UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO

FACULTAD DE DERECHO
DIVISION DE UNIVERSIDAD ABIERTA Y EDUCACIN A DISTANCIA

CONTRATOS MERCANTILES INTERNACIONALES

CONTRATO INTERNACIONAL DE FRANQUICIA

Profr. Dr. Hadar Moreno Valdez.

Alumno. Luis Eduardo Mndez Franco.

Mxico, D.F. a 31 de marzo de 2012.

INDICE
I.

INTRODUCCIN. .................................................................................................................................. 3

II.

DESARROLLO DEL CONTRATO DE FRANQUICIA. ................................................................................... 3

III.

CONCEPTO Y DEFINICIN. ................................................................................................................... 5

Definicin Legal.......................................................................................................................................... 5

IV.

EL CONTRATO. ................................................................................................................................. 6

1.
2.
a.
b.
c.
3.
a.
b.
4.
5.
6.
V.

CLASIFICACIN. .......................................................................................................................................... 6
ELEMENTOS .............................................................................................................................................. 7
Personales ......................................................................................................................................... 7
Reales. ............................................................................................................................................... 7
Formales.......................................................................................................................................... 10
EFECTOS. ................................................................................................................................................ 10
Obligaciones y Derechos del Franquiciante. ................................................................................... 11
Obligaciones del Franquiciatario..................................................................................................... 14
CLAUSULADO DEL CONTRATO. ..................................................................................................................... 17
ANEXOS AL CONTRATO. ............................................................................................................................. 18
CONTRATOS ACCESORIOS ........................................................................................................................... 18

EL CONTRATO DE FRANQUICIA Y LA LEGISLACIN MEXICANA. ......................................................... 19

1.
a.
b.
c.
d.
e.

LEYES QUE INFLUYEN EN LA FRANQUICIA........................................................................................................ 19

Ley Federal de Proteccin al Consumidor. ...................................................................................... 19
La Ley Federal de Competencia Econmica. ................................................................................... 19
El Tratado de Libre Comercio. ......................................................................................................... 19
Ley de Inversin Extranjera. ............................................................................................................ 19
Asociacin Mexicana de Franquicias. ............................................................................................. 20

VI.

EL CONTRATO DE FRANQUICIA Y EL MBITO JURDICO INTERNACIONAL. ..................................... 20

VII.

CONCLUSIONES ............................................................................................................................. 21

VIII.

BIBLIOGRAFA ............................................................................................................................... 23

I.

INTRODUCCIN.

Para iniciar el tema, nos gustara compartir unas palabras de la Dr. Hernany Veytia, quien fue
convocada por la UNIDROIT1 para la elaboracin de la traduccin de la Gua Sobre los Contratos
Maestros de Franquicias al espaol y para presidir los trabajos del Instituto, para elaborar una ley
modelo en la materia.
Quien no sienta fascinacin por los negocios, quien no se sienta atrado por conocer el
marco jurdico que regula a las franquicias, quien no perciba que internarse en las
complejidades de un negocio implica dedicar recursos: humanos, tcnicos y econmicos no
lea este Breviario. 2
Decidimos iniciar as el tema porque despus de leer a algunos autores, comprendimos que el
contrato de franquicia regula, s la voluntad de dos partes, pero que previo al acuerdo, debe existir
por parte del franquiciante la idea clara sobre cual es su negocio, es decir: Qu vende?, Cmo lo
vende? y A quien lo vende?, como va a transmitir la experiencia que tiene en su negocio y que
espera recibir a cambio de la experiencia y del prestigio que tiene su marca. Al mismo tiempo el
franquiciatario debe tener en mente cual es el objeto de su inversin, dicho en otras palabras, si
va a adquirir el derecho de usar una marca reconocida, si quiere minimizar el riego de la inversin
y mediante el pago de regalas utilizar una frmula probada que le brinde el derecho a operar bajo
un mismo nombre, imagen y marca.

II.

DESARROLLO DEL CONTRATO DE FRANQUICIA.

Podemos identificar tres etapas en la evolucin del contrato de franquicia, aunque propiamente
dicho la primera etapa no es como tal un contrato mercantilmente hablando.
a.

En la Edad Media las autoridades gubernamentales y eclesisticas otorgaban a

determinados individuos facultades que originalmente les correspondan a ellos, por
ejemplo mantener el orden civil, impartir justicia, as como cobrar y establecer ciertos
impuestos.
En Inglaterra algunos siervos recibieron derechos y privilegios especiales, incluyendo la
ganancia, pero sujetos a impuestos que pagaban al Rey o a la nobleza estas cuotas se
llamaban diezmo real, es la raz etimolgica de Regala.

b.

1
2

S. XIX, La industria Norteamericana tena problemas para distribuir sus bienes a lo

largo de todo el territorio.

Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado.

Veytia Palomino Mara Hernany, Breviarios Jurdicos, La Franquicia: un sistema interdisciplinario.

En 1851 la empresa I.M. Singer y Co. No contaba con un gran capital y sus ventas
eran muy bajas, por lo innovador y poco conocido del producto, por lo que hizo un
cambio de estructura para ahora cobrar a sus vendedores, as elimin la carga de
salarios creando el primer sistema de franquicia. Al mismo tiempo los vendedores
pagaban a Singer una cuota por el derecho de vender las maquinas.

General Motors decidi no invertir en la compra de bienes races, por lo que

dedic sus recursos a la investigacin y produccin de vehculos.

Las petroleras dueas de gasolineras empezaron a autorizar a expendedoras

independientes para vender el producto.
Standard Oil Co., rent sus estaciones a los administradores, para que se
convirtieran en franquiciatarios, establecieran precios. Generando sus propios
ingresos. Standard Oil, dej de pagar salarios y prestaciones, empez a cobrar
rentas y se manejaban ms eficientemente.

c.

Coca cola solo venda en su fuente de sodas, pero en 1899 dos inversionistas
convencieron al presidente para que les otorgara los derechos para vender coca
cola embotellada en todo el territorio. Se estableci la primera embotelladora en
todo el mundo, absorbiendo el 100% de los costos y la administracin a cambio de
recibir concentrado y apoyo publicitario.

S. XX.
1. La economa de Estados Unidos posterior a la segunda guerra mundial, estaba en
una etapa de crecimiento, al igual que la poblacin, por lo tanto la demanda de
bienes y servicios.
2. Los soldados que participaron en el frente de batalla, as como las personas que
trabajaban en la industria militar fueron apoyados por la administracin de
veteranos con crditos para nuevos negocios. El sistema de franquicia les permiti
emprender nuevos negocios.
3. Evolucin de la legislacin. En el Common Law las marcas eran consideradas en un
principio como un indicador de origen de un producto, y no se explicaba que una
marca fuere una licencia. En los 30s evoluciona y se toma a la marca como un
indicador de calidad, explicando el hecho de licenciarla, siempre y cuando el
dueo de la marca controlara la calidad de los bienes y servicios. Esto se incluye en
la Ley Federal de marcas de los E.U.A. de 1946, llamada Lanham act.
4. En las dcadas de 1950 y 1960, aumentan las franquicias de comida rpida,
despus surge la figura de franquicia de formato de negocio, es decir que no solo

permite el uso de la marca o del nombre comercial, sino que es un sistema

completo de negocio que incluye conocimiento, experiencia, administracin y
conduccin.
A partir de los aos 60s, encontramos la internacionalizacin de las franquicias
como efecto de la globalizacin de los mercados, la internacionalizacin de los
pases y la creacin de zonas de libre mercado.

III.

CONCEPTO Y DEFINICIN.

El Lic. Javier Arce Gargollo comenta: La palabra franquicia es histricamente sinnimo de

privilegio.3
El diccionario Blacks Law menciona: Franchise. Un privilegio otorgado o vendido, como el que se
da para utilizar un nombre o para vender unos productos o servicios. El derecho que concede un
manufacturero o un proveedor a un minorista para utilizar sus productos y su nombre en los
trminos y condiciones que mutuamente acuerden4.
El profesor Arturo Daz Bravo menciona: parece que todo ello opera en funcin de la explotacin
comercial, por parte del franquiciatario, de los bienes y servicios a los que se aplican las marcas y,
en su caso, de la negociacin que ha de operar con el nombre comercial del franquiciante, todo
ello mediante el empleo de mtodos operativos, comerciales y administrativos fijados por este
ltimo.5
La definicin del Lic. Javier Arce Gargollo, que para la Dr. Hernany Veytia es la que ms se adapta
al marco jurdico nacional. Es aquel por el que el franquiciante otorga al franquiciatario la licencia
de uso de una marca con el derecho a distribuir ciertos productos o servicios a explotar, con cierta
exclusividad, una empresa o negociacin mercantil de bienes o servicios, en ambos casos,
mediante la transmisin de conocimientos tcnicos y el uso de marca(s) y nombre(s)
comercial(es), a cambio de una contraprestacin generalmente ligada a los resultados de la
operacin de la negociacin.6
Definicin Legal
La ley de la propiedad industrial en su artculo 142, aunque no da una definicin si, da los
elementos o caractersticas del contrato de franquicia. Habr franquicia cuando con licencia de
uso de marcar se transmitan conocimientos tcnicos o se proporcione asistencia tcnica para que
la personas a quien se le concede puedan producir o vender bienes o prestar servicios de manera
3

Arce Gargollo Javier, El Contrato de Franquicia, Ed. Themis, Coleccin ensayos, Mxico, D.F. 1997, p. 38.
Op.cit. p.38
5
Daz Bravo Arturo, Contratos mercantiles, Quinta Edicin, Editorial Harla, Mxico, 1995.
6
Veytia Palomino Mara Hernany, op. cit. p. 20.
4

uniforme y con los mismos mtodos operativos, comerciales y administrativos establecidos por el
titular de la marca, tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o
servicios a los que sta distingue.
En el apartado siguiente, determinaremos los elementos esenciales a partir del artculo 142 de la
Ley de la Propiedad industrial, para determinar cuando existe un contrato de franquicia.

IV.

EL CONTRATO.

1. Clasificacin.
a. Mercantil. Deriva del artculo 75 del Cdigo de Comercio fracciones I, II, V, VI, VII, y VII.
b. Nominado. Se Contempla en el artculo 142 de la Ley de la Propiedad Industrial y
regulado por el artculo 65 del Reglamento de la misa ley.
c. Bilateral (sinalagmtico). Produce obligaciones para las dos partes contratantes, artculo
1836 del Cdigo Civil Federal.
d. Oneroso. En la mayora de los casos se paga una contraprestacin, habiendo derechos y
gravmenes recprocos. Artculo 1837 del Cdigo Civil Federal.
e. Intuito Personae. Se celebra con base en las caractersticas personales de las partes, sobre
la base de confianza.
f.

Formal. Requiere celebrarse por escrito y debe cumplir con un contenido mnimo.
(Elemento de validez) Artculo 142 y 142 bis de la Ley de la Propiedad Industrial.

g. De largo plazo o tracto sucesivo, pues sus prestaciones se cumplen en el tiempo durante el
cual est en vigencia.
h. Frecuentemente de adhesin, ya que el franquiciante elabora unilateralmente el contrato.
i.

Ocasionalmente aleatorio y conmutativo, ya que es aleatorio en cuanto a las ganancias

(prestaciones del franquiciatario), y conmutativo en cuanto a la extensin de las dems
prestaciones de las partes.

j.

Tpico o atpico.

2. Elementos
a. Personales
i.
Franquiciante: Persona titular de la marca, del producto o del conocimiento para la
prestacin de cierto servicio y que tiene inters en expandir su presencia en el
mercado a travs de personas interesadas en invertir en un nuevo negocio, sin la
necesidad de abrir su empresa a ms socios.
ii.

Franquiciatario: Persona que entrega cierta cantidad de dinero a cambio de recibir el

derecho de uso de una marca, asistencia tcnica y administrativa, para la
comercializacin o distribucin de un bien o prestacin de un servicio.

Se debe precisar quienes son los contratantes y qu alcances tendr el contrato. Si se trata de un
contrato de franquicia maestra o si ser el que regula la relacin entre franquiciante y
franquiciatario.
Tambin es importante ver si se celebrar con una persona moral o fsica y su fuera esta ultima, si
deber estar constituida conforme a los lineamientos especficos sugeridos por el franquiciante.
La capacidad que requieren las partes para celebrar el contrato es la capacidad general para
contratar, pues no se requiere capacidad especial alguna.7
Si las partes actan por medio de representante, necesario en personas morales (representacin
orgnica), las facultades que requiere el representante son en principio, las de actos de
administracin de carcter patrimonial (dominio, administracin, pleitos y cobranzas), que
menciona el artculo 2554 del Cdigo Civil Federal.
Los rganos sociales tienen, por su nombramiento facultades para realizar el fin social, esto
incluye las de administracin, propias para celebrar el contrato de franquicia. As en una sociedad
annima pueden celebrar el contrato de franquicia el consejo de administracin (como acto de
cuerpo colegiado), el administrador nico, el gerente (o director) general y los apoderados
generales para actos de administracin. Tambin es importante considerar que una sociedad por
estatutos limite la facultad de celebrar u otorgar franquicias a determinado rgano social.
Si el franquiciante es extranjero se debe determinar cmo acta en Mxico, de dnde proviene la
tecnologa, cmo se pagan las regalas (aspecto fiscal).
b. Reales.
i. La marca (productos y servicios). Signo visible que distingue productos o servicios de
otros de su misma especia o clase en el mercado. Segn el artculo 88 de la Ley de la
Propiedad Industrial.

Arce Gargollo Javier, op. cit. p. 44.

Debemos distinguir como elemento esencial que lo distingue de otros contratos

afines, segn el artculo 142 de la misma ley la licencia de uso de marca para
producir o vender bienes o prestar servicios de una manera uniforme.
Por lo tanto el contrato de franquicia deber incluir las marcas de productos y
servicios que sern materia de autorizacin por parte del licenciante, con la
especificacin del nmero de registro de marca, el signo distintivo que constituye la
marca y los productos o servicios que ampara. 8 Este uso permitido a terceros tiene su
fundamento en los artculos 98 bis 2 fracc. XIV, 136 y 141 de la Ley de la Propiedad
Industrial.
ii. Patentes. El derecho de explotacin exclusivo de una patente puede hacerlo su
titular por s o por otros con su permiso (arts. 62 y 63). En este caso aplicar solo para
aquellas franquicias en las que el proceso de fabricacin, manufactura o el producto
correspondiente, est protegido por una o varias patentes del franquiciante.
Si el contrato incluye la autorizacin, deben identificarse por su nmero, fecha de
expiracin y el o los inventos, procesos o productos que ampara.
iii. Nombre Comercial. aviso o anuncio que debe tener sealada originalidad que
distinga fcilmente de otros de su especie. Puede existir licencia de uso de nombre
comercial. (art. 112).
iv. Aviso comercial. Comprende el derecho exclusivo a usar frases u oraciones que
tengan por objeto anunciar al pblico establecimientos o negociaciones industriales,
comerciales o de servicios, e impedir que otras personas hagan uso de los mismos
para distinguirlas fcilmente de su especie.
v. Tecnologa. Propia para le explotacin de una empresa de productos o servicios o
para distribucin de mercanca.
La transferencia de tecnologa tiene como finalidad que el franquiciatario pueda
producir o vender bienes o prestar servicios de manera uniforme y con los mismo
mtodos operativos, comerciales y administrativos establecidos por el titular de la
marca, tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o
servicios a los que sta distingue. Artculo 142 de la Ley de la Propiedad Industrial.
El reglamento en su artculo 65 menciona que el franquiciante debe informar al
franquiciatario potencial, los tipos de asistencia tcnica y servicios que le va a
proporcionar.

Se pueden incluir marcas no registradas, que tcnicamente no son marcas, pero que pueden estar en
proceso de registro. Arce Gargollo, ibdem. p. 45.

vi. Asistencia Tcnica y Know How9. Es un elemento esencial del contrato de franquicia
que seala la Ley de Propiedad Industrial. El know how comprende invenciones,
procesos, frmulas o diseos que no estn patentados o no son patentables, que se
evidencian a travs de alguna forma fsica como dibujos, especificaciones o diseos
que incluyen casi invariablemente secretos comerciales y que pueden comprender
experiencia tcnica acumulada y habilitad prctica y que, como mejor se comunican,
o quiz en la nica forma que pueden transmitirse es a travs de servicios personales.
Tambin incluye destreza, pericia y habilidad desarrolladas en el uso de la tecnologa.
El concepto de know how es ms descriptivo y detallista que la patente10.
El artculo 142 bis VI seala que el contrato de franquicia debe contener las
caractersticas de la capacitacin tcnica y operativa del personal del franquiciatario,
as como de la forma en que el franquiciante otorgar la asistencia tcnica.
vii. Asesora, consultora y supervisin. Son complemento natural dela transferencia de
conocimientos tcnicos.
viii. La contraprestacin. Puede ser en moneda nacional o extranjera, si es esta ltima, es
recomendable fijar el tipo de cambio en el contrato, as como para ambas monedas,
la forma de pago es decir: giro bancario, transferencia directa, depsito en alguna
cuenta y prever la retencin de impuestos que hace el franquiciatario al franquiciante
(en caso de cuentas en el extranjero).
El pago de la contraprestacin puede ser:
1. Un solo pago (lump sum), a la celebracin del contrato o en un plazo
determinado. Es el precio por la venta de la franquicia (derecho a explotar la
negociacin mercantil).
2. Pago de regalas o pagos peridicos relacionados con los resultados de la
explotacin de la negociacin.
Se debe describir de forma clara la base de las regalas. Pudiendo ser las ventas
brutas. Si son las ventas netas, se debe definir que comprenden, por ejemplo:
ventas brutas a precio FOB menos costo de empaque, bonificaciones,
devoluciones, descuentos, impuestos, aranceles, pero no impuesto sobre la renta.

Saber Hacer, Saber Como.

Empricamente el Know How se describe en el contrato y en manuales operativos, as como la forma de
transmitir el conocimiento, ya que facilita la posibilidad de entrar en un negocio sin experiencia previa.
10

El porcentaje de la regala puede variar durante la vigencia del contrato, y aun

desglosarse por diversos conceptos como: porcentaje de ventas, por uso de la
marca y por el uso del nombre comercial.
ix. La exclusividad. En su aspecto negativo, representa una limitacin a la libertad
contractual, al imponer al concedente de la exclusividad la obligacin de no celebrar
una clase determinada de contratos con persona distinta al concesionario.
La exclusividad territorial de los franquiciatarios les protege la inversin. Los
elementos de validez de la exclusividad son el plazo y el territorio en el que se
desenvuelve su eficacia. En el contrato el espacio geogrfico en donde el
franquiciatario podr explotar la franquicia, se determina como: master franchise
(rea de desarrollo de franquicia mediante subfranquicias), o franquicia unitaria.
3. Pago por uso de bienes en arrendamiento, este porcentaje sobre ventas, es
precio de un contrato distinto al de franquicia. Y el precio de la renta puede
fijarse como porcentaje de las ventas o de las utilidades.
De forma general contraprestacin suele ser una combinacin de un pago inicial y de
regalas, y estas pueden ser en dinero, especie, en moneda nacional o extranjera y
sobre distintas bases, relacionadas directa o indirectamente con los resultados de la
franquicia.
c. Formales.
Medio concreto y determinado, que la ley o la voluntad de los particulares imponen,
para exteriorizar la voluntad contractual.
El artculo 142 de la Ley de la Propiedad Industrial, impone que el contrato de
franquicia debe ser por escrito (elemento de validez). Adems como el contrato
contiene una licencia de marca, que debe inscribirse en el Instituto para producir
efectos en perjuicio de terceros (art. 136).
Para la inscripcin de la franquicia sern aplicables las disposiciones que se refieren a
las licencias y transmisin de derechos, adems de cumplir con los requisitos que
seala el artculo 10 del Reglamento de la Ley en mencin.

3. Efectos.
Tericamente, por las caractersticas de colaboracin y organizacin, unidas a la idea de un fin
comn y determinado, las franquicias deberan producir una relacin equilibrada entre los
contratantes, pero en la realidad se produce una posicin de supraodinacin frente al
franquiciatario. Por lo tanto la Ley de la Propiedad Industrial en el artculo 2 indica: esta ley
tiene por objeto: VII. Establecer condiciones de seguridad jurdica entre las partes en la

operacin de franquicias, as como garantizar un trato no discriminatorio para todos los

franquiciatarios del mismo franquiciante.
a. Obligaciones y Derechos del Franquiciante.
Las principales obligaciones del franquiciante se concentran o derivan de la transmisin de la
unidad patrimonial organizada o modelo de empresa que va a desarrollar el franquiciado.11
Las obligaciones del franquiciante pueden ser muy variadas y distintas en cada contrato por la
materia de la franquicia involucrada, por ejemplo si se limita a comercializar o distribuir productos,
las obligaciones pueden ser las de un suministrador o las de un contrato de distribucin. Pero si el
franquiciatario va a producir o ensamblar algn producto, las obligaciones del franquiciante
incluirn las de provisin de tecnologa, know-how y asesora sobre proveedores. Al mismo
tiempo si es sobre la prestacin de servicio, se deber hacer nfasis en la capacitacin del personal
del franquiciatario y en una supervisin ms estricta.
x. El Franquiciante debe proporcionar al candidato a franquiciatario, segn el artculo 65
del Reglamento a la Ley de la Propiedad Industrial, los requisitos mnimos en materia
tcnica, econmica y financiera, as como la Propiedad Intelectual, los montos y
conceptos de los pagos que el franquiciatario debe cubrir al franquiciante, as como
las obligaciones que el franquiciatario asumir. Estos requisitos estn contenidos en la
Circular de Oferta de Franquicia (COF).
La Ley Modelo de UNIDROIT menciona que el franquiciante debe dar informacin al
franquiciatario sobre:
Si el franquiciante se ostenta con otro nombre diferente al nombre comercial.
El domicilio donde el franquiciante tiene su principal asiento de sus actividades.
Esto es particularmente relevante en el caso de franquicias maestras. En ocasiones
se constituyen bajo leyes de parasos fiscales y el hacer pagos a esos lugares
resulta ms gravoso.
Informacin sobre los ejecutivos del franquiciante y su experiencia.
Sobre antecedentes de quiebra, insolvencia, o incluso antecedentes penales del
franquiciante o de las sociedades donde l haya sido accionista directo o indirecto.
Nmero y localizacin de otros franquiciatarios.
Informacin de franquiciatarios que hayan dejado de serlo.
Informacin sobre suministros de bienes y servicios.
Solicitar los estados financieros auditados del franquiciante.
Condiciones para la renovacin de la franquicia.
Requerimientos de capacitacin. Tiempo. Lugar y quien pagar los gastos.
Causales de terminacin del contrato por ambas partes.
Si existe pacto de no- competencia.
11

Arce Gargollo Javier, El contrato de Franquicia, p72.

 Si existe exclusividad.
Si el franquiciante se reserva el derecho de tener negocios propios o nombrar a
otros franquiciatarios en el territorio asignado.
Si es necesario contratar un software particular o incurrir en gastos de inversin
diferentes a los sealados.
Si existe obligacin de contratar con terceros designados por el franquiciante.
Si se deben entregar reportes y el idioma en que se deben efectuar.
Quin tiene obligacin de llevar a cabo las traducciones de los manuales y de toda
la informacin.

xi. Conceder la licencia de uso de marcas. La Ley de la Propiedad Industrial menciona

que existir franquicia, con la licencia de uso de una marca. Esta obligacin distingue
al contrato de franquicia de un contrato de suministro, de distribucin o de simple
transferencia de tecnologa
xii. Autorizar el uso de nombre comercial o aviso comercial (artculos 112 y 136 Ley
Propiedad Industrial), no siempre ser materia del contrato de franquicia. Se debe
especificar el nombre o aviso comercial, la forma en que debe usarse y el lugar
autorizado para su uso.
xiii. Concesin para la explotacin de patentes. Cuando por el tipo de producto o servicio,
o ambos, requiera de la autorizacin de uso de una o varias patentes. Para cumplir
con esta obligacin, el concedente debe especificar las patentes registradas materia
del contrato, los productos o procedimientos que ampara y proveer de la tecnologa y
transmisin de conocimientos al franquiciante.
xiv. Proveer la tecnologa (obligacin de hacer y de tracto sucesivo). El artculo 142 de la
Ley de la Propiedad Industrial indica que el contrato debe sealar las caractersticas
de la capacitacin tcnica y operativa del personal del franquiciatario, as como el
mtodo o la forma en que el franquiciante otorgar asistencia tcnica.
1. Proporcionar informacin sobre: ubicacin, dimensin mnima y caractersticas
de las inversiones en infraestructura. Suele incluir la aprobacin de diseos,
decoracin equipo, instalaciones, estndares, distribucin de planta,
especificaciones, normas, mobiliario, signos distintivos, publicidad externa, entre
otros.
2. Manuales, cd, correos electrnicos,
procedimientos de operacin.

programas

de

cmputo,

guas,

3. Enviar tcnicos, supervisores y personal calificado y con experiencia, para

capacitar a las personas por parte del franquiciatario que explotarn y llevaran la
operacin.
4. Prestar asistencia tcnica y toda clase de asesora. Esta obligacin debe
cumplirse durante la vigencia de todo el contrato, a solicitud del franquiciatario o
cuando el franquiciante lo juzgue oportuno.
xv. Determinar los estndares de calidad. La Ley de la Propiedad Industrial en el artculo
142 bis fraccin VII, menciona que el contrato de franquicia debe sealar los criterios,
mtodos y procedimientos de supervisin, informacin, valuacin y calificacin del
desempeo, as como la calidad de los servicios a cargo del franquiciante y del
franquiciatario.
xvi. Suministrar los bienes materia de la franquicia, que incluye:
1. Proveer la mercanca, materia prima o producto determinado. Se debe
establecer, las polticas de inventario, mercadotecnia y publicidad, as como el
suministro de mercancas y contratacin de proveedores. Artculo 142 Bis,
fraccin III.
2. Si la franquicia es de distribucin, el franquiciante tendr las obligaciones de un
suministrador para entregar peridicamente el producto en volumen,
cantidades, plazos y establecimientos pactados.
xvii. Responder por vicios ocultos. El franquiciante responde por incumplimiento en
calidad, cantidad o defectos de los bienes entregados. En algunos casos, les sern
aplicables a los contratos de franquicia, las disposiciones de la Ley Federal de
Proteccin al Consumidor sobre incumplimiento de las obligaciones (artculos 91 al
95). Estas disposiciones no son renunciables, articulo 1 de la misma ley.
xviii. Obligaciones eventuales.
1. En contratos en donde el concesionario es distribuidor, el franquiciante puede
otorgar en comodato el uso de equipo o instalaciones, por lo tanto se debe
pactar a quien corresponden los gastos de mantenimiento o reparaciones.
2. Realizar la publicidad necesaria para la venta o conocimiento del producto o
servicio. Se puede obligar al franquiciatario a colaborar con la aportacin de un
porcentaje de sus ventas para ese concepto.
3. En ciertos contratos y cuando el desarrollo del negocio lo requiere, procesar, la
informacin contable, financiera, de producto y comercial del franquiciatario.

4. Cuando el franquiciante se comprometa con el franquiciatario a financiar o a

auxiliarlo con la obtencin de financiamiento para el desarrollo de la franquicia,
el contrato debe contener las polticas, procedimientos y plazos relativos a los
rembolsos, financiamientos y dems contraprestaciones a cargo de las partes.
(artculo 142 bis, fraccin IV Ley de la Propiedad Industrial)
xix. Derecho de inspeccin. El franquiciante tiene durante toda la vigencia del contrato, el
derecho de inspeccionar, supervisar y conocer en detalle la operacin y desarrollo de
la explotacin de la negociacin. Los lmites de este derecho son nicamente para
garantizar la observancia de los estndares de administracin y de imagen de la
franquicia conforme a lo establecido en el contrato.
No se considera que tenga injerencia en actos que modifiquen las caractersticas
personales del franquiciatario que hayan sido previstas en contrato como
determinante de la voluntad del franquiciante para la celebracin del contrato con
dicho franquiciatario.
b. Obligaciones del Franquiciatario.
xx. Usar las marcas. Adems del derecho que tiene de usar las marcas de productos o
servicios que le autoriza el franquiciante, en ocasiones, tiene el deber u obligacin de
usarlas12.
El artculo 139 de la Ley de la Propiedad Industrial seala que las marcas deben ser
usadas conforme a lo establecido en el contrato y, a falta de pacto, o como
complemento, debe hacerlo tal como fue registrada. Adems de aplicarla con la
calidad, forma y naturaleza equivalente a los fabricados o prestados por el
concedente.
xxi. Usar los nombres comerciales y explotar las patentes. El franquiciatario tiene la
obligacin de utilizar el nombre comercial, pues el derecho se pierde si no se usa.
Respecto a las patentes el franquiciatario tiene el deber de explotarlas como usuario
autorizado por el titular (art. 73 de la Ley), ya que la falta de explotacin puede ser
causa de caducidad (art. 80 de la Ley mencionada).
xxii. Situar el establecimiento con aprobacin del franquiciante. El artculo 142 bis,
fraccin II de la Ley de la propiedad industrial, seala que el franquiciatario puede
seleccionar el establecimiento, sujeto a aprobacin del franquiciante y de acuerdo a
12

El bien licenciado en cuanto productivo precisa de explotacin para conservar su valor. Arce Gargollo
Javier, El contrato de Franquicia, p91.
La falta de uso de la marca por parte del usuario autorizado puede originar que la marca que no se usa en
tres aos caduque para su titular (arts. 152-IV y 141 de la Ley de la Propiedad Industrial).

las especificaciones de dimensin mnima y caractersticas de las inversiones en

infraestructura.
xxiii. Cumplir los requerimientos de uso y aplicacin de los conocimientos tcnicos. El uso y
aplicacin de la tecnologa debe hacerlo conforme a las reglas, normas y estndares
que le fija el franquiciante. Esta obligacin incluye a las variaciones que pueda haber
durante la vigencia del contrato.
xxiv. Seguir las especificaciones sobre organizacin del negocio. El franquiciatario debe
ajustar su operacin en diferentes reas de administracin y organizacin. Estas
pueden incluir:
1. Seguir y completar los programas de entrenamiento y
capacitacin.
2. Preparar y seguir los sistemas de contabilidad y los reportes
financieros en la forma en que seale el franquiciante.
3. Contratar determinada clase de personal y someterlo a
entrenamiento.
4. Mantener un mnimo de horas diarias del servicio a clientes.
5. Reacondicionar y renovar peridicamente el local y mantenerlo en
determinadas condiciones.
6. Adquirir del franquiciante o de determinados proveedores cierta
materia prima, equipo, partes, productos, servicios.
xxv. Vender a los precios y condiciones que les seala el franquiciante.
xxvi. Pagar la contraprestacin, que puede ser:
1. El pago inicial de una cantidad fija, por el privilegio de ser
franquiciatario.
2. El pago peridico de regalas como contraprestacin por la
continua asistencia y tecnologa que proporciona el franquiciante.
Esta regala tambin incluye el uso de las marcas, nombres y
avisos comerciales y la explotacin de patentes. En el contrato se
determina que porcentaje corresponde a cada concepto, o fijarse
una tasa o porcentaje global.

xxvii. Adquisicin de mnimos de mercanca. En algunos casos esta obligacin es con el fin
de que la clientela pueda obtener el producto sin problemas de espera. Se debe
considerar que el franquiciante puede variar el precio peridicamente del producto.
El Lic. Javier Arce Gargollo seala que es aplicable la resolucin de la Tercera Sala de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en referencia al contrato de compraventa
de suministro.
COMPRAVENTE DE SUMINISTRO, VARIACIN DEL PRECIO EN LA. Como la funcin
del contrato de suministro consiste en satisfacer las peridicas y continuas
necesidades del suministrado, sin que ste tenga que estipular tantos contratos
como perodos de necesidad se presenten dndole seguridad en la percepcin de
las cosas, las cuales obtendr en forma constante, y aun cuando los contratantes
estn vinculados en una unidad formal, el objeto total de la prestacin se fracciona
en partes independientes y autnomas, y formando cada una materialmente una
operacin distinta, es de justicia considerar que el vendedor pueda variar el precio
a partir de cualquier de ellas antes de la entrega de la mercanca, dando aviso
previo al comprador, como lo podra hacer en la compraventa de una prestacin
nica antes de su perfeccionamiento, quedando el comprador en condiciones de
aceptar la modificacin o dejar de adquirir los objetos, conforme a su propia
estimacin o particular conveniencia, pero si los acepta y recibe, est expresando
su conformidad con el nuevo precio.
xxviii. Informar peridicamente. Los debes de informacin y de secreto constituyen una
expresin concreta de los deberes generales de lealtad y de proteccin contractual de
los intereses del franquiciador. 13
Este informe tiene el fin de determinar las regalas peridicas sobre los resultados
obtenidos, para verificar el cumplimiento de todas las normas, la uniformidad de los
productos y servicios prestados, la necesidad de que el franquiciante preste mayor
asistencia o seale directrices de cmo se aplica la tecnologa.
xxix. Guardar secreto. El franquiciatario est obligado a no divulgar a terceros ninguna
informacin confidencial sobre tecnologa, la operacin misma de la negociacin o de
la propia franquicia.
xxx. No vender o explotar otros productos o servicios. El franquiciatario es, en principio,
un usuario exclusivo de la tecnologa y solamente puede utilizarla para explotar un
negocio en los trminos que contrat la franquicia.

13

Domnguez Garca, El contrato de franquicia, parte de la obra Contratos mercantiles, Arazandi Navarra
2001. P. 317. Obra citada por Arce Gargollo.

Tambin se puede incluir el pacto de no competencia, en virtud de cual el

franquiciado se obliga a no realizar, de forma directa o indirecta, una actividad
idntica o similar a la que se refiere el contrato de franquicia, en una zona geogrfica
en la que acte cualquiera de los franquiciados de la red, durante el periodo de
vigencia del contrato e, incluso en un plazo razonable posterior a su celebracin.
xxxi. No ceder, traspasar o sublicenciar. El artculo 142 bis fraccin VIII, menciona que el
contrato debe establecer los trminos y condiciones para subfranquiciar, en caso de
que las partes as lo convengan.
xxxii. Cooperar en publicidad. La publicidad que realiza el franquiciante beneficia a su red
de franquiciatarios, por lo que algunas veces se impone la obligacin de contribuir a
los gastos de publicidad. Tambin puede obligarse al franquiciatario a gastar o invertir
un monto determinado de sus ventas o utilidades en publicidad propia.
xxxiii. Aceptar inspecciones. Para que el franquiciante pueda comprobar el cumplimiento de
las obligaciones del contrato, de las directrices, normas e instrucciones.

4. Clausulado del contrato.

Entre las clasulas que suelen contener los contratos de franquicia se encuentran:

Objeto del contrato.

Obligaciones del franquiciante.
Obligaciones del franquiciatario.
Capacitacin.
Publicidad.
Propiedad Intelectual.
Know-How y asistencia comercial.
Cambios en el sistema de franquicia.
Otorgamiento de licencias o autorizacin por parte de alguna autoridad.
Aspectos financieros, contables y fiscales.
Vigencia.
Cesin del contrato.
Seguros.
Fuerza mayor, hardship.
Si el incumplimiento de otros contratos o convenios dar lugar a la terminacin del
contrato principal.
Aspectos de responsabilidad por el producto o por los actos de los empleados.
Independencia de las partes en materia laboral.
Terminacin y rescisin.

Consecuencias de la rescisin. (ejemplo si el franquiciante comprar los inventarios y

activos del franquiciatario, para evitar mercado gris)
Derecho aplicable.
Medio de solucin de controversias. (Mediacin sujeta a un plazo y si no se llaga a un
acuerdo arbitraje o jurisdiccin de los tribunales)

5. Anexos al contrato.
Al enviar a los anexos las cuestiones que cambian conforme lo exige el mercado, permite irlos
adecuando, pero puede requerir de personal que este pendiente de actualizarlo y administrarlo,
as que esta decisin puede ser de negocios y comentada por nosotros como abogados con
nuestro cliente, para encontrar la mejor solucin.

Descripcin de productos y/o servicios.

Datos de los derechos de propiedad intelectual.
Instalaciones. Sus registros, lugar, planos, entre otros.
Productos que podrn ser suministrados por el franquiciante y que podrn ser
modificados sin previo aviso al franquiciatario.
Servicios que proporcionar el franquiciante.
Territorio o zona o rea de responsabilidad.
Capacitacin no slo operativa sino del majeo de la identidad corporativa y de los
derechos de propiedad intelectual.
Copia de la Orden de Compra por medio de la cual se aceptan los bienes o servicios
suministrados.
Parmetros de calidad.
Plan anual de ventas.

6. Contratos accesorios
Por lo general el contrato de franquicia no es un solo documento, sino que en ocasiones se
celebran con posterioridad varios contratos, entre otros:

Contrato de desarrollo de rea de responsabilidad o territorio.

Contrato de confidencialidad.
Convenio de no competencia.
Contrato de licencia.
Contrato de suministro de bienes y/o servicios.
Contrato de prestacin de servicios.
Contrato de licencias de software.
Contrato de fianza.

V.

El CONTRATO DE FRANQUICIA Y LA LEGISLACIN MEXICANA.

La reforma a la Ley de la Propiedad Industrial publicada en el Diario Oficial el 25 de enero de 2006,

que modifica el artculo 142 y que adiciona algunas disposiciones que regulan a la franquicia
respecto a los derechos y obligaciones de las partes contratantes, vuelven al contrato de
franquicia en un contrato tpico.
Adicionalmente se convierte en una especie del contrato de licencia de marca en el que el
franquiciante tiene la obligacin de proporcionar al franquiciatario conocimientos tcnicos o
asistencia tcnica. As como el franquiciatario tiene derecho a pedir informacin del franquiciante
antes de la celebracin del contrato.

1. Leyes que influyen en la franquicia.

a. Ley Federal de Proteccin al Consumidor.
Los franquiciantes y franquiciatarios tienen el carcter de proveedor. Los franquiciatarios estn
sujetos a la ley en lo relativo a las normas que regulan actividades propias de la operacin de
ciertas negociaciones mercantiles como: lo referido a la informacin y publicidad (arts. 32 a 45);
promociones y ofertas en la venta de los productos o servicios materia del contrato (arts. 46 a 50);
a los servicios (arts. 57 a 63); al tiempo compartido (arts. 64 y 65) o de operaciones con inmuebles
(arts. 73 a 76) y en lo referente a los contratos de adhesin (arts. 85 a 90).
b. La Ley Federal de Competencia Econmica.
Es aplicable a aquellos contratos de franquicia que tienen por objeto la produccin,
procesamiento, distribucin y comercializacin de bienes y servicios (art. 8). La ley considera que
la distribucin exclusiva de bienes y servicios puede ser una prctica monoplica relativa, si el
franquiciatario llegara a tener un poder substancial sobre el mercado relevante (arts. 9-III, 10-I, 11
y 12).
Puede aplicar para aquellos bienes y servicios donde la Secretaria de Economa tiene la facultad de
fijar los precios mximos. (Art. 7)
c. El Tratado de Libre Comercio.
El Tratado da a los contratos de franquicia la facilidad para la importacin y exportacin de los
bienes y servicios materia de los mismos. Tambin da el marco jurdico apropiado para la
liberacin de aranceles y el flujo de maquinaria, equipos, materia prima, productos terminados y
prestadores de servicios profesionales.
d. Ley de Inversin Extranjera.
La Ley permite la inversin extranjera para la gran mayora de los negocios que operan como
franquiciatarios de franquiciantes extranjeros e incluso con la posibilidad de que un franquiciante
extranjero pueda constituir una sociedad mexicana con 100% de inversin extranjera, que sea un
franquiciatario propiedad del franquiciante con quien celebre el contrato de franquicia. El
franquiciante puede tener subsidiarias y filiales mexicanas que sean sus franquiciatarios.

e. Asociacin Mexicana de Franquicias.

Es una organizacin sin fines de lucro, surge en 1989, con el objetivo de promocionar el desarrollo
del modelo de negocios de franquicias, adicionalmente pretende ser un organismo regulador y de
referencia para las empresas que deseen establecerse como franquicias en el mercado mexicano,
adems de certificar sus procesos y sus parmetros de xito.
La Asociacin ha propuesto un modelo de Circular de Oferta de Franquicia (COF) que incluye todos
los requisitos establecidos por la Ley y el Reglamento, as como otra legislacin mexicana
aplicable.

VI.

El CONTRATO DE
INTERNACIONAL.

FRANQUICIA

EL

MBITO

JURDICO

La franquicia tiene vocacin internacional ya sea porque empresas franquiciantes de Estados

Unidos de Amrica, su lugar de origen, desarrolle franquiciatarios en otros pases, o porque
mediante el sistema de franquicias empresas de pases distintos a Estados Unidos desarrollen
franquiciatarios en el mismo pas o exporten el desarrollo fuera de sus fronteras.
Las normas ms destacadas en el mbito jurdico internacional son:
a) La Cmara Internacional de Comercio, que ha preparado un modelo de contrato internacional
de franquicia. ICC Model Contract on Franchising.
b) El Instituto para la Unificacin del Derecho Privado (UNIDRIOT), en el ao de 1998 prepar
una gua para los contratos maestros, con el titulo de Guide to International Master
Franchise Agreements.
Tambin ha publicado The Model Franchise Disclosure Law, en 2004, cuya traduccin al
espaol es Ley modelo sobre la divulgacin de la informacin en materia de franquicia.
El mismo Instituto public en 1994 y actualiz en 2004, los Principios de UNIDROIT
(Principios sobre los contratos comerciales internacionales), estos principios pueden llegar a
ser aplicables a los contratos de franquicia cuando las partes se sujetan a ellos, como
disposiciones complementarias al acuerdo.
c) La Comunidad Econmica Europea prepar un Reglamento No. 2790/1999 donde seala que:
Los acuerdos de franquicia son esencialmente licencias de derechos de propiedad industrial

o intelectual relativos a marcas comerciales, signos distintivos o know-how, que pueden

combinarse con obligaciones de suministro o compra de bienes14.
Tambin elabor un Cdigo Deontolgico de la Franquicia en Europa, que establece a la
franquicia como: Un mtodo de colaboracin contractual entre dos partes jurdicamente
independientes e iguales: de una parte, una empresa franquiciadora, y, de otra, la empresa
franquiciada.

VII.

CONCLUSIONES

El modelo de franquicia surge en el siglo XIX, en los Estados Unidos, a partir de la necesidad de
expansin comercial de diferentes empresas, y como complemento, por el espritu emprendedor
de la sociedad, pero dicho espritu emprendedor bajo una ptica de minimizar el riesgo a partir de
negocios ya probados en la estructura administrativa, legal, operativa y comercial.
Gracias a los acuerdos comerciales firmados por los diferentes pases y al desarrollo tecnolgico,
hoy en da es posible que modelos de negocio exitosos en un pas se repliquen hacia otros pases,
convirtiendo a los contratos internacionales en la seguridad jurdica del comercio internacional, a
partir del principio de la autonoma de la voluntad y la libertad contractual.
Por lo tanto citando a Jos Carlos Fernndez Rozas, el contrato internacional es aquel que est
vinculado con el derecho nacional de dos o ms Estados a travs de cualquier tipo de conexin15
Como vimos en el capitulo IV, punto 4 clausulado del contrato, se debe considerar el derecho
aplicable y el medio de solucin de controversias, con el fin de minimizar la incertidumbre el en
caso de conflictos derivados del desarrollo de la relacin comercial y contractual.
Nuestro compromiso como abogados de una franquiciante o franquiciatario (Internacional), es
saber cuales son las leyes nacionales que hacen que el contrato exista, sea valido y la
interpretacin. Adicionalmente es importante tener la pericia de conocer las bases del negocio
que se va a desarrollar, para poder ubicar de forma correcta los derechos y obligaciones derivados
del mismo.
Por lo anterior en las conclusiones adicionamos el criterio de la Licenciada Eugenia Gonzlez Rivas,
sobre los problemas especficos de los contratos internacionales.

14
15

Arce Gargollo p. 26.

Gonzlez Rivas Eugenia, Estrategia para la elaboracin de contratos internacionales. p. 5.

Los hechos que vinculan al contrato con el orden jurdico de un Estado constituyen puntos de
conexin o puntos de contacto. Los puntos de contacto ubicados en diferentes pases pueden dar
lugar a la aplicacin de las leyes de cada uno de esos Estados.
El nmero de Estados con los cuales est vinculado el contrato puede variar: en los casos ms
sencillos, el contrato se celebra entre dos partes, nacionales de dos Estados en los cuales tienen
sus domicilios. Sin embargo, puede haber muchos ms vnculos, tales como el lugar de celebracin
del contrato, lugar de pago, lugar de entrega de un bien o prestacin de un servicio, o el lugar en
que se ubiquen los bienes objeto del contrato.
La obligatoriedad del contrato internacional es el resultado de la expresin de la voluntad de las
partes, segn el principio pacta sunt servanda, pero esa expresin de voluntad necesita ser
reconocida como fuente de derechos y obligaciones por el derecho de un Estado. Ser el sistema
de derecho positivo el que determine los lmites de la libertad que tienen las partes para crear un
rgimen de derechos y obligaciones mutuos.
Los requisitos de existencia y validez del contrato, su interpretacin y sus efectos variarn segn
se apliquen las normas sustantivas de uno u otro derecho nacional.
Por lo tanto el primer paso para resolver cualquier problema relacionado con un contrato
internacional es determinar el derecho aplicable al propio contrato. En ocasiones un tratado
internacional indica el derecho aplicable. Cuando no existe el tratado, la respuesta a esta pregunta
debe encontrarse en el derecho interno de un Estado.
Los diferentes elementos de un contrato no se rigen necesariamente por el mismo derecho. Para
esto hay que preguntarnos Qu ley rige respecto de la relacin contractual sobre el cual versa la
consulta o controversia concreta?
Es posible que no exista un norma de conflicto exactamente aplicable al caso concreto, por lo que
uno de los mtodos para determinar el derecho aplicable a falta de una norma de conflicto que
nos d la solucin, es el de ubicar el derecho con el cual el contrato tenga el vnculo ms estrecho.
Aunque esto no es siempre fcil de ubicar, porque el contrato puede tener puntos de contacto
igualmente importantes con ms de un Estado.
El que un contrato surta los efectos deseados por las partes depender del derecho que resulte
aplicable: sern las normas de ese derecho las que indicarn si el contrato es vlido, y los derechos
y obligaciones que se derivan del contrato para cada una de las partes. Por lo tanto las partes
pueden resolver varios problemas estableciendo en el propio contrato, en ejercicio de su libertad
contractual, cul serpa el derecho y el foro aplicable en que se resolvern las controversias que
surjan en relacin al contrato.

VIII.

Bibliografa
1. Arce Gargollo Javier, El contrato de Franquicia, primera edicin en Editorial Porra,
Mxico, D.F., 2009.
2. Daz Bravo Arturo, Contratos mercantiles, Quinta Edicin, Editorial Harla, Mxico, 1995.
3. Gonzlez Rivas Eugenia, Estrategia para la Elaboracin de Contratos Internacionales,
Breviarios Jurdicos, Ed. Porra, Mxico, D.F., Primera Edicin.
4. Torres de la Rosa Alejandra, El Contrato de Franquicia en el Derecho Mexicano, Editorial
Porra, Mxico, D.F.
5. Veytia Palomino Mara Hernany, La Franquicia: Un Sistema Interdisciplinario, Breviarios
Jurdicos, Ed. Porra, Mxico, D.F, 2003.