar as partes acerca das regras de confidencialidade aplicveis
ao procedimento.
Sobre o tema da confidencialidade, o PL 7169/14 traz regras especficas nos artigos 31
e 32, as quais extrapolam os concisos limites deste estudo. No obstante, mister asseverar que
a confidencialidade impe ao mediador que mantenha em sigilo (a terceiros) todos os assuntos
tratados na mediao.
Porm, em relao s partes, no guarda qualquer segredo. Na hiptese de sesses
particulares, eventuais informaes colhidas estaro disponveis a parte adversa, na esteira da
dialeticidade imposta pelo vetor constitucional do contraditrio participativo.
A confidencialidade no se exaure na figura do mediador, vez que as partes, de igual
modo, estaro adstritas a observ-la no que pertine ao contedo integral do que fora versado no
processo mediativo.
Art. 16. A requerimento das partes ou do mediador, com anuncia daquelas, podero
ser admitidos outros mediadores para funcionarem no mesmo procedimento, quando
isso for recomendvel em razo da natureza e da complexidade do conflito.
293
LOPES, Vitor Carvalho. Breves observaes sobre os princpios da imparcialidade e neutralidade do

mediador: Conceituao, Importncia e Alcance prtico desses princpios em um processo de mediao, in
Revista Eletrnica de Direito Processual, vol. V, disponvel em http://www.redp.com.br.
294
Idem, Ibidem.
A disposio em comento institui a figura do co-mediador, partindo da premissa de que

a mediao deve ser conduzida por profissionais habilitados, treinados e experimentados, de
modo a funcionalizar especificidade e complexidade de cada casa concreto.
Nesse sentido, a norma em apreo pressupe a existncia de mediaes que envolvem
conhecimentos tcnicos de maior profundidade, os quais, por via de consequncia, demandam
o enfrentamento de questes multidisciplinares.
Com efeito, o co-mediador dever ser comprovadamente profissional especializada na
rea de conhecimento tcnico subjacente questo versada na mediao.
O estabelecimento da co-mediao merece aplausos. Porm, mister ressaltar que o
ingresso dos co-mediadores no pode ser marcado por qualquer resqucio de parcialidade,
confundindo-os com a figura dos assistentes tcnicos, sob pena de completa desnaturao da
prtica mediativa.
Art. 17. Ainda que haja processo arbitral ou judicial em curso, as partes podero
submeter-se mediao, hiptese em que requerero ao juiz ou rbitro a suspenso do
processo por prazo suficiente para a soluo consensual do litgio.
1 irrecorrvel a deciso que suspende o processo nos termos requeridos de comum
acordo pelas partes.
2 A suspenso do processo no obsta a concesso de medidas de urgncia pelo juiz
ou pelo rbitro.
A disposio sob comento, tambm presente no direito espanhol, contempla de forma
adequada a possibilidade de mediao incidental.
Acertada a redao ao se utilizar da expresso suficiente, vez que a previso de prazo
determinado no se coaduna com as especificidades de cada mediao.
De outra feita, a norma em tela revela-se demasiadamente tmida, pois insere a
possibilidade de suspenso processual to somente sob a perspectiva do princpio dispositivo
das partes, olvidando-se, pois, da utilizao das tcnicas do case management pelo magistrado,
para fins de fomento ou induo prtica mediativa.
O pargrafo primeiro prev a irrecorribilidade da deciso que suspende o processo por
requerimento comum das partes, o que se revela, induvidosamente, despiciendo sob o ponto de
vista da admissibilidade recursal, vez que qualquer irresignao manejada em tais hipteses
esbarraria em vistoso ato contraditrio (prtica de ato incompatvel com a vontade de recorrer,
ex vi o disposto no art. 503, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil vigente).
Por seu turno, o pargrafo segundo bem se coloca no secular conflito entre tempo x
processo, permitindo a concesso de tutelas de urgncia em consonncia com o imperativo
constitucional da durao razovel do processo (art. 5, inciso LXXVIII, da CR/88).
Art. 18. Considera-se instituda a mediao na data em que for firmado seu termo
inicial.
Pargrafo nico. Enquanto transcorrer o procedimento de mediao, ficar suspenso
o prazo prescricional a partir da data da assinatura do termo inicial.
A norma prev o denominado Agreement to Mediate, o qual se consubstancia em uma
descrio completa da mediao a ser efetivada.
No termo inicial da mediao deve conter, portanto, a identificao das partes,
qualificao, representantes legais e procuradores; identificao do mediador, qualificao;
objeto da mediao, devendo, ainda, o mediador aceitar expressamente a funo, obrigando-se
a observar as regras de sigilo e confidencialidade.
Conforme j dito linhas acima, as partes, de igual modo, se submetem ao sigilo, cujo
descumprimento implicar responsabilidade civil e criminal.
O termo inicial da mediao ainda dever conter o local do procedimento e das reunies
de mediao, a forma de comunicao entre o mediador e as partes, prazo para a concluso da
mediao e organizao das sesses de mediao (dias, durao, intervalos); a forma de
remunerao do mediador e diviso dos custos pelas partes e, por fim, procedimento caso uma
das partes desista da mediao.
Na hiptese de desistncia, nenhuma das partes ter direito a qualquer indenizao, e as
informaes ali trocadas no podero ser reveladas em eventual processo judicial ou
arbitragem.
O termo inicial ser datado e assinado pelas partes e mediador, conjuntamente com 02
(duas) testemunhas.
O pargrafo nico estabelece a necessria suspenso da fluncia do prazo prescricional,
sob pena de perecimento do respectivo direito nas hipteses em que a mediao reste inexitosa.
Art. 19. Instituda a mediao, as reunies posteriores com a presena das partes somente
podero ser marcadas com a sua anuncia.
A disposio em questo revela-se autoexplicativa, valendo asseverar que no se
descuida da observncia de garantias procedimentais mnimas, derivadas da clusula do
processo justo, a fim de que a mediao seja instrumental concretizador dos direitos
fundamentais.
Art. 20. No desempenho de sua funo, o mediador poder reunir-se com as partes, em
conjunto ou separadamente, ouvir terceiros e solicitar das partes as informaes que
entender necessrias para o esclarecimento dos fatos e para facilitar o entendimento
entre as partes.
O dispositivo em referncia permite a designao das sesses conjuntas ou privadas
(caucus). Tal procedimentalizao aberta se preordena efetivao de uma mediao exitosa,
devendo para tanto o mediador dever estar sempre no controle do processo, estimulando o
debate entre as partes, tudo com vistas construo dialtica do consenso.
A mediao pode se iniciar (ou no) com a realizao de sesses conjuntas, momento
em que as partes apresentam suas posies. Nas sesses privadas, por sua vez, o mediador
adquirir informaes adicionais e iniciar as suas tcnicas avaliativas.
Com o estabelecimento de tal fluida procedimentalizao, a norma merece, pois, ser
louvada, vez que permite, em ltima anlise, que as partes e o mediador no sejam engessados
por uma ortodoxia procedimental contrria essncia da mediao.
Art. 21. O procedimento de mediao ser encerrado com a lavratura do seu termo
final, quando for celebrado acordo ou quando no se justificarem novos esforos para
a obteno de consenso, seja por declarao do mediador nesse sentido ou por
manifestao fundamentada de qualquer das partes.
Pargrafo nico. O termo final de mediao, na hiptese de celebrao de acordo,
constitui ttulo executivo extrajudicial e, quando homologado judicialmente, ttulo
executivo judicial.
O dispositivo contempla o termo final da mediao.
Na hiptese de celebrao de acordo, tambm denominado de Mediation Agreement.
Nos casos de impossibilidade de obteno do consenso, a partir da norma denota-se
coerncia sistemtica do PL 7169/14 no sentido da facultatividade da mediao, vez que se
determina que o fim da mediao possa se dar por declarao do mediador ou por manifestao
fundamentada de qualquer das partes.
Por derradeiro, em relao fora executria dos acordos celebrados, mister apontar
que possuem maior probabilidade de execuo espontnea, ante a consensualidade que os
impingiu.
O pargrafo nico se mostra consentneo tradio processual ptria, prevendo a
constituio de ttulos judiciais em hipteses de homologao pelo magistrado e de ttulos
executivos extrajudiciais, na dico normativa do artigo 585, inciso II, do Cdigo de Processo
Civil.
PROCEDIMENTO: MEDIAO EXTRAJUDICIAL
1. Breve Retrato da Mediao no Direito Aliengena

Sobre o tema, no recorte europeu, a resoluo consensual de conflitos passou a ser
amplamente debatida face ao quadro de incremento da litigiosidade em todo o velho continente.
Nesse cenrio, com a edio da Diretiva 52/08 do Conselho da Comunidade Europeia,
a questo adquiriu relevncia transnacional, vez que instou os respectivos Estados-membros a
editarem normas internas acerca dos mtodos consensuais de resoluo de conflitos.
Registre-se, por oportuno, como assenta HILL295, que a Diretiva 52/08 bem ilustra o
aumento do espectro de influncia do Direito Comunitrio Europeu nos ordenamentos internos
dos pases membros, sendo, por vezes, responsvel pela assuno de prticas no observadas
pela tradio de certos pases.
Especificamente no que pertine mediao, a Diretiva estabeleceu em seu art. 3 que
A mediao o processo estruturado no qual duas ou mais partes em litgio tentam,
voluntariamente, alcanar por si mesmas um acordo sobre a resoluo de seu litgio,
com a ajuda de um mediador.
Tal conceito se aproxima da clssica definio empreendida por MARIA DE
NAZARETH SERPA296 ao estabelecer que mediao um processo onde e atravs do qual
uma terceira pessoa age no sentido de encorajar e facilitar a resoluo de uma disputa sem
prescrever qual a soluo.
Pois bem.
De acordo com a Diretiva Europeia so elementos da mediao a estrutura do processo,
a existncia de duas ou mais partes, a voluntariedade do processo , o acordo das partes e, por
fim, a ajuda do mediador.
A Diretiva sob comento representou muito mais um chamamento aos pases europeus a
internalizarem normas que melhor dessem concretude ao princpio fundamental do acesso
justia do que uma verdadeira regulao exaustiva sobre o tema.
295
HILL, Flavia Pereira. A nova lei de mediao italiana. Revista Eletrnica de Direito Processual, vol.
VI, Rio de Janeiro, o. 294-321, jul-dez. 2010. p. 295. Nessa linha de inteleco, HILL ainda centua que Os
princpios processuais que norteiam o Direito Processual contemporneo,contemplados, com acuidade, nos
Principles of Transnational Civil Procedure, elaborados pelo American Law Institute (ALI) e pelo International
Institute for the Unification of Private Law (UNIDROIT), vm buscar aproximar os ordenamentos processuais
quanto s garantias mnimas que devem ser conferidas aos jurisdicionados em geral, independentemente da
circunstncia ocasional de seu litgio dever ser solucionado em tal ou qual pas. Conferir ao jurisdicionado a
garantia de que lhe amparam alguns princpios mnimos essenciais adequada soluo dos litgios, no obstante
as particularidades de cada ordenamento interno, consiste em projeo do
prprio princpio da dignidade da pessoa humana e se compatibiliza com o atual estgio de aperfeioamento dos
ordenamentos jurdicos modernos e com a intensa dinmica de relaes entre pases verificada na atualidade.
296
SERPA. Maria Nazareth. Teoria e prtica da mediao de conflitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1999.
Nessa linha de raciocnio, os tratamentos conferidos pelos Estados-membros so

evidentemente divergentes entre si, descortinando retratos caractersticos da realidade dos
mtodos consensuais de conflitos (e sua interface com a jurisdio) em cada pas.
a)
Espanha297
Ingressando experincia espanhola, a Lei n 5/2012, cujo objeto se restringe aos
assuntos civis e mercantis, incorporou ao Direito Espanhol os cnones da Diretiva 2008/52/CE.

O Diploma de abrangncia nacional estabelece marcos mnimos e uniformes para o
exerccio da mediao, sem prejuzo de disposies especficas aprovadas pelas denominadas
Comunidades Autnomas (divises poltico-administrativas espanholas) .
No que pertine mediao em temas civis e mercantis, a Lei n 5/2012 incorpora a
possibilidade de se informar s partes, por ocasio da audincia preliminar, a possibilidade
(natureza facultativa e voluntria) de recorrer ao instituto da mediao, para fins de soluo do
conflito.
Ou seja, assenta-se natureza facultativa e voluntria da mediao, em todas as suas fases
(incio, sesses de mediao e concluso do acordo).
Outrossim, de acordo com o objeto versado nos autos do processo (funcionalidade
naturalstica), o Tribunal poder instar as partes a eventualmente tentarem um acordo que ponha
fim lide e, ainda, permitir que as partes formulem pedido de suspenso do processo, com
vistas submisso de mediao ou arbitragem incidentais (nessa hiptese, a suspenso do
processo perdurar pelo tempo da mediao, sem o estabelecimento de qualquer limite temporal
fechado, face s idiossincrasias da mediao).
A Lei n 5/2012 ainda internalizou inovao na ordem processual espanhola, vez que
alterou o respectivo Cdigo de Processo Civil (Ley de Enjuiciamiento Civil), trazendo
expressamente a mediao como hiptese de extino anormal do processo.
No que pertine execuo dos acordos celebrados, a Lei 5/12 estabelece a necessidade
de se levar escritura pblica os termos obtidos em mediaes extrajudiciais, com vistas a
conferir-lhes fora executiva.
Em hipteses de mediao incidental, a fora executiva dos acordos celebrados
aperfeioar-se- com a homologao judicial, na esteira do que prev a prpria Ley de
Enjuiciamiento Civil.
297
https://e-justice.europa.eu/content_mediation_in_member_states-64-ES-pt.do?clang=es. Acesso em 05 de
agosto de 2014.
Dito isso, no mbito do direito de famlia que a mediao espanhola se encontra

melhor estruturada, alcanando o seu mximo de desenvolvimento.
Nessa senda, a Lei 15/2005, anterior prpria Diretiva Europeia, j contemplava a
mediao como recurso voluntrio e alternativo de soluo de litgios familiares. O Diploma
sob comento assentava a liberdade como valor superior do ordenamento jurdico espanhol,
prevendo que as partes pudessem a qualquer momento requestar ao juiz a suspenso do
processo, para fins de submisso mediao familiar.
De outra feita, atualmente a Ley de Enjuiciamiento Civil estipula a possibilidade de que
as partes, em comum acordo, possam solicitar a suspenso do processo para submeterem-se
mediao.
A referida disposio normativa, contudo, no obriga o juiz a suspender o processo ab
initio, remetendo, se for o caso, as partes uma sesso informativa, dentro da noo da gesto
processual adequada (case management), tal como explicitado linhas acima.
Tal discricionariedade conferida ao juiz encerra medida equilibrada condizente com a
noo de processo justo, vez que, alm de respeitar natureza do instituto da mediao e a prpria
autonomia de vontade das partes, expurga do processo qualquer trao de autoritarismo.
Retomando o aduzido, os servios de mediao familiar so muito heterogneos nas
distintas Comunidades Autnomas, podendo apresentar variaes, inclusive, dentro de uma
mesma Comunidade.
Interessante notar, ainda, que a mediao realizada de forma descentralizada e
capilarizada por vrios atores sociais (Juizados, Tribunais, Universidades, Associaes), no
sendo, portanto, exclusividade do espao judicirio (cabendo a superviso das iniciativas
mediativas ao Conselho Geral do Poder Judicirio).
A mediao penal, por seu turno, apesar de alguma divergncia sobre o seu campo de
incidncia, tem por precpuo escopo a reinsero do agressor de um lado e, de outro, o
ressarcimento da vtima.
Na seara menorista (14 a 18 anos de idade), a mediao est expressamente normatizada
como meio para alcanar a reeducao do infante. Nesse particular, a mediao realizada
pelas equipes de apoio do Ministrio Pblico espanhol, podendo tambm ser realizadas por
rgos das prprias Comunidades Autnomas e outras entidades como Associaes.
J em relao aos penalmente imputveis, a mediao no encontra regulao legal
expressa (pela Lei 5/12). Porm, com esteio na legislao penal e processual penal que
permitem a reduo da pena pela reparao do dano, assim como em normas internacionais
aplicveis, a mediao tem sido levada a efeito em algumas determinadas provncias.
Em regra, tal sorte de mediao tem lugar no tratamento dos ilcitos menos gravosos, os
nossos delitos de menor potencial ofensivo. Ademais, pode ainda ser realizada se assim as
circunstncias do delito aconselham e indicam.
Exsurge, nesse fluido mosaico, a questo da violncia de gnero, temtica sobre a qual
h vedao legal expressa para a efetivao da mediao (Lei Orgnica 1/2004).
A par da proibio legal, face s circunstncias especficas e recorrentes da violncia de
gnero, autores espanhis tm defendido a possibilidade genrica de aplicao da mediao na
hiptese, cabendo a avaliao quanto sua convenincia em cada caso concreto.
Nesse sentido, o Conselho Geral do Poder Judicirio, em informe sobre a violncia de
gnero no mbito familiar (datado de 2001) destaca a convenincia de remeter justia civil o
processamento e julgamento de infraes leves relativas violncia domstica (de modo a
driblar a vedao legal quanto utilizao da mediao em tais casos).
Por derradeiro, no que tange formao dos mediadores, a Lei Espanhola determina
que eles detenham formao universitria ou profissional superior, alm de formao especfica
para exercer a mediao, a qual se adquire com a frequncia e realizao de cursos ministrados
por instituies devidamente credenciadas, de modo a se conferir validade para o exerccio da
atividade de mediador em qualquer parte do territrio nacional.
b)
Alemanha298
Em terras tedescas, de igual modo, houve a edio de lei interna para fins de
transposio das premissas informadoras da Diretiva 2008/52/CE ao respectivo ordenamento

ptrio.
Nesse vis, em julho de 2012 teve incio de vigncia a Lei da Mediao
(Mediationsgesetz), a qual versa acerca da promoo da mediao e outros procedimentos para
a resoluo de litgios por via extrajudicial.
O Diploma Legislativo em epgrafe afigura-se na primeira regulao formal do instituto
da mediao na Alemanha.
No obstante, a normatividade da lei alem extrapola os lindes da Diretiva Europeia,
abrangendo todas as modalidades de mediao praticadas na Alemanha, independente da
natureza do litgio ou do local de residncia das partes.
De outra feita, a lei alem no cria bices formais e apriorsticos realizao da
mediao, somente sendo vedada sua aplicao quando lei ou deciso judicial assim exigirem.
298
https://e-justice.europa.eu/content_mediation_in_member_states-64-de-pt.do?member=1. Acesso em 05 de
agosto de 2014.
Seus domnios mais comuns so o direito da famlia, o direito das sucesses e o direito
comercial.
Atenta voluntariedade e liberdade que permeiam e integram o instituto da mediao,
a Lei sob comento apenas estabelece regramentos gerais e no exaustivos, a fim de que as partes
interessadas e os mediadores possam ter um espao de dilogo significativo durante o processo
de mediao.
O Diploma Legal inaugura suas disposies com a definio de mediao e mediador,
com vistas a distinguir a mediao de outras formas de resoluo de litgios.
Assim, nos termos da lei, a mediao um processo estruturado em que as partes
intervenientes procuram voluntria e autonomamente uma forma de resoluo mtua de um
litgio com a ajuda de um ou mais mediadores.
Quanto aos mediadores, so pessoas independentes e imparciais que orientam as
partes do litgio durante o processo de mediao. H evitao expressa e deliberada no que
concerne criao de um cdigo de conduta especfico para o processo de mediao, a fim de
que, como dito, no se prevejam limites indevidos ao exerccio da autonomia da vontade das
partes durante o processo de mediao.
Contudo, previsto um rol de obrigaes em matria de divulgao e restries
atividade, a fim de proteger a independncia e a imparcialidade da profisso de mediador.
Ademais, a legislao alem obriga formalmente os mediadores a manterem o estrito
sigilo quanto s partes submetidas ao processo mediativo.
Seguindo a tendncia mundial da gesto processual adequada (case management),
inserida sob tal epgrafe a tomada de medidas de incentivo e fomento mediao sem a
panaceia do autoritarismo travestido a Lei alem da mediao exalta a resoluo consensual
dos litgios ao incluir um conjunto de vrios incentivos nos cdigos processuais oficiais (por
exemplo, no Cdigo de Processo Civil, Zivilprozessordnung).
Assim, por exemplo, quando as partes propem uma demanda perante um Tribunal
Cvel, tero elas que indicar se j tentaram resolver o litgio atravs de medidas extrajudiciais,
tais como a mediao, e se existem motivos especficos para no considerarem esta linha de
ao.
No mesmo diapaso, pode ainda o Tribunal convidar as partes a tentarem resolver a
contenda por meio da mediao ou outra forma de resoluo consensual extrajudicial. Caso se
recusem a faz-lo, o Tribunal poder, inclusive, decidir pela suspenso do processo.
Note-se que medida em tela no encerra qualquer resqucio autoritrio, vez que sua
aparente rigidez pautada no abuso de direito de partes que ignoram o escopo de pacificao
da jurisdio e pretendem a eternizao do conflito.
Assinale-se, ainda, que o governo federal legalmente obrigado a apresentar um
relatrio ao Bundestag (Cmara Baixa do Parlamento) acerca do impacto da Lei da Mediao
cinco anos aps a sua aplicao. Tem igualmente de decidir se necessria a introduo de
medidas adicionais no que respeita formao e ao desenvolvimento profissional dos
mediadores.
Em outro aspecto, curial aludir que inexiste previso quanto utilizao da estrutura
judiciria para fins de realizao da mediao. Nesse particular, seguindo a secular cultura
associativa tedesca, os servios de mediao so prestados por inmeras organizaes, o que
descortina a ntima vinculao entre desjudicializao de conflitos e alto desenvolvimento
social.
A legislao alem silente quanto ao perfil profissional do mediador, de modo que so
os prprios mediadores os responsveis por garantir que possuam os conhecimentos e
experincia necessrios (por meio de formao adequada e de cursos de aperfeioamento) para
orientar com segurana as partes durante o processo de mediao.
Contudo, a lei da mediao minudencia os conhecimentos gerais, as competncias e os
procedimentos que devero ser abrangidos para a indigitada formao prvia adequada, de
modo que quaisquer indivduos que preencham tais requisitos podero desempenhar a atividade
de mediador.
Quanto ao custeio, a mediao no gratuita, estando os respectivos pagamentos
sujeitos estipulao contratrual entre o mediador privado e as partes envolvidas. Por fim, no
que pertine fora executiva da mediao, um acordo obtido pode ser executado com o apoio
de apoio de um advogado ou de um notrio, na esteira do artigo 796., alneas a) a c), e artigo
794., n. 1, ponto 5, do Zivilprozessordnung.
c)
Frana299
Em Frana, CADIET 300 pontifica a regra geral de que a mediao se efetive
extrajudicialmente (sem prejuzo da mediao judicial incidental), noticiando a existncia de 3
299
https://e-justice.europa.eu/content_mediation_in_member_states-64-fr-pt.do?member=1. Acesso em 06 de
agosto de 2014.
300
CADIET, Loc. I modi alternativi di regolamento dei conflitti in Francia tra tradizione e modernit, in Rivista
Trimestrale do Diritto e Procedura Civile, v. 60, n.4, Giuffr: Milano, 2006, p. 1177.
(trs) modalidades distintas de mediao extrajudicial, quais sejam: (i) a mediao espontnea,
inteiramente formatada pela autonomia de vontade das partes; (ii) a mediao institucional,
organizada no quadro de um organismo criado com tal especfio escopo e (iii) a mediao
instituda, caracterizada pelo fomento ou incentivo s partes para se submeterem ao proceso
mediativo.
As partes podem utilizar a mediao em todos os ramos do direito, desde que esta no
atente contra normas de ordem pblica. A ttulo ilustrativo, no possvel realizar uma
mediao para contornar as regras obrigatrias do casamento ou do divrcio.
A mediao exerce-se, sobretudo no mbito dos processos de famlia (por intermdio
de um mediador familiar) e das aes de menor expresso econmica (por intermdio da figura
do conciliador).
O recurso mediao est sujeito ao prvio acordo entre as partes, donde se infere a
opo pelo legislador francs pela inconteste voluntariedade do instituto.
Aps ter sido ajuizada a demanda perante o Judicirio, o juiz incumbido do
processamento e julgamento da lide, tambm dentro da perspectiva do case managament, aps
aceitao das partes, pode designar uma terceira pessoa para que as oua e confronte os seus
pontos de vista, permitindo-lhes encontrarem uma soluo para o conflito que as ope (artigo
131., n. 1, do Cdigo de Processo Civil).
Nessa toada, o Ato Normativo Despacho n. 2011-1540 de 2011 efetuou a
transposio da Diretiva 2008/52/CE ao ordenamento francs.
O referido Ato alterou a Lei de 8 de fevereiro de 1995, passando a definir um enquadramento
geral para a mediao, bem como um conceito de mediao, alm de especificar as qualidades
que deve ter o mediador e rememorar o princpio da confidencialidade da mediao, essencial
para o xito do processo mediativo.
Tendo o Despacho 2011-1540 como parmetro normativo, editou-se o Decreto n.
2012-66, o qual criou no mbito do Cdigo de Processo Civil um novo Livro V, dedicado
resoluo consensual de conflitos, que especifica as regras aplicveis mediao e
conciliao convencionais, assim como as respeitantes ao processo participativo.
O referido Livro V constitui o contraponto dos ttulos VI e VI-b do Cdigo de Processo
Civil, respectivamente, consagrados conciliao e mediao judiciais. Ademais, o ento
paradigmtico Decreto n. 78-381 foi modificado e agora s contm as disposies estatutrias
relativas aos conciliadores de justia.
Assim como si ocorrer na Alemanha, no existe em Frana nenhum cdigo de conduta

aplicvel aos mediadores em nvel nacional, sendo, pois, tarefa consuetudinria, decorrente do
cotidiano dos prprios mediadores.
A exceo da mediao em matria de famlia, a lei francesa no prev formao
especfica para o exerccio da funo de mediador.
No que diz respeito ao custeio, tanto a mediao extrajudicial como a judicial so pagas.
Em matria de mediao judicial, a remunerao do mediador pode eventualmente ficar
a cargo da estrutura judiciria. De todo modo, em todas as hipteses de mediao judicial, o
magistrado que fixa as taxas, aps a sua execuo e mediante a apresentao de um memorando
ou nota de despesas (artigo 119. do Decreto n. 91-1266 de 19 de dezembro de 1991).
No mbito da mediao familiar, a CNAF (Caisse nationale des allocations familiales
Caixa Nacional das Prestaes Familiares) criou um procedimento de comparticipao que
permite s partes beneficiarem de uma prestao de mediao familiar, desde que respeitem
certas normas.
No que toca exequibilidade dos acordos celebrados, nos casos de mediao
extrajudicial, o artigo 1565. do Cdigo de Processo Civil prev que o acordo alcanado pelas
partes possa ser sujeito homologao judicial, com vistas a tal especfico desiderato.
Quando a mediao se processa judicialmente, o artigo 131.-12 do Cdigo de Processo
Civil dispe, de igual modo, que, a pedido das partes, o juiz da causa possa homologar o acordo
alcanado por estas.
Tais previses decorrem em ltima anlise da norma inserta no artigo L. 111-3, n. 1.
do Cdigo do Processo Civil de Execuo, a qual estabelece que constituem ttulos executivos
os acordos resultantes de mediao judicial ou extrajudicial a que os tribunais civis ou
administrativos tenham conferido fora executria.
d)
Itlia301
Falar de mediao na Itlia no tarefa das mais singelas, vez que sua amplitude e
especificidades podem per si constituir facilmente objetos de toda uma dissertao.

Nesse ritmo, face s balizas que delimitam este trabalho, o recorte ser breve e
especfico, remontando o cenrio atual da mediao na pensnsula itlica, mxime aps a
deciso da Corte Constitucional Italiana que reconheceu a inconstitucionalidade de se conferir
carter obrigatrio mediao.
301
https://e-justice.europa.eu/content_mediation_in_member_states-64-it-pt.do?member=1. Acesso em 06 de
agosto de 2014.
Antes, porm, mister grifar que o Decreto Legislativo 28/2010, que regulamentou a Lei
n 69/2009, transps os comandos da Diretiva 2008/52/CE ao ordenamento nacional italiano.
O Decreto Legislativo 28/10 se debrua basicamente acerca da disciplina da mediao
civil e comercial, dispondo, ainda, que a atividade de mediao seja gerida por organismos de
mediao, isto , entidades pblicas ou privadas inscritas num registo dos organismos de
mediao controlado pelo Ministrio da Justia.
Estabelece, ainda, o Decreto Legislativo uma classificao tripartite da mediao, a
saber: mediazione facoltativa, mediazione giudiziale e mediazone obbligatoria 302.
Ao tempo da edio do Decreto sob comento, por bvio, a configurao da modalidade
obrigatria da mediao causou furor no seio da comunidade jurdica italiana, vez que tal
hiptese encerrava verdadeira condio de admissibilidade de eventual processo judicial a ser
deflagrado.
A instituio da instncia obrigatria de mediao, vale dizer, no se deu por acaso, vez
que direcionada pelo Governo da Repblica Italiana a um nico objetivo, qual seja, a reduo
quantitativa de processos instaurados perante o Poder Judicirio.
A fugaz opo pela obrigatoriedade empreendida pelo legislador italiano foi detectada
com a habitual argcia por TARUFFO303, o qual pontifica que el problema, como ya se h
dicho, es outro y tiene que ver com la eficiencia de la jurisdiccin y su efectividad em la tutela
de los derechos. Sin embargo este problema no se resuelve, como algn legislador - por
ejemplo el italiano tiende a hacer, dejando que jurisdiccin siga siendo ineficiente y
alentando u obligando a los ciudadanos a la que puede definirse propriamente como uma fuga
de la jurisdiccin. El problema se resuelve por el contrario haciendo que la jurisdiccin
sea eficiente, y haciendo que el recurso a las alternativas no sea um camino obligado para las
partes.
302
DITTRICH, Lotario. Il procedimento di mediazione nel d. lgs. n. 28 del 4 marzo 2010. Disponvel em:
http://www.judicium.it. Acesso em 07 ago. 2014. Riprendendo una classificazione proposta in dottrina,
possiamo dire che ci troviamo qui di fronte: a) a un procedimento di mediazione su base volontaria stragiudiziale
ed extraprocessuale: le parti possono cio esperire um tentativo di mediazione prima ed indipendentemente dalla
proposizione di uma controversi avanti al giudice civile; b) a um procedimento stragiudiziale ma endoprocessuale,
co ci intendendo che lattivit di mediazone viene svolta da um organismo non giudiziale (appunto, lorganismo
di mediazione come definito dallart. 1), ma su sollecitazione (non vincolante) del giudice statale, gi attualmente
adto della controvrsia; il modello, bem noto Nei paesi anglosassoni, della court annexed mediation; c) a uma
mediazione straprocessuale ed extragiudiziale obbligatoria, prevista dallart. 5 per uma moltitudine di
controversia, e qualificata como condizione di proceddibilit della causa.
303
TARUFFO, Michele. op. cit., p. 120.
Nesse cenrio, PAUMGARTTEN304 noticia que a Associao dos Advogados Italianos

(OUA Organismo Unittario dellAvvocatura Italiana) ajuizou demanda em face do
Ministrio da Justia e do Desenvolvimento Econmico perante o TAR Lazio, o qual decidiu
em 2011 que alguns dos dispositivos constantes do Decreto Legislativo n 28/2010 despertavam
fundados questionamentos acerca da correlata constitucionalidade, mxime no que pertine
criao de impedimentos ao efetivo acesso justia.
Em tal poca, outros Tribunais Italianos j acenavam com a natureza inconstitucional
da indigitada restrio ao acesso justia305.
Instada, pois, ao enfrentamento do tema, a Corte Constitucional Italiana, aps audiencia
pblica306 realizada em outubro de 2012, assentou a inconstitucionalidade de alguns dispostivos
do Decreto Legislativo n 28/2010, o que conduziu (i) eliminao da implementao prvia
e obrigatria do processo de mediao como previsto no artigo 5, n. 1 do Decreto; (ii) o
afastamento da necessidade de o advogado informar ao seu cliente sobre os casos em que a
submisso ao processo de mediao era condio de admissibilidade da ao e (iii) a supresso
da obrigao do mediador de informar s partes sobre as consequncias previstas no artigo 13
do decreto no caso de correspondncia total ou parcial entre a proposta do mediador e a deciso
proferida no processo judicial307.
A deciso proferida pela Corte Constitucional Italiana encerra, portanto, induvidoso
norte, a fim de que as polticas de administrao judiciria empreendidas pelo Governo Italiano
no se restrinjam mope e artificial reduo quantitativa da elevada carga de processos que h
tempos assola os Tribunais Italianos.
E, de igual modo, aponta para um necessrio horizonte de paulatina difuso cultural da
mediao, nico meio para que a prtica mediativa possa atingir todas as suas potencialidades
e verdadeiramente se apresente como valoroso instrumental de resoluo de conflitos da
sociedade italiana.
Por fim, em relao fora executria dos acordos celebrados, nada restou alterado
pelos termos da deciso em comento proferida pela Corte Constitucional Italiana.
304
PAUMGARTTEN, Michele. O Futuro da Mediao na Itlia aps a Deciso da Corte Constitucional da

Repblica, in Revista Eletrnica de Direito Processual, vol. XI, disponvel em http://www.redp.com.br.
305
PAUMGARTTEN, Michele. Op. cit.p. 410. Alm do TAR Lazio, outros Tribunais como o Tribunal de
Gnova, a Justia de Paz de Parma e a de Cantazaro reforaram ainda mais em suas decises o perfil
inconstitucional da lei perante a Corte Constitucional Italiana.
306
HBERLE, Peter. A sociedade aberta dos intrpretes da Constituio: contribuio para a interpretao
pluralista e procedimental da Constituio. Trad. Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Srgio Antonio
Fabris, 1997.
307
PAUMGARTTEN, Michele. Op. cit.p. 414.
Em sendo assim, na esteira do artigo 12 do Decreto 28/10, o auto de acordo, cujo

contedo no seja contrrio ordem pblica nem s normas legais imperativas, deve ser
homologado, a pedido das partes, pelo Presidente do Tribunal em cuja jurisdio se encontra a
sede do organismo de mediao.
Nos litgios transnacionais, abrangidos pelo artigo 2. da Diretiva 2008/52/CE do
Parlamento Europeu e do Conselho, o auto homologado pelo presidente do Tribunal em cuja
jurisdio o acordo deve ser executado. O auto homologado constitui ttulo executivo para a
expropriao forada, para a execuo em espcie e, ainda, para fins de inscrio de hipoteca
judicial.
e)
Inglaterra308
A experincia britnica no que concerne mediao se encontra delineada pelas Civil
Procedure Rules, produto do paradigmtico Relatrio elaborado pelo Magistrado Lord

Woolf309.
Em um cenrio globalizado de interpenetrao entre os sistemas de civil law e common
law, o aludido Relatrio externa a preocupao do legislador britnico no que toca carncia
de efetividade do sistema processual colocado disposio dos cidados.
Nessa moldura, conferindo ao instituto do case management papel nuclear, o Cdigo de
Processo Civil Ingls, em sua Regra 1.4, estabelece medidas ativas afetas indigitada
interveno gerencial pelo Tribunal, destacando-se dentre elas o fomento utilizao dos
mtodos consensuais de resoluo de conflitos.
A palavra de ordem segundo a legislao britncia , portanto, encourajar as partes
utilizao da voluntria e facultativa prtica mediativa, sem qualquer resqucio de
compulsoriedade.
No se pode olvidar, contudo, na esteira do aduzido por ANDREWS310, que a par da
ausncia de um sistema de mediao obrigatria na Inglaterra, as respectivas Cortes podem se
utilizar de meios de induo para que a mediao seja ao menos oportunizada, dentre os quais
se sobressaem a suspenso processual com tal especfico desiderato e a imposio de multas a
partes que injustificadamente rejeitem a prtica mediativa (v.g. caso o autor ou o ru faa uma
308
https://e-justice.europa.eu/content_mediation_in_member_states-64-ew-pt.do?member=1. Acesso em 08 de
agosto de 2014.
309
WOOLF, Harry. Civil justice in the United Kingdom. The American Journal of Comparative Law, p. 709-736,
1997.
310
ANDREWS, Neil. O moderno Processo Civil: formas judiciais e alternativas de resoluo de conflitos na
Inglaterra. Traduo Tereza Alvim Arrura Wambier. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.
oferta razovel de mediao, recusada pela outra parte, esta punida com o incremento das
custas a serem pagas ao adversrio se o resultado do processo no iguala ou supera o que lhe
adviria da aceitao da proposta).
Dito isso, o aludido fomento s prticas alternativas perpassa por uma prvia e efetiva
anlise da causa pelo Tribunal (ainda que de forma preliminar), de modo que as partes somente
sero admoestadas a iniciarem tratativas tendentes ao estabelecimento de algum mtodo
alternativo de soluo de conflitos, caso este se revele apropriado e facilitador ao desmanche
da contenda.
Com efeito, o case management preordena sua normatividade verificao da
funcionalidade da utilizao das ADRs, encerrando salutar relao de adequao com o objeto
da causa.
Sob outra perspectiva, releva ainda registrar que no existe um cdigo especfico
nacional de conduta para os mediadores, sendo a profisso autorregulada. Em relao s custas
da mediao, observa-se, de igual modo, a correlata autorregulao dos servios de mediao,
com a variao do custeio de acordo com a oferta de cada instituio.
f)
Estados Unidos
Last but not least, chega-se experincia norte-americana, palco onde a mediao e as
outras modalidades de ADRs por questes culturais e polticas atingiram o mximo de sua
expresso e eficcia no mundo ocidental.
Com mais razo, o tratamento exaustivo do tema no se coaduna com o escopo do
presente trabalho, cabendo apenas pontuais e especficos comentrios acerca de temticas
atuais.
Nesse passo, o marco inicial temporal311 das ADRs nos Estados Unidos se confunde
com o discurso proferido por Frank Sander na Pound Conference (1976), oportunidade em que
foram cunhados os conceitos de court-connected programs e multi-door courthouse.
A partir do desenvolvimento de tais conceitos paradigmticos, os Tribunais passariam
a contar com Centros de Solues de Conflitos anexos, por meio dos quais os cidados
acessariam meios distintos de resoluo de conflitos (mediao, arbitragem, factfinding, dentre
outros312).
311
GABBAY, Daniela Monteiro. Mediao e judicirio: condies necessrias para a institucionalizao dos
meios autocompositivos de soluo de conflitos. 2011. Tese de Doutorado. Universidade de So Paulo.
312
GABBAY, Daniela Monteiro. op. cit. p.114.
Tal como ocorre no sistema ingls, o sistema multiportas norte-americano, desde a sua
gnese, j articulava a necessidade de adequao entre as variadas portas de soluo e cada
espcie distinta de conflito.
Crucial marco legislativo nesse complexo cenrio se deu com a edio do Alternative
Dispute Resolution Act (1998)313, o qual determinou que todas as Cortes Federais criassem seu
prprio programa de ADRs, por meio de regras locais, fomentando que as partes considerassem
a possibilidade de resoluo consensual e adequada de seus conflitos.
Essa experincia, conforme esclarece GABBAY314, fora replicada no mbito das Cortes
Estaduais, gerando um ambiente favorvel e propcio consolidao cultural das ADRs em
territrio norte-americano.
Isso porque medida que os Tribunais ampliavam a oferta de tais servios, mais as
partes os demandavam e mais os advogados se viam obrigados a aprender a utilizar o novel
instrumental.
Nesse mesmo quadro, se insere a edio do denominado Civil Justice Reform Act315
(1990), o qual sinalizava que todas as Cortes Federais observassem medidas de reduo de
custos e da morosidade judiciria, dentre as quais se destacavam os institutos reunidos sob a
epgrafe das ADRs.
Ainda sob a gide do tratamento legislativo do tema, importante aludir ao Uniform
Mediation Act316 (2001), vez que repousa sua normatividade especificamente no instituto da
mediao e cujo precpuo objetivo a uniformizao da regulao da mediao em todos os
Estados americanos.
A sinttica e possvel linha do tempo ora traada permite a concluso de que os meios
alternativos de solues de conflitos nos Estados Unidos foram, progressivamente, objeto de
exaustiva regulao estatal, bem como de incorporao ao espao dos Tribunais, tudo com
vistas busca de uniformizao e incentivo aos programas.
A questo cultural, nesse particular, adquire inequvoca relevncia, uma vez que, ao
contrrio do que ocorre no Brasil, a incorporao das ADRs ao mbito institucional do
Judicirio norte-americano se observa a partir de uma j capilarizada disseminao dos
respectivos institutos consensuais ao correlato tecido social.
313
http://www.epa.gov/adr/adra_1998.pdf. Acesso em 09 de agosto de 2014.

GABBAY, Daniela Monteiro. op. cit. pp.118/119.
315
http://www.uscourts.gov/Statistics/civilJusticeReformActReport.aspx. Acesso em 04 de agosto de 2014.
316
http://adrnc.net/wp-content/uploads/2011/12/Resource-Page-UMA-Full-Version-for-USA-withComments_0.pdf. Acesso em 09 de agosto de 2014.
314
De todo modo, no se pode olvidar que a crescente normatizao norte-americana sobre

o tema se inclina para uma indevida e excessiva submisso das partes a regras procedimentais
rgidas, as quais se levadas a ferro e fogo acabaro por desnaturar a prtica mediativa,
expungindo a liberdade criativa das partes na construo do consenso a desmanchar o conflito.
Em outra medida, ainda h que se aludir importncia da figura do case management e
seu papel de induo na utilizao das ADRs, valendo, nesse particular, citar o teor da Regra
68 das Federal Rules of Civil Procedure317, o qual impe que a parte que no aceitara o acordo
arque com as custas processuais caso o resultado do processo no iguale ou supere o que lhe
adviria da aceitao da proposta recusada.
2. Consideraes Finais
Anseia-se, pois, que a edio em lei do PL 7169/14 possa contribuir verdadeiramente
para a paulatina construo de uma cultura nacional menos demandista, menos adversarial e
menos dependente da interveno do Judicirio, o qual dever estar cnscio de que seu papel
na ordem constitucional no lhe impe a obrigatoriedade de interveno em toda e qualquer
sorte de conflito.
A cultura da desjudicializao ainda incipiente no Brasil, contudo, no traz a reboque
qualquer nota de novidade.
Isso porque a natureza cclica dos processos histricos d conta de que sociedades
avanadas, com intenso grau de comunicao interna, utilizavam-se frequentemente dos agora
tidos como alternativos mtodos para a resoluo de seus conflitos.
O timbre da alternatividade decorre da fossilizao de conceitos atrelados ao direito
positivado, imanentes ao sistema da civil law e, em maior espectro, prpria lgica
rousseauniana, dentre os quais se reala a jurisdio como exclusivo e nico meio de soluo
de conflitos.
No obstante o natural comodismo quanto aos cnones do tratamento da litigiosidade,
nos moldes em que conhecemos, a mediao (e os outros mtodos ditos alternativos) se
apresentam atualmente como propulsores e catalisadores de uma nova conformao histricojurdica.
Os referidos mtodos so vocacionados a restabelecer o canal perdido de comunicao
entre os membros do corpo social, no af do estabelecimento de solues pacficas para seus
conflitos.
317
http://www.uscourts.gov/uscourts/rulesandpolicies/rules/2010%20rules/civil%20procedure.pdf. Acesso em 09
de agosto de 2014.
Esse o mote para se adequar historicamente o princpio do acesso justia s premissas

cotidianamente construdas pelas sociedades ps-modernas, caracterizadas por conflitos
massificados, instantneos e, em sua maioria, perfeitamente contornveis, caso a litigiosidade
no fosse potencializada pelo vetusto e antidemocrtico (porm largamente observado em terras
tupiniquins) contraste linear vencedor x vencido318.
O pluralismo das sociedades ps-modernas e o consequente dissenso racional acerca
dos standards mnimos dos valores fundamentais319 no permite, pois, que os cidados sejam
obstados a resolverem de forma desjudicializada seus prprios conflitos.
Desconstruindo o princpio da supremacia do interesse pblico, conforme explica com
excelncia a vanguarda da doutrina administrativista320, nada seria mais democrtico do que
um tpico e autntico exerccio da autonomia da vontade, no momento em que as partes
envolvidas em um dado conflito recorrem conjuntamente a um terceiro imparcial e, com ele,
constroem dialeticamente o consenso.
Destarte, em linha de arremate, o PL 7169/14, acaso convertido em lei, deve mirar de
imediato a transposio, ainda que tardia, da cultura extremamente adversarial que qualifica a
sociedade brasileira, bem como no pode servir de amparo legal para a promoo de estatsticas
vazias, as quais, decididamente, zombam da normatividade do projeto constitucional, em
especial do vetor do acesso ordem jurdica justa.
318
Na mediao evita-se a polarizao entre o vitorioso e o derrotado da demanda (substituio do winnertakes-all pelo win-win), alm de garantir-se maior criatividade no processo decisrio, com a chance de pensar
outside the box e construir consensualmente a deciso (tailored decision). In PINHO, Humberto Dalla
Bernardina de; PAUMGARTTEN, Michele Pedrosa. Mediao Obrigatria: Um Oxmoro Jurdico e Mero
Placebo para a Crise do Acesso Justia. http://www.publicadireito.com.br/artigos/?cod=82b8a3434904411a.
Acesso em 11 de agosto de 2014.
319
HABERMAS, Jrgen. Verdad y justificacin. 2007. p. 290.
320
Por todos, VILA, Humberto Bergmann. Repensando o Princpio da supremacia do interesse pblico sobre
o particular. In O Direito Pblico em Tempos de Crise Estudos em Homenagem a Ruy Ruben Ruschel, 1999,
p. 99-127 e BINENBOJM, Gustavo. Da supremacia do interesse pblico ao dever de proporcionalidade: um novo
paradigma para o direito administrativo. In Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n. 239, p. 1-31,
2005.
PROCEDIMENTO: MEDIAO JUDICIAL

Subseo III Da Mediao Judicial

Art. 25. Os tribunais criaro centros judicirios de soluo consensual de conflitos,
responsveis pela realizao de sesses e audincias de conciliao e mediao, e pelo
desenvolvimento de programas destinados a auxiliar, orientar e estipular a autocomposio.
Pargrafo nico. A composio e a organizao do centro sero definidas pelo respectivo
tribunal, observadas as normas do Conselho Nacional de Justia.
Conforme j ressaltado nos comentrios ao art. 13 do substitutivo, o Poder Judicirio
responsvel no apenas por gerenciar os processos judiciais, mas tambm por desenvolver
outros meios de soluo de conflitos, tais como a mediao e a conciliao.
De fato, nos termos da Resoluo 125 do CNJ, a conciliao e a mediao so
instrumentos efetivos de pacificao social, soluo e preveno de litgios, sendo que a sua
apropriada disciplina em programas j implementados no pas tem reduzido a excessiva
judicializao dos conflitos de interesses, a quantidade de recursos e de execuo de sentenas.
Nesse contexto, o dispositivo acima, que repete, no que tange mediao, o disposto no
art. 166 do projeto de novo CPC demonstra a relevncia que o legislador confere estrutura
necessria para a implementao dos meios alternativos de soluo de conflito.
Em outras palavras, a conciliao e a mediao no devem mais ser vistas como uma
fase de menor importncia do processo. Ao revs, trata-se de mecanismos que consagram o
acesso justia321, de modo que sua realizao deve dispor de todos meios necessrios para
tanto, sejam fsicos, financeiros ou de pessoal.
Interessante notar do pargrafo nico que, embora tenha sido assegurada a autonomia
de cada tribunal para a organizao dos centros de soluo consensual de conflitos, devem ser
observadas as normas do CNJ quanto ao ponto, o que revela que estamos diante de uma poltica
de Estado, a ser aplicada de maneira uniforme em todo o territrio nacional.
Art. 26. Na mediao judicial, os mediadores sero submetidos aceitao das partes.
1 Tero prioridade na tramitao os processos judiciais que tiverem passado previamente
por tentativa de mediao extrajudicial.
2 A tentativa de mediao extrajudicial dever ser comprovada por meio de certido
lavrada pelo mediador que a realizar.
O substitutivo ao projeto de lei silencia sobre o processo de escolha dos mediadores.
Outro caminho seguiu o projeto de CPC, cujo art. 168, 2 estabelece que a distribuio darPINHO, Humberto Dalla Bernardina de; PAUMGARTTEN, Michele. Mediacin Obligatoria Una versin
moderna del autoritarismo procesal. In Tiempo de Mediacin Liderazgo y Accin para el Cambio, ano 2012, vol.
II.
Valencia:
Libro
Digital,
pp.
115-121,
disponvel
do
endereo:
<http://www.humbertodalla.pro.br/arquivos/volumenii_librodigitalfnmm2012.pdf> Acessado em 12 jul. 2014.
321
sede maneira alternada e aleatria, mecanismo que se assemelha ao processo de indicao

do juiz competente para o julgamento das aes judiciais e acaba por preservar a imparcialidade
do mediador princpio consagrado no art. 2, inciso I.
Registre-se que o projeto de Cdigo prev que as partes podem indicar em conjunto o
mediador, que sequer precisa estar cadastrado perante o tribunal. No havendo consenso,
aplica-se a regra da livre distribuio (art. 169)322.
Seja como for, certo que tais disposies no impedem o estabelecimento de grupos
de mediao especializados por reas de atuao (ver comentrios ao art. 11), devendo a
distribuio ocorrer dentro do grupo mais apto a resolver o conflito.
Passando-se anlise do art. 26, tem-se que o princpio da voluntariedade da mediao
tambm revela uma de suas facetas na hiptese, na medida em que as partes podem aceitar ou
rejeitar o mediador oriundo da distribuio. Vale dizer, a voluntariedade no se limita
submisso ao procedimento de mediao, mas alcana tambm a prpria figura do mediador.
E importante que assim o seja, pois as partes devem se sentir confortveis diante do
mediador, pois, caso tal no ocorra, dificilmente o mesmo ter xito em estimular o dilogo e
o acordo entre os envolvidos.
Dessa forma, se uma das partes no aceitar o mediador, outro dever ser escolhido at
que todos os autores e rus com ele concordem.
Com o ntido objetivo de estimular a mediao extrajudicial previamente ao ingresso
em juzo, o substitutivo estabelece que os conflitos que j tiverem sido submetidos quele
procedimento tero prioridade na tramitao ( 1).
A propsito, veja-se a justificativa do Deputado Sergio Zveiter, relator do substitutivo
do projeto de lei n 7.169/2004:
Quanto a incluso dos 1 e 2, o objetivo potencializar a utilizao de mediao
extrajudicial de conflitos como forma de colaborar com a diminuio do nmero de processos
judicias que tramitam anualmente no Brasil. Assim, aqueles que tentarem solucionar seus
conflitos por meio do consenso e fora do Poder Judicirio tero prioridade, caso sejam mal
sucedidos na composio, quando da apresentao da ao judicial.
Tal disposio torna claro que a realizao da mediao prvia extraprocessual tem
322
Art. 169. As partes podem escolher, de comum acordo, o conciliador, o mediador ou a cmara privada de
conciliao e de mediao.
1 O conciliador ou mediador escolhido pelas partes poder ou no estar cadastrado junto ao tribunal.
2 Inexistindo acordo na escolha do mediador ou conciliador, haver distribuio entre aqueles cadastrados no
registro do tribunal, observada a respectiva formao.
3 Sempre que recomendvel, haver a designao de mais de um mediador ou conciliador.
apenas o condo de conferir ao processo correspondente prioridade na tramitao, no podendo

ser encarada como uma condio ao ajuizamento da ao.
Ressalte-se que o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da liminar das ADINs
2.139 e 2.160, j considerou inconstitucional dispositivo que impunha a submisso
conciliao prvia como requisito propositura da ao judicial de natureza trabalhista, de
modo que o dispositivo em tela no destoa da orientao firmada pelo STF sobre o tema.
Art. 27 As partes devero ser assistidas por advogados ou defensores pblicos.
Pargrafo nico. Aos que comprovarem insuficincia de recursos ser assegurada
assistncia pela Defensoria Pblica, nos termos do artigo 4, II, da Lei complementar n 80,
de 1994.
A obrigatoriedade de presena de advogado ou defensor pblico na sesso de mediao
tambm est prevista no art. 335, 9, do projeto de CPC323 e tem como objetivo evitar que o
procedimento tenha lugar sem nenhum aconselhamento tcnico s partes.
Por um lado, no se pode negar a importncia dessa assessoria, at para que as partes se
sintam mais seguras na busca da soluo do conflito, principalmente quando h um disparate
grande econmico entre os envolvidos324. Por outro, importante que os advogados tenham
conscincia de que, por conta das caractersticas da mediao, sua atuao na hiptese deve se
dar de forma secundria.
Assim o porque o sucesso da mediao exige que as partes atuem de forma mais livre,
despindo-se da postura blica que costuma caracterizar o processo judicial. De conseguinte,
deve o patrono evitar atitudes de confronto, deixando para seu cliente o protagonismo na
mediao, a fim de que o mesmo fique vontade para encontrar, juntamente com a parte
contrria, a melhor soluo para o conflito325.
Art. 28. Se a petio inicial preencher os requisitos essenciais e no for o caso de
improcedncia liminar do pedido, o juiz designar audincia de mediao.
Observando a inicial os requisitos legais e no sendo caso de julgamento imediato de
323
9 As partes devem estar acompanhadas por seus advogados ou defensores pblicos.

CHASE, Oscar G. I metodi alternativi di soluzione dele controversie e la cultura del processo: il caso degli
Stati Uniti dAmerica. In Laltra giustizia: il metodi alternativi di soluzione dele controversie nel diritto
comparato. Milo: ed. Giuffr, 2007, p. 156.
325
Ainda que tratando da participao de prepostos e no especificamente de advogados, pertinente a observao
de Humberto Dalla Bernardina de Pinho sobre o risco que a participao de terceiros traz mediao:
Tambm temos como barreira obteno de um bom acordo o uso de um preposto (agente) para negociar em
nome do titular do direito, visto que muito difcil que esse terceiro conhea todos os interesses do seu
representado, bem como os limites aceitveis das propostas. Ademais, no raras vezes, estar tambm negociando
em benefcio prprio, pois seus ganhos pessoais dependem dos ganhos de seu cliente, o que tende a amesquinhar
a questo e, por isso, dificultar o acordo. (Mediao: a redescoberta de um velho aliado na soluo de conflitos, p.
11), disponvel no endereo
<http://www.humbertodalla.pro.br/arquivos/mediacao_161005.pdf> Acessado em 08 de jul. 2014.
324
improcedncia do pedido, deve o juiz designar audincia de mediao 326. Verifica-se, ento,
que a designao de audincia de mediao ocorre de forma automtica, procedimento que no
parece ser o mais correto.
Isto porque cabe ao juiz da causa, ao despachar a inicial, verificar se til ou no sua
adoo. De fato, a conduo do processo no pode se dar de maneira passiva, devendo o
magistrado a todo o momento identificar e aplicar as melhores prticas e solues, com o fim
de alcanar a pacificao do conflito327.
Tendo sempre como premissa que a mediao ainda no faz parte de nossa cultura
jurdica e que equvocos na sua conduo podem levar ao descrdito eterno do instituto, resta
evidente que o encaminhamento das partes mediao uma providncia a ser cercada de toda
a cautela pelo juiz.
Ora, o contnuo envio de causas que acarretem uma mediao frustrada acabar por
gerar uma m vontade das partes e dos advogados com a mediao, o que poder comprometer
futuras adeses.
Nessa linha, embora no se saiba de antemo qual ser o resultado da mediao, o
encaminhamento ao ncleo deve ser excepcional e se limitar s hipteses em que se percebam
fundados indcios de xito328329. imperioso que o magistrado resista ao mximo tentao de
fazer da mediao apenas uma maneira de no lidar com o processo naquele momento, devendo
evitar a adoo do procedimento de forma automtica ou irrefletida.
Assim, pode o juiz, na qualidade de condutor do processo, entender que tal
326
Trata-se de disposio semelhante quela prevista no art. 335 do projeto de CPC, sendo que neste aberta a
possibilidade de audincia de mediao ou de conciliao.
327
Sobre a importncia da atuao consciente do juiz nessa fase processual, veja-se PINHO, Humberto Dalla
Bernardina de. O instituto da mediao e a verso da Cmara dos Deputados para o projeto do novo Cdigo de
Processo Civil Brasileiro, p. 15, disponvel no endereo:
<https://www.academia.edu/5265460/O_INSTITUTO_DA_MEDIACAO_E_A_VERSAO_DA_CAMARA_DO
S_DEPUTADOS_PARA_O_PROJETO_DO_NOVO_CODIGO_DE_PROCESSO_CIVIL_BRASILEIRO>
Acessado em 30 de jun. de 2014.
328
Nesse sentido, leciona Teresa Arruda Alvim Wambier: Furthermore, one cannot forget that mediation is not
recommended for each and every kind of dispute. It is considered that mediation is the ideal way to solve
controversies arising from relationships which will continue after the settlement (Op. cit., p. 415).
Em traduo livre: alm disso, no podemos esquecer que a mediao no indicada para todo tipo de disputa. A
mediao a maneira ideal de resolver controvrsias decorrentes de relaes que perpetuaro aps o acordo.
329
Outros campos em que a justia conciliatria tem potencial para constituir uma escolha melhor abrangem:
conflitos de vizinhana, e mais genericamente conflitos entre pessoas que vivem naquilo a que os socilogos
chamam instituies totais, isto , em instituies como escolas, escritrios, hospitais, bairros urbanos, aldeais,
onde as pessoas so foradas a viver em contacto dirio com vizinhos, colegas, etc., entre os quais pode haver
queixas de muitas espcies. A, por demais difcil a avoidance, ou seja, a fuga da instituio, porque implicaria
mudana de trabalho, de escola, de residncia. Uma soluo contenciosa de conflitos dentro de tais instituies
poderia conduzir respectiva exacerbao, ao passo que uma soluo conciliatria ou coexistencial seria vantajosa
para todos (CAPPELLETTI, Mauro. Os mtodos alternativos de soluo de conflitos no quadro do movimento
universal de acesso justia. In Revista de Processo, RT-SP, n 74, ano 19, abril-junho/94, p. 91)
procedimento no seria aconselhvel e, em consequncia, suprimi-lo.

Nesse mesmo sentido leciona Humberto Dalla:
Em outras palavras, um erro pensar na mediao como a panacia para todos
os males, at porque, sua premissa bsica a voluntariedade e a boa f de seus
atores. (...); a mediao no deve ser utilizada indiscriminada e genericamente
em todos os procedimentos civis. Deve haver um mecanismo de filtragem, de
modo a que a mediao seja utilizada, apenas, nas hipteses nas quais possa
ser til330.
Outrossim, o envio de um processo pouco promissor atrasar a soluo de outro mais
indicado para tanto, o que justifica eventual indeferimento, na medida em que o juiz tem que
velar pela durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII, da CR/88)
331
, princpio
constitucional que deve ser entendido no apenas na perspectiva de um processo especfico,

mas tambm pela tica da administrao da Justia. Em consequncia, a remessa
indiscriminada de processos mostra-se equivocada.
Designada a sesso de mediao, deve o mediador fazer valer o princpio da
voluntariedade, questionando ambas as partes acerca de seu interesse em participar, at porque
ningum ser obrigado a submeter-se a procedimento de mediao (art. 2, 1).
interessante chamar a ateno para o procedimento adotado no mbito do Tribunal
de Justia do Rio de Janeiro. Veja-se, a propsito, seguinte trecho sobre a maneira com que se
contatam as pessoas para participarem do procedimento de mediao332:
Diferentemente de receber uma intimao, com o papel timbrado exibindo
o braso do tribunal, indicando que a pessoa deve comparecer, uma pessoa
recebe um telefonema de um algum que se identifica como sendo o tribunal,
dizendo que gostaria de marcar uma sesso se possvel. A ideia que o
contato telefnico uma maneira mais informal e prxima de contatar as
pessoas, e, principalmente, no agressivo nem intimidador, como a
intimao judicial. Como a mediao um procedimento que s pode
acontecer se as partes o quiserem, pois necessariamente voluntrio, no
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. A mediao e a soluo dos conflitos no estado democrtico de
direito: o juiz Hermes e a nova dimenso da funo jurisdicional, p. 25, disponvel no endereo
<https://direitouerj.academia.edu/HumbertoDallaBPinho> Acessado em 30 jul.2014.
331
Art. 5
LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios
que garantam a celeridade de sua tramitao.
332
DUARTE, Fernanda. ALMEIDA; Gabriel Guarino SantAnna Lima de. Sentimentos de justia e(m) conflito:
uma experincia de mediao judicial no Rio de Janeiro. In Revista da Seo Judiciria do Rio de Janeiro, vol.
20, n 38, 2013, p 157-166.
330
cabe obriga-las a comparecer, mas perguntar se gostariam de vir. Assim, no

discurso dos mediadores e da poltica do tribunal, o contato telefnico
permite que se garanta a voluntariedade do procedimento de mediao, pois
a ligao um convite e no uma intimao.
Verifica-se, portanto, que no mbito do TJ/RJ busca-se com afinco consagrar a
voluntariedade na participao na mediao. Contudo, o verdadeiro desconhecimento sobre
seus contornos acaba por tornar incuo o cuidado acima narrado.
De fato, uma vez ajuizada a ao perante o Poder Judicirio, inegvel que as partes
j ficam contaminadas pela dinmica processual, pelo que no conseguem mais dissociar de
maneira clara a mediao do processo judicial propriamente dito. Adentradas as portas do
frum, a figura do juiz j se mostra presente, ainda que no tenha participao alguma durante
o procedimento de mediao.
A propsito, veja-se o relato abaixo333:
Certo dia, um homem veio para a primeira sesso de mediao. Logo de
incio, disse que no queria fazer mediao nenhuma. Quando questionado
porque no disse isso ao telefone, o que economizaria muito tempo dele e dos
mediadores, respondeu que se te ligam do tribunal, dizendo que tem que
marcar algo de seu processo, no sou eu que direi que no vou. Ele, assim
como tantos outros atendidos, revela um grande temor de ser prejudicado no
processo judicial por no comparecer ou participar, de que, no julgamento
da causa, o juiz no vai gostar de quem no quer dialogar e vai conden-lo
ou indeferir o seu pedido. Ainda que essa expectativa seja tecnicamente falsa,
pois a confidencialidade do procedimento impede que seja relatada qualquer
coisa ao juiz, as partes no tm cincia desse sigilo. Tambm possvel
observar que, em alguns casos, o telefonema tem simbolicamente o mesmo
efeito de uma intimao, no sentido de que o mediando se sente, de fato,
obrigado a comparecer.
Dessa forma, resta indene de dvidas que os mediadores devem, desde o convite para
participar da mediao at o fim do procedimento, ter o mximo de cuidado para esclarecer as
partes sobre as caractersticas da mediao, conferindo se houve o efetivo entendimento sobre
o ponto. Com isso, evitam-se compreenses equivocadas, bem como a prtica de atos inteis.
Interessante lio de ordem prtica consta do Manual de Mediao do CNJ, fl. 173:
333
DUARTE, op. cit., p. 16.
Se as partes nunca tiveram contato com o processo de mediao, normal

que haja uma tendncia de confundir as regras deste com as do processo
judicial, ou que as partes fiquem receosas com relao funo do mediador
e forma como ele atua no processo. interessante que o mediador
desmistifique o processo por meio de algumas medidas simples. Uma delas
o uso de linguagem simples. Alm disso, importante que as partes sintamse donas e no peas do processo de mediao, ou seja, devem saber
que no esto sendo manipuladas, mas esto construindo elas mesmas a
resoluo da disputa.
Nesse contexto, mostra-se aconselhvel que a mediao se d em espao prprio e
preparado especialmente para a realizao dessa espcie de procedimento. Nos termos do 2
do art. 166 334 do projeto de Cdigo de Processo Civil, somente em casos excepcionais as
sesses de mediao podero realizar-se nos prprios juzos, mas, ainda assim, sempre
conduzida por um mediador e nunca pelo magistrado.
, pois, importante ressaltar a relevncia da estrutura fsica destinada mediao335, a
fim de que no restem dvidas de que no se trata de uma audincia de conciliao ou instruo,
mas sim de um procedimento dissociado do processo judicial.
Concordando-se com o mediador sorteado, a primeira sesso de mediao deve ser
marcada o quanto antes, visto que, acaso a instaurao da mediao comece a demorar
excessivamente, teremos mais um desestmulo participao.
Portanto, cabe administrao dos tribunais a constante viglia acerca do tempo de
espera para a sesso de mediao, a fim de se evitar o descrdito do procedimento, bem como
o indevido atraso do processo judicial.
Deve-se ressaltar ainda a grande importncia da sesso de abertura, pois nesse
334
Art. 166. Os tribunais criaro centros judicirios de soluo consensual de conflitos, responsveis pela
realizao de sesses e audincias de conciliao e mediao, e pelo desenvolvimento de programas destinados a
auxiliar, orientar e estimular a autocomposio.
1 A composio e a organizao do centro sero definidas pelo respectivo tribunal, observadas as normas do
2 Em casos excepcionais, as audincias ou sesses de conciliao e mediao podero realizar-se nos prprios
juzos, desde que conduzidas por conciliadores e mediadores.
3 O conciliador, que atuar preferencialmente nos casos em que no tiver havido vnculo anterior entre as partes,
poder sugerir solues para o litgio, sendo vedada a utilizao de qualquer tipo de constrangimento ou
intimidao para que as partes conciliem.
4 O mediador, que atuar preferencialmente nos casos em que tiver havido vnculo anterior entre as partes,
auxiliar aos interessados a compreender as questes e os interesses em conflito, de modo que eles possam, pelo
restabelecimento da comunicao, identificar, por si prprios, solues consensuais que gerem benefcios mtuos.
335
No Manual do CNJ verifica-se at mesmo a importncia da arrumao dos imveis que guarnecem o espao de
mediao (fls. 116 e 117).
encontro que as partes tm o primeiro contato com o procedimento, sendo a impresso causada
absolutamente determinante para o sucesso da mediao.
Sobre o tema, confira-se o ensinamento constante do Manual do CNJ, fls. 117/118:
A sesso de abertura (ou declarao de abertura) tem como propsito
apresentar s partes o processo de mediao, explicando-lhes como ele se
desenvolve, quais as regras que devero ser seguidas, sempre no intuito de
deix-las confortveis com o processo em si, como tambm de evitar futuros
questionamentos quanto a seu desenvolvimento.
A fase de abertura, ademais, tem um forte objetivo de fazer com que as partes
adversrias se habituem a sentar, uma ao lado da outra, em um mesmo
ambiente.
exatamente na fase de abertura que o mediador firma sua presena e a
figura de condutor do processo. Para tanto, deve ele se portar de forma a dar
s partes o sentimento de confiana em sua pessoa, como tambm de
imparcialidade, sendo til, desse modo, que, ao conversar, olhe para cada
uma das partes de modo equilibrado e calmo. O mediador, portanto, deve
agir como um educador do processo de mediao e como definidor do tom
que dever ser apresentado durante seu desenvolvimento.
H de se concluir que a fase de abertura etapa fundamental do processo de
mediao apresenta o propsito de deixar as partes a par do processo de
mediao, estabelece um tom ameno para o debate das questes por elas
suscitadas, faz com que o mediador ganhe a confiana das partes e, desde j,
explicite as expectativas quanto ao resultado do processo que se est a
iniciar.
Deve-se registrar que na declarao de abertura que as partes tero
conhecimento do processo e das regras que sero aplicadas, razo pela qual,
se qualquer infringncia s regras ocorrer ao longo da mediao, essa
explicao prvia poder sempre ser lembrada s partes para que voltem a
atuar em conformidade ao que foi anteriormente estipulado. Essa tcnica,
por exemplo, muito til quando se verifica que as partes esto se
interrompendo constantemente. Nesse caso, relembrar s partes que elas
concordaram, na fase de abertura, a no interromper a outra, mostra-se um
caminho eficiente e, ao mesmo tempo, no agressivo de se retomar a
normalidade.
De acordo com o estabelecido no projeto de Cdigo, h causas em que o juiz deve
obrigatoriamente remeter o processo mediao e no escolher entre mediao ou
conciliao. Assim o no litgio coletivo pela posse de imvel (art. 579) e nas aes de famlia
(art. 709)336.
336
Art. 579. No litgio coletivo pela posse de imvel, quando o esbulho ou a turbao afirmado na petio inicial
houver ocorrido h mais de ano e dia, o juiz, antes de apreciar o pedido de concesso da medida liminar, dever
designar audincia de mediao, a realizar-se em at trinta dias, que observar o disposto nos 2 e 4.
1 Depois de concedida a liminar, se esta no for executada no prazo de um ano, a contar da data de distribuio,
caber ao juiz designar audincia de mediao, nos termos dos 2 a 4 deste artigo.
2 O Ministrio Pblico ser intimado para comparecer audincia; a Defensoria Pblica ser intimada sempre
que houver parte beneficiria de gratuidade da justia.
3 O juiz poder comparecer rea objeto do litgio quando sua presena se fizer necessria efetivao da tutela
jurisdicional.
A despeito de, via de regra, ser necessria a acurada anlise do caso concreto antes de
sua remessa ao ncleo de soluo alternativa de conflitos, entendo pertinente a previso em
abstrato da obrigatoriedade de mediao nesses dois casos. Com efeito, nas hipteses previstas
no projeto de CPC estamos diante de uma situao bastante sensvel, que envolve direitos
fundamentais e inerentes dignidade da pessoa humana.
Alm disso, trata-se de casos em que a convivncia entre os envolvidos continuar
depois do processo, pelo que bastante aconselhvel que o conflito existente seja pacificado
mediante a real participao dos interessados, resolvendo de maneira ampla e mais estvel a
controvrsia337338.
Art. 29. O procedimento de mediao judicial dever ser concludo em at 60 (sessenta) dias,
contados da primeira sesso, salvo quando as partes, de comum acordo, requerem sua
prorrogao.
Pargrafo nico. Se houver acordo, os autos sero encaminhados ao juiz, que determinar
o arquivamento do processo e, desde que requerido pelas partes, homologar o acordo, por
4 Os rgos responsveis pela poltica agrria e pela poltica urbana da Unio, de Estado ou do Distrito Federal,
e de Municpio onde se situe a rea objeto do litgio podero ser intimados para a audincia, a fim de se
manifestarem sobre seu interesse na causa e a existncia de possibilidade de soluo para o conflito possessrio.
5 Aplica-se o disposto neste artigo ao litgio sobre propriedade de imvel.
Art. 709. Nas aes de famlia, todos os esforos sero empreendidos para a soluo consensual da controvrsia,
devendo o juiz dispor do auxlio de profissionais de outras reas de conhecimento para a mediao e conciliao.
Pargrafo nico. A requerimento das partes, o juiz pode determinar a suspenso do processo enquanto os litigantes
se submetem a mediao extrajudicial ou a atendimento multidisciplinar.
337
Temos insistido na tese de que a mediao deve ser utilizada prioritariamente para os relacionamentos
interpessoais continuados. Em outras palavras, havendo um conflito, este pode ocorrer entre duas empresas
(business to business B2B); entre uma pessoa fsica e uma pessoa jurdica (business to person B2P); ou ainda
entre duas pessoas fsicas (person to person P2P). Sendo um conflito entre duas pessoas fsicas, preciso
investigar a natureza do relacionamento entre elas. Pode ser uma relao descartvel (numa ao indenizatria
oriunda de ato ilcito qualquer, como num acidente de automvel) ou numa relao continuada (aquela que vais
subsistir, quer as partes queiram, quer no queiram, aps a soluo daquele conflito, como o caso da convivncia
entre cnjuges, familiares, afins, vizinhos e associados). exatamente aqui que, a nosso entender, reside a grande
contribuio da mediao. De nada adianta a sentena de um juiz ou a deciso de um rbitro numa relao
continuativa sem que o conflito tenha sido adequadamente trabalhado. Ele continuar a existir, independentemente
do teor da deciso e, normalmente, apenas uma questo de tempo para que volte a se manifestar concretamente
(...) Desejamos, contudo e desde logo, alertar para o fato de que a mediao no deve ser utilizada
indiscriminadamente, quer prvia, quer incidentalmente, em todos os processos. De nada adiantar ou contribuir
para o acesso Justia. imprescindvel que exista uma forma de triagem e filtragem no incio do processo
conflituoso. Essa triagem deve ser feita de forma conjunta por todos os operadores do direito, dos advogados aos
juzes. (PINHO, op. cit., 2013, p. 951)
338
Sobre o alcance da mediao, confira-se:
Mediao como conceo e modelo de interveno psicossocial e educativa, segundo a qual a Mediao contribui
para o reforo da coeso social, atravs do (re)estabelecimento dos laos sociais, assumindo-se a nvel individual,
inter-individual e grupal, como um processo de preveno de conflitos e promoo dos direitos e garantias dos
cidados, de defesa da justia social, uma vocao de empowerment e de mobilizao social. O seu carter
transformador defendido em quase todas as reas: familiar, social, penal, escolar, entre outros (ALMEIDA,
Helena Neves; ALBUQUERQUE, Cristina Pinto; SANTOS, Clara Cruz. Dinmicas processuais e estratgicas
da mediao em contexos de conflito e de mudana social. In Tiempo de Mediacin Liderazgo y Accin para el
Cambio, ano 2012, vol. II. Valencia: Libro Digital, p. 110, disponvel do endereo:
<http://www.humbertodalla.pro.br/arquivos/volumenii_librodigitalfnmm2012.pdf> Acessado em 10 jul. 2014).
sentena, o termo final da mediao.

O dispositivo acima revela uma preocupao clara do legislador: a mediao no deve
comprometer a celeridade e a durao razovel do processo. Assim, salvo se as partes
requererem sua prorrogao o que um forte indicativo de que o procedimento est
caminhando na direo certa e justifica um maior dispndio de tempo na sua promoo , a
mediao dever terminar em sessenta dias.
Ora, diante das vantagens oferecidas pela mediao, mostra-se razovel o interregno
mximo previsto para sua concluso, na medida em que o impacto temporal na durao final
do processo no relevante.
Poder-se-ia cogitar de trmite do processo judicial em paralelo mediao. No
entanto, parece-me que a citao e a consequente oferta da contestao solidificariam de
maneira mais concreta o conflito existente, o que poderia comprometer o bom andamento da
mediao.
Nesse contexto, deve ocorrer a suspenso do processo judicial durante as sesses de
mediao. Concluindo o mediador que inexiste utilidade na continuidade do procedimento, o
processo retoma seu curso normal.
evidente que nem sempre a mediao ensejar o acordo entre as partes. De fato:
Percorrido o caminho at aqui e depois de o mediador se valer de muitos
instrumentos, h casos em que as partes permanecem inconciliveis. Se elas
simplesmente no conseguem mudar o foco direcionando-o para o futuro,
cabe ao mediador explicar claramente o que a mediao pode e o que ela
no pode fazer por elas, demonstrando sempre as experincias positivas que
foram tiradas do processo, ainda que no tenha sado um acordo. Ademais,
o mediador deve agradecer s partes pelo esforo em obter um acordo,
deixando claro que o acordo no o nico resultado possvel e satisfatrio
dentro da mediao.339 340
Apesar disso:
Vale recordar que a mediao, ademais, consegue atingir benefcios outros
alm de um acordo final, em que se tem a composio da lide. Por ser um
339
Manual do CNJ, fl. 208.

Esse terceiro, como visto, no tem a misso de decidir (e nem a ele foi dada autorizao para tanto); e
justamente isso que faz com que as partes procurem o mediador e exponham de forma mais sincera os seus
problemas. Cabe ao mediador auxili-las na obteno da soluo consensual, fazendo com que elas enxerguem os
obstculos ao acordo e possam remov-los de forma consciente, como verdadeira manifestao de sua vontade e
de sua inteno de compor o litgio como alternativa ao embate. PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. A
mediao e a soluo dos conflitos no estado democrtico de direito: o juiz Hermes e a nova dimenso da funo
jurisdicional, p. 14, disponvel no endereo <https://direitouerj.academia.edu/HumbertoDallaBPinho> Acessado
em 30 jul.2014.
Assim, como o mediador no se substitui s partes, tem-se que a obteno do acordo na mediao vai sempre
depender da manifestao de vontade das partes nesse sentido, de modo que, em ltima instncia, tal resultado
foge da esfera de influncia do mediador.
340
processo que trabalha diretamente com a prpria comunicao e

entendimento das partes, h outras finalidades tambm relevantes, tais como
a melhoria do relacionamento das partes e o crescimento pessoal, mesmo
que, ao final do processo, as partes no tenham logrado xito em todos os
aspectos do conflito.341
No caso de acordo, a petio inicial ser arquivada, salvo se requerida a homologao
correspondente, o que ser feito por sentena. Esta ltima opo, embora exija a prtica de um
ato judicial, acaba por ser mais vantajosa, uma vez que imprime uma maior autoridade e
consequente segurana jurdica ao acordo alcanado, formando-se ttulo executivo judicial.
Deve, ento, o mediador atentar para uma redao clara, objetiva e simples da
transao celebrada, a fim de que o mesmo seja exequvel sem que surjam dvidas sobre seu
alcance e interpretao. O acordo deve ser redigido de uma forma tal que compreendido pelas
partes sem maiores dificuldades, devendo ser evitadas expresses rebuscadas ou
excessivamente tcnicas.
No h no substitutivo especificaes sobre o procedimento da mediao, o que
permite concluir que foi conferida s partes uma certa liberdade a respeito. No foi outra a
soluo dada pelo projeto de Cdigo, cujo 4 do art. 167 previu que a mediao e a
conciliao sero regidas conforme a livre autonomia dos interessados, inclusive no que diz
respeito definio das regras procedimentais.
Art. 30. Solucionado o conflito pela mediao antes da citao do ru, no sero devidas
custas judiciais finais.
Como se verifica do art. 28, o momento ideal para a instaurao da mediao logo
aps o ajuizamento da ao, antes da citao do ru. Prev, ento, o art. 30 que, se a mediao
solucionar o conflito antes da citao, no sero devidas custas judiciais finais.
ntido que o objetivo deste artigo o estmulo ao acordo na fase inicial do processo,
o que no significa que a mediao no pode ser tentada ao longo do feito. Pelo contrrio, a
mediao deve ser tentada a qualquer tempo (arts. 139, V e 366 do Projeto de Cdigo)342, pois,
ainda que no enseje a iseno de custas judiciais finais, sempre a soluo que mais pacifica
o conflito de interesses posto em juzo, de modo que se mostra mais vantajosa do que a
imposio de uma soluo pelo magistrado.
341
Manual do CNJ, fl. 154.

Art. 139. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, incumbindo-lhe:
V promover, a qualquer tempo, a autocomposio, preferencialmente com auxlio de conciliadores e mediadores
judiciais;
Art. 366. Instalada a audincia, o juiz tentar conciliar as partes, sem prejuzo do emprego de outros mtodos de
soluo consensual de conflitos, como a mediao e a arbitragem.
342
Por custas judiciais finais no se deve entender abrangidas as custas de mediao.

Estas, se no excludas pelo deferimento da gratuidade, sero recolhidas independentemente da
obteno ou no do acordo. O que a lei isenta o recolhimento da segunda metade das custas,
acaso tenha sido recolhido apenas 50% do valor devido quando do ajuizamento.
QUADRO COMPARATIVO ENTRE O SUBSTITUTIVO AO PROJETO DE LEI No

7.169/2014 DA CMARA DOS DEPUTADOS E O PROJETO DE NOVO CDIGO DE
PROCESSO CIVIL APROVADO NA CMARA DOS DEPUTADOS EM 26.03.2014:
PROJETO DE LEI
Art. 11. Poder atuar como mediador
judicial a pessoa capaz, graduada h pelo
menos 2 (dois) anos em curso de ensino
superior de instituio reconhecida pelo
Ministrio da Educao e que tenha obtido
capacitao em escola ou instituio de
formao de mediadores, reconhecida
pela Escola Nacional de Formao de
Magistrados - ENFAM ou pelos tribunais.
Art. 12. Os tribunais criaro e mantero
cadastrados atualizados dos mediadores
habilitados e autorizados a atuar em
mediao judicial.
1 A inscrio no cadastro de
mediadores judiciais ser requerida pelo
interessado ao tribunal com jurisdio na
rea em que pretenda exercer a mediao.
2 Os tribunais regulamentaro o
processo de inscrio e desligamento de
seus mediadores.
3 O tribunal dever informar o nome
dos mediadores que forem excludos de
seu cadastro ao Conselho Nacional de
Justia.
PROJETO DE NOVO CPC

Art. 168. Os conciliadores, os mediadores
e as cmaras privadas de conciliao e
mediao sero inscritos em cadastro
nacional e em cadastro de tribunal de
justia ou de tribunal regional federal, que
manter registro de
profissionais
habilitados, com indicao de sua rea
profissional.
1 Preenchendo o requisito da
capacitao mnima, por meio de curso
realizado por entidade credenciada,
conforme parmetro curricular definido
pelo Conselho Nacional de Justia em
conjunto com o Ministrio da Justia, o
conciliador ou o mediador, com o
respectivo certificado, poder requerer sua
inscrio no cadastro nacional e no
cadastro de tribunal de justia ou de
tribunal regional federal.
2 Efetivado o registro, que poder ser
precedido de concurso pblico, o tribunal
remeter ao diretor do foro da comarca,
seo ou subseo judiciria onde atuar o
conciliador ou o mediador os dados
necessrios para que seu nome passe a
constar da respectiva lista, para efeito de
distribuio alternada e aleatria,
observado o princpio da igualdade dentro
da mesma rea de atuao profissional.
3 Do credenciamento das cmaras e do
cadastro de conciliadores e mediadores
constaro todos os dados relevantes para a
sua atuao, tais como o nmero de causas
de que participou, o sucesso ou insucesso
da atividade, a matria sobre a qual versou
a controvrsia, bem como outros dados
que o tribunal julgar relevantes.
4 Os dados colhidos na forma do 3
sero classificados sistematicamente pelo
tribunal, que os publicar, ao menos
anualmente, para conhecimento da
populao e fins estatsticos, e para o fim
de avaliao da conciliao, da mediao,
das cmaras privadas de conciliao e de
mediao, dos conciliadores e dos

mediadores.
5 Os conciliadores e mediadores
judiciais cadastrados na forma do caput, se
advogados, estaro impedidos de exercer
a advocacia nos juzos em que exeram
suas funes.
6 O tribunal poder optar pela criao
de quadro prprio de conciliadores e
mediadores, a ser preenchido por concurso
pblico de provas e ttulos, observadas as
disposies deste Captulo.
Art. 174. Ser excludo do cadastro de
conciliadores e mediadores aquele que:
I - agir com dolo ou culpa na conduo da
conciliao ou da mediao sob sua
responsabilidade, ou violar qualquer dos
deveres decorrentes do art. 167, 1 e 2;
II - atuar em procedimento de mediao ou
conciliao, apesar de impedido ou
suspeito.
1 Os casos previstos neste artigo sero
apurados em processo administrativo.
2 O juiz da causa ou o juiz coordenador
do centro de conciliao e mediao, se
houver, verificando atuao inadequada
do mediador ou conciliador, poder
afast-lo de suas atividades por at cento e
oitenta dias, por deciso fundamentada,
informando o fato imediatamente ao
tribunal para instaurao do respectivo
processo administrativo.
Art. 13. A remunerao devida aos
mediadores judiciais ser fixada pelos
tribunais e ser custeada pelas partes.
Pargrafo nico: A gratuidade dos
servios do mediador em relao parte
que alega ser juridicamente pobre,
depender da sua aceitao. Havendo
negativa, observar-se- o disposto no
artigo 4 desta Lei.
Art. 170. Ressalvada a hiptese do art.

168, 6, o conciliador e o mediador
recebero pelo seu trabalho remunerao
prevista em tabela fixada pelo tribunal,
conforme parmetros estabelecidos pelo
1 A mediao e a conciliao podem ser
realizadas como trabalho voluntrio,
observada a legislao pertinente e a
regulamentao do tribunal.
2 Os tribunais determinaro o
percentual de audincias no remuneradas
que devero ser suportadas pelas cmaras
privadas de conciliao e mediao, com
o fim de atender aos processos em que
haja sido deferida gratuidade da justia,
como
contrapartida
credenciamento.
de
seu
Art. 25. Os tribunais criaro centros

judicirios de soluo consensual de
conflitos, responsveis pela realizao de
sesses e audincias de conciliao e
mediao, e pelo desenvolvimento de
programas destinados a auxiliar, orientar e
estipular a autocomposio.
Pargrafo nico. A composio e a
organizao do centro sero definidas pelo
respectivo tribunal, observadas as normas
do Conselho Nacional de Justia.
Art. 166. Os tribunais criaro centros

judicirios de soluo consensual de
conflitos, responsveis pela realizao de
sesses e audincias de conciliao e
mediao, e pelo desenvolvimento de
programas destinados a auxiliar, orientar e
estimular a autocomposio.
1 A composio e a organizao do
centro sero definidas pelo respectivo
tribunal, observadas as normas do
2 Em casos excepcionais, as audincias
ou sesses de conciliao e mediao
podero realizar-se nos prprios juzos,
desde que conduzidas por conciliadores e
mediadores.
3 O conciliador, que atuar
preferencialmente nos casos em que no
tiver havido vnculo anterior entre as
partes, poder sugerir solues para o
litgio, sendo vedada a utilizao de
qualquer tipo de constrangimento ou
intimidao para que as partes conciliem.
4 O mediador, que atuar
preferencialmente nos casos em que tiver
havido vnculo anterior entre as partes,
auxiliar aos interessados a compreender
as questes e os interesses em conflito, de
modo
que
eles
possam,
pelo
restabelecimento
da
comunicao,
identificar, por si prprios, solues
consensuais que gerem benefcios mtuos.
Art. 26. Na mediao judicial, os

mediadores sero submetidos aceitao
das partes.
1 Tero prioridade na tramitao os
processos judiciais que tiverem passado
previamente por tentativa de mediao
extrajudicial.
2 A tentativa de mediao extrajudicial
dever ser comprovada por meio de
certido lavrada pelo mediador que a
realizar.
Art. 169. As partes podem escolher, de

comum acordo, o conciliador, o mediador
ou a cmara privada de conciliao e de
mediao.
1 O conciliador ou mediador escohido
pelas partes poder ou no estar
cadastrado junto ao tribunal.
2 Inexistindo acordo na escolha do
mediador
ou
conciliador,
haver
distribuio entre aqueles cadastrados no
registro do tribunal, observada a
respectiva formao.
3 Sempre que recomendvel, haver a

designao de mais de um mediador ou
conciliador.
Art. 27 As partes devero ser assistidas
por advogados ou defensores pblicos.
Pargrafo nico. Aos que comprovarem
insuficincia de recursos ser assegurada
assistncia pela Defensoria Pblica, nos
termos do artigo 4, II, da Lei
complementar n 80, de 1994.
Art. 28. Se a petio inicial preencher os
requisitos essenciais e no for o caso de
improcedncia liminar do pedido, o juiz
designar audincia de mediao.
Art. 29. O procedimento de mediao
judicial dever ser concludo em at 60
(sessenta) dias, contados da primeira
sesso, salvo quando as partes, de comum
acordo, requerem sua prorrogao.
Pargrafo nico. Se houver acordo, os
autos sero encaminhados ao juiz, que
determinar o arquivamento do processo
e, desde que requerido pelas partes,
homologar o acordo, por sentena, o
termo final da mediao.
Art. 335. Se a petio inicial preencher os

requisitos essenciais e no for o caso de
improcedncia liminar do pedido, o juiz
designar audincia de conciliao ou de
mediao com antecedncia mnima de
trinta dias, devendo ser citado o ru com
pelo menos vinte dias de antecedncia.
1 O conciliador ou mediador, onde
houver, atuar necessariamente na
audincia de conciliao ou de mediao,
observando o disposto neste Cdigo, bem
como as disposies da lei de organizao
judiciria.
2 Poder haver mais de uma sesso
destinada conciliao e mediao, no
excedentes a dois meses da primeira,
desde que necessrias composio das
partes.
3 A intimao do autor para a audincia
ser feita na pessoa de seu advogado.
4 A audincia no ser realizada:
I se ambas as partes manifestarem,
expressamente,
desinteresse
na
composio consensual;
II no processo em que no se admita a
autocomposio.
5 O autor dever indicar, na petio
inicial,
seu
desinteresse
na
autocomposio, e o ru, por petio,
apresentada com dez dias de antecedncia,
contados da data da audincia.
6 Havendo litisconsrcio, o
desinteresse na realizao da audincia
deve ser manifestado por todos os
litisconsortes.
7 A audincia de conciliao ou de
mediao pode realizar-se por meios
eletrnicos, nos termos da lei.
8 O no comparecimento injustificado
do autor ou do ru audincia de
conciliao considerado ato atentatrio
dignidade da justia e ser sancionado
com multa de at dois por cento da
vantagem econmica pretendida ou do
valor da causa, revertida em favor da
Unio ou do Estado.
9 As partes devem estar acompanhadas

por seus advogados ou defensores
pblicos.
10. A parte poder constituir
representante, por meio de procurao
especfica, com poderes para negociar e
transigir.
11. A autocomposio obtida ser
reduzida a termo e homologada por
sentena.
12. A pauta das audincias de
conciliao ou de mediao ser
organizada de modo a respeitar o intervalo
mnimo de vinte minutos entre o incio de
uma e o incio da seguinte.
Art. 30. Solucionado o conflito pela
mediao antes da citao do ru, no
sero devidas custas judiciais finais.
CONFIDENCIALIDADE
Seo IV Da Confidencialidade e suas Excees
Art. 31. Toda e qualquer informao relativa ao procedimento de mediao ser
confidencial em relao a terceiros, no podendo ser revelada sequer em processo
arbitral ou judicial salvo se as partes expressamente decidirem de forma diversa ou
quando sua divulgao for exigida por lei ou necessria para cumprimento de acordo
obtido pela mediao.
1o O dever de confidencialidade aplica-se ao mediador, s partes, a seus prepostos,
advogados, assessores tcnicos e a outras pessoas de sua confiana que tenham,
direta ou indiretamente, participado do procedimento de mediao, alcanando:
I declarao, opinio, sugesto, promessa ou proposta formulada por uma parte
outra na busca de entendimento para o conflito;
II reconhecimento de fato por qualquer das partes no curso do procedimento de
mediao;
III manifestao de aceitao de proposta de acordo apresentada pelo mediador;
IV documento preparado unicamente para os fins do procedimento de mediao.
2o A prova apresentada em desacordo cm o disposto neste artigo no ser admitida
em processo arbitral ou judicial.
3o No est abrigada pela regra de confidencialidade a informao relativa
ocorrncia de crime de ao pblica.
4o A regra da confidencialidade no afasta o dever das pessoas discriminadas no
1o prestarem informaes Administrao Tributria aps o termo final da
mediao, aplicando-se aos seus servidores a obrigao de manter sigilo das
informaes compartilhadas nos termos do art. 198 da Lei n 5.172, de 25 de outubro
de 1966.
Art. 32. Ser confidencial a informao prestada por uma parte em sesso privada,
no podendo o mediador revel-la s demais, exceto se expressamente autorizado.
No texto do Novo CPC, a confidencialidade nos procedimentos de mediao e
conciliao vem previsa nos 1 e 2 do art. 167, que trazem a seguinte redao:
"Art. 167. A conciliao e a mediao so informadas pelos princpios da
independncia, da imparcialidade, da normalizao do conflito, da autonomia
da vontade, da confidencialidade, da oralidade, da informalidade e da deciso
informada. 1 A confidencialidade estende-se a todas as informaes
produzidas no curso do procedimento, cujo teor no poder ser utilizado para
fim diverso daquele previsto por expressa deliberao das partes. 2 Em razo
do dever de sigilo, inerente s suas funes, o conciliador e o mediador, assim
como os membros de suas equipes, no podero divulgar ou depor acerca de
fatos ou elementos oriundos da conciliao ou da mediao".
Por sua vez, o art. 174 determina que a violao, por parte do conciliador ou
mediador de qualquer dos deveres previstos nos dispositivos supra referidos ter como
consequncia a sua excluso do cadastro.
Durante o processo legislativo foi possvel observar que cada um dos Projetos
deu um tratamento diferenciado questo.

Ferrao
(mediao Justia
(mediao
extrajudicial,
judicial,
pblica e on line)

Luis
Felipe
Salomo
line)
Art. 18. Na mediao, a

comunicao direcionada ao
mediador e aos demais
interessados confidencial,
exceto:
I - por dispensa expressa de
todas as partes;
II - quando a mediao
envolver o Poder Pblico na
qualidade de parte ou de
terceiro
interveniente,
ressalvadas as hipteses de
segredo de justia;
III - na hiptese de o mediador
receber informaes acerca de
um crime ou da iminncia de
um crime e nos atos de
improbidade e de infrao
administrativa.
1o O mediador deve
partes
as
excees
confidencialidade, no incio
da primeira sesso de
mediao.
2o Salvo acordo por escrito
das partes em sentido
contrrio, o mediador no
poder ser obrigado a depor
como
testemunha
em
procedimentos judiciais sobre
fatos
conhecidos
em
decorrncia de sua atuao
como mediador.
3o
O
dever
de
partes, seus advogados ou
defensores
pblicos,
pessoas de confiana das
partes que tenham, direta ou
exceto
por
expressa
Art. 16. 2 Salvo disposio

em contrrio, o dever de
partes,
seus
advogados,
pessoas de sua confiana que
tenham,
direta
ou
procedimento de mediao.
Art. 9o O procedimento da
mediao , em regra,
confidencial e sigiloso.
Neste caso, o mediador
poder conduzir reunies
privadas com cada uma das
partes e seus advogados.
Sobre tudo o que for dito
pela parte e seus advogados
ao mediador em reunies
privadas,
poder
ser
solicitada
a
confidencialidade
em
relao s outras partes e
seus advogados.
1o
Cessa
a
confidencialidade:
I. por dispensa expressa de
todas as partes;
II. quando a mediao
envolva o Poder Pblico na
qualidade de parte ou
terceiro interveniente;
III. quando o mediador tiver
informaes acerca de um
crime ou da iminncia de um
crime.
2o As excees
confidencialidade devem ser
interpretadas em carter
restritivo e apenas aplicadas
mediante
situaes
inequvocas.
3o O mediador deve
partes das excees
confidencialidade,
necessariamente no incio da
primeira
reunio
de
mediao e sempre que
julgar necessrio.
Art. 17. Poder o mediador se

reunir com as partes, em
conjunto ou separadamente,
ouvir terceiros e solicitar das
partes
informaes
que
entender necessrias para o
esclarecimento dos fatos e
para facilitar o entendimento
entre as partes.
1 O mediador apenas poder
revelar s demais partes
informao obtida em sesso
privada se a parte prestadora
dessa informao autorizar
expressamente sua revelao.
2 Toda informao relativa
ao procedimento de mediao
dever
ser
tida
como
confidencial em relao a
terceiros, salvo se as partes
decidirem de forma diversa ou
quando sua divulgao for
exigida por lei ou
for
necessria
para
o
cumprimento do acordo de
mediao.
3 Salvo acordo das partes
em sentido contrrio, o
mediador no poder figurar
como
testemunha
em
processos
judiciais
ou
arbitrais para depor sobre
fatos por ele conhecidos em
disposio
daquelas.
em
contrrio decorrncia da sua atuao

como mediador.
Art. 18. As partes no
procedimento de mediao, o
mediador e outras pessoas
relacionados administrao
do procedimento de mediao
no podero, no mbito de
processos
arbitrais
ou
judiciais,
invocar
ou
apresentar
prova
ou
testemunhar
acerca
do
seguinte:
I - o convite de uma das partes
para iniciar um procedimento
de mediao ou sua disposio
para
participar
desse
procedimento;
II - opinies emitidas ou
sugestes formuladas por uma
das partes na mediao a
respeito de um possvel
entendimento para o conflito;
III - declaraes formuladas
ou fatos reconhecidos por
alguma das partes no curso do
procedimento de mediao;
IV - propostas apresentadas na
mediao;
V - declarao de uma das
partes sobre sua aceitao a
uma proposta de acordo
apresentada ao mediador;
VI - qualquer documento
preparado unicamente para os
fins do procedimento de
mediao.
1 O disposto no caput se
aplica inclusive a processos
arbitrais ou judiciais relativos
ao conflito que seja ou tenha
sido objeto do procedimento
de mediao.
2 As provas apresentadas
em desacordo com o disposto
no
caput
no
sero
admissveis em processos
arbitrais ou judiciais.
3 O disposto no caput no
se aplica nas hipteses de a
apresentao da prova ou de
informao documental sobre
ela ser exigida por lei ou ser
necessria para fins de
cumprimento ou execuo do
termo final de mediao.
O art. 14 do PL 4827/98 trazia a seguinte redao:
"Art. 14. No desempenho de suas funes, o mediador dever proceder com
imparcialidade, independncia, aptido, diligncia e confidencialidade, salvo, no
ltimo caso, por expressa conveno das partes".
Por ocasio dos comentrios que apresentamos a este PL343, observamos que durante
sua tramitao na Cmara, foi substitudo o termo "sigilo" por "confidencialidade", bem como
foi admitida a possibilidade de seu afastamento por expressa conveno das partes
A confidencialidade se insere no rol das obrigaes de no fazer. Trata-se da proibio
imposta ao mediador de no expor a terceiros ao processo de mediao, as informaes obtidas
durante o seu desenrolar.
A confidencialidade regra universal em termos de mediao, at porque uma das
propaladas vantagens desse procedimento e que atrai muitos interessados. observada na maior
parte das mediaes344.
Ademais, a confiana o ponto central da mediao. Nesse passo, a confidencialidade
o instrumento que confere este elevado grau de compartilhamento para que as partes se sintam
a vontade para revelar informaes ntimas, sensveis e muitas vezes estratgicas, que
certamente no exteriorizariam num procedimento orientado pela publicidade.
Importante assentar, ainda, que a confidencialidade resguarda a proteo do processo
em si e de sua real finalidade, permitindo, com isso que, no se chegue a resultados distorcidos
em favor daquele que se utilizou de comportamentos no condizentes com a boa f345.
343
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de [organizador]. Teoria Geral da Mediao luz do Projeto de Lei e do
Direito Comparado, Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 47.
344
(...) Nos Estados Unidos, talvez seja o aspecto da mediao que mais valorizado. Os processos judiciais, de
um modo geral, so apresentados publicamente. Somente so resguardados, por segredo de justia em funo de
lei ou deciso da Suprema Corte. Os mediadores esto, por dever tico, impedidos de discutir com pessoas alheias
ao processo o que revelado nas sesses de mediao, a no ser que essas revelaes sejam autor izadas pelos
participantes ou por ordem judicial (...). SERPA, Maria de Nazareth. Teoria e Prtica da Mediao de Conflitos.
Rio de Janeiro: Lumens Iuris, p. 243-244.
345
() Se, entretanto, fosse possvel que o mediador testemunhasse em juzo sobre as informaes que obteve
em razo da mediao, uma parte de m-f poderia utilizar o processo de mediao para obter uma vantagem
estratgica em uma futura disputa judicial. (...) sendo permitida a oitiva de mediadores, a testemunhas, a
encenao perante o mediador de fatos irreais que podem beneficiar, no judicirio, a parte responsvel pelo
figimento seria de grande tentao para partes de m-f (...) Assim, permitindo que o mediador seja testemunha,
seria possvel que uma parte no colaborasse com o processo de mediao e fosse premiada pelo comportamento
no cooperativo, pervertendo o sistema de incentivos descrito no incio desse ponto (...). A Confidencialidade
Desse modo, uma vez compreendida a confidencialidade sob esses termos, verifica-se
que ela se consubstancia em um importante fator de garantia de funcionalidade da prpria
mediao em si.
No por outro motivo que o Cdigo Civil 346 e o Cdigo de Processo Civil 347
expressamente ratificam esse entendimento, mediante a positivao do segredo profissional.
No campo penal348,verifica-se que a revelao de segredo obtido em razo do exerccio
de profisso, ofcio, funo e ministrio conduta expressamente tipificada naquele cdigo,
sendo, portanto, passvel de persecuo criminal por parte do Estado, nos moldes da lei penal.
Retornando ao exame do Projeto, fica claro que a regra geral , de fato, a
confidencialidade, que alis j havia sido alada ao patamar de princpio fundamental da
mediao, por fora do art. 2, inciso VII do Substitutivo.
A confidencialidade como dever, no plano subjetivo, alcana todos os sujeitos da
mediao (mediador, partes, interessados, prepostos, advogados e terceiros). No plano objetivo,
abrange qualquer declarao, opinio, sugesto, promessa ou proposta, reconhecimento de fato,
aceitao de proposta ou ainda documentos contendo qualquer manifestao de vontade.
Em qualquer caso, a infrao a tal dispositivivo torna aquele documento inadmissvel
em qualquer processo judicial ou arbitral.
Ademais, a confidencialidade se projeta nos planos interno e externo, ou seja, protege
as informaes dentro daquele procedimento e em qualquer outro que venha a ser instaurado
por conta daquele conflito, envolvendo aquelas partes.
O Substitutivo excepciona a regra da confidencialidade em trs situaes:
a) se as partes expressamente decidirem de forma diversa;
b) se sua divulgao for exigida por lei ou necessria para o cumprimento do acordo
obtido pela mediao;
c) se for revelada informao relativa ocorrncia de crime de ao penal pblica.
O art. 32 estende a confidencialidade tambm informao prestada por uma das partes
em sesso privada.
na mediao. In Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao. vol. II. Andr Gomma de Azevedo (org.)
Braslia: Grupos de pesquisa. 2004.
346
Art. 229 Ningum pode ser obrigado a depor sobre fato: I a cujo, respeito, por estado ou profisso, deva
guardar segredo.
347
Art. 406 A testemunha no obrigada a depor de fatos: II a cujo respeito, por estado ou profisso, deva
guardar sigilo.
348
Violao de segredo professional. Art. 154 Revelar algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em
razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, e cuja revelao possa produzir dano a outrem: Pena deteno,
de 3 (trs) meses a i (um) ano, ou multa. Pargrafo nico. Somente se procede mediante representao.
MEDIAO PBLICA
CAPTULO II
DA COMPOSIO DE CONFLITOS EM QUE FOR PARTE
PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO
Seo I Das Disposies Comuns
Art. 30. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios
podero criar cmaras de preveno e resoluo administrativa de
conflitos, com competncia para:
I dirimir conflitos entre rgos e entidades da administrao
pblica;
II avaliar a admissibilidade dos pedidos de resoluo de conflitos,
por meio de composio, no caso de controvrsia entre particular e
pessoa jurdica de direito pblico;
III promover, quando couber, a celebrao de termo de
ajustamento de conduta.
1o O modo de composio e o funcionamento das cmaras de que
trata o caput sero estabelecidos em regulamento de cada ente
federado.
2o A submisso do conflito s cmaras de que trata o caput
facultativa e ser cabvel apenas nos casos previstos no
regulamento do respectivo ente federado.
3o Se houver consenso entre as partes, o acordo ser reduzido a
termo, e exceto no caso do inciso I, constituir ttulo executivo
extrajudicial.
4o No se incluem na competncia dos rgos mencionados no
caput deste artigo as controvrsias que somente possam ser
resolvidas por atos ou concesso de direitos sujeitos a autorizao
do Poder Legislativo ou que possam acarretar onerosidade
excessiva para a Administrao Pblica.
5o No se aplica o disposto nos incisos II e III do caput s
controvrsias jurdicas em matria tributria.
1.
Mediao e Administrao Pblica

Os mtodos alternativos 349 de resoluo 350 de conflitos atuam ao lado da jurisdio
como mecanismos facilitadores do acesso justia, sendo muito utilizados para o tratamento
de demandas de uma sociedade contempornea cada vez mais complexa e multifacetria,
evidenciando que a atuao do Poder Judicirio nem sempre ser o meio mais adequado para o
No sentido de que o termo alternativo no pretende denotar a substituio jurisdio, mas sim o propsito
de funcionar como tcnica complementar e adequada para certos litgios apenas: LOPES, Dulce; PATRO,
AFONSO. Lei de Mediao Comentada. Coimbra: Almedina, 2014. p. 6.
350
H quem critique a utilizao da expresso resoluo de conflitos, entendendo mais adequada a denominao
tratamento de conflitos, pelo fato de que os conflitos sociais no seriam resolvidos, suprimidos ou esclarecidos
pelo Judicirio, sendo rara a eliminao por completo das causas, tenses e contratestes que os originaram.
BOBBIO, Norberto. PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de poltica. Traduo de Carmem C. Varriale, Gaetano
Lo Mnaco, Joo Gerreira, Lus Guerreiro Pinto Cascais e Renzo Dini. 12 ed. Braslia: UNB, 2004. p. 208.
349
tratamento de todo e qualquer conflito.351

Para que haja melhor aproveitamento e efetividade na utilizao destes mecanismos,
Giovanni Cosi e Maria Antonietta Foddai352 destacam que a gesto de conflitos deve se dar
atravs da modalidade adequada, de acordo com o caso concreto. o que Ivan Machado
Barbosa353 denomina de sistema pluriprocessual" / mltiplas portas, que busca o mtodo de
soluo de conflito adequado de acordo com a espcie de conflito existente no caso concreto.
Dentre os mtodos ditos alternativos, h aqueles que compem a denominada ordem
consensual354, em que as prprias partes decidem por fim ao conflito atravs de mecanismos
autnomos e informais (negociao, mediao e conciliao). Por meio destes, so
desenvolvidas prticas responsveis que possibilitam o dilogo e tentam promover da melhor
forma possvel uma mudana de paradigmas, distanciando-se da lgica binria do perdedorganhador para uma lgica de consensualidade e ganho conjunto. Salutar a observao exposta
por Diogo de Figueiredo Moreira Neto355 de que chegada, assim a hora da consensualidade
ser levada tambm, soluo dos conflitos pelas vias universalmente desenvolvidas da
conciliao, da mediao e da arbitragem.356
Na doutrina comparada, destaca-se posicionamento de Alfonso Masucci357, que entende
a mediao como uma filosofia que repudia a concepo tradicional do processo, que trabalha
com a lgica de uma parte vitoriosa e outra derrotada. Trata-se de uma tendncia que tem
alcanado todo o direito administrativo, seguindo a lgica do dilogo e que supera a
contraposio clssica do cidado versus Administrao Pblica.
OST, Franois. Jpiter, Hrcules, Hermes: Tres modelos de Juez in DOXA, n. 14, 1993, pp. 169-194.
Disponvel em: <http://www.cervantesvirtual.com>. Acesso em: 23 abr. 2014.
352
COSI, Giovanni; FODDAI, Maria Antonietta. Lo spazio della mediazione: Conflitti di diritti e confronto di
interessi. Milano: Giuffr, 2003. p. 18.
353
BARBOSA, Ivan Machado. Frum de Mltiplas Portas: uma proposta de aprimoramento processual. In:
AZEVEDO, Andr Gomma, Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao Vol. 2.Braslia: Ed. Grupos de
Pesquisa, 2003.
354
Expresso sinnima de autocomposio, definida por ZAMORA Y CASTILLO como a forma de soluo,
resoluo ou deciso do litgio por obra dos prprios litigantes sem interveno vinculativa de terceiro. ZAMORA
Y CASTILLO, Niceto Alcal, Processo, Autocomposio e Autodefensa. Cidade do Mxico: Ed. Universidad
Autnoma Nacional de Mxico, 1991. p. 77.
355
MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Quatro paradigmas do Direito Administrativo ps-moderno:
legitimidade, finalidade, eficincia, resultados. Belo Horizonte: Frum, 2008. p. 119.
356
Em Portugal, o Conselho de Ministros publicou a Resoluo n 175/2001 de 05.12.01 que ao incentivar e
recomendar os mtodos extrajudiciais de soluo de controvrsias advertiu: o reforo da qualidade da democracia
e o aprofundamento da cidadania sugerem tambm a construo de uma nova relao do Estado com os cidados
e as empresas. Exigem que o Estado, ele mesmo, voluntariamente aceite e promova exemplarmente a resoluo
de seus litgios fora dos tribunais, quer confiando a deciso a um terceiro neutral que arbitrar quer admitindo o
auxlio de um mediador desprovido dos poderes de imposio de um juzo vinculativo.
357
MASUCCI, Alfonso. El procedimiento de mediacin como medio alternativo de resolucin de litigios en el
Derecho administrativo: Esbozo de las experiencias francesa, alemana e ingls. In: Revista de Administracin
Pblica, Madri, n. 178, p. 9-35, jan./abr. 2009. p. 14-15.
351
J em 2001 o Comit de Ministros do Conselho Europeu aprovou a Recomendao

(2001) 9 dirigida aos seus membros para que passassem a adotar as formas alternativas de
resoluo de conflitos em controvrsias que envolvessem cidados e a Administrao Pblica,
especialmente em matria de reviso interna, conciliao, mediao, acordos e arbitragem, indo
ao encontro desta perspectiva consensual de resoluo de conflitos.
Neste contexto, o Conselho Geral do Poder Judicirio espanhol editou Protocolo358 para
mediao em conflitos da jurisdio administrativa, destacando a importncia do papel da
mediao e sua correlao com os princpios de boa administrao, in verbis:
En definitiva, la mediacin contencioso-administrativa, como institucin que promueve
el dilogo directo entre los ciudadanos y la Administracin para la resolucin de sus
controversias jurdicas, debe servir para introducir en ls prcticas de las
Administraciones Pblicas los paradigmas de racionalidad, objetividad, transparencia,
motivacin y eficiencia, que configuran el deber de buena Administracin, reconocido
como derecho fundamental en la Carta de Derechos Fundamentales de la Unin
Europea, orientando en este sentido ls decisiones de los Tribunales contenciosoadministrativos
De outro lado, em contraposio ordem consensual, h a denominada ordem
imposta, na qual se prev a delegao do poder decisrio a terceiro, com destaque para a
heteronomia e formalidade (arbitragem, jurisdio).
Dentre as formas consensuais, a negociao359 o procedimento natural por meio do
qual as prprias partes buscam a comunicao, objetivando o alcance de uma soluo
consensual para o desacordo existente, sem a participao de um terceiro imparcial 360
(mediador). o que Alexandre de Arajo Costa denomina de autocomposio direta, que
coexiste com os mecanismos de autocomposio assistida, cujas espcies so a conciliao e
a mediao361.
358
ESPANHA. Conselho Geral do Poder Judicirio. Protocolo para la implantacin de un plan piloto de
mediacin en la jurisdiccin contencioso-administrativa. Disponvel em: < https://docs.google.com/viewer?url=
http%3A%2F%2Fwww.adrmaremma.it%2Fespanol%2Fnormas04.pdfl>. Acesso em: 03 maio 2014.
359
Interessante notar que h doutrina que entende a negociao como um gnero, sendo que a negociao assistida
por um terceiro imparcial seria espcie de negociao caracterizada pela mediao. La mediacin eficaz se basa
en los princpios de la negociacin. Por ello, la mediacin, a pesar de ser un proceso aparte y distintivo, no deja de
ser una negociacin asistida. Cf. BELLOSO MARTN, Nuria. Sistemas de Resolucin de Conflictos: Formas
Heterocompositivas y AutoCompositivas. In: Estudios Sobre Mediacin: La Ley de Mediacin Familiar de
Castilla y Len. Castilla y Len. Junta de Castilla y Len, 2006. p. 69.
360
Com efeito, na negociao possvel a participao de um terceiro, mas, nesses casos, o terceiro ser parcial,
pois a sua funo ser defender os interesses de uma das partes envolvidas no conflito.
361
COSTA, Alexandre de Arajo. Mtodos de composio de conflitos: mediao, conciliao, arbitragem e
adjudicao. In: Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao - Vol 3. Andr Gomma de Azevedo (Org.).
Braslia: Grupos de Pesquisa, 2004. p. 161-204.
Dentre estes mecanismos de autocomposio assistida, a conciliao a forma de

tratamento de conflito guiada por um terceiro imparcial que faz sugestes e participa de modo
ativo com vistas sua finalidade essencial que a de formalizao do acordo.
De acordo com Fabiana Marion Spengler362:
A conciliao se apresenta, assim, como uma tentativa de se chegar voluntariamente a
um acordo neutro, que conta com a participao de um terceiro que intervm entre as
partes de forma oficiosa e desestruturada para dirigir a discusso sem ter um papel
ativo. Diferencia-se, pois, a mediao da conciliao pelo fato de que na segunda o
tratamento dos conflitos superficial, encontrando-se um resultado muitas vezes
parcialmente satisfatrio. J na primeira, existindo acordo, esse apresenta total
satisfao dos mediados.
Por sua vez, a mediao363 a atividade tcnica exercida por terceiro imparcial e sem
poder decisrio, que, escolhido ou aceito pelas partes, as auxilia e estimula a identificar ou
desenvolver solues consensuais para a controvrsia, como o art. 1, 1 do Projeto de Lei
7.169/2014 bem define. Na realidade, a mediao objetiva no apenas a soluo dos conflitos,
como tambm a boa administrao dos mesmos, a incluso social atravs da participao
efetiva, conscientizao de responsabilidades e dos direitos, bem como o incremento do acesso
justia e paz social, com reforo da comunicao entre as partes.364
Humberto Dalla Bernardina de Pinho365 esclarece que:
A mediao muito mais um conjunto de tcnicas, experincias e hbitos culturais, que
vo se estabelecendo na comunidade, do que uma definio terica. uma busca para
a soluo dos conflitos, pautado numa prtica discursiva, criando atravs do dilogo e
362
SPENGLER, Fabiana Marion. Mediao: um retrospecto histrico, conceitual e terico. In: Mediao enquanto
poltica pblica: a teoria a prtica e o projeto de lei. ______, Theobaldo Spengler Neto (Orgs.). Santa Cruz do Sul:
UNISC, 2010. pp. 36-37.
363
O art. 3 da Diretiva n 52, de 21 de maio de 2008, emitida pelo Conselho da Unio Europeia, define mediao
como um processo estruturado no qual duas ou mais partes em litgio tentam, voluntariamente, alcanar por si
mesmas um acordo sobre a resoluo de seu litgio, com a ajuda de um mediador. Em Portugal, a Lei n. 29 de 19
de abril de 2013, que estabelece princpios gerais aplicveis mediao, traz a seguinte definio: Artigo 2.
Definies. Para efeitos do disposto na presente lei, entende-se por: a) Mediao a forma de resoluo alternativa
de litgios, realizada por entidades pblicas ou privadas, atravs do qual duas ou mais partes em litgio procuram
voluntariamente alcanar um acordo com a assistncia de um mediador de conflitos.
364
TRENTIN, Taise Rabelo Dutra; TRENTIN, Sandro Seixas. Mediao como um meio alternativo de tratamento
de conflitos prevista no novo CPC e na Resoluo 125 CNJ. In: Revista mbito Jurdico, Rio Grande, XIV, n. 95,
dez 2011. Disponvel em: <http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos
_leitura&artigo_id=10863>. Acesso em: 04 maio 2014.
365
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de; PAUMGARTTEN, Michele Pedrosa. Mediao Obrigatria: Um
oximoro jurdico e mero placebo para a crise do acesso justia. In: ENCONTRO NACIONAL CONPEDI, 21,
2012, Uberlndia. p. 414-437. Disponvel em: <http://www.humbertodalla.pro.br/arquivos/mediacao_obrigato
ria_conpedi.pdf>. Acesso em: 01 maio de 2014. p. 419.
no da fora coercitiva, uma resoluo para o conflito, cuja legitimidade deste

resultado encontra suas bases no prprio processo comunicativo que lhe originou.
Em sentido muito semelhante, Helena Soleto Muoz366 expe que:
La mediacin es un procedimiento a travs del cual un tercero imparcial ayuda a las
partes en conflicto a llegar a un acuerdo. La esencia de La mediacin que refleja esta
definicin es la autonoma de la voluntad de las partes: son las partes las que llegan a
un acuerdo, libremente, y auxiliadas por un tercero, que, consecuentemente, ha de ser
imparcial. Por otra parte, esta perspectiva de la mediacin se encuentra vinculada
al conflicto que es objeto o puede ser objeto de un proceso.
A tcnica da mediao consiste na (re)construo dos canais de comunicao, buscando
modificar as pessoas e os seus sentimentos, na medida do possvel, de modo que elas prprias
encontrem a soluo consensual mais adequada para o caso. Como visto, trata-se de verdadeiro
trabalho artesanal 367 e meticuloso.
H quem368 possibilite a apreciao da mediao como gnero do qual so espcies a
mediao passiva (mediador no faz propostas) e a mediao ativa (mediador participando da
elaborao das propostas). Todavia, no Brasil prevalece o entendimento de que a mediao
essencialmente passiva, ou seja, nela o mediador apenas facilita a comunicao entre as partes,
sem fazer sugesto de solues consensuais, ao passo que, na conciliao, o terceiro imparcial
(conciliador), alm de estimular a comunicao das partes, tambm sugere alternativas e
solues adequadas ao caso, buscando o acordo.
Esclarece Humberto Dalla Bernardina de Pinho:369
De acordo com a postura do mediador, podemos classificar o procedimento em ativo
ou passivo. Na mediao passiva o terceiro apenas ouve as partes, agindo como um
facilitador do processo de obteno de uma soluo consensual para o conflito, sem
apresentar o seu ponto de vista, possveis solues ou propostas concretas s partes.
No caso da mediao ativa, o mediador funcionar como uma espcie de conciliador;
ele no se limita a facilitar; ter ele tambm a funo de apresentar propostas, solues
366
MUOZ, Helena Soleto. La Mediacin: Mtodo de Resolucin Alternativa de Conflictos en el Proceso Civil
Espaol. In: Revista Eletrnica de Direito Processual, vol. 3, ano 3, jan./jun. 2009. Disponvel
em:<http://www.redp.com.br>. Acesso em: 22 abr. 2014.
367
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Teoria Geral do Processo Civil Contemporneo. 3 ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2010. p. 67; SALLES, Carlos Alberto de. Arbitragem em contratos administrativos. Rio de Janeiro:
Forense, 2001. p. 180.
368
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Op. cit. p. 482.
369
Id. A mediao e a necessidade de sua sistematizao no processo civil brasileiro. In: Revista mbito Jurdico,
Rio
Grande,
XIII,
n.
80,
set.
2010.
Disponvel
em:
<
http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=8011>. Acesso em: 22 abr. 2014.
alternativas e criativas para o problema, alertar as partes litigantes sobre a

razoabilidade ou no de determinada proposta, influenciando assim o acordo a ser
obtido. Aqui o mediador assume posio avaliadora.
Trata-se de importante mecanismo na busca da pacificao social, especialmente em
uma sociedade cada vez mais complexa e plural, que apresenta vantagens, desvantagens e que,
ao contrrio do que se possa pensar, no destinado a qualquer situao litigiosa.
Considerando os objetivos da mediao, de restaurao da comunicao e
restabelecimento de vnculos e de uma possvel realizao de acordo 370 , observa-se que a
tcnica deve ser utilizada, prioritariamente para relaes interpessoais continuadas, que so
aquelas nas quais, posteriormente ao surgimento da discordncia, ainda permanecero
existindo, no sendo meras relaes pontuais, efmeras.
Como bem pontuado:
Em outras palavras; havendo um conflito, este pode ocorrer entre duas empresas
(business to business B2B); entre uma pessoa fsica e uma pessoa judica (business to
person B2P); ou ainda entre duas pessoas fsicas (person to person P2P). Sendo um
conflito entre duas pessoas fsicas, preciso investigar a natureza do relacionamento
entre elas. Pode ser uma relao descartvel (numa ao indenizatria oriunda de ato
ilcito qualquer, como num acidente de automvel) ou numa relao continuada
(aquela que vai subsistir, quer as partes queiram, quer no queiram, aps a soluo
daquele conflito, como o caso da convivncia entre cnjuges, familiares, afins,
vizinhos e associados). exatamente aqui que, a nosso entender, reside a grande
contribuio da mediao. De nada adianta a sentena de um juiz ou a deciso de um
rbitro numa relao continuativa sem que o conflito tenha sido adequadamente
trabalhado. Ele continuar a existir, independentemente do teor da deciso e,
normalmente, apenas uma questo de tempo para que volte a se manifestar
concretamente.
Por bvio, dependendo das peculiaridades do caso concreto, a
mediao tambm pode ser indicada para conflitos B2B e B2P. Cabe s partes e
ao mediador avaliar as possibilidades caso a caso371
por se destinar aos litgios interpessoais de carter continuado que se questiona, neste
momento, se foi adequada a incluso dos arts. 30 e 31 neste Projeto de Lei sobre mediao.
Isso porque so infindveis as espcies de relao jurdica existentes entre os cidados
370
SALLES, Carlos Alberto de. Arbitragem em contratos administrativos. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 184.
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Direito Processual Civil Contemporneo: Teoria geral do processo.
4 Ed. So Paulo: Saraiva, 2012. E-book. p. 770.
371
e o Poder Pblico, sendo certo que o mbito da mediao com o Poder Pblico fica restrito s
especficas hipteses nas quais haja relao interpessoal continuada, como se pode verificar,
por exemplo, em conflitos entre rgos independentes da Administrao Pblica ou nos casos
de conflito envolvendo matria de pessoal da Administrao.372 373
Benjamin Boumakani ressalta que a mediao com o Poder Pblico tende a reequilibrar
a relao administrativa e fortalecer a ideia de participao cidad/democrtica.374
Como se pode perceber da nomenclatura do Captulo II do Projeto de Lei n. 7.169/2014,
os arts. 30 e seguintes esto a tratar de formas de composio de conflitos em que for parte
pessoa jurdica de direito pblico, no restringindo a forma compositiva tcnica da mediao,
como se poderia supor, j que o Projeto se destina a regulamentar a mediao.
No caput do art. 30, h a previso facultativa da criao de Cmaras de Preveno e
Resoluo Administrativa de Conflitos. Em seu inciso I h a previso de que as referidas
Cmaras tero competncia (rectius: atribuio) para I - dirimir conflitos entre rgos e
entidades da administrao pblica. J no inciso II, menciona-se a atribuio das Cmaras para
II - avaliar a admissibilidade dos pedidos de resoluo de conflitos, por meio de composio,
no caso de controvrsia entre particular e pessoa jurdica de direito pblico.
As partes acima descritas permitem clara leitura de que o Projeto de Lei contempla no
apenas a mediao, como tambm a conciliao e, ainda, a arbitragem administrativa entre
rgos e entidades da Administrao Pblica, j que haver competncia para a resoluo
administrativa de conflitos, como o prprio nome das cmaras indica ou mesmo dirimir
conflitos, como previsto no mencionado inciso I do art. 30.
V-se, assim, que os arts. 30 e 31 do Projeto de Lei 7.169/2014 tm escopo que
ultrapassa a mera utilizao da mediao pela Administrao Pblica, permitindo a utilizao
de outras tcnicas autocompositivas, como a negociao e a conciliao, bem como a
arbitragem (esta, heterocompositiva).
372
Cf. DIAS, Maria Tereza Fonseca; ROGRIO, Taiz. A mediao como instrumento de eficincia e
consensualidade do processo administrativo disciplinar. In: Revista Forum Administrativo - FAA, Belo Horizonte,
ano 12, n. 134, p. 52-63, abr. 2012.
373
Na Espanha, o Real Decreto-Lei 5/2012, que trata de mediao, exclui de seu mbito de incidncia os conflitos
que digam respeito Administrao Pblica: 2. Quedan excluidos, en todo caso, del mbito de aplicacin de este
real decreto-ley: [...]b) La mediacin con las Administraciones Pblicas. Porm, a possibilidade de acordo no
excluda, como se v do art. 77.1 da Lei do Contencioso Administrativo Espanhol (Lei 29/1998): Artculo 77. 1.
En los procedimientos en primera o nica instancia, el Juez o Tribunal, de oficio o a solicitud de parte, una vez
formuladas la demanda y la contestacin, podr someter a la consideracin de las partes el reconocimiento de
hechos o documentos, as como la posibilidad de alcanzar un acuerdo que ponga fin a la controversia, cuando el
juicio se promueva sobre materias susceptibles de transaccin y, en particular, cuando verse sobre estimacin de
cantidad.
374
BOUMAKANI, Benjamin. La Mdiaton dans la vie administrative. In: Revue du droit Public - RDP, Paris, vol
119, n. 3, p. 863-888, maio/jun. 2003. p. 884.
2.
Barreiras resoluo consensual de conflitos com a Administrao Pblica
Considerando que os arts. 30 e 31 do Projeto se destinam a regular minimamente as

formas alternativas de resoluo de conflitos em que uma das partes seja a Administrao
Pblica, fato que h barreiras especficas 375 , porm contornveis, implantao destes
mecanismos consensuais, destacando-se as seguintes questes: indisponibilidade dos interesses
pblicos; imposio de publicidade por fora de norma constitucional; especificidades do
processo poltico e a viso clssica a respeito da necessidade de lei para a regulao das
hipteses de autocomposio envolvendo a Administrao Pblica.
A (in) disponibilidade dos Interesses Pblicos
Os meios alternativos de resoluo de conflitos (ADR - Alternative Dispute Resolutions,

como conhecidos na doutrina estrangeira) objetivam o tratamento do conflito mediante a
celebrao de acordos 376 , proporcionando a denominada justia consensual, paralela e
alternativamente justia adjudicativa, como acima verificado.
Para que o objetivo principal destes mtodos consensuais seja alcanado, ou seja, para
que se possa chegar a um acordo (ou para que se possa considerar arbitrvel objetivamente
determinada controvrsia), imprescindvel que o direito / interesse em questo esteja na esfera
de disponibilidade.
Ocorre que a doutrina no unssona quanto ao critrio adequado para que se verifique
a disponibilidade ou a indisponibilidade do direito/interesse. Para Jos dos Santos Carvalho
Filho377 e Carlos Alberto Bittar378, por exemplo, direito disponvel direito patrimonial (critrio
Pormenorizando as diversas barreiras gerais na utilizao da tcnica da mediao: PINHO, Humberto Dalla
Bernardina de. Mediao: A redescoberta de um velho aliado na soluo de conflitos [S.l.: s.n., 20--]. Disponvel
em:<http://www.humbertodalla.pro.br>. Acesso em: 23 abr. 2014.
376
Cf. SALLES, Carlos Alberto de, aos processos adjudicatrios se contrapem aqueles chamados consensuais.
Esses consistem em uma ordenao de meios aptos a gerar condies objetivas para predispor as partes para a
realizao de um acordo. Na verdade, existe um nmero ilimitado de arranjos capazes de propiciar solues
consensuais, com maior ou menor participao de terceiros, cuja funo, diferentemente dos processos
adjudicatrios, apenas de auxiliar as partes a atingirem uma soluo de consenso, sem decidirem a matria em
litgio. Esses arranjos compem verdadeiras metodologias com essa finalidade. ______. Arbitragem em contratos
administrativos. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 174.
377
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 25 ed. So Paulo: Atlas, 2012. p.
1132.
378
BITTAR, Carlos Alberto. Curso de Direito Civil. So Paulo: Forense Universitria, 1994, v.1. p. 55.
375
da natureza patrimonial ou extrapatrimonial), ao passo que para Jos Eduardo Carreira Alvim379
so aqueles que podem ser objeto de transao (critrio da disponibilidade ftica). No menos
importante o entendimento de Joel Dias Figueira Junior 380 , que entende que direitos
disponveis so aqueles que podem ser livremente negociados ou alienados (critrio dos bens
dentro e fora do comrcio). J Carlos Alberto Carmona381 entende que so os direitos que no
precisam ser obrigatoriamente exercidos pelo titular (critrio da obrigatoriedade de exerccio).
Por fim, merece ser lembrada a lio de Eduardo Talamini382, para quem direitos disponveis
so aqueles que podem ser espontaneamente reconhecidos, independentemente de chancela
judicial (critrio do reconhecimento).
Na realidade, o prprio conceito de indisponibilidade vago j que no h um critrio
uniforme, racional e seguro que o individualize383.
Igualmente, a noo de (in)disponibilidade do interesse / bem no est necessariamente
atrelada classificao que os distingue em pblicos e privados j que tanto os interesses
pblicos quanto os interesses privados contm esferas prprias de disponibilidade e de
indisponibilidade.
Especificamente quanto aos bens e interesses da Administrao Pblica, para fins de
verificao da sua (in)disponibilidade, comum a adoo da classificao estrangeira de
Alessi384, que divide o interesse pblico em primrio e secundrio para se afirmar que apenas
estes so relativamente disponveis, mantendo a indisponibilidade do interesse pblico
primrio.
Para o jurista italiano, o interesse pblico possui dois diferentes prismas: primrio e
secundrio. O interesse pblico primrio o interesse da sociedade e da coletividade como um
379
CARREIRA ALVIM, Jos Eduardo. Comentrios Lei de Arbitragem. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2004. p. 32-34.
380
FIGUEIRA JR., Joel Dias. Arbitragem, Jurisdio e Execuo. 2 ed. So Paulo: RT, 1999. p. 178.
381
CARMONA, Carlos Alberto. Arbitragem e Processo: Um comentrio Lei 9.307/96. 3 ed. So Paulo: Atlas,
2009. p. 38.
382
TALAMINI, Eduardo. Sociedade de Economia Mista. Distribuio de gs. Disponibilidade de direitos.
Especificidades tcnicas do objeto litigioso. Boa-f e moralidade administrativa. In: Revista de Arbitragem e
Mediao, n. 5, p. 144-147, abr./jun. 2005.
383
MANCUSO, Rodolfo de Camargo. O plano piloto de conciliao em segundo grau de jurisdio, no egrgio
Tribunal de Justia de So Paulo, e sua possvel aplicao aos feitos da Fazenda Pblica. In: Revista dos Tribunais,
n. 820, item n. 7, p. 38 Apud GUEDES, Jefferson Cars. Transigibilidade de interesses pblicos: preveno e
abreviao de demandas da Fazenda Pblica. In: Jefferson Cars Guedes; Luciane Moessa de Souza. (Org.).
Advocacia de Estado: questes institucionais para a construo de um Estado de Justia. Estudos em homenagem
a Diogo de Figueiredo Moreira Neto e Jos Antonio Dias Toffoli. 1 ed. Belo Horizonte: Frum, 2009. p. 243272.
384
ALESSI, Renato. Sistema istituzionale del diritto amministrativo italiano. 3 Ed. Milano: Giuffr, 1960. p. 197198 Apud MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 26 ed. So Paulo: Malheiros,
2009. p. 63.
todo, o bem geral da coletividade. Em contrapartida, o interesse pblico secundrio se

caracteriza como o modo pelo qual os rgos administrativos veem o interesse pblico.
Em interessante raciocnio, Diogo de Figueiredo Moreira Neto 385 entende que o
interesse pblico secundrio ou derivado tem natureza instrumental. Refere-se s pessoas
jurdicas que os administram e existem para que os interesses primrios sejam satisfeitos,
resolvendo-se em direitos patrimoniais, ou seja, direitos que podem ser quantificados
monetariamente, que estejam no comrcio, e que so, por esse motivo e normalmente, objeto
de contratao que vise a dotar a Administrao ou os seus delegados, dos meios instrumentais
de modo a que estejam em condies de satisfazer os interesses finalsticos que justificam o
prprio Estado.
De acordo com o autor, para o alcance das atividades-fim da administrao (satisfao
dos interesses pblicos primrios), a Administrao produz uma srie de atividades-meio, de
natureza instrumental e operativa, em que a indisponibilidade meramente relativa.
Estes, inicialmente indisponveis, podem vir a ser disponibilizados e, portanto, tornamse relativamente disponveis, diante de situaes concretas.
Ocorre que h extrema dificuldade na conceituao do que seja o interesse pblico386 e
a diviso interesse primrio vs interesse secundrio pode levar inadequada387 concluso de
que existem interesses patrimoniais estatais dissociados dos interesses da coletividade como se
fossem categorias separadas estanques.
Na realidade, a questo da (in)disponibilidade do interesse e dos bens pblicos no
depende e no deve ser necessariamente atrelada classificao acima referida. O grau de
disponibilizao de um interesse / bem depender diretamente do substrato normativo que lhe
d fundamento e de sua hierarquia no ordenamento jurdico.
Partindo desta premissa, so absolutamente indisponveis os interesses elencados pelo
Poder Constituinte Originrio como parte do ncleo duro da Constituio Federal (Clusulas
Ptreas), de seus objetivos fundamentais (art. 3, CRFB) e de todas as situaes inerentes
prpria existncia do Estado como tal.
385
MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Mutaes do Direito Administrativo. 2 ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2001. p. 228.
386
MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo em Evoluo. 2 ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p.188.; JUSTEN
FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Saraiva, 2005. p.36.
387
RODRIGUES, Marco Antnio dos Santos. Processo Pblico e Constituio: uma anlise das prerrogativas
processuais da Fazenda Pblica luz das garantias constitucionais do processo. In: FUX, Luiz (Org.). Processo e
Constituio. Rio de Janeiro: Forense, 2013. p. 5.
Nas precisas lies de Eduardo Talamini388:

Existem valores, atividades e bens pblicos que, por sua imprescindibilidade para que
o Estado exista e atue, so irrenunciveis e inalienveis. Vale dizer, no que tange ao
ncleo fundamental das tarefas, funes e bens essencialmente pblicos, no h espao
para atos de disposio. Mas essa afirmao comporta gradaes. Existem atividades
e bens que, em vista de sua absoluta essncia pblica, no podem ser abdicados ou
alienados, ainda que mediante alguma contrapartida e nem mesmo com expressa
autorizao legal. Por exemplo, no se concebe que sequer por meio de lei o Poder
Pblico possa renunciar, ainda que parcial ou pontualmente, ao seu poder de legislar
ou titularidade do Poder de Polcia. Do mesmo modo, no se admite que o Poder
Pblico possa desfazer-se de uma parte do territrio nacional, ainda que autorizado
por lei.
Evidente a existncia de interesses pblicos indisponveis pelo Poder Constitudo, seja
qual for a espcie normativa que autorize, j que a prpria disponibilidade legislativa dos bens
e interesses sofre as limitaes da hierarquia normativa existente e, portanto, se submetem s
prescries e proscries constitucionalmente estabelecidas. Exemplo clssico destes interesses
absolutamente indisponveis seria a impossibilidade de se disponibilizar totalmente o poder de
imprio da Administrao ou de alienao de todo seu territrio.
Ocorre que h outros interesses que, a despeito de no serem essenciais, a priori,
estariam excludos da esfera de disponibilidade do Poder Executivo em razo de seu carter
pblico. Seriam os denominados interesses pblicos relativamente indisponveis.
Assim, o interesse / bem disponibilizado por norma constitucional derivada (Emenda
Constitucional, por exemplo) submetido mnima indisponibilidade j que sua limitao
consiste nica e exclusivamente na necessidade de respeito ao ncleo duro da Constituio
(clusulas ptreas) e na compatibilidade com os objetivos da Repblica Federativa do Brasil
(art. 3, CRFB).
Por outro lado, o interesse disponibilizado por norma legal primria (com fora de lei)
encontra maiores possibilidades de restrio j que se submete consecuo dos fins
estabelecidos nas normas constitucionais originrias e derivadas. A disponibilidade destes
interesses est submetida respectiva compatibilidade com os valores constitucionalmente
tutelados, devendo ser levado em considerao, claro, que a autorizao legislativa expressa
388
TALAMINI, Eduardo. A (in)disponibilidade do interesse pblico: Consequncias processuais (composies
em juzo, prerrogativas processuais, arbitragem e ao monitria). In: Revista de Processo, So Paulo, v. 128, p.
59-77, out. 2005. p. 60.
representa uma prvia ponderao do legislativo a respeito da disponibilizao do interesse /

bem em questo, merecendo ser reconhecida sua validade prima facie, at mesmo em
decorrncia da presuno de sua constitucionalidade.
A viso clssica sustenta que estas (normas primrias) so as nicas em que se permite
a disponibilizao dos interesses e bens de natureza pblica. O fundamento para vedar a
disponibilizao de bens e interesses a partir de atos administrativos (normas secundrias)
reside na clssica afirmao de que a Administrao tem apenas a gesto dos bens pblicos e
no sua propriedade, pertencente coletividade, o que levaria ausncia de poder de livre
disposio desses bens e interesses. Neste sentido, Jos dos Santos Carvalho Filho389 pondera
que:
Os bens e interesses pblicos no pertencem a Administrao nem a seus agentes. Cabelhes apenas geri-los, conserva-los e por eles velar em prol da coletividade, esta sim a
verdadeira titular dos direitos e interesses pblicos. O princpio da indisponibilidade
enfatiza tal situao. A Administrao no tem a livre disposio dos bens e interesses
pblicos, porque atua em nome de terceiros. Por essa razo e que os bens pblicos s
podem ser alienados na forma em que a lei dispuser. Da mesma forma, os contratos
administrativos reclamam, como regra, que se realize licitao para encontrar quem possa
executar obras e servios de modo mais vantajoso para a Administrao. O princpio parte,
afinal, da premissa de que todos os cuidados exigidos para os bens e interesses pblicos
trazem benefcios para a prpria coletividade.
Isso porque quando se fala que a Administrao s tem a gesto dos bens e no sua
propriedade se est a utilizar a metonmia da Administrao como parcela do poder
poltico, ou melhor, como sinnimo do exerccio da funo tpica do Executivo390 e, ainda
assim, atrelada concepo de que a Administrao Pblica atua apenas na esfera da
determinao legal, sendo a omisso legislativa impositiva de um no-fazer (princpio da
legalidade na concepo clssica, de que a Administrao s pode agir quando a lei
determinar).
De acordo com este entendimento, como manifestao da representao popular391, a
disponibilizao dos interesses / bens pblicos somente possvel atravs da autorizao legal
389
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 25 ed. So Paulo: Atlas, 2012. p.
34.
390
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 26 ed. Rev. e atual. So Paulo:
Malheiros, 2009. p. 74
391
Segundo os termos da Constituio Federal todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio (Artigo 1, pargrafo nico, CF/88).
especfica (Poder Legislativo), observados os limites normativo-constitucionais para tanto,

como o caso do respeito supremacia da Constituio e de seu ncleo duro (valores,
atividades e bens imprescindveis existncia do Estado).
Este o entendimento da doutrina clssica392 e que se reflete em decises do Superior
Tribunal de Justia, conforme se observa do seguinte trecho do voto do Relator do Recurso
Especial no 1.196.773/PA:
[...] Isso porque, em se tratando de Fazenda Pblica, a renncia prescrio pressupe
expressa lei autorizativa. Assim, o instituto da renncia prescrio, norma de carter
essencialmente privado, no se compatibiliza com os princpios que regem a
Administrao Pblica, de modo que a irrenunciabilidade da prescrio, no mbito do
regime de direito pblico, consequncia da prpria indisponibilidade dos bens pblicos.
Nesse sentido: REsp 747.091/ES, 1 Turma, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de
6.2.2006; AgRg no REsp 907.869/ES, 2 Turma, Rel. Min. Humberto Martins, DJe de
18.12.2008 [...]
(STJ. REsp 1196773/PA, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma,
julgado em 19/09/2013, DJe 29/10/2013)
Adotando-se este posicionamento, a autorizao legislativa genrica do art. 30 do

Projeto de Lei n. 7.169/14 insuficiente para a adoo de solues consensuais em que haja
disponibilidade parcial de direitos e interesses da Administrao.
Inclusive, nesta hiptese, insuficiente a previso de edio de mero regulamento como
previsto no art. 30, 2 do referido projeto de lei, j que ausente a sua natureza de norma jurdica
primria (lei).
Ocorre que a afirmao de que o poder de gesto no engloba o poder de disposio
incompleta. Na realidade, gerir um patrimnio significa adotar prticas de boa administrao,
destinando o patrimnio (bens e interesses) aos fins desejados pelo seu titular. Especificamente
no caso da Administrao Pblica, a gesto do seu bens e interesses exige do administrador a
utilizao dos meios que considerar (e justificar, claro) necessrios e teis obteno do
resultado, qual seja, a realizao dos interesses pblicos previstos nas normas constitucionais.
392
Neste sentido: SALLES, Carlos Alberto de. Arbitragem em contratos administrativos. Rio de Janeiro: Forense,
2001. p. 201; GUEDES, Jefferson Cars. Transigibilidade de interesses pblicos: preveno e abreviao de
demandas da Fazenda Pblica. In: Jefferson Cars Guedes; Luciane Moessa de Souza. (Org.). Advocacia de
Estado: questes institucionais para a construo de um Estado de Justia. Estudos em homenagem a Diogo de
Figueiredo Moreira Neto e Jos Antonio Dias Toffoli. 1 Ed. Belo Horizonte: Frum, 2009, v. 1, p. 251;
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 25 Ed. So Paulo: Atlas, 2012. p.
1133.
No seu mister, a atuao do administrador dever estar em conformidade com a ordem

jurdica globalmente considerada, no havendo necessidade de autorizao normativa
especfica para cada ato de disposio se este se inserir dentro do contexto geral de realizao
do interesse pblico (respeito ordem jurdica como um todo e, obviamente, hierarquia
normativa).
Toms-Ramon Fernndez e Eduardo Garca de Enterra
393
constatam que a
Administrao negocia e que a negociao converteu-se em um instrumento imprescindvel

para a tarefa de administrar.
Enquanto instrumentais394 realizao do interesse pblico primrio, ou seja, dos fins
que o Constituinte estabeleceu como meta de resultados aos administradores pblicos, a atuao
da Administrao no se limita apenas s situaes em que o legislador lhe autoriza atuar. Esta
viso clssica do Princpio da Legalidade d lugar noo de juridicidade, que se traduz na
atuao do administrador com base no ordenamento jurdico considerado como um todo, com
especial destaque observncia das normas constitucionais.395, 396
Como observa Gustavo Binenbojm:397
A atividade administrativa continua a realizar-se, via de regra, (i) segundo a lei, quando
esta for constitucional (atividade secundum legem), (ii) mas pode encontrar fundamento
direto na Constituio, independente ou para alm da lei (atividade praeter legem), ou,
eventualmente, (iii) legitimar-se perante o direito, ainda que contra a lei, porm com fulcro
numa ponderao da legalidade com outros princpios constitucionais (atividade contra
legem, mas com fundamento numa otimizada aplicao da Constituio).
Em sentido semelhante, Juarez Freitas398 expe que:
393
FERNNDEZ, Toms-Ramon; GARCA DE ENTERRA, Eduardo. Curso de derecho administrativo. 9. ed.

Madrid: Civitas, 1999, v. 1, p. 663.
394
Cf. DALLARI, Adilson de Abreu. Atualmente, com base no princpio participativo, afirmado pela
Constituio Federal, j se desenvolvem vrias aes calcadas na colaborao, no entendimento e na soma de
esforos dos agentes privados e governamentais. [...] Ao optar por uma soluo amigvel, a Administrao Pblica
no est necessariamente transigindo com o interesse pblico [primrio]. Est, sim, escolhendo uma forma mais
expedita ou um meio mais hbil para a defesa do interesse pblico. DALLARI, Adilson de Abreu. Viabilidade
da transao entre o poder pblico e o particular. In: Revista Interesse Pblico, n. 13, pp.11-24, 2002. pp. 15-16.
395
MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Curso de Direito Administrativo: parte introdutria, parte
geral e parte especial, 15 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010.
396
MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Mutaes do Direito Administrativo. 2 ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2001. p. 226.
397
BINENBOJM, Gustavo. Uma teoria do direito administrativo: direitos fundamentais, democracia e
constitucionalizao. 52 Ed. rev. e atualiz. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. p. 38.
398
FREITAS, Juarez. O controle dos atos administrativos e os princpios fundamentais. 2. ed. So Paulo:
Malheiros, 1999.p.60.
Assim, a subordinao da Administrao Pblica no apenas lei. Deve haver o respeito

legalidade sim, mas encartada no plexo de caractersticas e ponderaes que a
qualifiquem como razovel. No significa dizer que se possa alternativamente obedecer
lei ou ao Direito. No. A legalidade devidamente adjetivada razovel requer a observncia
cumulativa dos princpios em sintonia com a teleologia constitucional. A submisso
razovel apresenta-se menos como submisso do que como respeito. No servido, mas
acatamento pleno e concomitante lei e, sobretudo, ao Direito. Assim, desfruta o princpio
da legalidade de autonomia relativa, assertiva que vale para os princpios em geral.
Assim, entende-se dispensvel a exigncia de autorizao legislativa especfica para a
disposio de bens e interesses da Administrao Pblica enquanto atividade realizada no
contexto das prticas de boa administrao e busca de resultados (realizao dos fins
constitucionalmente previstos e obedincia do ordenamento jurdico como um todo).
Dentro deste contexto de juridicidade e de observncia do ordenamento jurdico em sua
totalidade, com destaque para as normas constitucionais, v-se que a prpria ordem vigente traz
diversas limitaes ao poder de disposio e gesto dos administradores pblicos e que,
portanto, devem ser respeitadas.
H hipteses em que o prprio ordenamento constitucional exige, de antemo, lei
especfica para a disponibilizao de determinados crditos / bens, como ocorre com o art. 150,
6 da Constituio em relao transao com crditos tributrios. Nestes casos, no se discute
se ou no possvel ao administrador, dentro do seu poder de gesto, dispor dos crditos
tributrios com fundamento apenas em norma genrica ou na Constituio, j que o prprio
Poder Constituinte estipulou necessria a edio de lei especfica para tanto.
O mesmo se diga em relao aos bens imveis, como estipulado pelo legislador na
edio da Lei 8.666/93 (com fundamento nos arts. 22, XXVII c/c 37, XXI, ambos da
Constituio), tambm limitando o poder de gesto e disposio desta espcie de bens pblicos,
no s na alienao como tambm nas situaes de doao ou permuta.
Em relao s quantias em espcie, ou seja, ao poder de disposio e gesto do dinheiro
pblico, devem ser observadas as limitaes constitucionais e legislativas para a realizao do
acordo, como, por exemplo, a necessidade de prvia dotao oramentria e o respeito s regras
de transparncia e controle como previstas na Lei de Responsabilidade Fiscal.
Observados os condicionantes constitucionais e legislativos ao poder de disposio e
gesto dos bens pblicos, cabe ao administrador eleger o modo mais adequado realizao das
finalidades constitucionais que est submetido, devendo, neste processo, observar a especial
necessidade de justificao da sua atuao, garantindo a boa gesto da coisa pblica e se

submetendo ao princpio do controle.
No atual contexto do direito administrativo contemporneo, de resultados, soa
anacrnico se pensar no atuar administrativo submetido s estritas autorizaes legais,
desconsiderando a realidade e a necessidade de a administrao adotar prticas que
correspondam de modo gil e eficiente s pretenses dos administrados. As previses
legislativas servem no como critrios autorizadores, mas como parmetros limitadores do
poder de gesto e disposio dos bens e interesses pblicos.
Comprovando que seu atuar no est limitado especificamente por qualquer norma
jurdica e que, ao contrrio, se encontra em vias de realizar os fins constitucionalmente
previstos, basta ao administrador que instaure procedimento administrativo e demonstre o
preenchimento do requisito da vantajosidade e do atendimento do interesse pblico primrio
(que perpassa pela tica do resultado) para que possa gerir adequadamente o interesse e os bens
pblicos, inclusive com o poder de sobre eles dispor. Como ressalta Diogo de Figueiredo
Moreira Neto399:
[...] Ao atuar neste campo, da soluo administrativa de conflitos, deve-se reconhecer ao
Estado a necessria flexibilidade para ponderar interesses em jogo e definir, a partir de
processos administrativos, abertos e transparentes, frmulas que se mostram as mais
eficientes sob o critrio finalstico, ou seja, para se lograr mais completa e celeremente a
composio pretendida pelo direito, o que necessariamente conduz a uma profunda reviso
do que, afinal, ou no indisponvel para o Estado administrador [...]
O Supremo Tribunal Federal possui deciso em sentido semelhante, entendendo
legtima a excepcional desnecessidade de autorizao legislativa prvia para a formulao de
acordo, conforme se v do seguinte julgado:
Poder Pblico. Transao. Validade. Em regra, os bens e o interesse pblico so
indisponveis, porque pertencem coletividade. , por isso, o Administrador, mero gestor
da coisa pblica, no tem disponibilidade sobre os interesses confiados sua guarda e
realizao. Todavia, h casos em que o princpio da indisponibilidade do interesse pblico
deve ser atenuado, mormente quando se tem em vista que a soluo adotada pela
Administrao a que melhor atender ultimao deste interesse. Assim, tendo o
acrdo recorrido concludo pela no onerosidade do acordo celebrado, decidir de forma
399
MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Quatro paradigmas do Direito Administrativo ps-moderno:

legitimidade, finalidade, eficincia, resultados. Belo Horizonte: Frum, 2008. p. 119.
diversa implicaria o reexame da matria ftico-probatria, o que vedado nesta instncia

recursal (Sm. 279/STF). Recurso extraordinrio no conhecido.
(STF. RE 253885, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Primeira Turma, julgado em
04/06/2002, DJ 21-06-2002 PP-00118 EMENT VOL-02074-04 PP-00796)
Em seu voto, a ento Ministra Ellen Gracie destacou que:
Em regra, os bens e o interesse pblico so indisponveis, porque pertencem coletividade
[...] Todavia, h casos em que o princpio da indisponibilidade do interesse pblico deve
ser atenuado, mormente quando se tem em vista que a soluo adotada pela Administrao
a que melhor atender ultimao deste interesse.
Adotando-se tal perspectiva contempornea de um modelo consensual da
Administrao Pblica, conclui-se que a previso do art. 30, II do Projeto de Lei 7.169/2014,
que autoriza o cabimento da resoluo autocompositiva dos conflitos atravs de mera
autorizao regulamentar (normativa secundria), legtima e lcita, demonstrada a
vantajosidade motivada da escolha (eficincia e resultado positivo) no devido processo
administrativo.
Desta forma, fundamentando-se em razes justificadas pela eficincia e pelo encontro
de uma soluo adequada consecuo do interesse pblico (fins constitucionais), evidenciase que a disponibilizao destes interesses instrumentais respaldada diretamente nas normas
constitucionais regentes (arts. 18 e 37, ambos da Constituio Federal).
Carlos Alberto de Salles400 destaca, ainda, que fator fundamental para o atingimento dos
objetivos da mediao que do processo participem pessoas com autoridade para consentir com
o possvel acordo, no bastando, a princpio, que tenham apenas poderes para transacionar.
Isso porque, como ressalta o autor:
Nem sempre a outorga de poderes formais para transacionar significativa de transmitir
ao outorgado a efetiva capacidade de decidir em nome da pessoa, empresa ou instituio
outorgante. Para a mediao chegar a resultados frutferos, importante a participao
de pessoas com inteiras condies de chegar a um acordo, sob pena de pr a perder os
esforos realizados em direo ao consenso401.
Importante notar que as hipteses acima so relativas s situaes nas quais no se
evidencia alguma ilegalidade prima facie da conduta administrativa j que, se esta for verificada
pela Administrao, esta tem o dever-poder de ceifa-la, independentemente de a causa ter ou
400
SALLES, Carlos Alberto de. Arbitragem em contratos administrativos. Rio de Janeiro: Forense, 2001. pp. 184187.
401
SALLES, Carlos Alberto de. Arbitragem em contratos administrativos. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 184.
no sido judicializada. Como previsto nos arts. 1, caput e art. 37, caput, ambos da Constituio
Federal, em um Estado Constitucional Democrtico a conduta da Administrao Pblica deve
ser pautada na atuao lcita e na correo das eventuais ilicitudes porventura verificadas.
Eduardo Talamini402 ressalta que a Administrao, uma vez constatando que no tem
razo em dado conflito, tem o dever de submeter-se aos parmetros da legalidade. No h
necessidade de autorizao legislativa especfica diferenciada para isso j que a autotutela
emana da prpria norma violada e, em grau superior, da prpria Constituio Federal como
determinao normativa de carter impositivo e de eficcia direta e imediata.
Mais adiante, o referido autor constata:
O princpio da indisponibilidade do interesse pblico, na acepo antes vista, tampouco
desautoriza a constatao ora feita. A Administrao Pblica no est dispondo, abrindo
mo, do interesse pblico quando d cumprimento a direito alheio. E isso pela bvia
razo de que, nessa hiptese, se no h direito em favor da Administrao, no h que se
falar em interesse pblico. [...] Nesse passo, cumprir deveres e reconhecer e respeitar
direitos do administrado atender ao interesse pblico. S assim estar sendo observado
o interesse pblico primrio, que o verdadeiro e nico interesse pblico. Como se ver,
o reconhecimento da razo do particular precisar sedar mediante devido processo
administrativo.
cumprimento
do
dever
junto
ao
particular
precisar
ser deferido pela autoridade administrativa competente e assim por diante. Mas o
fundamental
que
possvel
mais
do
que
possvel,
dever da Administrao cumprir direitos alheios ou abdicar de pretenses
infundadas
quando constata que no tem razo.

Neste sentido, veja-se que o Cdigo Modelo de Processos Administrativos - Judicial e
Extrajudicial - para a Ibero-Amrica, aprovado em 2012 em Buenos Aires, em seu art. 71 faz a
ressalva quanto aos atos manifestamente nulos. Expressamente, prev que Ressalvados os
casos de nulidade dos atos administrativos, as partes podero recorrer a outros meios adequados
de soluo de controvrsia, tais como arbitragem, conciliao, mediao, transao e
composio amigvel
Do mesmo modo, no correto o entendimento de que nas pretenses contrrias
Fazenda, o interesse pblico somente estar sendo atendido por meio de uma deciso judicial
transitada em julgado. A Administrao no deve deixar de reconhecer direitos legtimos
402
59-77, out. 2005. p. 63
apenas porque lhe movida pretenso ou porque h um processo judicial em curso.403 Inclusive,
a mera existncia de processo judicial no torna o interesse pblico secundrio indisponvel,
afinal, do contrrio significaria imaginar que a litispendncia imuniza a Administrao de seu
dever maior, de submeter-se legalidade.404
A busca por outros mecanismos de composio de litgios que no o clssico processo
jurisdicional est de acordo com a concepo de que nem sempre a forma adjudicativa a mais
adequada para o direito material controvertido.
Ainda, que a Administrao gestora de interesses pblicos e que, diante dos graus de
(in) disponibilidade dos interesses e direitos em jogo, poder fazer uso da tcnica adequada
soluo da controvrsia de modo a melhor atender ao interesse pblico, em prol de uma
administrao de resultados positivos, seja atravs de mtodos autocompositivos (negociao,
mediao, conciliao), seja atravs de mtodos heterocompositivos (arbitragem ou a prpria
jurisdio).
Justificvel, portanto, a previso de que os pedidos de resoluo de conflitos submetidos
s Cmaras, como previsto no art. 30, II do Projeto de Lei 7.169/2014, sejam avaliados de
acordo com a regulamentao do respectivo ente federado, como apregoa o 2 do dispositivo
mencionado, como regra, dispensando a exigncia de lei especfica para tanto, excepcionadas
as hipteses nas quais as normas jurdicas o exijam (v.g. art. 150, 6, CRFB e art. 17, Lei
8.666/93).
Confidencialidade vs Publicidade
Verificada a especificidade dos interesses pblicos que podem ser objeto de negociao,
mediao, conciliao ou arbitragem em causas nas quais a Administrao Pblica seja parte,
passa-se agora ao enfrentamento da segunda barreira especfica utilizao destas tcnicas,
qual seja, a da imposio normativa constitucional da publicidade em confronto com o princpio
da confidencialidade, caracterstico de algumas destas tcnicas.
Como princpio constitucional, a publicidade direcionada ao Poder Pblico como
regra geral que alcana todas as esferas polticas em quaisquer de suas funes (legislativa,
administrativa e jurisdicional).
403
SUNDFELD, Carlos Ari; CMARA, Jacintho Arruda. Acordos na execuo contra a Fazenda Pblica. In:
Revista Brasileira de Direito Pblico - RBDP, Belo Horizonte, ano 8, n. 30, pp. 43-57, jul./set. 2010. p. 44.
404
59-77, out. 2005. p. 65
De acordo com Celso Antnio Bandeira de Mello405, pelo princpio da publicidade se

traduz a ideia de que a Administrao deve ser transparente em toda a sua atuao, corolrio
lgico e direto de um Estado Democrtico de Direito. Atravs da publicidade, permite-se que
os cidados e os rgos competentes faam o necessrio controle da atividade pblica,
fornecendo credibilidade e confiana nas instituies pblicas e no respeito ordem normativa
vigente.
Atua a publicidade como garantia fundamental e como dever do Poder Pblico.
So duas as perspectivas expostas por Gilmar Ferreira Mendes 406 como decorrentes do
princpio da publicidade: (1) na perspectiva do direito informao (e de acesso informao),
como garantia de participao e controle social dos cidados (a partir das disposies
relacionadas no art. 5, CF/88), bem como (2) na perspectiva da atuao da Administrao
Pblica em sentido amplo (a partir dos princpios determinados no art. 37, caput, e artigos
seguintes da CF/88).
O art. 5, XXXIII, da Constituio limita a divulgao de informaes de interesse
pblico individual, coletivo ou geral em situaes nas quais se possa colocar em risco a
segurana da sociedade e do Estado. A Lei Federal no 12.527 de 18 de novembro de 2011 trata
do acesso e o sigilo de informaes pblicas, especialmente em seus arts. 21 a 31 e
regulamentada pelo Decreto Federal no 7.845 de 14 de novembro de 2012.
Preveem os arts. 23 e 24 da referida lei que:
Art. 23. So consideradas imprescindveis segurana da sociedade ou do Estado e,
portanto, passveis de classificao as informaes cuja divulgao ou acesso irrestrito
possam:
I - pr em risco a defesa e a soberania nacionais ou a integridade do territrio
nacional;
II - prejudicar ou pr em risco a conduo de negociaes ou as relaes internacionais
do Pas, ou as que tenham sido fornecidas em carter sigiloso por outros Estados e
organismos internacionais;
III - pr em risco a vida, a segurana ou a sade da populao;
IV - oferecer elevado risco estabilidade financeira, econmica ou monetria do Pas;
405
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 26 Ed. Rev. e atual. So Paulo:
Malheiros, 2009. pp. 114-115.
406
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 7. ed. rev. e
atual. So Paulo : Saraiva, 2012. pp. 985-986. Ebook.
V - prejudicar ou causar risco a planos ou operaes estratgicos das Foras

Armadas;
VI - prejudicar ou causar risco a projetos de pesquisa e desenvolvimento cientfico ou
tecnolgico, assim como a sistemas, bens, instalaes ou reas de interesse estratgico
nacional;
VII - pr em risco a segurana de instituies ou de altas autoridades nacionais ou
estrangeiras e seus familiares; ou
VIII - comprometer atividades de inteligncia, bem como de investigao ou
fiscalizao em andamento, relacionadas com a preveno ou represso de infraes.
Art. 24. A informao em poder dos rgos e entidades pblicas, observado o seu teor
e em razo de sua imprescindibilidade segurana da sociedade ou do Estado, poder
ser classificada como ultrassecreta, secreta ou reservada.
Evidenciada em abstrato alguma das situaes previstas no art. 23 da Lei 12.527/2011,
ou verificada a necessidade em concreto, mediante ponderao entre normas constitucionais
em conflito, de restrio da publicidade, possvel a aplicao da publicidade restrita na
atuao do Poder Pblico.
No plano processual propriamente, a regra tambm a da publicidade dos atos
processuais, com ressalva s excepcionais situaes de defesa da intimidade ou de interesse
social (arts. 5, LX e 93, IX, da Constituio Federal), garantida em qualquer caso a presena
das partes e dos seus advogados407.
Portanto, no ordenamento jurdico prevalece a publicidade plena ou popular como
regra, sendo excepcional a publicidade restrita ou especial408, seja por conta de ponderaes
feitas previamente pelo prprio legislador infraconstitucional como tambm pela ponderao
concreta exercida em face de outros princpios e valores constitucionalmente tutelados.
O art. 2, VII do Projeto prev que a confidencialidade princpio orientador da
mediao, sendo certo que quanto ao termo, h interessante posicionamento doutrinrio409 que
diferencia confidencialidade de privacidade.
Em sentido amplo, confidencialidade representa o dever das partes que optaram pelo
meio consensual de resoluo do conflito de reservar do conhecimento de terceiros a existncia
GRECO, Leonardo. Garantias fundamentais do processo: o processo justo. In: Revista Jurdica, n. 305,
pp.61-99, mar. 2003. pp. 86-87.
408
FERNANDES, Antonio Scarance. Processo penal constitucional, 4. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais,
2005, p. 7
409
FICHTNER, Jos Antonio; MANNHEIMER, Sergio Nelson; MONTEIRO, Andr Lus. A confidencialidade
na arbitragem: regra geral e excees. In: Revista de Direito Privado, n. 49, 2012, pp. 227-285. pp. 231-234
407
do prprio conflito, dos documentos exibidos, das provas produzidas, do desenrolar das
negociaes e de eventual deciso (caso o processo seja heterocompositivo, como ocorre com
a arbitragem, por exemplo). sinnimo de sigilo.
Em sentido estrito, confidencialidade a imposio de sigilo para todos os sujeitos que
participam do mtodo no jurisdicional de soluo do conflito. J a privacidade seria a vedao
a que terceiros estranhos ao conflito participem das negociaes ou da audincia arbitral.
Jos Emilio Nunes Pinto410 ressalta que:
J tivemos oportunidade de analisar o conceito de confidencialidade como sendo a
obrigao imposta s partes e aos rbitros e, em alguns casos, mencionados em
regulamentos de instituies arbitrais, a terceiros que participem de alguma maneira,
direta ou indiretamente, de procedimentos arbitrais, de no divulgar ou publicar
quaisquer dados, informaes e quaisquer outros detalhes que tenham tomado
conhecimento no curso daqueles. A privacidade, no entanto, refere-se conduo do
prprio procedimento arbitral e realizao de seus atos. Em razo da privacidade
conferida ao procedimento arbitral, dele somente podero participar as partes, seus
procuradores, os rbitros e aqueles que, por deliberao das partes e do tribunal
arbitral, venham a ser chamados para dele participar. Em suma, a privacidade impede
que estranhos ao procedimento dele participem ou assistam a quaisquer sesses do
tribunal arbitral, diferentemente do que ocorre no processo judicial que , por natureza
e salvo excees, pblico.
Tratando especificamente da arbitragem em demandas envolvendo o Poder Pblico,
Fichtner, Mannheimer e Monteiro 411 descrevem que o interesse pblico normalmente
relacionado como exceo ao dever de confidencialidade. Entendem os autores que a regra do
sigilo ceder diante do princpio constitucional da publicidade dos atos da Administrao
Pblica (art. 37 da CF).412
Carlos Alberto de Salles413 enfatiza que:
A publicidade dos atos da Administrao Pblica um dos princpios centrais da
atividade administrativa contempornea. Ela a propulsora da transparncia dos
PINTO, Jos Emilio Nunes. A confidencialidade na arbitragem. In: Revista de Arbitragem e Mediao, vol.
6, p. 25. So Paulo: RT, jul./set. 2005.
411
FICHTNER, Jos Antonio; MANNHEIMER, Sergio Nelson; MONTEIRO, Andr Lus. A confidencialidade
na arbitragem: regra geral e excees. In: Revista de Direito Privado, n. 49, 2012, pp. 227-285. pp. 274-275
412
Contra, entendendo possvel a realizao de mediao confidencial mesmo quando envolvido o Poder Pblico:
DIAS, Maria Tereza Fonseca. A mediao como instrumento de eficincia e consensualidade do processo
administrativo disciplinar. In: Revista Frum Administrativo - FA, Belo Horizonte, ano 12, n. 134, p. 52-63,
abr.2012. p. 58.
413
SALLES, Carlos Alberto de. Arbitragem em contratos administrativos. Rio de Janeiro: Forense, 2001. P. 284.
410
atos da administrao e fator indispensvel para se garantir a responsividade dos

agentes pblicos.
Em se tratando de mediao, h que se ter em conta que a confidencialidade um
princpio expresso no Projeto de Lei 7.169/2014, como acima exposto.
Jos Joaquim Gomes Canotilho414 afirma que princpios so normas com um grau de
abstrao relativamente elevado, que carecem de mediaes concretizadoras (do legislador, do
juiz), que tm funo de standards juridicamente vinculantes radicados nas exigncias de
justia (Dworkin) ou na ideia de direito (Larenz), servindo como fundamentos de regras,
isto , so normas que esto na base ou constituem a ratio de regras jurdicas, desempenhando,
por isso, uma funo normogentica fundamentante.
Em interessante passagem, Lus Roberto Barroso415 afirma que os princpios so normas
que ordenam que algo seja realizado na maior medida possvel dentro das possibilidades
jurdicas e fticas existentes. Seriam mandamentos de otimizao, com a possibilidade de
serem satisfeitos em graus variados e pelo fato de que a medida devida de sua satisfao no
depende somente das possibilidades fticas, mas tambm das possibilidades jurdicas.
V-se, assim, que o Projeto de Lei 7.169/2014, ao elencar a confidencialidade como
princpio, busca que esta seja realizada na maior medida possvel dentro das possibilidades
ftico-jurdicas existentes, no sendo uma imposio irrestrita e incontornvel.
regulamentao especfica da confidencialidade est prevista nos arts. 28 e 29 do Projeto e

dispe que a confidencialidade a regra geral do procedimento de mediao, com as seguintes
excees: a) Deliberao das partes; b) Exigncia de divulgao por fora de lei; c) Exigncia
de divulgao como forma de se fazer cumprir o que acordado.
A confidencialidade alcana os documentos preparados unicamente para os fins da
mediao e todas as manifestaes de vontade das partes durante o procedimento, sendo que o
art. 28, 2 do Projeto chega ao ponto de declarar inadmissvel a prova produzida violadora do
dever de confidencialidade.
Como tcnica de auxlio e estmulo obteno de canais adequados de comunicao,
em busca de soluo consensual de controvrsias, a mediao conta com a confidencialidade
414
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. 7. Ed. Coimbra:
Almedina. pp. 1160-1161.
415
BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio. 7 Ed. So Paulo: Saraiva, 2009. pp.
357-358.
como interessante mecanismo de apoio416, apesar de grande parte da doutrina no considerar o

sigilo como inerente ao mtodo alternativo.417
Como bem exposto por Christopher W. Moore:418
A confidencialidade, embora com frequncia considerada um aspecto importante e na
verdade uma necessidade funcional da mediao, no universalmente garantida ou
necessria. Alguns Estados dos Estados Unidos proporcionam garantias legais de
confidencialidade entre os disputantes e o mediador [...] Outros Estados no permitem
a confidencialidade e, s vezes, podem solicitar dados ou intimar os mediadores a
testemunhar nos procedimentos legais de ps-mediao, quando as partes no
conseguiram chegar a um acordo. Os mediadores devem descrever os limites de
confidencialidade permitidos em seu Estado ou agncia, para que os disputantes
conheam os limites de sua privacidade.
Apesar disso, inegvel que a confidencialidade d efetividade e seriedade ao processo
de mediao j que:
Sendo a informao importante moeda de troca nas negociaes e de exposio sensvel
confiana e promessa de reciprocidade, no raro que um mediador somente consiga
os dados cruciais para a inteligibilidade de um conflito numa sesso privada, aps a
promessa de confidencialidade.419
Adiante, de modo extremamente lcido, conclui-se que se, entretanto, fosse possvel
que o mediador testemunhasse em juzo sobre as informaes que obteve em razo da
mediao, uma parte de m-f poderia utilizar o processo de mediao para obter uma vantagem
estratgica em uma futura disputa judicial420.
Das linhas acima traadas, conclui-se que a confidencialidade um princpio previsto
no Projeto de Lei 7.169/2014 e que como princpio, deve ser aplicado na maior medida possvel,
416
Em sentido contrrio, entendendo ser a confidencialidade essencial mediao, inclusive quando envolver o
Poder Pblico: MARTNEZ, Gerardo Carballo. La mediacin administrativa: algunas propuestas para su
implementacin en el rgimen jurdico administrativo y procesal. In: Revista Jurdica de Castilla y Len, n. 29,
pp. 1-22, jan. 2013. p.21.
417
Cf. AZEVEDO, Gustavo Trancho, Confidencialidade na mediao, in AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.),
Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao, Vol. 2, Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2003. p. 303.
418
MOORE, Christopher W. O processo de mediao: estratgias prticas para a resoluo de conflitos. 2 Ed.
Traduo de Magda Frana Lopes. Porto Alegre: Artmed, 1998. pp. 176-177.
419
AZEVEDO, Gustavo Trancho, Confidencialidade na mediao, in AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.),
420
AZEVEDO, Gustavo Trancho, Confidencialidade na mediao, in AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.),

estando regulamentada nos arts. 28 e 29, alcanando no s os documentos destinados

especificamente mediao como todas as declaraes de vontade expressadas no
procedimento, exceto as trs hipteses especficas de exigncia legal, necessidade de
divulgao para a exigncia de cumprimento do prprio acordo e por deliberao das partes.
Nas hipteses de soluo alternativa de conflitos em que uma das partes seja o Poder
Pblico, h que se observar a regra da publicidade dos atos estatais, o que afasta o sigilo destas
tcnicas de soluo de conflitos e se enquadra na exceo legal do dever de confidencialidade,
como bem reconhecido pelo art. 28 do Projeto, especialmente na parte em que ressalva a
necessidade de divulgao exigida por lei.
Ocorre que esse afastamento da confidencialidade no se d necessariamente em todos
os casos j que, como visto, h situaes em que a publicidade dos atos estatais pode ser
restringida, vale dizer, quando houver concreta e especfica situao de conflito entre valores
constitucionalmente tutelados ou quando for algum dos casos previstos nos arts. 23 e 24 da Lei
Federal no 12.527/2011.
Assim, a regra geral que no haver confidencialidade nas tcnicas consensuais de
resoluo de conflitos que envolvam o Poder Pblico, possibilitando-se sua utilizao caso haja
a demonstrao em concreto de situao prevista na Lei 12.527/2011 ou em motivado caso de
conflito entre princpios constitucionais, em que o valor conflitante com a publicidade prevalea
aps o juzo de ponderao.
Impessoalidade
Como dever da Administrao Pblica, o art. 37 da Constituio Federal dispe que a
administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia [...].
Objetiva a impessoalidade garantir a igualdade de tratamento dos administrados que se
encontrem na mesma situao jurdica, evitando-se o favorecimento indevido de determinados
sujeitos em relao aos demais.421
Celso Antnio Bandeira de Mello422 esclarece que:
Nele se traduz a ideia de que a Administrao tem que tratar a todos os administrados
sem discriminaes, benficas ou detrimentosas. Nem favoritismo nem perseguies
421
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 25 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris.
p.20.
422
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito Administrativo. 26 ed. So Paulo: Malheiros, 2009. p.
114-115.
so tolerveis. Simpatias ou animosidades pessoais, polticas ou ideolgicas no podem

interferir na atuao administrativa e muito menos interesses sectrios, de faces ou
grupos de qualquer espcie. O princpio em causa no seno o prprio princpio da
igualdade ou isonomia.
No difcil perceber que, por ser um princpio explcito aplicvel s atividades
administrativas realizadas pelo Poder Pblico, a impessoalidade tambm incide nas
negociaes e acordos realizados pela Administrao. Na regulamentao das hipteses em que
a Administrao Pblica esteja autorizada a negociar, imprescindvel sua observncia mediante
a estipulao de condies gerais que permitam aos administrados estar no mesmo patamar de
igualdade se preenchidos os requisitos.
A impessoalidade e a igualdade no campo da negociao com o Poder Pblico
funcionam como princpio a ser realizado na maior medida possvel. Enquanto for possvel
trazer condies e parmetros de negociao para o plano impessoal, melhor.
Entretanto, isso no significa que em casos concretos, devidamente justificados, haja
certa margem de liberdade de atuao na negociao. Isso no significa violao da
impessoalidade ou da igualdade j que foi a situao concreta, devidamente justificada, que
levou realizao de determinado acordo especfico, cujas condies no foram previamente
definidas pelo regulamento.
Pollyana da Silva Alcntara423 destaca que:
[...] deve ser realizada em observncia aos princpios da impessoalidade e isonomia.
Obviamente, no h como a Fazenda Pblica estender determinado acordo, de maneira
automtica e genrica, a todos os outros credores em outros processos, porque cada
caso exige negociao especfica. Entretanto, deve a Fazenda Pblica, em momento
oportuno, conceder igual tratamento a outros credores em situaes anlogas. Decerto,
os princpio da impessoalidade e da isonomia devem ser cabalmente observados, e, por
consectrio, eventuais favoritismos e compadrios devem ser eliminados [...]
Corretamente, o Cdigo Modelo de Processos Administrativos - Judicial e Extrajudicial
- para Ibero-Amrica prev que:
Art. 72: O uso de meios alternativos de soluo de controvrsias com a Administrao
estar sujeito aos seguintes princpios:
[...]
423
ALCNTARA, Pollyana da Silva. Da possibilidade jurdica da Fazenda Pblica realizar conciliao em juzo.
In: Revista Brasileira de Direito Municipal - RBDM. Belo Horizonte, ano 12, n. 39, pp. 97-111, jan./mar. 2011. p.
111.
II - Isonomia. Os acordos que envolvam normas administrativas ou atuaes de alcance

geral devem atingir todos aqueles que se encontrarem na mesma situao ftica, ainda
que desses acordos no tenham participado.
Assim, o regulamento deve trazer o mximo de condicionantes genricas possveis,
sendo certo que a existncia de limites fticos e concretos podem permitir a realizao de
negociao com parmetros diferenciados desde que haja justificativa para tanto.
Condicionantes tcnicos. Poderes para a realizao do acordo. Necessidade de
motivao e justificativa. Vantajosidade

Dentro da tica da Administrao Pblica consensual e inserida no Estado
Constitucional Democrtico, imprescindvel que a atuao administrativa esteja respaldada em
motivos legtimos e claros sociedade.
Como bem observa Di Pietro:424
Relacionada com a idia de participao, ocorreu a processualizao do direito
administrativo, especialmente com a exigncia constitucional do devido processo legal,
que exige, entre outras coisas, a observncia de formalidades essenciais proteo dos
direitos individuais, como a ampla defesa, o contraditrio, o direito de recorrer, a
publicidade.
Em decorrncia do dever de motivar sua conduta, a Administrao deve justificar a
celebrao do acordo, expondo as razes de fato e de direito que a levaram-na a aceit-lo. Com
bem exposto por Carlos Ari Sundfeld e Jacintho Arruda Cmara425, bvio que, para ser
vlido, o acordo deve apresentar justificativa razovel e atender aos reclamos da boa
administrao [...] Nesta esteira, outro requisito indispensvel a demonstrao de
vantajosidade do acordo para a Administrao.
Claudio Penedo Madureira e Lvio Oliveira Ramalho
426
chegam a falar em
imperiosidade da instaurao de procedimento administrativo para a deliberao acerca da

pertinncia terica da celebrao de acordo pela Fazenda Pblica.
Diante da sensibilidade do tema, em especial em razo das barreiras soluo
consensual dos conflitos envolvendo a Administrao Pblica, h que se destacar a necessidade
424
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. O direito administrativo sob influncia dos sistemas de base romanstica e
da common law. In: Revista Eletrnica de Direito Administrativo Econmico. Salvador: Instituto Brasileiro de
Direito Pblico. n. 8, nov./dez. 2006. Disponvel na internet <http://www.direitodoestado.com.br>. Acesso em: 01
maio 2014. p. 17-18.
425
SUNDFELD, Carlos Ari; CMARA, Jacintho Arruda. Acordos na execuo contra a Fazenda Pblica. In:
Revista Brasileira de Direito Pblico - RBDP, Belo Horizonte, ano 8, n. 30, pp. 43-57, jul./set. 2010. p. 48.
426
MADUREIRA, Claudio Penedo; RAMALHO, Lvio Oliveira. A conciliao nos Juizados da Fazenda Pblica.
In: Revista Frum Administrativo - FA, Belo Horizonte, ano 11, n. 128, pp. 42-53, out./2011. p. 48.
de expressa motivao e justificao da opo pela soluo alternativa, com especial enfoque
na vantajosidade da medida adotada, como forma de evitar favorecimentos ou atos esprios de
sujeitos mprobos.
3.
Soluo consensual facultativa

O art. 2, pargrafo nico do Projeto de Lei 7.169/2014 prev que ningum ser
obrigado a submeter-se a procedimento de mediao. O dispositivo veda a denominada

mediao obrigatria, ou seja, a imposio da mediao como condio de procedibilidade
das demandas judiciais.
Como observam Humberto Dalla e Michele Paumgartten427, a mediao obrigatria no
se coaduna com a prpria essncia do instituto. Reporta-se passagem anterior em que se exps
que a mediao conjunto de tcnicas destinado a modificar as pessoas e seus sentimentos,
permitindo que haja um canal de comunicao livre de rudos, especialmente destinadas s
relaes jurdicas continuativas de carter interpessoal. Trata-se de trabalho artesanal em que
no se adota a tica de vencedor/derrotado.
De modo absolutamente lcido, os autores expem a problemtica da mediao
obrigatria, evidenciando o equvoco da concepo de que a mediao pode funcionar como
mecanismo de combate ao excesso de demandas judiciais, esclarecendo que:
A forma como a mediao vem sendo introduzida em alguns ordenamentos desfigura o
instituto e tem a finalidade de servir a propsitos meramente estatsticos, e que esto
longe de atendes s necessidades do cidado. Pensar em uma instncia prvia e
obrigatria de conciliao, nas hipteses em que se discute apenas uma questo
patrimonial, ou impor sanes pela no aceitao de um acordo razovel (como o
pagamento das custas do processo ou dos honorrios advocatcios, mesmo em caso de
vitria, quando aquele valor exatamente o que foi decidido pelo magistrado na
sentena), podem ser solues vlidas. So exemplos do direito ingls e do direito
norte-americano que merecem ser estudados. Mas nunca numa mediao, onde h
questes emocionais profundas, muitas vezes inconscientes, que demandam tempo,
amadurecimento e mtua confiana para serem expostas e resolvidas. Sujeitar a
admissibilidade da ao a uma tentativa prvia e obrigatria de mediao, num caso
427
oximoro jurdico e mero placebo para a crise do acesso justia. In: XXI ENCONTRO NACIONAL CONPEDI,
2012, Uberlndia. pp. 414-437. Disponvel em: http://www.humbertodalla.pro.br/arquivos/mediacao_obrigatoria
_conpedi.pdf. Acesso em: 01 de maio de 2014. p. 418.
de grande complexidade, acarretar uma das seguintes situaes: a) as partes faro

uma mediao simulada e, aps duas ou trs sesses diro que o acordo impossvel,
preenchendo, dessa forma, a condio legal que lhe foi imposta; b) as partes se
submetero a um procedimento superficial, e verdadeira questo subjacente aquele
conflito, que funciona como motor propulsor oculto de toda aquela litigiosidade, no
ser sequer examinada; c) as partes se recusaro a participar do ato, por saberem que
no h condies de viabilidade no acordo, e o juiz rejeitar a petio inicial, por
ausncia de condio de procedibilidade, o que, provavelmente, vai acirrar ainda mais
os nimos. Nenhuma dessas hipteses parece estar de acordo com a ndole pacificadora
da moderna concepo da jurisdio. 428
Deste modo, corretos os arts. 2, pargrafo nico e 30, 2 do Projeto de Lei 7.169/2014
ao adotarem a mediao como tcnica facultativa de soluo consensual429.
4.
O Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil

O art. 30, caput, I, II e III do Projeto de Lei 7.169/2014 tem redao muito semelhante
do art. 175 do Projeto430 de Novo Cdigo de Processo Civil na verso final apresentada pela
Cmara dos Deputados (PL no 8046/2010). Veja-se:
Projeto de Lei n. 7.169/2013
Projeto de Lei n. 8.046/2010 (NCPC)
Art. 30. A Unio, os Estados, o Distrito

Federal e os Municpios podero criar
cmaras de preveno e resoluo
administrativa de conflitos, com competncia
para:
Art. 175. A Unio, os Estados, o Distrito

Federal e os Municpios criaro cmaras de
mediao e conciliao, com atribuies
relacionadas soluo consensual de
conflitos no mbito administrativo, tais
como:
I dirimir conflitos entre rgos e entidades I - dirimir conflitos envolvendo rgos e
da administrao pblica;
entidades da administrao pblica;
II avaliar a admissibilidade dos pedidos de
resoluo de conflitos, por meio de
composio, no caso de controvrsia entre
particular e pessoa jurdica de direito pblico;
428
II - avaliar a admissibilidade dos pedidos de

resoluo de conflitos, por meio de
conciliao, no mbito da administrao
pblica;
oximoro jurdico e mero placebo para a crise do acesso justia. In: XXI ENCONTRO NACIONAL CONPEDI,
2012, Uberlndia. pp. 414-437. Disponvel em: <http://www.humbertodalla.pro.br/arquivos/mediacao_obrigato
ria_conpedi.pdf>. Acesso em: 01 de maio de 2014. p. 420.
429
O Real Decreto-Lei 5/2012 da Espanha, em seu art. 6.1 tambm rechaa a ideia de mediao obrigatria:
Artculo 6. Voluntariedad y libre disposicin. 1. La mediacin es voluntaria.
430
CMARA DOS DEPUTADOS. Projeto de Lei no 8046/2010. Disponvel em: <
http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=1246935&filename=TramitacaoPL+8046/2010>. Acesso em: 04 maio 2014.
III promover, quando couber, a celebrao III - promover, quando couber, a celebrao
de termo de ajustamento de conduta.
de termo de ajustamento de conduta.
Interessante observar que o Projeto de Lei do Senado no 166/2010 que deu origem ao
Projeto de Novo Cdigo de Processo Civil no continha previso semelhante redao do art.
175 do Substitutivo apresentado pela Cmara dos Deputados.
A incluso do art. 175 pela Cmara dos Deputados teve o mrito de ressaltar a
importncia da soluo alternativa de conflitos no mbito das relaes administrativas, seja
entre rgos pblicos, seja entre a Administrao e os particulares.
Ocorre que, apesar da semelhana das redaes, h diferenas que merecem destaque.
O caput do art. 175 do Projeto de Lei n. 8.046/2010 traz verbo no imperativo criaro,
dando a impresso de que ser obrigatria, aos Entes Pblicos, a criao das referidas Cmaras,
ao contrrio do que faz o Projeto de Lei n. 7.169/2014. Com razo o Projeto ora comentado j
que a criao ou no de Cmaras de resoluo consensual de conflitos matria que diz respeito
s opes polticas de cada ente federativo, estando dentro de sua esfera de autonomia. Portanto,
a redao do art. 175 do Projeto de Lei n. 8.046/2010 em sua verso final, ao dispor que os
entes criaro Cmaras de resoluo consensual de conflitos, viola o art. 18 da Constituio
Federal (autonomia federativa).
Outra diferena diz respeito expressa referncia conciliao na verso final do
Projeto de Novo Cdigo Civil apresentada pela Cmara dos Deputados. Como visto acima,
andou bem o Projeto na medida em que h situaes nas quais a mediao no ser a alternativa
mais adequada e sim a conciliao.
Portanto, da comparao entre as redaes dos Projetos de Lei acima mencionados, vse que o Projeto de Lei 7.169/2014 poderia ter feito meno conciliao ao passo que a verso
final do Projeto de Lei 8.046/2010 no deveria ter se utilizado do verbo criar na forma
imperativa, preservando a autonomia federativa em relao criao das Cmaras de resoluo
consensual dos conflitos.
Art. 31. A instaurao de procedimento administrativo para resoluo consensual de

conflito no mbito da Administrao Pblica suspende a prescrio.
1o Considera-se instaurado o procedimento quando o rgo ou entidade pblico emitir
juzo positivo de admissibilidade, retroagindo a suspenso da prescrio data da
formalizao do pedido de resoluo consensual do conflito.
2o Em se tratando de matria tributria, a suspenso da prescrio dever observar o
disposto na Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional.
1.
Suspenso da prescrio e efetividade do instrumento consensual
O art. 31 do Projeto de Lei 7.169/2013 prev a suspenso dos prazos de prescrio

quando do incio do processo de mediao. De acordo com Fredie Didier Jr e Pedro Henrique
Pedrosa Nogueira 431 a prescrio o encobrimento da eficcia de determinada pretenso
(perda do poder de efetivar o direito a uma prestao)432, por no ter sido exercitada no prazo
legal [...] no conduz perda de direitos, faculdades ou poderes. Em seguida, afirmam que a
decadncia a perda do direito potestativo, em razo do seu no exerccio dentro do prazo
legal ou convencional.
Como se pode perceber, desejvel seria que o Projeto fizesse meno suspenso no
apenas da prescrio, referente aos direitos a uma prestao (dar, fazer ou no fazer), como
tambm suspenso do prazo decadencial em curso, relativo aos direitos potestativos. Nem se
alegue que prazos decadenciais no so suspensos eis que o art. 207 do Cdigo Civil de 2002
expresso em destacar que Salvo disposio legal em contrrio as normas de suspenso do
prazo prescricional no se aplicam decadncia, ou seja, se houver previso legal para a
suspenso do prazo decadencial, nada h de errado. Portanto, infelizmente, o prazo para
exerccio dos direitos potestativos no fica suspenso pela instaurao do procedimento de
mediao.
Abordando a necessidade de suspenso dos prazos prescricionais e de caducidade
durante o procedimento de mediao, Gerardo Martnez433 observa que:
Para llevar a cabo un proceso de mediacin deber figurar con claridad el objeto del
asunto sometido a dicha disciplina y, en todo caso, deber contener:
d) La expresa consignacin de que mientras duren las conversaciones el procedimiento
o el pleito principal quedarn suspendidos, sin que sean computables plazos de
prescripcin o caducidad
431
DIDIER JR, Fredie; NOGUEIRA, Pedro Henrique Pedrosa. Teoria dos Fatos Jurdicos Processuais. Salvador:
Juspodivm, 2011. p.172-173.
432
AMORIM FILHO, Agnelo. Critrio cientfico para distinguir a prescrio da decadncia e para identificar as
aes imprescritveis. In: Revista de Direito Processual Civil, So Paulo, v. 68, n. 3, jul./set. 2008, p. 35-46
433
MARTNEZ, Gerardo Carballo. La mediacin administrativa: algunas propuestas para su implementacin en
el rgimen jurdico administrativo y procesal. In: Revista Jurdica de Castilla y Len, n. 29, p. 1-22, jan. 2013.
p.20.
O Projeto ora comentado adotou a sistemtica da suspenso do prazo prescricional e

no de sua interrupo. Na interrupo, o prazo recomea a contar integralmente, no sendo
aproveitado o tempo anteriormente decorrido. Ao contrrio, na suspenso, o prazo deixa de ser
contabilizado durante sua durao, voltando a correr quando cessa a causa suspensiva,
aproveitando o tempo anteriormente decorrido. Na suspenso, no h o reincio do prazo
prescricional.434
Andou bem o Projeto, pois com a adoo da sistemtica de suspenso do prazo, e no
de sua interrupo, aproveita-se o lapso temporal j decorrido, evitando que possa haver
manobra por parte de algum sujeito de m-f em se utilizar da mediao apenas para conseguir
a interrupo do prazo prescricional, reiniciando-o.
A suspenso dos prazos prescricionais como pontuado pelo art. 31 do Projeto de Lei
7.169/2014 garante a efetividade da mediao extrajudicial na medida em que tranquiliza as
partes que participam do processo consensual quanto ao resguardo de suas pretenses caso do
mecanismo no haja a formalizao de acordo435.
O procedimento de mediao realizado em diversas fases e rodadas436, que necessitam
de um tempo mais ou menos longo para que possa produzir os efeitos desejados. A ausncia de
regramento quanto suspenso dos prazos prescricionais poderia levar s partes a uma
judicializao antecipada da questo em razo do risco de implemento do prazo prescricional,
o que seria muito ruim para a soluo consensual.
Assim, andou bem o Projeto de Lei 7.169/2014, que prev a suspenso da prescrio
quando da mediao, sendo interessante destacar que seu mbito de aplicao no se resume s
mediaes extrajudiciais, alcanando tambm a mediao ps-judicial e aquelas porventura
realizadas durante o processo de execuo, situaes nas quais os prazos prescricionais no
estariam automaticamente suspensos, como ocorre no curso do processo de conhecimento.
De acordo com o art. 31, 1 do Projeto, considera-se instaurado o procedimento e,
portanto, suspenso o prazo prescricional, quando o rgo ou entidade pblico emitir juzo
positivo de admissibilidade da resoluo consensual do conflito, retroagindo a suspenso da
prescrio data da formalizao do pedido da parte.
434
TEPEDINO, Gustavo; BARBOZA, Helosa Helena; MORAES, Maria Celina Bodin de. Cdigo Civil
interpretado conforme a Constituio da Repblica. 2 Ed. Rev e atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2007. p. 382383.
435
Cf. SPENGLER, Fabiana; WARTSCHOW, Eduardo Henrique. Da mediao prvia. In: Mediao enquanto
poltica pblica: a teoria a prtica e o projeto de lei. Fabiana Marion Spengler, Theobaldo Spengler Neto (Orgs.)
Santa Cruz do Sul: UNISC, 2010. p. 201.
436
Veja-se, por exemplo, o art. 18 do Projeto, que prev reunies, dando conta de que, para ser efetiva, a
mediao no pode ser excessivamente rpida.
A introduo do referido pargrafo no foi a melhor soluo, destoando da sistemtica

geral do prprio Projeto que, em seu art. 17 caput combinado com 3, prev que a suspenso
do prazo prescricional tem incio com a assinatura do termo inicial da mediao.
Alm disso, mesmo que esteja prevista a retroatividade da suspenso data da
postulao da resoluo consensual, esta somente ocorrer caso a Administrao concorde com
a referida forma de soluo do conflito. Se vier a inadmitir a proposta, o prazo prescricional
no estar suspenso, o que poder gerar srios prejuzos ao administrado, em especial se no
for respeitado prazo mximo para a resposta da Administrao.
O trmino da suspenso do prazo prescricional se d com a lavratura de seu termo final
(art. 20).
Esta mesma razo que levou o Parlamento Europeu e o Conselho da Unio Europeia a
publicarem o item 24 da Diretiva437 2008/52/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 21
de Maio de 2008, relativa a certos aspectos da mediao em matria civil e comercial, nos
seguintes termos:
(24) A fim de incentivar as partes a recorrerem mediao, os Estados-Membros

devero assegurar que as suas regras relativas aos prazos de prescrio e caducidade
no impeam as partes de recorrer ao tribunal ou arbitragem se a sua tentativa de
mediao falhar. Os Estados-Membros devero assegurar que este resultado seja
alcanado, apesar de a presente directiva no harmonizar as regras nacionais relativas
aos prazos de prescrio e caducidade. No devero ser afectadas pela presente
directiva as disposies relativas aos prazos de prescrio e caducidade em acordos
internacionais, tal como aplicadas nos Estados-Membros, por exemplo no domnio do
direito dos transportes.
Portanto, deveria o legislador ter adotado a sistemtica da suspenso do prazo no

apenas para a prescrio como tambm para a decadncia, ressalvando que a adoo da
sistemtica de suspenso busca dar efetividade ao prprio procedimento de mediao, como
forma de permitir que as partes possam interagir e participar do processo sem a preocupao
com o decurso do prazo extintivo de sua pretenso.
437
EUROPA. Diretiva 2008/52/CE do Parlamento Europeu e do Conselho da Unio Europeia. Bruxelas, 2008.
Disponvel em: <http://eur-lex.europa.eu/legal-content/PT/TXT/HTML/?uri=CELEX:32008L0052&from=PT>.
Acesso em: 03 maio de 2014.
2.
Modalidades de prescrio que sero suspensas. Questo da autonomia federativa
em relao prescrio administrativa
Como visto acima, a prescrio o encobrimento da eficcia de determinada

pretenso 438 (perda do poder de efetivar o direito a uma prestao) 439 , por no ter sido
exercitada no prazo legal, enquanto que a decadncia a perda do prprio direito potestativo,
em razo do seu no exerccio dentro do prazo legal ou convencional. Ambas so institutos de
direito substantivo, ocorrendo extraprocessualmente.440
A competncia legislativa para a regulamentao da prescrio e decadncia (prazos,
formas de suspenso, interrupo) depender do direito material que se esteja a analisar, sendo
equvoco se pensar que ambos os institutos dizem respeito apenas ao direito civil, cuja
competncia legislativa privativa da Unio441.
Na realidade, h esferas de direito material que esto fora do mbito do direito civil e
que, deste modo, a regulamentao dos prazos prescricionais e decadenciais depender da
legislao de cada ente poltico.
o caso, por exemplo, dos prazos relativos ao poder de autotutela (anulao de atos e
procedimentos) e ao poder administrativo sancionador, ambos sujeitos decadncia, cujo
regime depender da legislao de cada ente federativo.
Como se pode perceber, a prescrio e a decadncia so institutos que tm incidncia
muito mais ampla do que o paradigma do direito civil, sendo certo que por serem institutos
tpicos relacionados ao direito material, a competncia legislativa para sua regulamentao
poder variar de acordo com a autonomia federativa.
Assim, considerando que o Projeto de Lei 7.169/2014 norma editada pela Unio,
entende-se que a suspenso dos prazos prescricionais, como regulamentada em seu art. 31,
apenas alcanar aqueles relativos s matrias privativas da Unio, no alcanando, por
exemplo, a decadncia em geral ou a prescrio administrativa de matria afeta a outro ente
federativo.
438
Juspodivm, 2011. pp.172-173.
439
AMORIM FILHO, Agnelo. Critrio cientfico para distinguir a prescrio da decadncia e para identificar as
aes imprescritveis. In: Revista de Direito Processual Civil, So Paulo, v. 68, n. 3, jul./set. 2008, p. 35-46
440
Juspodivm, 2011. p.173.
441
Em sentido semelhante: CARVALHO, Raquel Melo Urbano de. A segurana jurdica, a prescrio e a
decadncia no Direito administrativo. In: Direito pblico: revista jurdica da Advocacia-geral do Estado de
Minas Gerais, v. 3, n. 1/2, p. 7998, jan./dez., 2006.
Poderia o Projeto ter expressado a ressalva acima feita, como bem fez em relao
matria tributria. Neste aspecto, o art. 31, 2 do Projeto prev que, em se tratando de matria
tributria, a suspenso da prescrio observar o que previsto no Cdigo Tributrio Nacional.
A previso no decorre de opo do Projeto, mas de imposio constitucional j que o art. 146,
III, b da Constituio Federal exige lei complementar 442 para dispor sobre prescrio em
matria tributria. O dispositivo prev que Art. 146. Cabe lei complementar: (...) III estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre: (...) b)
obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia tributrios.
Portanto, a suspenso prevista no art. 31 apenas alcanar o instituto da prescrio, no
incidindo sobre os prazos decadenciais, no alcanando tambm a matria tributria e todas as
demais que no sejam de competncia legislativa da Unio, sob pena de se estar a defender
entendimento que padece de inconstitucionalidade formal por vcio de competncia.
442
Cf. BRASIL. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. RE 559943, Relator(a): Min. Crmen Lcia, Tribunal
Pleno, julgado em 12/06/2008, Repercusso Geral - Mrito DJe-182 Divulg 25-09-2008 Public 26-09-2008 Ement
VOL-02334-10 PP-02169 LEXSTF v. 30, n. 359, 2008, p. 321-366.
DISPOSIES FINAIS
CRISTIANE IWAKURA
1. Introduo Mediao on line.
A Mediao on line possui ampla utilizao como forma de soluo de conflitos no
cenrio internacional. Assim, registre-se a existncia de inmeras empresas de tecnologia
mantenedoras de sites para a veiculao de mediaes on line, com filiais espalhadas em
diversos pases, tais como: Holanda, Alemanha, Argentina, Estados Unidos e Espanha.
A utilizao exclusiva do meio tecnolgico na mediao apresenta interessantes
vantagens, j que o meio virtual conduz as questes apresentadas de maneira mais eficaz e
clere.
Na prtica, a Mediao on line no suprime o carter pessoal das negociaes,
conhecido internacionalmente como face-to-face mediation. Alm da reduo de custos
operacionais, os meios eletrnicos na atualidade disponibilizam uma srie de recursos
tecnolgicos capazes de transmitir imagens, sons e dados, de forma rpida e com alta qualidade
de reproduo.
De acordo com ANDRS VAZQUEZ, mediador espanhol, a adoo do procedimento
de mediao eletrnica alm de ser econmico do ponto de vista financeiro, tambm permite a
todos uma economia de tempo, que uma das vantagens mais interessantes dos processos de
mediao. Alm destas benesses, VAZQUEZ aponta que o recurso das plataformas on line
contribuem bastante para a superao de barreiras lingusticas, geogrficas e ainda tornam
superveis eventuais restries dos interessados decorrentes de incapacidades fsicas. Ao final,
destaca o autor que a mediao on line tambm viabilizao a globalizao e a potencializao
de acesso de muitos mediadores nacionais ao cenrio internacional, em ltima instncia443.
Portanto, a Mediao on line colocada em prtica, funda-se, basicamente, na
comunicao de mediadores e interessados por meio de e-mails, chats, ou programas de vdeoconferncia. E, conforme a mediao on line passou a ser difundida por inmeros pases, vrias
empresas de tecnologia aperfeioaram o mecanismo utilizado para atender melhor s
necessidades desta experincia.
Neste sentido, VZQUEZ: La adopcin de ODR y procesos de mediacin electrnica, no solo no acarrean
mayores costos econmicos a los usuarios, ms bien al contrario, sino que les permite ahorrar tiempo, que es una
de las variables cruciales de los procesos de mediacin. Pero tambin a los mediadores, y no solo tiempo. El
recurso a estas plataformas online, contribuye a eliminar barreras lingsticas, geogrficas e incluso superar
algunas discapacidades fsicas. En definitiva, la globalizacin y el potencial acceso de muchos mediadores
nacionales al escenario internacional, en ltima instancia.
443
Desta forma, o procedimento da Mediao on line vai apresentar uma grande

flexibilidade, podendo ser parcial ou integralmente virtual. Isto vai depender do objeto em
discusso.
Certo que a veiculao das questes e comunicao pelo meio eletrnico eliminam
desde logo os incmodos e constrangimentos gerados em qualquer situao conflituosa, com a
reduo da necessidade de deslocamento das partes, ampliando-se com isto, as oportunidades
temporais de comunicao entre os envolvidos, alm, claro, da eliminao do confronto
emocional decorrente da presena fsica das partes contrrias, possibilitando a todos uma
melhor preparao e reflexo sobre as questes deduzidas.
A exemplo da prtica da Mediao on line, uma das maiores empresas de mediao no
cenrio internacional444 adota um procedimento prprio dividido em trs fases, quais sejam:
preparao, mediao e resoluo. Na fase de preparao, as partes so convidadas para
preencher um formulrio eletrnico. Com essas informaes, o mediador identifica os nomes e
os endereos dos interessados.
A partir da, parte-se para a fase de diagnstico, ou seja, a fase em que se abre a
oportunidade para que as partes especifiquem suas questes, preocupaes e possveis
sugestes para a resoluo do conflito, alm claro, de outras informaes teis para o caso. O
site disponibiliza um esquema de perguntas de acordo com as respostas fornecidas pelos
interessados por meio eletrnico em formato de rvore, como demonstrado a seguir:
Questo 1
Sim
Questo 2
Questo 3
Resposta A
Questo 4
Questo 6
Questo 8
Resposta B
Questo 5
Questo 7
Questo 9
No
Questo 10
Questo 11
Questo 12
Questo 13
Sim
Questo 14
No
Questo 15
Pode-se dizer que esta fase assemelha-se fase instrutria no processo judicial, e a sua
boa conduo ser responsvel por um melhor resultado na resoluo do conflito. Para ilustrar
o sistema de perguntas, numa mediao sobre a separao de um casal com filhos menores,
coloca-se a pergunta: Quais suas pretenses sobre o sustento da criana? E, em seguida, como
opes de resposta em mltipla escolha: quero sustentar meus filhos / quero que meu ex-
Sistema JURIPAX site: http://www.juripax.com/EN/home.php
companheiro sustente as crianas / quero sustentar as crianas conjuntamente com meu excompanheiro / ainda no sei o que fazer.
Por fim, uma vez que as partes tenham preenchido seus questionrios, o sistema mostra
as suas respostas, em um quadro comparativo. Isto possibilita ao mediador analisar as respostas
identificando instantaneamente as discordncias, portanto, quais questes precisam ser objeto
de mediao. Veja-se um exemplo fictcio:
Pergunta
Qual a atual
situao do
casal?
Voc possui
filhos menores
ou que
precisam ser
sustentados?
Qual a razo
principal para
o divrcio?
Resposta Parte
A
Morando
juntos
Resposta Parte
B
Morando
juntos
Mediador
No
No
No
Falta de
comunicao
Falta de
reconheciment
o ou respeito.
Estresse e
insegurana.
Precisa ser
discutido
Morando juntos
Comparati
vo
A partir da colheita das informaes pelo mediador, passa-se ao processamento da

mediao on line propriamente dito. O prprio sistema de mediao on line disponibiliza um
frum para discusso que funciona da mesma forma que um programa de e-mail comum,
porm, localizado num ambiente seguro, protegido por senhas de acesso. No frum de
discusso as mensagens podem ser visualizadas e enviadas. Todavia, as mensagens so
digitalmente armazenadas no arquivo do usurio.
Processada a mediao, passa-se fase de resoluo das questes conduzida pelo
mediador. Assim que todos chegarem a um acordo, seus termos so inseridos em um texto
sugerido pelo mediador, possibilitando-se sempre aos interessados que introduzam suas
sugestes ou eventuais alteraes. Para facilitar a comparao das verses do acordo final, o
sistema disponibiliza uma funo de visualizao automtica das mudanas, o que possibilita a
todos uma reviso instantnea das alteraes sem necessidade de releitura do texto completo.
Assim que terminado o termo final da mediao poder ser aceito on line pelas partes por meio
do sistema e arquivado como um documento em PDF, disponvel para download.
Em um sistema de mediao on line na Espanha445 o processamento da mediao on

line semelhante ao mencionado, porm, com uma pequena diferena, quando o acordo no
aceito por uma das partes, emite-se um certificado de inteno de mediao em favor daquele
que buscou inicialmente a utilizao do mecanismo mediador, o que pode ser resumido pelo
seguinte esquema:
Solicitao de mediao on line
Propositura de mediao parte contrria
A parte contrria aceita a mediao?
Sim
No
As partes firmam uma conveno de

Emite-se um certificado de inteno de
mediao
mediao
Sesses de Mediao
H um acordo?
No
Sim
Redige-se o acordo para que as partes o

assinem
A mediao on line, portanto, revela-se uma modalidade interessantssima para a
soluo alternativa de litgios, na medida em que as partes envolvidas so mantidas numa zona
de conforto ideal, ou seja, sem o desgaste emocional caracterstico de uma disputa presencial,
o que por si s conduz a avaliao das questes controvertidas de maneira mais ampla e
racional, alm de outras benesses para os envolvidos de ordem social e econmica.
2. Comentrios ao PLS 517/2011 Dispositivos sobre Mediao on line.
2.1. Autorizao legal para a utilizao da Mediao on line.
Aps um breve panorama sobre a Mediao on line, seguem os comentrios sobre as
normas previstas no PLS 517/2011 que teriam o condo de inseri-la e regulament-la em nosso
ordenamento.
445
http://amicuo.com/
De incio, saliente-se que no h meno expressa modalidade de Mediao on line

em qualquer dos dipositivos do PLS 517/2011. Se for realizada uma busca no projeto de lei
pela expresso on line, nada ser encontrado.
Para o legislador ptrio, a disciplina da mediao s demanda uma diferenciao:
judicial ou extrajudicial. Desta forma, a Mediao on line, nada mais seria que uma forma
especial para o processamento de uma mediao extrajudicial.
Inicialmente, observe-se a redao dos artigos 21 a 23 do Projeto, que traz a
regulamentao geral sobre a mediao extrajudicial:
Art. 21. O convite para iniciar o procedimento de mediao extrajudicial poder ser feito por
qualquer meio de comunicao.
Veja-se que o art. 21 autoriza que a mediao extrajudicial tenha incio a partir de
convite enviado aos interessados, por qualquer meio de comunicao. Isto , o legislador tem
uma especial preocupao em no manter qualquer rigidez quanto forma de processamento
da mediao extrajudicial.
E, nas Disposies Finais do Projeto, o art. 42 expressamente autoriza que a mediao
seja feita pela internet ou por outro meio de comunicao que permita a transao a distncia,
desde que haja anuncia das partes:
Art. 42 PLS 517/2011: A mediao poder ser feita pela internet ou por outro meio de
comunicao que permita a transao a distncia, desde que as partes estejam de acordo.
Pargrafo nico. facultado parte domiciliada no exterior submeter-se mediao
segundo as regras estabelecidas nesta Lei.
2.2. Primeira fase da Mediao on line: Iniciativa, convite e formao.
Importante frisar-se que a mediao no pode ser obrigatria nos termos do art. 2
pargrafo nico do Projeto, segundo o qual ningum ser obrigado a submeter-se a
procedimento de mediao. Evidentemente, o impulso inicial ter que partir de uma das partes
conflitantes.
E como seria dado o impulso inicial em uma Mediao on line?
Resta evidente que a Mediao on line, como j demonstrado na presente introduo,
demanda uma infraestrutura preexistente, especializada e organizada que, no meio eletrnico,
s pode ser oferecida por meio da manuteno de um website e / ou aplicativos para dispositivos
de comunicao mvel (ex: tablets, iphones, ipads, smartphones) que sejam capazes de veicular
o seu processamento de forma clere, eficiente e segura.
A Mediao on line dever ser conduzida por especialistas capacitados que atendam aos
requisitos previstos no art. 9 do Projeto 446, que podero disponibilizar os seus servios ao
pblico pelos meios eletrnicos.
Destarte, o impulso inicial (iniciativa) nesta modalidade de mediao deve se dar a partir
da voluntria adeso de um dos interessados aos servios oferecidos pelo mediador, mediante
o preenchimento de formulrio eletrnico disponvel do site da instituio ou empresa
mediadora, no qual sero inseridos os dados pessoais das pessoas envolvidas e um breve resumo
da questo controvertida.
A partir desta inicial adeso do interessado, caber ao mediador analisar as questes
controvertidas, e entrar em contato com a outra parte envolvida a partir das informaes que
lhes foram passadas, remetendo-lhe convite por meio postal (carta-convite) ou eletrnico (email) para que tome conhecimento da inteno da outra parte em realizar uma mediao
extrajudicial, vindo a participar ou no desta relao.
De acordo com o pargrafo nico do art. 21 do Projeto, o prazo para a adeso da parte
adversa Mediao on line pode ser estipulada no convite, ou, na falta deste, de trinta dias
contados da data do seu recebimento, sob pena de rejeio tcita:
Art. 21. (...)
Pargrafo nico. O convite formulado por uma parte a outra considerar-se- rejeitado se
no for respondido no prazo estipulado em contrato ou, na falta deste, em at trinta dias da
data de seu recebimento.
Dando continuidade ao regramento da mediao extrajudicial, os arts. 22 e 23 do Projeto
estabelecem que:
Art. 22. No havendo estipulao acerca do procedimento, caber ao mediador disciplin-lo
tendo em conta as circunstncias do caso, os interesses expressados pelas partes e a
necessidade de uma soluo expedita para o conflito.
Art. 23. Se, no termo inicial de mediao, as partes se comprometerem a no iniciar
procedimento arbitral ou processo judicial durante certo prazo ou at o implemento de
determinada condio, o rbitro ou o juiz suspender o curso da arbitragem ou da ao pelo
prazo previamente acordado ou at o implemento dessa condio.
Como vimos, no que tange formao do processo de mediao, o legislador
estabelece uma mxima flexibilizao procedimental mediao extrajudicial, podendo a
Mediao on line ter um regramento prprio, a ser definido conforme o caso concreto pelo
prprio mediador, com a condio de que exista previso expressa e prvia em contrato sobre
446
Art. 9 do PLS 517/2011 - Poder funcionar como mediador extrajudicial qualquer pessoa capaz, que tenha a
confiana das partes e que se considere capacitada para fazer mediao, independentemente de integrar qualquer
tipo de conselho ou associao ou nele inscrever-se.
o procedimento, para que todos os envolvidos tenham um devido conhecimento sobre as regras
do jogo.
A flexibilidade procedimental, , sem dvidas, uma benesse extremamente salutar
para a conduo da mediao, na medida em que a abertura de oportunidades para que as partes
tambm participem da formao e adequao do procedimento, a partir de suas experincias e
em conformidade com as peculiaridades das questes por elas trazidas, aumentam o poder de
conformao dos envolvidos com o resultado obtido447, pois o processo de mediao revelarse- voluntrio em sua integralidade.
Acerca do termo inicial de mediao o art. 17 do Projeto estabelece que:
Art. 17. Considera-se instituda a mediao na data em que for firmado seu termo inicial.
1 Constaro do termo inicial de mediao:
I a qualificao das partes e dos seus procuradores, quando houver;
II o nome, a profisso e o domiclio do mediador ou dos mediadores e, ainda, se for o caso,
a identificao da entidade qual as partes delegaram a indicao de mediadores;
III a descrio do conflito submetido mediao;
IV a discriminao da responsabilidade pelo pagamento das despesas com a mediao e
dos honorrios do mediador, independentemente de se chegar a consenso;
V local, data e as assinaturas do mediador, das partes e dos seus procuradores, quando
houver.
2 Podero as partes incluir no termo inicial de mediao outras matrias que entendam
relevantes, inclusive os limites do dever de confidencialidade aplicvel a todos os envolvidos
no procedimento, signatrios do termo inicial de mediao.
3 Enquanto transcorrer o procedimento de mediao, ficar suspenso o prazo
prescricional a partir da data da assinatura do termo inicial.
Isto significa que, na fase de formao da Mediao on line, alm dos dados bsicos e
qualificao das partes e mediadores, obrigatoriamente ser estabelecida a responsabilidade
pelo pagamento de despesas com a mediao e dos honorrios do mediador, e,
facultativamente, podem ser inseridas outras matrias entendidas como relevantes, inclusive
os limites do dever de confidencialidade (aplicveis a todos que integrarem a mediao).
Especificamente no que diz respeito Mediao on line, na qualidade de mediao
extrajudicial, deve-se tambm atentar redao do pargrafo nico do art. 23 do PLS 517/2011,
que dispe sobre a possibilidade de as partes convencionarem no termo inicial da mediao a
atribuio de efeito suspensivo do procedimento mediatrio sobre o curso de arbitragem ou
ao judicial preexistentes, excetuada as medidas judiciais de urgncia eventualmente cabveis
e necessrias para evitar o perecimento do direito.
Art. 23. (...)
447
GAJARDONI, Fernando da Fonseca. Flexibilizao procedimental: Um novo enfoque para o estudo do

procedimento em matria processual. So Paulo: Ed. Atlas, 2008, p. 31.
Pargrafo nico. O disposto no caput no se aplica s medidas de urgncia em que o acesso

ao Poder Judicirio seja necessrio para evitar o perecimento de direito.
2.3. Segunda fase da Mediao on line: Instruo e debates.
Aps a formao do procedimento de mediao, passa-se fase instrutria, ao lado da
identificao e debates sobre as questes controvertidas, para que ento sejam identificadas
com clareza quais so as reais intenes das partes interessadas, e em qual proporo cada um
dos envolvidos poder ceder ou no para que se chegue a um acordo justo para todos os
envolvidos com o mximo de aproveitamento e maior consenso possvel.
Esta a fase determinante do sucesso ou no da mediao em todas as suas formas, nas
quais inclui-se a modalidade de mediao on line.
Recomenda-se que o dispndio de energias e esforos se concentre nesta fase da
mediao, na medida em que quanto melhor for a instruo probatria e, consequentemente, a
individualizao e a identificao das questes conflitantes, maiores sero as chances de se
obter uma soluo amigvel que atenda aos verdadeiros interesses dos litigantes e esteja dentro
das suas possibilidades concretas de ao, pois s assim a pacificao do conflito poder se
perpetuar no tempo de maneira satisfatria, e, qui, definitiva.
Assim, como vimos na introduo do presente artigo, a Mediao on line traz consigo a
necessidade de uma fase prpria para que as partes levem os fatos e as suas verses dos fatos
ao conhecimento do mediador, para que este possa racionalmente identificar os pontos de
divergncia existentes, e, desta forma, consiga estabelecer um dilogo entre as partes a fim de
buscar solues dentro das expectativas e disponibilidades individuais.
Finda a fase instrutria, se houver necessidade, podero ser marcadas pelo mediador
reunies presenciais para a continuidade das negociaes, desde claro, que haja a anuncia de
todos, nos termos do art. 18 do PLS 517/2011.
Art. 18. Instituda a mediao, as reunies posteriores com a presena das partes somente
podero ser marcadas com a sua anuncia.
E, no que diz respeito aos poderes instrutrios, estabelece o art. 19 do Projeto a
possibilidade de o mediador reunir-se com as partes, em conjunto ou separadamente, bem como
ouvir terceiros e solicitar das partes as informaes que entender necessrias para o
esclarecimento dos fatos, e que possam facilitar a formao de um consenso entre as partes:
Art. 19. No desempenho da sua funo, o mediador poder reunir-se com as partes, em
conjunto ou separadamente, ouvir terceiros e solicitar das partes informaes que entender
necessrias para o esclarecimento dos fatos e para facilitar o entendimento entre as partes.
2.4. Terceira e ltima fase da Mediao on line: termo final de Mediao.
Naturalmente espera-se que ao final da Mediao on line seja obtido um acordo

decorrente dos debates e da formao de um consenso entre as partes. Mas nem sempre ser
obtido um desfecho favorvel, pois a Mediao quando instaurada, pode vir a no se
aperfeioar, com a recusa do oponente em participar das negociaes ab initio, ou os
interessados podem no chegar a uma soluo amigvel, restando o conflito ainda passvel de
resoluo em outras vias, ou seja, perante um rgo judicial ou de arbitragem.
Temos ento trs possveis situaes merecedoras de estudo quando ao termo final da
Mediao on line.
A primeira, embasa-se na negativa do suposto adversrio vir a integrar a relao da
mediao, recusando-se a participar por meio de comunicao expressa em resposta ao convite,
ou pelo decurso do prazo estabelecido no contrato ou por lei para sua adeso.
Neste caso, percebe-se que, mesmo tendo uma das partes manifestado sua inteno de
tentar um acordo amigvel por meio da mediao, a outra parte no se disps a negociar o
direito supostamente debatido. O simples trmino da mediao sem a gerao de qualquer
efeitos para a parte que deu incio sua instaurao afigura-se desinteressante e at injusto, pois
seria inadmissvel no se prestar qualquer garantia ou vantagem quele que se prope a utilizar
um meio alternativo de pacificao de um conflito e no alcana o resultado esperado pela mera
negativa da outra parte envolvida.
Se assim fosse, a Mediao on line jamais prosperaria nos casos em que houvesse a mf do adversrio, pois este, conscientemente, saberia que a sua simples recusa em participar da
mediao estaria desde j impondo ao adversrio a busca de seus direitos na via judicial, como
se nada existisse anteriormente.
Desta forma, a partir da flexibilizao procedimental legalmente prevista, demonstra-se
de bom alvitre que o rgo mediador estabelea para estes casos de recusa do oponente em
participar da mediao, seja expedido igualmente um termo final de mediao, ou um
certificado, nos iguais termos preconizados pelo art. 20 do Projeto, que veremos mais adiante.
Neste ensejo, cabe registrar a existncia de medida semelhante nas Comisses de
Conciliao Prvia na Justia do Trabalho, institudas pela Lei 9.958/2000 e regulamentadas
pela Portaria MTE 329/2002, posteriormente alterada pela Portaria MTE 230/2004.
A partir da instituio das Comisses de Conciliao Prvia na Justia do Trabalho,
estipulou-se que o procedimento conciliatrio seria obrigatrio, quando instaurada a Comisso
local, sob pena de no conhecimento da ao trabalhista sem prvia tentativa de negociao

amigvel. o que podia se extrair do art. 625-D da CLT:
Art. 625-D. Qualquer demanda de natureza trabalhista ser submetida Comisso de
Conciliao Prvia se, na localidade da prestao de servios, houver sido instituda a
Comisso no mbito da empresa ou do sindicato da categoria.
1 A demanda ser formulada por escrito ou reduzida a tempo por qualquer dos
membros da Comisso, sendo entregue cpia datada e assinada pelo membro aos
interessados.
2 No prosperando a conciliao, ser fornecida ao empregado e ao empregador
declarao da tentativa conciliatria frustrada com a descrio de seu objeto, firmada
pelos membros da Comisso, que devera ser juntada eventual reclamao
trabalhista.
3 Em caso de motivo relevante que impossibilite a observncia do procedimento
previsto no caput deste artigo, ser a circunstncia declarada na petio da ao
intentada perante a Justia do Trabalho.
4 Caso exista, na mesma localidade e para a mesma categoria, Comisso de
empresa e Comisso sindical, o interessado optar por uma delas submeter a sua
demanda, sendo competente aquela que primeiro conhecer do pedido.
Registre-se que o dispositivo mencionado, aps o julgamento das ADIs 2139 e 2160448
foi objeto de interpretao conforme a Constituio pelo Supremo Tribunal Federal, que
entendeu ser no obrigatria a conciliao prvia nestes casos, por violao garantia
constitucional do Acesso Justia.
Todavia, o que nos interessa mencionar a respeito deste exemplo, est na forma de
tratamento conferida ao termo de conciliao frustrada. De acordo com o art. 625-D 2, no
prosperando a conciliao, ser fornecida ao empregado e ao empregador declarao da
tentativa conciliatria frustrada com a descrio de seu objeto, firmada pelos membros da
Comisso, que dever ser juntada eventual reclamao trabalhista.
Ou seja, a partir da experincia trabalhista, afigura-se possvel evidenciar que a tentativa
de conciliao quando frustrada, merece tambm registro, pois tal informao certamente
possuir utilidade e relevncia para eventual ao judicial posteriormente intentada.
A mediao, como qualquer outro meio alternativo de pacificao de conflito, funciona
no s como um filtro de demandas judiciais, mas tambm serve como uma fase instrutria
prvia que no deve ser desperdiada, pois as informaes ali produzidas podem ser de grande
serventia para que o magistrado, em no havendo possibilidade de acordo entre as partes, forme
448
Ao Direta de Inconstitucionalidade.
seu convencimento sobre os fatos e emita uma deciso mais prxima possvel da realidade, ou
melhor, favorecendo-lhe a busca pela verdade real.
de grande valia ao magistrado, saber que uma das partes contendentes tentou resolver
amigavelmente a sua questo, quais foram os fatos e provas ali produzidas, qual foi a reao do
oponente, se houve uma tentativa de conciliao, quais as razes que levaram as partes a no
chegarem a um consenso, enfim, todas estas informaes podem facilitar o conhecimento e
entendimento da demanda na via judicial, de maneira eficiente e econmica.
Com isto, temos que tanto na Mediao on line frustrada, quanto na bem sucedida, o
termo final de mediao dever ser lavrado nos moldes descritos pelo art. 20 do Projeto.
O art. 20 do Projeto, por sua vez, estabelece os elementos necessrios que devem constar
no termo final de mediao:
Art. 20. O procedimento de mediao ser encerrado lavrando-se seu termo final, quando
for celebrado acordo ou quando no se justificarem novos esforos para a obteno de
consenso, seja por declarao do mediador nesse sentido ou por manifestao de qualquer
das partes.
1 O termo final de mediao conter:
I a qualificao das partes e dos seus procuradores e prepostos, quando houver;
II o resumo do conflito;
III a descrio do acordo, com os direitos e obrigaes de cada parte, ou a declarao ou
manifestao de no ser mais possvel a obteno de soluo consensual;
IV local, data, a assinatura do mediador e, caso tenha sido celebrado acordo, as assinaturas
das partes e dos seus procuradores, quando houver.
2 O termo final de mediao, na hiptese de celebrao de acordo, constitui ttulo
executivo extrajudicial e, quando homologado judicialmente, ttulo executivo judicial.
No inciso I do art. 20, observa-se que o termo final dever conter a qualificao das
partes e dos seus procuradores e prepostos, quando houver. Note-se que esta exigncia de
identificao dos participantes da mediao ganha ainda maior importncia perante a previso
de hipteses de impedimento para a atuao de mediadores, descritas pelo Projeto em questo
nos arts. 5 a 7:
Art. 5 Aplicam-se ao mediador as mesmas hipteses legais de impedimento e suspeio do
juiz.
Art. 6 O mediador ficar impedido de assessorar, representar ou patrocinar qualquer parte
que tenha se submetido a mediao por ele conduzida nos dois anos anteriores.
Art. 7 Salvo acordo em sentido contrrio, o mediador no poder atuar como rbitro, nem
funcionar como testemunha em processos judiciais ou arbitrais pertinentes a conflito em que
tenha atuado como mediador.
Na medida em que se aplicam ao mediador as mesmas hipteses de impedimento e
suspeio do juiz, e h expressa previso de quarentena que o impede de atuar em favor de
parte que tenha se submetido a mediao por ele conduzida nos dois anos anteriores, o eu vale
tambm para a sua atuao na via judicial e arbitragem, sua identificao no termo final revelase imprescindvel, sob pena inclusive, de nulidade do ato.
No art. 7, porm, abre-se uma pequena brecha, possibilitando-se a atuao do mediador
como rbitro ou testemunha quando assim convencionarem as partes. Tal medida demonstrase bastante razovel, pois a proteo volta-se para as partes, e a manifestao de suas vontades
em sentido contrrio, elimina a possibilidade de prejuzo aos envolvidos pelo elemento
surpresa, ou pela confidencialidade previamente estabelecida na mediao, que tambm pode
ser objeto de disposio por seus titulares.
Outro detalhe que merece destaque quanto ao inciso I do art. 20, a possibilidade que
se abre para a atuao de prepostos na mediao, ou seja, a atuao de representantes
previamente constitudos de qualquer uma das partes nas negociaes. Aqui, reconhece-se, sem
sombra de dvidas, a possibilidade de pessoas jurdicas se submeterem mediao
extrajudicial, incluindo-se, aqui, a Mediao on line.
O inciso II do art. 20 exige que seja transcrito no termo final da mediao um resumo
do conflito. Esta previso das circunstncias, fatos e posicionamentos adotados pelas partes na
mediao demonstra-se bastante relevante para que outras situaes anlogas no sejam
confundidas ou suscitadas como se fossem aquela outrora debatida, alm da utilidade do termo
final detalhado para a prvia instruo de uma eventual ao judicial, caso a tentativa de acordo
no seja bem sucedida.
O resultado da mediao dever ser descrito nos termos do inciso III do art. 20, com o
detalhamento do acordo estipulado, caso alcanado, ou das razes pelas quais no foi possvel
obter uma soluo consensual.
Por sua vez, estabelece o inciso IV do art. 20 que o termo final dever conter o local,
data e assinatura das partes, procuradores e mediador, para que se confira a legitimidade,
autenticidade e veracidade das informaes prestadas, como se exige qualquer instrumento
particular.
Ao final, o legislador no 2 do art. 20 consigna expressamente a validade do termo
final de mediao, quando estabelecido um acordo entre as partes, como ttulo executivo
extrajudicial, e, quando homologado judicialmente, ttulo executivo judicial, portanto, passvel
de execuo na forma do Cdigo de Processo Civil, conforme o caso.
3. O mediador na Mediao on line.
No que tange qualificao do mediador que poder atuar na Mediao on line,

reportamo-nos mais uma vez aos dispositivos gerais do Projeto previstos nos arts. 4 a 8, e art.
9, por se tratar de mediao extrajudicial.
No art. 4, o Projeto traz uma fiel reproduo da norma sobre a qualificao do mediador
que encontrava-se prevista no projeto de mediao anterior, o Projeto de Lei n 4.827 de 10 de
novembro de 1998. De acordo com a redao do art. 4 do atual PLS 517/2011:
Art. 4 O mediador ser escolhido pelas partes ou, se for indicado, dever ser por elas aceito.
1 O mediador conduzir o processo de comunicao entre as partes, buscando o
entendimento e o consenso e facilitando a resoluo do conflito por acordo.
2 No desempenho de sua funo, o mediador proceder com imparcialidade,
independncia, diligncia e discrio.
Em suma, neste ponto, no vislumbramos qualquer alterao relevante, logo,
permaneceria a princpio, sem previso legislativa a possibilidade de pessoa jurdica atuar como
mediador, o que, em relao Mediao on line, parece ser um ponto negativo, pelas razes a
seguir.
Pois bem. Quando fala-se em mediao, em sua acepo costumeira, imagina-se que
haja uma relao personalssima entre mediador e partes, que traga tona a ideia de que o
mediador deva ser necessariamente uma pessoa fsica.
Neste sentido, VITOR CARVALHO LOPES em trabalho sobre a figura do mediador
asseverou que:
(...) no nos parece que a pessoa jurdica possa vir a ser indicada como mediadora.
Isso porque uma anlise mais pormenorizada cerca da disciplina da mediao nos
demonstra que a mens legis foi estabelecer parmetros de atuao e regras de conduta
para aquele que, em ltima anlise, conduzir in concreto o processo de mediao, o
que jamais poder ser realizado pela pessoa jurdica.
Ademais, cabe ainda ressaltar que o fato da pessoa jurdica ser indicada como
mediaora no se adequa ao esprito da mediao que possui como caracterstica o
carter personalssimo de seus atores, a saber, partes e mediador.449
Este posicionamento, primeira vista, demonstra-se completamente razovel e
compreensvel. Logicamente, quem conduzir a mediao ser uma pessoa fsica, investida nos
requisitos mnimos de qualificao, que possa ouvir e compreender as questes humanas
envolvidas. Neste ponto, todos concordam.
A dvida quanto possibilidade de o mediador figurar como pessoa jurdica reside na
possibilidade de se estabelecer uma responsabilidade contratual em face de uma empresa
449
LOPES, Vitor Carvalho. Dos mediadores. In Teoria Geral da Mediao Coordenador: Humberto Dalla
Bernardina de Pinho. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. p. 61.
mediadora, que desempenhe a atividade conciliatria por meio de seus agentes, que sero
evidentemente pessoas fsicas.
Esta possibilidade de se estabelecer no contrato que o mediador ser uma pessoa jurdica
no se revela absurda, pelo contrrio, viabilizaria a manuteno de uma empresa especializada
em mediao, que contrataria mediadores para desempenhar as atividades conforme suas
especialidades e experincias.
A profissionalizao de qualquer atividade demanda uma estrutura organizacional que
ser provida, a melhor contento, por uma pessoa jurdica, dada a sua capacidade gerencial e
empresarial para administrar e prover a prestao de servios para o pblico em geral.
E na Mediao on line, esta necessidade de organizao empresarial ainda maior, pois
muito mais fcil para uma empresa colocar disposio e fazer a manuteno de sites na
internet, contratar e selecionar mediadores, fazer a captao dos clientes e distribuir as
demandas conforme suas necessidades aos profissionais mais habilitados e experientes.
Lado outro, no seria to fcil visualizar um mediador, pessoa fsica, dando conta de
toda esta estrutura organizacional para a operacionalizao da mediao on line, ou seja,
criando e mantendo um site de mediao, e dando conta de todas as demais tarefas sem o auxlio
de outros mediadores. Poderia at ser possvel que, em casos isolados, pessoas com
conhecimentos em informtica fizessem por s s a programao do site de mediao e demais
atividades conciliatrias dentro de suas limitaes cognitivas.
Todavia, impedir que uma pessoa jurdica fosse inserida neste contexto, com a
possibilidade de figurar contratualmente como mediadora, seria uma forma de inviabilizar a
Mediao on line com uma estrutura mais eficiente, com possibilidade de atendimento em
maiores escalas.
Fazer a pessoa jurdica figurar como mediadora de um conflito no significa,
obviamente, que no haver a conduo da mediao por uma pessoa fsica, um profissional
devidamente habilitado nos termos da lei. Cuida-se de questo atinente responsabilizao
legal e contratual do mediador, que, no caso da Mediao on line, pelas peculiariedades ora
citadas, no podem ser impostas unicamente pessoa fsica que atua em nome da empresa, que,
como j demonstrado alhures, revela-se indispensvel para a veiculao da modalidade
conciliatria nos meios eletrnicos.
Do contrrio, estar-se-ia onerando demais e burocratizando indevidamente a relao de
mediao, pois aqueles mediadores que quisessem trabalhar no meio eletrnico, e, no tivessem
condies de criar e manter um site para tal finalidade, seriam obrigados a terceirizar este
servio, estabelecendo-se uma relao de responsabilidade civil solidria ou at subsidiria, ou
seja, na falha do servio de tecnologia voltado para a mediao, ao invs de se responsabilizar

apenas a empresa mediadora, ter-se-ia que responsabilizar o mediador, e, ainda, a empresa
terceirizada prestadora dos servios de informtica.
Veja-se que esta terceirizao ao invs da criao de uma empresa mediadora s
causaria maior confuso, pois difcil discernir, em caso de erros ou falhas que possam dar
ensejo a uma eventual ao de reponsabilidade civil, de quem foi a culpa pelo eventual dano.
Por isso, defende-se que seria bastante razovel existir uma previso legal expressa
permitindo a figura do mediador pessoa jurdica no s na modalidade de Mediao on line,
mas tambm em outras formas de processamento, semelhante ao que realizado nos escritrios
de advocacia, onde possvel a representao por uma equipe de advogados qualificados
pertencentes a uma sociedade, portanto, pessoa jurdica, pois s assim, se estabeleceria uma
relao organizacional mais eficiente, com a devida responsabilizao, nos termos da lei.
4. Disposies finais do PLS 517/2011.
Neste ponto so expostos comentrios ao captulo do Projeto dedicado s Disposies
Finais, sendo este composto por normas que acrescentam comandos gerais sobre a mediao e
que ao mesmo tempo buscam integrar e a dar conformidade s inovaes com o sistema de
mediao ento vigente no ordenamento brasileiro.
As Disposies finais do Projeto em sua verso mais recente compreendem os arts. 38
a 44.
O primeiro assunto geral tratado no art. 38 do Projeto diz respeito autorizao expressa
para a criao de cmaras para a resoluo de conflitos entre particulares por rgos e entidades
da Administrao Pblica, que versem sobre atividades por eles reguladas ou supervisionadas:
Art. 38. Os rgos e entidades da Administrao Pblica podero criar cmaras para a
resoluo de conflitos entre particulares, que versem sobre atividades por eles reguladas ou
supervisionadas.
Vale esclarecer que os rgos e entidades da Administrao Pblica podem ser
pertencentes Administrao Direta ou Indireta dos entes federativos, pois no houve qualquer
meno expressa em sentido contrrio.
Reportando-se ao Direito Administrativo, vale lembrar que so rgos e entidades da
Administrao Pblica os Ministrios e Secretarias de Estado (rgos pertencentes
Administrao Pblica Direta) e as autarquias, fundaes, e empresas pblicas (entidades que
integram a Administrao Pblica Indireta).
Ao mencionar a existncia de atividades reguladas ou supervisionadas, o legislador
insinua, sem reservas, que a norma orienta-se principalmente s autarquias responsveis pela
gesto e regulamentao dos servios essenciais, ou seja, aquelas que predominantemente

estabelecem relaes com particulares, dentre as quais, em mbito federal, pode-se citar as
chamadas autarquias especiais, que nada mais so as Agncias Reguladoras, tendo-se por
exemplo a ANATEL (Agncia Nacional de Telecomunicaes), a ANEEL (Agncia Nacional
de Energia Eltrica), a ANVISA (Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria), a ANAC (Agncia
Nacional de Aviao Civil), a ANP (Agncia Nacional de Petrleo) etc.
Ao lado das Agncias Reguladoras, tambm ganha importncia a norma ao autorizar a
criao das cmaras internas de conciliao nas autarquias, fundaes e empresas pblicas
integrantes da Administrao Indireta, dentre as quais se compreendem importantssimos
gestores e mantenedores de servios pblicos essenciais prestados a todos os cidados
brasileiros, com destaque, no mbito das autarquias, para o INSS (Instituto Nacional do Seguro
Social), o IBAMA (Instituto Brasileiro do Meio Ambiente), o INPI (Instituto Nacional de
Propriedade Intelectual), e com relao s empresas pblicas, a ECT (Empresa Brasileira de
Correios e Telgrafos) e a CEF (Caixa Econmica Federal).
Note-se com isto, que a previso aplicvel da Mediao em sede de Administrao
Pblica por si s j abarca um nmero bastante expressivo sobre as potenciais demandas
submetidas ao Poder Judicirio. A criao de cmaras de conciliao em cada um desses rgos
e entidades representaria um significativo avano na implementao da Mediao como porta
alternativa para a pacificao dos conflitos entre Poder Pblico e particulares.
Dando continuidade, o art. 39 do Projeto estabelece norma que altera o teor do art. 1 e
2 da Lei 9.469 de 10 de julho de 1997. Cuida-se de alterao legislativa que refora a criao
das cmaras internas de conciliao na Administrao Pblica Federal e autoriza expressamente
a celebrao de acordos ou litgios pela Advocacia Geral da Unio.
A Lei 9.469/97 traz em sua verso original diversas normas que regulamentam a Lei
Complementar 73/93, que a lei orgnica da Advocacia Geral da Unio, rgo responsvel
pela representao judicial da Unio Federal alm de suas autarquias e fundaes e a Fazenda
Nacional.
A Advocacia Geral da Unio atualmente subdividida em trs rgos de representao
judicial, quais sejam: a Procuradoria Geral da Fazenda Nacional, responsvel pela atuao
judicial em causas de natureza fiscal (e, por fiscal, entenda-se o conceito ampliado aps a
criao da Super-Receita, nos termos da Lei 11.457/2007), a Procuradoria Geral Federal,
encarregada da defesa das autarquias e fundaes federais, e, por fim, a Advocacia Geral da
Unio propriamente dita, que atua em juzo nos interesses dos rgos da Administrao Direta
Federal.
Com o advento da Lei 9.469 em julho de 1997 consagrou-se expressamente em lei a

prtica conciliatria no mbito da Administrao Pblica Federal, todavia, esta experincia veio
a ser adotada efetivamente pela Advocacia Geral da Unio cerca de dez anos depois de sua
publicao, a partir da edio da Portaria AGU, n 109 de 30 de janeiro de 2007450, que reforou
450
Portaria n 109 de 30/01/2007 / AGU - Advocacia Geral da Unio

(D.O.U. 31/01/2007)
Causas de competncia dos Juizados Especiais Federais.
Determina que nas causas de competncia dos Juizados Especiais Federais a Unio ser representada pelas
Procuradorias da Unio e, nas causas previstas no inciso V e pargrafo nico do art. 12 da Lei Complementar n
73, de 10 de fevereiro de 1993, pelas Procuradorias da Fazenda Nacional.
PORTARIA N 109, DE 30 DE JANEIRO DE 2007
O ADVOGADO-GERAL DA UNIO, no uso das atribuies que lhe conferem o art. 4 da Lei Complementar n
73, de 10 de fevereiro de 1993, e o art. 2 do Decreto n 4.250, de 27 de maio de 2002, considerando a necessidade
de orientar a atuao dos rgos da Advocacia-Geral da Unio e dos rgos jurdicos a ela vinculados, nas causas
de competncia dos Juizados Especiais Federais, de que trata a Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001, resolve:
Art. 1 Nas causas de competncia dos Juizados Especiais Federais a Unio ser representada pelas Procuradorias
da Unio e, nas causas previstas no inciso V e pargrafo nico do art. 12 da Lei Complementar n 73, de 10 de
fevereiro de 1993, pelas Procuradorias da Fazenda Nacional.
Pargrafo nico. A representao das autarquias e fundaes federais incumbe Procuradoria-Geral Federal e
Procuradoria-Geral do Banco Central do Brasil nas respectivas reas de competncia.
Art. 2 Esto autorizados a transigir, deixar de recorrer, desistir de recursos interpostos ou concordar com a
desistncia do pedido, no mbito dos Juizados Especiais Federais, os representantes judiciais da Unio e das
autarquias e fundaes em exerccio nos rgos mencionados no art. 1.
Art. 3 A transao ou a no interposio ou desistncia de recurso poder ocorrer quando:
I - houver erro administrativo reconhecido pela autoridade competente ou, quando verificvel pela simples anlise
das provas e dos documentos que instruem a ao, pelo advogado ou procurador que atua no feito, mediante
motivao adequada; e
II - inexistir controvrsia quanto ao fato e ao direito aplicado.
1 A inexistncia de controvrsia quanto ao fato deve ser verificvel pelo advogado ou procurador que atua no
feito pela simples anlise das provas e dos documentos que instruem a ao, e a inexistncia de controvrsia quanto
ao direito aplicado deve ser reconhecida pelo rgo consultivo competente, mediante motivao adequada em
qualquer das situaes.
(Ver Instruo Normativa Conjunta INSS n 1 de 2010) | (Ver Instruo Normativa Conjunta PGF n 1 de 2010)
2 Os valores envolvidos nas conciliaes e transaes no podero exceder ao teto previsto no art. 3, 2, da
Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001, observado o disposto no art. 260 do Cdigo de Processo Civil.
3 No sero objeto de acordo:
I - as hipteses em que se discute penalidade aplicada a servidor;
II - os casos de dano moral, salvo se o agente causador do dano for entidade credenciada, contratada ou delegada
de rgo de Administrao Pblica Federal e assuma, em juzo, a responsabilidade pelo pagamento acordado; e
III - o litgio que estiver fundado exclusivamente em matria de direito e houver a respeito enunciado da Smula
da AGU, parecer aprovado na forma do art. 40 da Lei Complementar 73, de 1993 ou orientao interna adotada
pelo Advogado-Geral da Unio contrrios pretenso.
4 Os acordos contero obrigatoriamente clusula de renncia a eventuais direitos decorrentes do mesmo fato
ou fundamento jurdico que deu origem ao judicial.
5 Na ausncia de prvio requerimento administrativo objetivando a concesso de benefcios previdencirios ou
outros direitos, o advogado ou procurador poder solicitar ao juzo a suspenso da ao pelo prazo necessrio para
a administrao analisar o pedido, o qual, se deferido, deve ser comunicado ao Poder Judicirio.
Art. 4 Os representantes judiciais da Unio, autarquias e fundaes pblicas federais devero, em trs dias, a
contar da citao recebida, solicitar aos rgos da administrao pblica federal informaes e documentos
necessrios ao deslinde da causa, fixando o prazo mximo de dez dias para resposta.
1 A resposta dever vir acompanhada dos documentos necessrios instruo da causa, inclusive planilha de
clculos que identifique o valor da pretenso do autor da ao.
2 Nos processos em que a Unio figure como r, tais solicitaes devero ser encaminhadas s Consultorias
Jurdicas dos Ministrios a que se referirem s causas.
3 As informaes previstas no caput, sempre que possvel, devero ser solicitadas e respondidas por meio
eletrnico.
a conciliao nas causas de menor valor ou complexidade, isto , as que tramitavam perante os
Juizados Especiais Federais.
Interessante mencionar que antes da edio da Portaria AGU n 109/2007, j tratava do
mesmo assunto a Portaria AGU n 505 de junho de 2002, porm, nesta primeira oportunidade,
embora j houvesse autorizao para a celebrao de acordos na Administrao Pblica
Federal, esta prtica no chegou a ser cultivada pelos representantes legais da Unio, que a
utilizavam em casos excepcionalssimos.
A cultura da conciliao da Administrao Pblica surgiu de maneira bem tmida, por
meio das autorizaes legais previstas nos citados diplomas legais, e foi se enraizando na
mentalidade dos Procuradores Federais aos poucos, at porque a criao dos Juizados Especiais
Federais tambm era uma novidade a ser implementada a partir da Lei 10.259 de 2001.
Pode-se dizer que com a interiorizao da Justia Federal, a ampliao e absoro das
causas de menor valor e complexidade dos Juizados Especiais Federais, a Advocacia Geral da
Unio passou a adotar medidas para implementar a conciliao na prtica, no s como forma
de escoamento das demandas que agora passariam a ser processadas de maneira bem mais
simples, informal e clere, mas tambm como forma de melhoria na representao judicial da
Unio, dadas as inmeras vantagens que poderiam ser conferidas a todos os litigantes por meio
do acordo homologado em juzo.
Hodiernamente, a conciliao realizada entre Administrao Pblica Federal e
particulares revela-se bastante comum, e o sucesso obtido com esta medida, tanto do ponto de
vista econmico, quanto do ponto de vista social, incentivou a Unio Federal a criar novos
mecanismos (extrajudiciais, inclusive) que possibilitem a resoluo das disputas entre Poder
Pblico e particulares.
E foi justamente a partir desta onda renovatria, que surgiu a idia das Cmaras de
Conciliao Prvia, tal como disposto no art. 39 do PLS 517/2011:
Art. 39. Os arts. 1 e 2 da Lei n 9.469, de 10 de julho de 1997, passam a vigorar com a
seguinte redao:
Art. 1 O Advogado-Geral da Unio, diretamente ou mediante delegao, e os dirigentes
mximos das empresas pblicas federais, em conjunto com o dirigente estatutrio da rea
Art. 5 Os dados relativos aos acordos firmados pelos rgos jurdicos da Unio, autarquias e fundaes pblicas
devero ser informados, por meio eletrnico, aos rgos centrais da Procuradoria-Geral da Unio, da ProcuradoriaGeral da Fazenda Nacional, da Procuradoria-Geral Federal e da Procuradoria-Geral do Banco Central do Brasil,
conforme o caso, para sistematizao e divulgao.
Art. 6 Esta Portaria entra em vigor na data de sua publicao.
Art. 7 Fica revogada a Portaria/AGU n 505, de 19 de junho de 2002, publicada no Dirio Oficial da Unio de 24
de junho de 2002.
ALVARO AUGUSTO RIBEIRO COSTA
afeta ao assunto, podero autorizar a realizao de acordos ou transaes para prevenir ou

terminar litgio, inclusive os judiciais.
1 Podero ser criadas cmaras especializadas, compostas por servidores pblicos ou
empregados pblicos efetivos, com o objetivo de analisar e formular propostas de acordos ou
transaes.
2 Regulamento dispor sobre a forma de composio das cmaras de que trata o 1, que
devero ter como integrante pelo menos um membro efetivo da Advocacia-Geral da Unio
ou, no caso das empresas pblicas, de um assistente jurdico ou ocupante de funo
equivalente.
3 Quando o litgio envolver valores superiores aos fixados em regulamento, o acordo ou a
transao, sob pena de nulidade, depender de prvia e expressa autorizao do AdvogadoGeral da Unio e do Ministro de Estado ou do titular da Secretaria da Presidncia da
Repblica a cuja rea de competncia estiver afeto o assunto, ou ainda do Presidente da
Cmara dos Deputados, do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, de Tribunal
ou Conselho, ou do Procurador-Geral da Repblica, no caso de interesse dos rgos dos
Poderes Legislativo e Judicirio, ou do Ministrio Pblico da Unio, excludas as empresas
pblicas federais no dependentes, que necessitaro apenas de prvia e expressa autorizao
dos dirigentes de que trata o caput.
4 Na transao ou acordo celebrado diretamente pela parte ou por intermdio de
procurador para extinguir ou encerrar processo judicial, inclusive nos casos de extenso
administrativa de pagamentos postulados em juzo, as partes podero definir a
responsabilidade de cada uma pelo pagamento dos honorrios de seus respectivos
advogados. (NR)
Art. 2 O Procurador-Geral da Unio, o Procurador-Geral Federal, o Procurador-Geral do
Banco Central do Brasil e os dirigentes das empresas pblicas federais mencionados no
caput do art. 1 podero autorizar, diretamente ou mediante delegao, a realizao de
acordos para prevenir ou terminar, judicial ou extrajudicialmente, litgio que envolver
valores inferiores aos fixados em regulamento.
1 No caso das empresas pblicas federais, a delegao fica restrita a rgo colegiado
formalmente constitudo composto por pelo menos um dirigente estatutrio.
2 O acordo de que trata o caput poder consistir no pagamento do dbito em parcelas
mensais e sucessivas, at o mximo de 60 (sessenta).
3 O valor de cada prestao mensal, por ocasio do pagamento, ser acrescido de juros
equivalentes taxa referencial do Sistema Especial de Liquidao e de Custdia SELIC
para ttulos federais, acumulada mensalmente, calculados a partir do ms subsequente ao da
consolidao at o ms anterior ao do pagamento, e de 1% (um por cento) relativamente ao
ms em que o pagamento estiver sendo efetuado.
4 Inadimplida qualquer parcela, aps trinta dias, instaurar-se- o processo de execuo
ou nele prosseguir-se-, pelo saldo. (NR)
Alguns comentrios se fazem necessrios com relao redao sugerida ao art. 39 do
Projeto. Como j aventado, a resoluo amigvel de conflitos perante a Administrao Pblica
Federal j encontrava regulamentao interna sobre a atuao do rgo judicial de
representao, ou seja, a Advocacia Geral da Unio.
Todavia, de bom alvitre ressaltar que as empresas pblicas sempre fizeram parte da
Administrao Pblica Indireta, porm, nunca foram representadas judicialmente pela
Advocacia Geral da Unio, possuindo um corpo jurdico prprio, independente.
E, como todas as normas infralegais citadas at o presente momento dizem respeito

imediatamente atuao da Advocacia Geral da Unio, natural perguntar-se como seria o
regime da mediao no mbito das empresas pblicas federais, que, at o presente momento,
careceriam de regulamentao prpria.
Seria caso de aplicao da legislao aplicvel Advocacia Geral da Unio por
analogia? A resposta certamente seria no. At porque, o regime de seleo dos representantes
legais das empresas pblicas, embora tambm seja por meio da realizao de concurso pblico,
no segue uma contratao anloga s dos membros da Advocacia Geral da Unio, que, ao
invs de suportar um regime estatutrio, comporta as regras do regime celetista, sem garantia
de estabilidade e prerrogativas e atribuies semelhantes s dos Procuradores Federais,
Procuradores da Fazenda Nacional, e Advogados da Unio.
Da mesma forma, permanece numa zona cinzenta o regime tributrio e processual
aplicvel s empresas pblicas quando atuam como gestores e prestadores de servios pblicos
essenciais.
Dentro deste contexto, afigurar-se-ia tambm questionvel se a legislao at ento
existente possuiria aparato suficiente para autorizar, da mesma forma, a celebrao de acordos
no que diz respeito s empresas pblicas, pois existem peculiariedades que podem obstar a
aplicao por analogia do regramento conciliatrio pertencente Advocacia Geral da Unio.
Portanto, a mera repetio do Projeto das regras previstas na Lei 9.469/97 mencionando
em adio a possibilidade da realizao de acordos pelos dirigentes mximos das empresas
pblicas federais, em conjunto com o dirigente estatutrio da rea afeta ao assunto ou a criao
de cmaras especializadas compostas por servidores pblicos ou empregados pblicos
efetivos, parece, em um primeiro momento, que seria suficiente para que a conciliao fosse
viabilizada no mbito das empresas pblicas federais.
Em relao s demandas contra a empresa pblica Caixa Econmica Federal, no que
tange aos expurgos inflacionrios e FGTS, mesmo existente autorizao expressa em lei para a
celebrao de acordos 451 , a prtica posteriormente foi regulamentada por Resolues e
Circulares da entidade gestora452.
451
Lei n 8.036, de 11/05/1990, regulamentada pelo Decreto n 99.684, de 08/11/1990, alterado pelo Decreto n
1.522, de 13/06/1995. Termo de adeso ao acordo previsto no artigo 4, inciso I, da Lei Complementar n. 110/2001.
452
Resoluo do CCFGTS n 615/2009, de 15/12/2009, publicada em 18/12/2009; Circular CAIXA n. 508, de
18/03/2010, que trata do parcelamento dos dbitos de contribuio ao FGTS
Para o parcelamento amigvel do FGTS devido pelos empregadores Caixa Econmica

Federal, a regulamentao e instituio ficou por conta do Ministrio da Fazenda Nacional 453,
ou seja, por entidade da Administrao Pblica Direta.
Destarte, foroso concluir que, existe autorizao para que o dirigente mximo da
empresa pblica federal disponha por si s sobre a possibilidade de acordos com particulares,
todavia, nada impede que um rgo superior pertencente Administrao Pblica Direta
tambm o faa, por meio de ato emanado do ente pblico correspondente, vinculando a atuao
da autoridade administrativa hierarquicamente inferior.
E, por fim, tambm evidencia-se como possvel que a autorizao para a mediao na
empresa pblica advenha diretamente da letra da lei, tal como ocorreu com o pagamento dos
expurgos inflacionrios do FGTS, mediante adeso ao termo descrito no art. 4, inciso I da Lei
Complementar 110/2001, sendo facultado ao dirigente mximo da empresa pblica envolvida
regulamentar a atividade internamente por Resolues e Portarias, se fizerem necessrios
maiores esclarecimentos quanto ao procedimento conciliatrio.
A partir do art. 40 das Disposies Finais do Projeto, passa-se a analisar uma sequencia
de regras concernentes adequao sistemtica das normas de mediao previstas em outras
leis, que possam colidir de alguma forma com as previses do novel estatuto.
Assim dispe o art. 40 que:
Art. 40. O Decreto n 70.235, de 6 de maro de 1972, passa a vigorar acrescido do seguinte
dispositivo:
Art. 14-A. No caso de determinao e exigncia de crditos tributrios da Unio cujo sujeito
passivo seja rgo ou entidade de direito pblico da Administrao Pblica Federal, a
submisso do litgio composio extrajudicial pela Advocacia-Geral da Unio
considerada reclamao, para fins do disposto no art. 151, III, da Lei n 5.172, de 25 de
outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional.
O Decreto 70.235/72 conhecido como o diploma regulador do processo administrativo
fiscal. No exerccio do poder de polcia, quando constatada alguma irregularidade pela
autoridade administrativa fiscal, ser lavrado um auto de infrao, nos termos do art. 10 do
Decreto, sendo oportunizado ao autuado, pessoa fsica ou jurdica, exercer seu contraditrio,
impugnando o ato administrativo ou no.
Estabelece o art. 14 do Decreto 70.235/72, que, a partir da impugnao apresentada ao
auto de infrao, inaugura-se a fase litigiosa do procedimento administrativo fiscal.
453
Portaria do MF n 250, de 11/10/2007, que regulamenta sobre o parcelamento de dbitos de Contribuies
Sociais institudas pela LC 110/2001.
O PLS 517/2011, por sua vez, acrescenta o dispositivo 14-A ao mencionado decreto,
com a inteno de promover e viabilizar a utilizao da conciliao prvia no procedimento
administrativo fiscal entre a Unio e rgos ou entidades de direito pblico da Administrao
Pblica Federal.
Para tanto, estabelece o art. 14-A que a submisso do litgio composio extrajudicial
pela Advocacia Geral da Unio (que, como visto anteriormente, encarrega-se da representao
judicial e extrajudicial da Unio e entidades da Administrao Pblica Direta e Indireta) ser
considerada reclamao, ou seja, passar a ter o condo de suspender a exigibilidade do crdito
tributrio, nos termos do art. 151, III do Cdigo Tributrio Nacional454.
Avanando a anlise das disposies finais, encontra-se no art. 41 do Projeto uma norma
que tem por principal objetivo assegurar a acomodao geral das normas sobre mediao a
outras formas de resoluo de conflitos extrajudiciais ou judiciais, independentemente das
matrias ora versadas:
Art. 41. Aplica-se esta Lei, no que couber, a outras formas consensuais de resoluo de
conflitos, tais como mediaes comunitrias, escolares, penais, trabalhistas, bem como
quelas levadas a efeito nas serventias extrajudiciais.
No art. 42 (j ventilado ao longo do presente estudo - vide anlise do ponto 2.1)
vislumbra-se a regra de maior importncia para a instituio da Mediao on line no
ordenamento brasileiro, isto , aqui est presente a autorizao legislativa expressa para a
realizao da mediao pela internet ou qualquer outro meio de comunicao que permita a
negociao entre as partes distncia, desde claro, que haja consentimento de todos os
envolvidos, ou seja, sem carter de obrigatoriedade quanto sua adeso:
Art. 42. A mediao poder ser feita pela internet ou por outro meio de comunicao que
permita a transao a distncia, desde que as partes estejam de acordo.
Pargrafo nico. facultado parte domiciliada no exterior submeter-se mediao
segundo as regras estabelecidas nesta Lei.
O art. 43, por sua vez, enuncia que a vacatio legis prevista para o PLS 517/2011 de
cento e oitenta dias aps sua publicao.
454
Art. 151 da Lei 5.172/66 (CTN): Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio:
I - moratria;
II - o depsito do seu montante integral;
III - as reclamaes e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo tributrio administrativo;
IV - a concesso de medida liminar em mandado de segurana.
V a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao judicial; (Includo pela Lcp
n 104, de 10.1.2001)
VI o parcelamento. (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001)
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no dispensa o cumprimento das obrigaes assessrios dependentes da
obrigao principal cujo crdito seja suspenso, ou dela conseqentes.
Art. 43. Esta Lei entra em vigor cento e oitenta dias aps sua publicao.
E, por derradeiro, estabelece o legislador do Projeto a revogao do 2 do art. 6 da
Lei n. 9.469, de 10 de julho de 1997455, segundo o qual os honorrios advocatcios nas causas
em face da Fazenda Pblica seriam rateados entre as partes quando fosse celebrado acordo ou
transao, tanto na fase de conhecimento quanto na execuo do julgado.
Vale destacar que o dispositivo em questo j foi objeto de questionamento perante o
Supremo Tribunal Federal por meio da ADIn 2.527-9, de iniciativa da Ordem dos Advogados
do Brasil, tendo como um dos pedidos a declarao de inconstitucionalidade do art. 3 da
Medida Provisria n 2.226/2001:
Art. 3o O art. 6o da Lei no 9.469, de 10 de julho de 1997, passa a vigorar
acrescido do seguinte pargrafo, renumerando-se o atual pargrafo
nico para 1.
2o O acordo ou a transao celebrada diretamente pela parte ou por
intermdio de procurador para extinguir ou encerrar processo judicial,
inclusive nos casos de extenso administrativa de pagamentos
postulados em juzo, implicar sempre a responsabilidade de cada uma
das partes pelo pagamento dos honorrios de seus respectivos
advogados, mesmo que tenham sido objeto de condenao transitada
em julgado. (NR).
O Supremo Tribunal Federal conferiu liminar para suspender os efeitos do art. 3 da MP
2.226 de 04 de dezembro de 2001, por contrastar, aparentemente, com a garantia da coisa
julgada, insculpida no art. 5, XXXVI, da Constituio Federal.
Alm disso, o acrdo da Suprema Corte considerou anti-isonmica a imposio do
rateio dos honorrios, por violar a vontade dos negociantes, afastando com isto, a aplicao da
norma.
Pelo exposto, para dar fim controvrsia instaurada, o legislador pareceu render-se ao
entendimento do Supremo Tribunal Federal, revogando expressamente o 2 do art. 6 da Lei
n. 9.469, de 10 de julho de 1997 no art. 44 do projeto:
455
Art. 6 da Lei 9.469/97: Os pagamentos devidos pela Fazenda Pblica federal, estadual ou municipal e pelas
autarquias e fundaes pblicas, em virtude de sentena judiciria, far-se-o, exclusivamente, na ordem
cronolgica da apresentao dos precatrios judicirios e conta do respectivo crdito.
1 Pargrafo nico. assegurado o direito de preferncia aos credores de obrigao de natureza alimentcia,
obedecida, entre eles, a ordem cronolgica de apresentao dos respectivos precatrios judicirios. (Renumerado
do pargrafo nico pela Medida Provisria n 2.226, de 4.9.2001). (Vide ADIN N 2.527-9)
2 O acordo ou a transao celebrada diretamente pela parte ou por intermdio de procurador para extinguir ou
encerrar processo judicial, inclusive nos casos de extenso administrativa de pagamentos postulados em juzo,
implicar sempre a responsabilidade de cada uma das partes pelo pagamento dos honorrios de seus respectivos
advogados, mesmo que tenham sido objeto de condenao transitada em julgado.
(Includo pela Medida
Provisria n 2.226, de 4.9.2001) Vide ADIN N 2.527-9.
Art. 44. Revoga-se o 2 do art. 6 da Lei n. 9.469, de 10 de julho de 1997.

Alm da conformao da regra com os ditames constitucionais, a revogao expressa
da regra que impunha obrigatoriamente o rateio dos honorrios nas conciliaes e mediaes
judiciais realizadas entre particulares e entes pblicos faz com que as partes tenham maior
segurana e liberdade para realizarem as negociaes necessrias, incentivando ainda mais a
utilizao do instituto dentro da Administrao Pblica.
Com isto, conclui-se que o PLS 517/2011 traz consigo normas que buscam a propagao
da mediao como meio alternativo para a resoluo de conflitos, com destaque para a insero
de prticas conciliatrias no meio eletrnico e em face da administrao pblica, o que ser
decerto, um grande avano no ordenamento jurdico brasileiro.
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REVISTA ELETRNICA DE DIREITO PROCESSUAL

Peridico Semestral da Ps-Graduao Stricto Sensu

HUMBERTO DALLA BERNARDINA DE PINHO

BRUNO DE S BARCELOS CAVACO

ISSN 1982-7636 - Estrato B3 Qualis

A NOVA LEI DE MEDIAO BRASILEIRA

BRUNO DE S BARCELOS CAVACO

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HUMBERTO DALLA BERNARDINA DE PINHO

PAULO AMRICO MAIA FILHO

RODRIGO A. ODEBRECHT CURI GISMONDI

Este volume o resultado das pesquisas realizadas pelo Grupo "Observatrio da

Rio de Janeiro, setembro de 2014.

Humberto Dalla Bernardina de Pinho

PREMBULO DO P.L. 7.169/14

CMARA DOS DEPUTADOS

1. Escoro histrico: do PL 4827 Resoluo 125 do CNJ

Ley 24.573, posteriormente substituda pela Ley 26.589/10.

O Projeto, em sua ltima verso, logo no art. 1, propunha a regulamentao da

c) a necessidade de se consolidar uma poltica pblica permanente de incentivo e

2. O Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil

No art. 166, 3 e 4, a Comisso de Juristas, aps anotar que a conciliao e a

3. Os Projetos de Lei do Ministrio da Justia e do Senado Federal

O texto pode ser consultado no stio do Senado Federal, em http://www.senado.gov.br.

Quanto s modalidades, o art. 5 admite a mediao prvia e a judicial, sendo que em

Senado PLS 405/13 Min.

partes a identificar ou conflito e de buscar consenso interessadas, as escuta, e

Art. 4o Esta Lei no se aplica

Art. 3 Esta lei no se aplica

Art. 9 Compete ao mediador

pelas partes, conduzir o facilitando a resoluo do

Art. 10. Pode ser mediador

Art. 11. As partes podero, de

Art. 12. As pessoas indicadas

Art. 14. Os mediadores e

estipulado em contrato ou, na

Art. 16. No havendo

Art. 16. 2 Salvo disposio

decorrncia de sua atuao

quando sua divulgao for

Art. 16. Existindo clusula

mediao judicial importar

Art. 19. Para fins desta Lei, as

a extino do processo sem

Art. 22. Obtido o acordo ou

Art. 23. O termo de acordo Art. 24. O termo final de

Art. 8 1 O disposto no caput

acordo dever conter:

I - a qualificao das partes;

I - por obteno do acordo, na

Art. 26. A petio inicial ser

Pargrafo nico. Competem

inicial de mediao junto a

Art. 14. A designao do

Art. 28. Na hiptese de

Art. 30. Inicia-se a mediao

podendo estar inserta no

Estados, do Distrito Federal e

Art. 35. A submisso do

Estados, do Distrito Federal e

Art. 25. Poder haver

Art. 21. A mediao poder