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DIREITO DO TRABALHO
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Direito Pblico (Quando um dos sujeitos da relao jurdica est investido no poder de
impor sua vontade ao outro que, por sua vez, se acha relegado a plano inferior e de
desigualdade.);
Direito Privado (Quando os dois sujeitos da relao jurdica se enfrentam em igualdade
de condies. Nesta situao, o Estado legisla sobre pessoas entre si e figura,
eventualmente, na relao jurdica disciplinada como uma pessoa comum e no como
Estado.);
Direito Social (nova diviso);
Direito Misto (porque reuniria elementos pblicos e privados);
Direito Unitrio (nova classificao);
Seria o Direito do Trabalho pertencente ao ramo do Direito Privado porque as normas que
lhe correspondem nasceram nos Cdigos Civis, sendo que o instituto bsico do novo ramo da cincia
jurdica o contrato de trabalho, cuja natureza jurdica , indubitavelmente, de Direito Privado.
Assim, o fato de consubstanciar inmeras normas irrenunciveis, por serem de ordem pblica, no
tem fora suficiente para desloc-lo para o campo do Direito Pblico, embora o coloque na fronteira
com esta zona, mas, ainda, em territrio de Direito Privado.
5) INTERPRETAO, APLICAO E INTEGRAO DO DIREITO DO TRABALHO
5.1) INTRODUO
importante observar que a incidncia concreta (na vida real) de qualquer dos ramos jurdicos
implica no exerccio constante pelo operador do Direito de trs operaes distintas, embora
relacionadas, que so a interpretao, a aplicao e a integrao da norma jurdica.
Conforme lio de Maurcio Godinho (2006:222): Por interpretao conceitua-se o processo
analtico de compreenso e determinao do sentido e extenso da norma jurdica enfocada.
Por integrao conceitua-se o processo lgico de suprimento das lacunas percebidas nas
fontes principais do Direito em face de um caso concreto, mediante recurso a fontes normativas
subsidirias. Por aplicao conceitua-se o processo de incidncia e adaptao das normas jurdicas
s situaes concretas.
5.2) INTERPRETAO DO DIREITO DO TRABALHO
O fenmeno da interpretao, j conceituado no item anterior, atua em dois momentos
distintos: quando da elaborao da norma (fase pr-jurdica) e aps elaborada a norma jurdica
(fase jurdica).
Interessa-nos, em especial, a interpretao que tem por objetivo apreender o sentido e a
extenso da norma jurdica j em vigor, de molde a possibilitar sua incidncia aos casos concretos.
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Para tanto, dentre os ramos da cincia do Direito, surge a Hermenutica Jurdica que tem
como objetivo fornecer instrumentos e regras que assegurem menor subjetividade e criatividade por
parte do intrprete. Desta forma, podemos afirmar que este ramo preocupa-se com a determinao
de procedimentos objetivos de interpretao.
Conforme Maurcio Godinho (2006:227): Hermenutica traduz o conjunto de princpios,
teorias e mtodos que buscam informar o processo de compreenso e reproduo intelectual do
Direito. Interpretao , pois, a determinao do sentido e alcance das expresses de direito;
Hermenutica jurdica a cincia que busca sistematizar princpios, teorias e mtodos aplicveis ao
processo de interpretao.
5.2.1) Tipologias da Interpretao jurdica
5.2.2.1) Interpretao segundo a origem
DECLARATIVA: aquela em que se conclui que a norma jurdica tem o exato alcance e sentido
exteriorizado em seu texto legal (a literalidade da lei apresenta todo o seu contedo, sem qualquer
necessidade de ampliar ou restringir seu alcance);
EXTENSIVA: aquela em que se conclui que o mero texto da norma jurdica no capaz de
exprimir de forma total o seu sentido exato (a lei diz menos do que deveria dizer, no cumprindo,
portanto, sua razo e sentido). Nesta situao, o intrprete amplia o sentido da norma de forma a
alcanar seu sentido real e efetivo;
RESTRITIVA: aquela em que se conclui que o texto da norma jurdica mais amplo do que o
sentido por ela objetivado (a lei diz mais do que deveria dizer, no cumprindo, tambm, sua razo e
sentido). Nesta situao, o intrprete restringe o sentido da norma de forma a alcanar seu sentido
real e efetivo;
5.2.2.3) Interpretao segundo os mtodos utilizados
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Sendo clusula contratual, a aderncia tende a ser absoluta, aplicando-se o artigo 468 da
CLT;
Sendo regra prevista em regulamento empresrio, ser tratada como clusula contratual, na
forma da Smula 51 do TST;
Sendo norma heternoma, ela produzir seus efeitos enquanto vigente no ordenamento
jurdico, sendo possvel sua extino e conseqente extino de seus efeitos no contexto do
contrato de trabalho;
Sendo norma autnoma, como regra, aplica-se analogicamente a S. 277 do TST, ou seja,
suas garantias integraro os contratos apenas no perodo de vigncia do instrumento coletivo
(ACT/CCT);
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Este perodo do art. 134 denominado de perodo concessivo. Portanto, o direito de reclamar as frias tem incio com o fim do
perodo concessivo!
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No Texto Constitucional, o tema tratado pelo art. 7, inciso XXIX, segundo o qual:
Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social: (...)
XXIX - ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo
prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois
anos aps a extino do contrato de trabalho; (...)
02 anos
BIENAL
!____________________________________________!_____________!
Admisso
Dispensa
Ao
(____________________________________________)
05 anos contados da Ao QUINQUENAL.
Ainda:
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6.2) DECADNCIA
Segundo lio de Maurcio Godinho Delgado (2006:250), a decadncia (tambm chamada
caducidade) conceitua-se como a perda da possibilidade de obter uma vantagem jurdica e garantila judicialmente, em face do no exerccio oportuno da correspondente faculdade de obteno.
Quanto s hipteses legais de decadncia no Direito do Trabalho encontramos apenas 02 (duas):
Exemplo de prazo decadencial institudo por regulamento empresrio diz respeito ao perodo de
adeso ao Plano de Demisso Incentivada (ou voluntria).
6.3) QUADRO
DECADNCIA
COMPARATIVO
ENTRE
OS
PRESCRIO
Atinge o direito de ao;
Corresponde, normalmente, a direitos reais e
pessoais (envolvem uma prestao em favor
do agente e, como contrapartida, uma
obrigao a ser exercida pelo outro);
A ao nasce depois da violao de um
direito que , portanto, preexistente e, como
j observado, perece sem comprometer o
direito em si;
Surge essencialmente de preceito legal;
INSTITUTOS
DA
PRESCRIO
DECADNCIA
Atinge o prprio direito material;
Corresponde, normalmente, a direitos
potestativos (envolve uma faculdade
atribuda a determinado sujeito);
O nascimento do direito e da ao so
simultneos e suas extines tambm se
operam ao mesmo tempo;
DA
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Diante disso, apenas os costumes so indicados como fontes jurdicas supletivas, j que os
usos ficam restritos ao contratantes, como verdadeiras clusulas contratuais, perdendo o necessrio
carter geral.
5) FIGURAS ESPECIAIS
No tocante s fontes do Direito do Trabalho, Maurcio Godinho (2006:166) relaciona figuras
jurdicas impossveis de serem enquadradas entre as fontes formais. Segundo ele, a dificuldade se
manifesta ora no tocante ao posicionamento classificatrio do instituto enfocado (como fonte
heternoma ou autnoma), ora no concernente duplicidade de papis por ele assumido, ora no
respeitante sua prpria caracterizao como fonte normativa efetiva.
5.1) Laudo Arbitral
A polmica, neste particular, reside nos seguintes aspectos: seria fonte heternoma como
regra, uma vez que um terceiro quem decide o conflito; porm, pode assumir uma face autnoma
quando a comisso arbitral for composta por representantes diretos dos destinatrios do laudo;
ademais, pode ser o laudo uma forma de interpretar o alcance de uma outra fonte formal do direito,
como ocorre quando visa interpretar o alcance de determinada clusula de negociao coletiva.
5.2) Regulamento Empresarial
O regulamento da empresa representa, na maioria das vezes, ato unilateral do empregador,
motivo pelo qual a doutrina nega-lhe o status de norma autnoma. Diante disso, as regras por ele
introduzidas adquirem natureza de clusula contratual.
5.3) Jurisprudncia
Considerando o sistema jurdico romano-germnico, a jurisprudncia tende a no assumir a
posio de fonte do direito. No tocante ao Direito do Trabalho, a maioria da doutrina percebe na
jurisprudncia um inegvel papel de formadora do Direito. Quando no se trata de deciso singular,
por certo, a jurisprudncia acaba por determinar regra geral, abstrata e impessoal.
Exemplificativamente, as Smulas do TST enquadram-se na situao de criadoras do Direito.
Ademais, na forma do art. 8 da CLT, a jurisprudncia tem reconhecido carter de fonte
supletiva do Direito do Trabalho.
5.4) Princpios Jurdicos
Alm das funes clssicas dos princpios jurdicos (como a de fonte supletiva), a doutrina
moderna atribui a eles uma funo normativa. Entretanto, diante da amplitude do tema, ser ele
tratado em separado.
5.5) Doutrina
A doutrina importante instrumento que auxilia a aplicao concreta do Direito, na medida em
que revela os fundamentos tericos e as conexes lgicas do sistema jurdico. Entretanto, no pode
ser enquadrada como fonte normativa do Direito. Alm disso, importante destacar que a doutrina
no indicada pelos textos legais sequer como fonte supletiva (art. 8, CLT; art. 4, LICC; art. 126,
CPC)
5.6) Eqidade
Na acepo moderna, a eqidade definida por Maurcio Godinho (2006:173) como a
suavizao do rigor da norma abstrata, tendo em vista as circunstncias especficas do caso
concreto posto a exame judicial. Na forma do art. 127 do CPC, deve ser usada apenas quando
houver expressa autorizao da Lei. Conforme o art. 8 da CLT, constitui fonte supletiva do Direito
do Trabalho. De qualquer forma, recomenda a doutrina extrema cautela quando ao uso da
eqidade, eis que impossvel sua utilizao para a criao de regra geral.
5.7) Analogia
Embora citada pelo art. 8 da CLT, juntamente com as fontes supletivas do Direito do
Trabalho, com as mesmas no se confunde, uma vez que reconhecidamente meio de integrao
do Direito, no constituindo uma fonte em si mesma. Atravs da analogia, o intrprete busca outra
norma jurdica capaz de reger o caso concreto, diante da ausncia de uma norma especfica.
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enriquecimento sem causa, o princpio da vedao ao abuso de direito e o princpio da noalegao da prpria torpeza.
Alm deles, Maurcio Godinho (2004:25) destaca a aplicao ao Direito do Trabalho das
mximas jurdicas da no exigncia do impossvel a qualquer pessoa e a da prerrogativa menor
autorizada pela prerrogativa maior (quem pode o mais, pode o menos), destacando que as mesmas
no possuem status de princpios jurdicos.
4) PRINCPIOS ESPECFICOS AO DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO
4.1) Princpio da Proteo
Este princpio apontado por toda doutrina especializada como a viga mestra do Direito do
Trabalho. Segundo lio de Maurcio Godinho (2004:82), informa o princpio tuitivo que o Direito do
Trabalho estrutura em seu interior, com suas normas, institutos, princpios e presunes prprias,
uma teia de proteo parte hipossuficiente na relao empregatcia o obreiro visando retificar
(ou atenuar), no plano jurdico, o desequilbrio inerente ao plano ftico do contrato de trabalho.
Encontra-se fundamentado, conforme doutrina, no caput do art. 7 da CR/88;
Amrico Pl Rodriguez (1993:28) analisa o princpio da proteo em trs dimenses: norma
mais favorvel, condio mais benfica e in dubio pro misero. Entretanto, conforme observou
Maurcio Godinho (2004:93), fica difcil restringir o princpio protetor a apenas estas trs dimenses,
sendo certo que ele se manifesta em quase todos os demais princpios do Direito do Trabalho, alm
de sua forte influncia, como j destacado, em toda a estrutura juslaboral. Diante disso, possvel
destacar sua funo informadora como sendo a mais evidente.
Por fim, importante destacar que, em termos prticos, o princpio tuitivo cede lugar aos
princpios mais especficos do Direito do Trabalho, os quais realizam sua tutela nos casos concretos.
4.2) Princpio da Norma Mais Favorvel
Embora o princpio da norma mais favorvel j tenha sido objeto de anlise quando da
hierarquia das fontes do Direito do Trabalho, interessante verificar a opinio de Maurcio Godinho
(2004:84) acerca de sua dimenso trplice.
Segundo o autor, o presente princpio dispe que o operador do Direito do Trabalho deve
optar pela regra mais favorvel ao obreiro em trs situaes ou dimenses distintas: no instante da
elaborao da regra (princpio orientador da ao legislativa, portanto) ou no contexto de confronto
entre regras concorrentes (princpio orientador do processo de hierarquizao das normas
trabalhistas) ou, por fim, no contexto de interpretao das regras jurdicas (princpio orientador do
processo de revelao do sentido da regra trabalhista).
Assim, teramos o presente princpio atuando como instrumento de interpretao, de
hierarquizao e de informao do Direito do Trabalho. Importante destacar que, quando aceito seu
carter interpretativo, este princpio acaba por absorver o princpio do in dubio pro misero.
4.3) Princpio da Imperatividade das Normas Trabalhistas
No Direito do Trabalho, embora tenhamos uma relao jurdica privada, a autonomia da
vontade encontra severa restrio no princpio da imperatividade das normas trabalhistas. Segundo
este princpio, as normas juslaborais no podem ter sua incidncia simplesmente afastada do
contrato de trabalho, permanecendo sua aplicao ainda que exista clusula contratual prevendo o
contrrio.
Por certo, em se tratando de clusula mais favorvel, na forma do art. 444 da CLT, no existe
problema (em regra).
Finalmente, interessante observar que o Direito do Trabalho praticamente despido de
normas dispositivas, valendo como raro exemplo deste tipo de norma o art. 472, pargrafo 2 da
CLT.
4.4) Princpio da indisponibilidade dos Direitos Trabalhistas
cedio o carter de indisponibilidade dos direitos trabalhistas, seja embasado neste princpio,
seja quando se analisa os artigos 9, 444 e 468 da CLT. Segundo Maurcio Godinho (2004:89), a
indisponibilidade inata aos direitos trabalhistas constitui talvez o veculo principal utilizado pelo
Direito do Trabalho para tentar igualizar, no plano jurdico, a assincronia clssica existente entre os
sujeitos da relao scio-econmica de emprego.
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O autor destaca, ainda, que alguns autores preferem a utilizao do epteto princpio da
irrenunciabilidade, porm, segundo ele, de forma equivocada. Isto porque a expresso
indisponibilidade possui abrangncia bem superior da expresso irrenunciabilidade.
Considerando a renncia como ato unilateral de despojamento de direitos, podemos concluir que as
restries juslaborais vo alm, vedando at mesmo os atos bilaterais (transao) que lesem o
empregado, como disposto no art. 468 da CLT.
Neste aspecto, importante se torna a diferenciao entre renncia (ato unilateral em que o
titular do direito dele abre mo), transao (ato bilateral em que as partes fazem concesses
recprocas acerca de direitos controvertidos), composio (ato atravs do qual se reconhece a
titularidade de um direito e se assume a respectiva obrigao dele decorrente) e a conciliao (ato
judicial por meio do qual as partes realizam transao intermediada por autoridade jurisdicional,
com intuito de colocar fim total ou parcial a um processo).
No tocante conciliao, importante destacar que ela poder abranger parcelas trabalhistas
que, em princpio, estariam protegidas na esfera privada.
Quanto renncia, tambm convm frisar que, em algumas raras situaes, admitida no
Direito do Trabalho, como ocorre em caso de opo retroativa pelo FGTS, em caso de pedido de
demisso de empregados protegidos por estabilidade ou garantia de emprego e em caso de
dirigente sindical que requer ou aceita transferncia para fora de sua base territorial (art. 543, CLT).
Alm disso, convm destacar, como excees a este princpio a prescrio e a decadncia.
4.4.1) Renncia e Transao no Direito do Trabalho
4.4.1.1) Conceituao
Como j destacado quando da anlise do princpio da indisponibilidade dos direitos
trabalhistas, este ramo jurdico tem a marcante caracterstica de controlar a supresso de direitos
trabalhistas, mormente aquele derivado do exerccio expresso ou tcito da vontade pelo empregado.
certo que o ramo juslaboral permite que a prescrio e a decadncia (conhecidos meios de
disponibilidade de direitos) suprimam direitos trabalhistas, sem que haja qualquer violao do
princpio apontado.
Neste contexto, despontam os institutos jurdicos da renncia e da transao no Direito do
Trabalho.
Conforme Maurcio Godinho (2006:216), renncia ato unilateral da parte, atravs do qual
ela se despoja de um direito de que titular, sem correspondente concesso pela parte beneficiada
pela renncia.
J a transao, ato bilateral (ou plurilateral), pelo qual se acertam direitos e obrigaes
entre as partes acordantes, mediante concesses recprocas (despojamento recproco), envolvendo
questes fticas ou jurdicas duvidosas (res dubia). Diferencia-se da conciliao, uma vez que esta
ltima realizada em juzo, com a intervenincia do magistrado.
Segundo Alice Monteiro de Barros (2006:182), as normas de Direito do Trabalho so, em sua
maioria, imperativas, cogentes, limitando o Estado deliberadamente a autonomia da vontade em
face da necessidade de proteger o economicamente fraco. Logo, a disponibilidade de direitos sofre
limitaes, quer no tocante renncia, quer no tocante transao, pois no seria coerente que o
ordenamento jurdico assegurasse ao empregado garantias mnimas e depois deixasse esses direitos
subordinados sua vontade ou vontade do empregador.
Como dispositivos legais que disciplinam a questo so apontados os artigos 9, 444 e 468 da
CLT, os quais levam concluso de que tanto a renncia quanto a transao no tero validade
quando implicarem em ato de disposio de direitos pelo empregado.
4.4.1.2) Requisitos De Validade
Sendo os dois institutos um ato jurdico, apenas sero vlidos quando reunirem os clssicos
requisitos do Direito Civil, ou seja, partes capazes, objeto lcito, higidez da manifestao da vontade
e forma prescrita ou no defesa por lei.
Alm destes requisitos, Alice Monteiro de Barros (2006:185) faz importante estudo do
momento da renncia ou da transao, que pode ser sintetizado da seguinte forma:
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4.4.1.2.1) Renncia
No aspecto geral, inegvel que nem mesmo a presena dos requisitos acima destacados ter o
condo de legitimar a renncia no Direito Individual do Trabalho.
Entretanto, algumas situaes excepcionais, expressamente autorizadas pela lei, daro ensejo
admissibilidade da renncia no mbito trabalhista. Exemplos apontados pela doutrina so a renncia
estabilidade decenal atravs da opo retroativa pelo FGTS; o pedido de demisso do empregado
estvel (e tambm de outros detentores de garantia de emprego), majorao da jornada de 8 horas
mediante regime de compensao e a renncia tcita garantia de emprego do dirigente sindical
quando este solicita ou aceita transferncia para fora de sua base territorial. Nestas situaes, devero
ser observados, por bvio, os requisitos de validade do ato jurdico em geral.
4.4.1.2.2) Transao
Para a validade da transao, inobstante a importncia dos demais requisitos, pode-se iniciar o
exame do caso concreto pelo objeto do ajuste. Assim, a transao realizada deve observar a
disposio contida no art. 468 da CLT, ou seja, no poder acarretar em prejuzo direto ou indireto para
o empregado, sob pena de ser considerada invlida (exceo: interesse extracontratual do empregado).
4.5) Princpio da Condio Mais Benfica
Na lio de Maurcio Godinho (2004:95), o princpio da condio mais benfica importa na
garantia de preservao, ao longo do contrato, de clusula contratual mais vantajosa ao trabalhador,
que se reveste do carter de direito adquirido (art. 5, XXXVI, CF/88). Ademais, para o princpio, no
contraponto entre dispositivos contratuais concorrentes h de prevalecer aquele mais favorvel ao
empregado. De certa maneira, podemos afirmar que este princpio encontra pontos de similitude com o
princpio da inalterabilidade contratual lesiva, na medida em que as clusulas contratuais apenas podem
ser suprimidas em caso de substituio por outra mais favorvel ao empregado.
Importa destacar que o objeto de preocupao deste princpio so as clusulas do contrato de
trabalho, sejam tcitas ou expressas, abrangidas as disposies previstas em regulamento
empresrio, uma vez que possuem tal natureza jurdica.
O prestgio deste princpio flagrante na jurisprudncia (Smulas 51 e 288 do TST) e na
prpria CLT (art. 468). Entretanto, o reconhecimento da chamada prescrio total prejudica,
sobremaneira, a realizao deste princpio em algumas situaes concretas (Smula 294, TST).
4.6) Princpio da Inalterabilidade Contratual Lesiva
Oriundo da regra da imutabilidade contratual civilista (pacta sunt servanda), traduz-se em
importante diretriz trabalhista, externado at mesmo em sua legislao, notadamente no artigo 468
da CLT. Atualmente, diante das adaptaes e adequaes sofridas, tratado como uma
especificidade trabalhista. Afirma-se isso porque no Direito do Trabalho no h restrio a qualquer
alterao unilateral do pactuado, sendo ela mais favorvel a um dos contratantes (empregado), no
h qualquer impedimento.
Assim, no ramo juslaboral, diante de tal princpio, temos que as alteraes contratuais
benficas aos empregados so aceitas e incentivadas. Lado outro, as alteraes desfavorveis ao
obreiro encontram grande limitao, sendo, como regra, nulas. No interior deste princpio, segundo
a doutrina, encontramos tambm o princpio da intangibilidade contratual objetiva, externado nos
artigos 10 e 448 da CLT, segundo o qual o contedo do contrato de trabalho se mantm inalterado
diante da alterao do plo empregatcio desta relao.
No que se refere atenuao civilista propiciada pela clusula rebus sic stantibus, como
informa Mauricio Godinho (2005:1001), tende a ser genericamente rejeitada, em face da assuno
dos riscos do empreendimento pelo empregador, consagrada no art. 2o da CLT.
Importante destacar, por outro lado, que existem algumas situaes em que este princpio
relativizado. Primeiramente em face do manifesto interesse extracontratual do empregado e, alm
disso, em situaes de exerccio legitimado do jus variandi pelo empregador.
Segundo Maurcio Godinho (2005:1003), a diretriz do jus variandi informa o conjunto de
prerrogativas empresariais de, ordinariamente, ajustar, adequar e at mesmo alterar as
circunstncias e critrios de prestao laborativa pelo obreiro, desde que sem afronta ordem
normativa ou contratual, ou extraordinariamente, em face de permisso normativa, modificar
clusula do prprio contrato de trabalho.
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Como aponta o autor, o jus variandi decorrente do poder diretivo e, ao mesmo tempo, uma
de suas manifestaes, amparadas pelo art. 2o da CLT, segundo o qual incumbe ao empregador
dirigir a prestao dos servios.
Conforme o conceito apresentado, podemos verificar a existncia do jus variandi ordinrio e
do extraordinrio, os quais diferenciam-se, principalmente, pela existncia ou no de
regulamentao normativa expressa.
Ser ordinrio o jus variandi exercido quanto aos aspectos contratuais no essenciais do
contrato de trabalho, os quais no se encontram regulados por Lei, diplomas negociados ou pelo
prprio contrato de trabalho. Mrcio Tlio Viana informa que o jus variandi ordinrio tem como
campo de aplicao o espao em branco entre as clusulas, onde nada se previu especificamente.
Destaque-se que tal poder tem grande relevncia para assegurar a dinmica e a evoluo da
empresa, mas no poder ser utilizado como mero capricho ou instrumento de perseguio do
empregado, estando restrito s reais necessidades da empresa.
Ser extraordinrio o jus variandi quando exercido para alterar unilateralmente o contrato
de trabalho em situaes permitidas pelas normas jurdicas juslaborais. Assim, ao contrrio da outra
modalidade, atua em reas reguladas por Lei, diplomas negociados, decises judiciais ou pelo
prprio contrato, encontrando estrito limite nestes mesmos instrumentos jurdicos.
Para a utilizao vlida do jus variandi, portanto, podemos destacar a existncia de 05
situaes-tipo autorizativas, apontadas por Maurcio Godinho (2005:1006), segundo as quais lcito
ao empregador impor mudanas no contrato de trabalho quando:
a determinada situao no for regida pelo contrato ou por norma jurdica (jus variandi
ordinrio);
transitrias ou permanentes e autorizadas de forma explcita pelas regras jurdicas mas que
decorrem de instrumentos de negociao coletiva de trabalho. Ex: alterao de salrio e
jornada (includos os turnos ininterruptos de revezamento).
4.7) Princpio da Intangibilidade Salarial
O princpio da intangibilidade do salrio decorre do carter alimentar presumido desta parcela
e fundamenta a existncias de inmeras regras trabalhistas que objetivam assegurar seu valor,
montante e disponibilidade. Em seu interior encontramos a proteo contra a reduo dos salrios,
contra os descontos e at mesmo contra os credores do empregado e do empregador.
Como salienta Maurcio Godinho (2004:101), entretanto, a maior parte destas regras tm certa
relatividade, como ocorre, por exemplo, com a reduo do salrio por negociao coletiva, com a
possibilidade de penhora em caso de penso alimentcia e, at mesmo, com a legitimao de certos
descontos.
4.8) Princpio da Primazia da Realidade sobre a Forma
Na viso de Maurcio Godinho (2004:102), deve-se pesquisar, preferentemente, a prtica
concreta efetivada ao longo da prestao de servios, independentemente da vontade
eventualmente manifestada pelas partes na respectiva relao jurdica. A prtica habitual na
qualidade de uso altera o contrato pactuado, gerando direitos e obrigaes novos s partes
contratantes (respeitada a fronteira da inalterabilidade contratual lesiva).
Diante deste princpio, atribuda ao Juiz do Trabalho a possibilidade de desconsiderar
documentos que no espelhem a realidade, ainda que formalmente estabelecidos. Na prtica, podese afirmar ser este um dos princpios mais utilizados em juzo, juntamente com as disposies do
art. 9 da CLT.
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IV - DA RELAO DE EMPREGO
A) NATUREZA JURDICA DA RELAO DE EMPREGO
Nas palavras de Maurcio Godinho (2006:308), encontrar a natureza jurdica de uma figura do
Direito (como a relao empregatcia ou o contrato empregatcio) consiste em se apreenderem os
elementos fundamentais que integram sua composio especfica, contrapondo-os, em seguida, ao
conjunto mais prximo de figuras jurdicas, de modo a classificar o instituto enfocado no universo de
figuras existentes no Direito.
Assim, buscar a natureza jurdica da relao de emprego classific-la.
Merece destaque o fato de que a busca pela natureza jurdica da relao de emprego, ainda
hoje, desperta dvidas e assincronias doutrinrias, sendo certa a existncia de divergncias entre os
doutrinadores.
Dentre as possibilidades de enquadramento temos as seguintes:
A.1) TEORIAS CONTRATUALISTAS TRADICIONAIS
Como primeiras proposies apresentadas pela doutrina, as teorias contratualistas
enquadraram a relao de emprego nas figuras contratuais clssicas e tradicionais do Direito Civil.
Modernamente sofre duras crticas uma vez que as peculiaridades da relao de emprego no
permitiam que ela fosse simplesmente equiparada a um dos contratos cveis existentes.
Dentre tais teorias destacam-se:
RELAO
DE
TRABALHO
INSTITUCIONALISTAS
Tais teorias optaram por desprezar toda e qualquer afirmao de que a relao de emprego
tenha natureza contratual, negando a relevncia da liberdade e da vontade para a formao e o
desenvolvimento desta relao jurdica.
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A expresso elementos ftico-jurdicos consta da obra de Maurcio Godinho Delgado, Curso de Direito do Trabalho, em seu captulo IX
(Relao de emprego Caracterizao).
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Modernamente, o autor Maurcio Godinho (2006) passa a desenvolver uma nova acepo para
o elemento ftico-jurdico em questo, a qual denominou subordinao estrutural. Para melhor
compreenso da idia do autor, vale transcrever sua lio:
O que se prope uma adequao renovao, talvez em certo conceito
especfico deste campo do Direito, de modo a melhor adapt-lo dinmica do
mercado de trabalho contemporneo. Tal adaptao poderia permitir, a um s
tempo, alargar o campo de incidncia juslaborativa, alm de conferir resposta
normativa eficaz a alguns dos mais recentes instrumentos desestabilizadores.
Est-se falando do conceito de subordinao, inerente relao de emprego.
Como se sabe, o conceito de subordinao hoje dominante o que a
compreende como a situao jurdica, derivada do contrato de trabalho, em
decorrncia da qual o trabalhador acata a direo laborativa proveniente do
empregador. uma situao jurdica que se expressa por meio de certa
intensidade de ordens oriundas do poder diretivo empresarial, dirigidas ao
empregado.
Em paralelo a esta conceituao hegemnica, construiu o Direito do Trabalho
noo ampliativa deste elemento integrante da relao de emprego,
denominando-a de subordinao objetiva.
A subordinao objetiva, ao invs de se manifestar pela intensidade de
comandos empresariais sobre o trabalhador (conceito clssico), despontaria da
simples integrao da atividade laborativa obreira nos fins da empresa. Com
isso, reduzia-se a relevncia da intensidade de ordens, substituindo o critrio
pela idia de integrao aos objetivos empresariais.
Embora vlido o intento da construo terica da subordinao objetiva, ela no
se consolidou, inteiramente, na rea jurdica, por ser frmula desproporcional s
metas almejadas. Tal noo, de fato, mostrava-se incapaz de diferenciar, em
distintas situaes prticas, entre o real trabalho autnomo e o labor
subordinado, principalmente quando a prestao de servios realizava-se fora da
planta empresarial, mesmo que relevante para a dinmica e fins da empresa.
Noutras palavras, a desproporo da frmula elaborada, tendente a enquadrar
como subordinadas situaes ftico-jurdicas eminentemente autnomas,
contribuiu para seu desprestgio.
A readequao conceitual da subordinao sem perda de consistncia das
noes j sedimentadas, claro -, de modo a melhor adaptar este tipo jurdico
s caractersticas contemporneas do mercado de trabalho, atenua o enfoque
sobre o comando empresarial direto, acentuando, como ponto de destaque, a
insero estrutural do obreiro na dinmica do tomador de seus servios.
Estrutural , pois, a subordinao que se manifesta pela insero do trabalhador
na dinmica do tomador de seus servios, independentemente de receber (ou
no) suas ordens diretas, mas acolhendo, estruturalmente, sua dinmica de
organizao e funcionamento.
A idia de subordinao estrutural supera as dificuldades de enquadramento de
situaes fticas que o conceito clssico de subordinao tem demonstrado,
dificuldades que se exacerbam em face, especialmente, do fenmeno
contemporneo da terceirizao trabalhista.
Nesta medida, ela viabiliza no apenas alargar o campo de incidncia do Direito
do Trabalho, como tambm conferir resposta normativa eficaz a alguns de seus
mais recentes instrumentos desestabilizadores em especial, a terceirizao.
(DELGADO, Maurcio Godinho. Direitos fundamentais na relao de trabalho. In:
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho. n. 31. Maro 2006. p. 20-46 grifos
no original)
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A nova viso vem adquirindo grande prestgio na jurisprudncia, o que se pode notar pelas
decises abaixo:
SUBORDINAO ESTRUTURAL - SUBORDINAO ORDINRIA: O Direito do
Trabalho contemporneo evoluiu o conceito da subordinao objetiva para o
conceito de subordinao estrutural como caracterizador do elemento previsto
no art. 3o. da CLT. A subordinao estrutural aquela que se manifesta pela
insero do trabalhador na dinmica do tomador de seus servios, pouco
importando se receba ou no suas ordens diretas, mas se a empresa o acolhe,
estruturalmente, em sua dinmica de organizao e funcionamento. Vnculo que
se reconhece. (MINAS GERAIS, TRT, RO 01352-2006-060-03-00-3, Rel. Bolvar
Vigas Peixoto, 2007)
SUBORDINAO JURDICA - DIMENSES PERTINENTES (CLSSICA, OBJETIVA
E ESTRUTURAL) - A subordinao jurdica, elemento cardeal da relao de
emprego, pode se manifestar em qualquer das seguintes dimenses: a clssica,
por meio da intensidade de ordens do tomador de servios sobre a pessoa fsica
que os presta; a objetiva, pela correspondncia dos servios deste aos objetivos
perseguidos pelo tomador (harmonizao do trabalho do obreiro aos fins do
empreendimento); a estrutural, mediante a integrao do trabalhador
dinmica organizativa e operacional do tomador de servios, incorporando e se
submetendo sua cultura corporativa dominante. Atendida qualquer destas
dimenses da subordinao, configura-se este elemento individuado pela ordem
jurdica trabalhista (art. 3o., caput, CLT). (MINAS GERAIS, TRT, RO 00287-2007106-03-00-2, Rel. Maurcio Jos Godinho Delgado, 2007)
TERCEIRIZAO E SUBORDINAO ESTRUTURAL. No exerccio da funo de
instalador/emendador de cabos telefnicos, o autor exercia funo perfeita e
essencialmente inserida nas atividades empresariais da companhia telefnica
(TELEMAR). E uma vez inserido nesse contexto essencial da atividade produtiva
da empresa ps-industrial e flexvel, no h mais necessidade de ordem direta
do empregador, que passa a ordenar apenas a produo. Nesse ambiente psgrande indstria, cabe ao trabalhador ali inserido habitualmente apenas
"colaborar". A nova organizao do trabalho, pelo sistema da acumulao
flexvel, imprime uma espcie de cooperao competitiva entre os trabalhadores
que prescinde do sistema de hierarquia clssica. Em certa medida, desloca-se a
concorrncia do campo do capital, para introjet-la no seio da esfera do
trabalho, pois a prpria equipe de trabalhadores se encarrega de cobrar, uns dos
outros, o aumento da produtividade do grupo; processa-se uma espcie de subrogao horizontal do comando empregatcio. A subordinao jurdica tradicional
foi desenhada para a realidade da produo fordista e taylorista, fortemente
hierarquizada e segmentada. Nela prevalecia o binmio ordem-subordinao. J
no sistema ohnista, de gesto flexvel, prevalece o binmio colaboraodependncia, mais compatvel com uma concepo estruturalista da
subordinao. Nessa ordem de idias, irrelevante a discusso acerca da
ilicitude ou no da terceirizao, como tambm a respeito do disposto no art. 94,
II da Lei 9.472/97, pois no contexto ftico em que se examina o presente caso,
ressume da prova a subordinao do reclamante-trabalhador ao
empreendimento de telecomunicao, empreendimento esse que tem como
beneficirio final do excedente do trabalho humano a companhia telefnica. Vale
lembrar que na feliz e contempornea conceituao da CLT - artigo 2o., caput
o empregador tpico a empresa e no um ente determinado dotado de
personalidade jurdica. A relao de emprego exsurge da realidade econmica da
empresa e do empreendimento, mas se aperfeioa em funo da entidade final
beneficiria das atividades empresariais. (MINAS GERAIS, TRT, RO 00059-2007011-03-00-0, Rel. Jos Eduardo de Resende Chaves Jnior, 2007)
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1.5) No-eventualidade
Conforme lio de Maurcio Godinho Delgado (2004:293), a noo de permanncia reflete-se,
principalmente, de duas formas no Direito do Trabalho. Primeiramente, no tocante durao do
contrato de trabalho, tendo-se em vista o princpio da continuidade da relao de emprego e a
manifesta exceo dos contratos por prazo determinado.
O segundo reflexo da permanncia est presente no prprio instante da configurao do
vnculo de emprego. Por meio do elemento da no-eventualidade, o Direito do Trabalho esclarece
que para que exista contrato de trabalho necessrio que o trabalho prestado tenha carter de
permanncia (ainda que por um curto perodo determinado), no se qualificando como um trabalho
espordico. Com relao aos domsticos, o elemento passa a ser denominado de continuidade.
O conceito de no-eventualidade, entretanto, um dos mais controvertidos do Direito do
Trabalho, seja em sede de doutrina, jurisprudncia ou textos legais.
No tocante aos textos legais, ainda merece destaque o fato de que a CLT preferiu utilizar a
expresso servios de natureza no eventual para traduzir este elemento, em contraponto Lei
dos Domsticos, que, como dito, preferiu valer-se da expresso servios de natureza contnua, o
que gerou ainda mais polmica, por demonstrar a diferena entre as duas expresses.
A doutrina construiu diferentes teorias para precisar o alcance da expresso celetista, as quais
na viso dos prprios doutrinadores devem ser apreciadas em conjunto, no sendo recomendada a
escolha isolada de uma delas. O fato que cada uma das teorias em questo pode produzir
resultados concretos distintos em face das situaes examinadas pelo operador do direito.
A concluso mais acertada valer-se o intrprete de uma combinao das teorias. Para
explicar a expresso, as teorias buscaram demonstrar o que vem a ser servio de natureza
eventual.
1.5.1) Teoria da descontinuidade
Inicialmente, merece destaque o fato de que esta teoria no se harmoniza com a CLT, ao
contrrio das demais, sendo aplicvel relao de emprego domstica. Esta teoria informa que
eventual seria o trabalho espordico, descontnuo e interrupto em relao ao tomador enfocado
(portanto, um trabalho que se fracione no tempo).
Para verificar que a CLT no adotou tal teoria, basta analisar a questo do porteiro de um
clube que apenas funciona aos domingos, ou nos meses de frias e considerado empregado, por
fora da expresso no-eventual. Em contrapartida, a Lei dos Domsticos quis evitar a situao do
porteiro acima, notadamente quanto diarista, ao exigir servios de natureza contnua.
1.5.2) Teoria do evento
Considera como eventual o trabalhador admitido na empresa em virtude de um determinado e
especfico fato, acontecimento ou evento, ensejador de certa obra ou servio. Seu trabalho para o
tomador ter a durao do evento espordico ocorrido.
Deve-se atentar para o fato de que um evento de maior dilao temporal poder retirar o
carter eventual do servio prestado.
1.5.3) Teoria dos fins do empreendimento
a teoria mais prestigiada, informando que eventual ser o trabalhador chamado realizao
de tarefa no inserida nos fins normais da empresa, tarefas estas que, por esta razo, sero
espordicas e de estreita durao.
1.5.4) Teoria da fixao jurdica ao tomador de servios
Segundo esta teoria, na viso de Dlio Maranho, eventual o trabalhador que no se fixa a
uma fonte de trabalho, enquanto empregado o trabalhador que se fixa numa fonte de trabalho.
Para esta teoria, portanto, ter mltiplos tomadores de servio torna o indivduo um trabalhador
eventual. Entretanto, esta no uma regra absoluta uma vez que a Lei no exige a exclusividade
para a configurao da relao de emprego.
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2) EMPREGADO DOMSTICO
2.1) Elementos ftico-jurdicos
O art. 1o da Lei 5.859/72 nos apresenta a definio de empregado domstico como aquele
constituir fator de produo para aquele (pessoa ou famlia) que deles se utiliza, embora
tenham qualidade econmica para o obreiro.
Por fim, merece destaque o fato de a natureza dos servios prestados pelo domstico no
interferir na configurao desta relao jurdica. Assim, teremos domsticos ainda que o trabalho
tenha natureza intelectual ou seja especializado, por exemplo.
2.2) Observaes importantes
Os direitos assegurados aos empregados domsticos encontram-se, em linhas gerais, no
pargrafo nico do artigo 7 do Texto Constitucional. Entretanto, em razo das recentes alteraes
sofridas pela Lei 5859/72, vale destacar:
Art. 2o-A. vedado ao empregador domstico efetuar descontos no salrio do
empregado por fornecimento de alimentao, vesturio, higiene ou moradia.
1o Podero ser descontadas as despesas com moradia de que trata o caput
deste artigo quando essa se referir a local diverso da residncia em que ocorrer
a prestao de servio, e desde que essa possibilidade tenha sido
expressamente acordada entre as partes.
2o As despesas referidas no caput deste artigo no tm natureza salarial nem
se incorporam remunerao para quaisquer efeitos.
Art. 3o O empregado domstico ter direito a frias anuais remuneradas de 30
(trinta) dias com, pelo menos, 1/3 (um tero) a mais que o salrio normal, aps
cada perodo de 12 (doze) meses de trabalho, prestado mesma pessoa ou
famlia.
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3) EMPREGADO RURAL
3.1) Elementos ftico-jurdicos
Para a configurao da relao de emprego rural so necessrios os 05 elementos fticojurdicos ordinrios da relao de emprego (pessoa fsica, pessoalidade, no-eventualidade,
onerosidade e subordinao). Alm disso, deve o empregado prestar seus servios em propriedade
rural (situada na zona rural) ou em prdio rstico (propriedade situada na zona urbana em que
explorada atividade agroeconmica) e estar subordinado a um empregador rural.
O empregador rural , conforme o art. 3o da Lei 5.889/73, a pessoa fsica ou jurdica,
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sua infra-estrutura bsica, assim como bens destinados produo para sua subsistncia e de sua
famlia, no integram o salrio do trabalhador rural, desde que caracterizados como tais, em
contrato escrito celebrado entre as partes, com testemunhas e notificao obrigatria do respectivo
sindicato de trabalhadores rurais.
4) CONCEITO DE RELAO DE EMPREGO
Para Amauri Mascaro: relao jurdica de natureza contratual tendo como sujeitos o
empregado e o empregador e como objeto o trabalho subordinado, continuado e assalariado.
5) PROVA DA RELAO DE EMPREGO
Prova a demonstrao convincente da existncia do contrato e de suas clusulas.
Sendo de natureza consensual, prova-se por qualquer meio de prova em direito permitido,
no havendo qualquer limitao de valor quanto prova testemunhal.
A CTPS prova, por excelncia, da relao de emprego. A sua finalidade dupla. Probatria,
no sentido de evidenciar um contrato e constitutiva, porque as anotaes nela inseridas pelo
empregador fazem prova em favor do empregado, salvo se decorrentes de algum vcio, constituindo
presuno relativa de veracidade.
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tendo, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou
administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade
econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa
principal e cada uma das subordinadas . (Esta a solidariedade passiva)
Entretanto, a maioria da jurisprudncia no exige efetivo controle entre as empresas,
bastando uma relao de coordenao entre elas (uma pessoa fsica, detentora da maioria das
aes, controla diferentes sociedades, por exemplo). De qualquer forma, somente no caso concreto
que o Juiz saber se realmente existe ou no o grupo econmico alegado pelo empregado.
Acerca da solidariedade ativa, a Smula 129 do TST dispe que: A prestao de servios
a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no
caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
No tocante ao grupo econmico no mbito rural, a Lei 5889/73, que trata do trabalho
rural, prev expressamente a existncia de grupo econmico rurcola, entretanto, s acarreta a
responsabilidade solidria pelo pagamento das obrigaes trabalhistas (solidariedade passiva).
Ademais, merece destaque o fato de que a referida Lei no exige, necessariamente, a
existncia de controle, direo ou administrao: Sempre que uma ou mais empresas, embora
tendo cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiverem sob direo, controle ou
administrao de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma a sua autonomia,
integrem grupo econmico ou financeiro rural, sero responsveis solidariamente nas obrigaes
decorrentes da relao de emprego.
Importante destacar, ainda, que a Smula 205 foi cancelada pelo TST, no mais havendo a
necessidade expressa de que sejam includas no processo de conhecimento todas as empresas do
grupo econmico.
6.2.4) Sucesso Trabalhista
Preceitua a CLT: Art. 10. Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar
os direitos adquiridos por seus empregados. Art. 448. A mudana na propriedade ou na estrutura
jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
Assim, a modificao na estrutura jurdica da empresa (passar de sociedade annima - S/A para sociedade por cotas de responsabilidade limitada - Ltda. -, por exemplo) ou a transferncia da
propriedade (alienao ou venda, incorporao, fuso, ciso, arrendamento, concesso de servios
pblicos, etc.) no acarretam qualquer modificao nos contratos de trabalho em curso, os quais
permanecem intactos. A esse fenmeno d-se o nome de sucesso trabalhista ou alterao
subjetiva do contrato de trabalho. Observaes relevantes:
assuno de todos os crditos e dbitos pelo novo titular: o novo dono da empresa
assume todas as dvidas do antigo proprietrio, independentemente de sua vontade, devendo
pagar todos os direitos dos empregados, mesmo adquiridos anteriormente transferncia (frias
vencidas, por exemplo). Entretanto, a Jurisprudncia tem consagrado a responsabilidade
subsidiria do sucedido at a data em que se operou a mudana de titularidade da empresa;
intangibilidade dos contratos de trabalho: todos os contratos de trabalho existentes
permanecem intactos, exatamente como se encontravam antes da transferncia. Se o
empregado possua quatro anos de servio, por exemplo, este perodo computado
normalmente e continua a ser contado;
existncia de clusulas em contrrio: a existncia de clusulas no contrato de compra e
venda, tais como o antigo titular responde por todos os dbitos trabalhistas at a data da
transferncia, de nada adianta, pois a Lei (CLT) deve ser observada de qualquer forma, em
razo do carter imperativo; Tais clusulas valem apenas na Justia Comum, para eventual ao
em que se pleiteie direito de regresso.
toda a responsabilidade pelo pagamento das dvidas do novo dono: se o empregado
prestou servios para o novo empregador, no pode ajuizar ao contra o antigo, a no ser em
caso de fraude, ou seja, se a venda tiver sido apenas aparente, com a inteno de burlar os
direitos trabalhistas;
anuncia do empregado: no h necessidade de concordncia do empregado.
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Importante destacar a nova disposio da Lei de Falncias (L. 11.101/05), segundo a qual
ficam afastadas as regras da CLT, na forma do art. 141, II, 1 e 2:
Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou
de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata este
artigo: (...)
II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso
do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria,
as derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidentes de
trabalho.
1o O disposto no inciso II do caput deste artigo no se aplica quando o
arrematante for:
I scio da sociedade falida, ou sociedade controlada pelo falido;
II parente, em linha reta ou colateral at o 4o (quarto) grau, consangneo ou
afim, do falido ou de scio da sociedade falida; ou
III identificado como agente do falido com o objetivo de fraudar a sucesso.
2o Empregados do devedor contratados pelo arrematante sero admitidos
mediante novos contratos de trabalho e o arrematante no responde por
obrigaes decorrentes do contrato anterior
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EMPREGADOR
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ATENO: preceitua o art. 439 da CLT: lcito ao menor firmar recibo pelo pagamento dos
salrios. Tratando-se, porm, de resciso de contrato de trabalho, vedado ao menor de 18 anos
dar, sem assistncia dos seus responsveis legais, quitao ao empregador pelo recebimento da
indenizao que lhe for devida.
2.2) Higidez da manifestao de vontade
Como acontece com todo e qualquer contrato, o de trabalho tambm requer o
consentimento das partes, ou seja, a coincidncia das manifestaes de vontade sobre o mesmo
objeto.
Assim, para que o pacto seja considerado vlido necessria a ocorrncia de livre e regular
manifestao de vontade pelos contratantes.
Diante disso, no admitida a existncia de erro, dolo, coao, simulao, fraude contra
credores, estado de perigo (art. 156 do NCC) e estado de leso (art. 157 do NCC).
Importa destacar que o Direito do Trabalho menos rgido do que o Direito Civil e, sendo a
maioria dos pactos laborais de adeso, possui uma gama de normas imperativas que garantem os
direitos do empregado e que so irrenunciveis.
2.3) Forma prescrita ou no defesa em lei
Nos termos do art. 443 da CLT, o contrato de trabalho pode ser realizado tcita ou
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O trao distintivo principal em relao modalidade anterior o de que, neste caso, no tem
o contrato qualquer relao com o crime ou com contravenes penais.
Exemplos: menor em atividade noturna, insalubre ou perigosa; trabalho do menor de 16 anos;
estrangeiro com visto de turista prestando servios (art. 97 da Lei 6815/80).
O contrato com objeto irregular produz efeitos, sendo a nulidade sanada ou o contrato extinto
pela autoridade judiciria.
(ATENO: Smula 363 do TST contrato com o Estado sem concurso pblico hiptese que
no se enquadra tecnicamente em nenhuma das duas classificaes da doutrina, uma vez que o
empregado receber apenas salrio e recolhimento mensal de FGTS).
3) NATUREZA JURDICA DAS OBRIGAES ORIUNDAS DO CONTRATO INDIVIDUAL DE
TRABALHO
Considerando os efeitos da relao de emprego, distinguem-se nas obrigaes decorrentes do
contrato de trabalho as prestaes legais e as contratuais. Seriam legais as obrigaes derivadas
no do contrato em si, mas surgidas em virtude de norma jurdica de produo estatal, profissional
ou mista. Contratuais seriam as obrigaes que tem origem na prpria relao contratual,
construdas pela autonomia da vontade das partes, como o servio a prestar, as condies da
prestao, o quantum e o modo da remunerao do servio.
4) CONCEITO DE CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO
Na forma prevista no caput do artigo 442 da CLT: Contrato individual de trabalho o acordo
tcito ou expresso, correspondente relao de emprego.
Para Sussekind: Contrato de trabalho strictu sensu o negcio jurdico pelo qual uma pessoa
fsica (empregado) se obriga, mediante o pagamento de uma contraprestao (salrio), a prestar
trabalho no eventual em proveito de outra pessoa, fsica ou jurdica (empregador), a quem fica
juridicamente subordinada.
5) CELEBRAO DO CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO
A celebrao do contrato de trabalho, na forma do art. 443, admitida de forma tcita ou
expressa, verbal ou por escrito, por prazo determinado ou indeterminado.
Como qualquer contrato civil, exige capacidade das partes, objeto lcito e manifestao vlida
de vontade.
Dispe o artigo 444 da CLT que as relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre
estipulao das partes interessadas em tudo quanto no contravenha s disposies de proteo ao
trabalho, aos contratos coletivos que lhe sejam aplicveis e s decises das autoridades
competentes.
6) ELEMENTOS NATURAIS DO CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO
Existem trs elementos naturais do contrato de trabalho. Afirma-se serem os mesmos
naturais em virtude do fato de que so inerentes ao pacto e esto presentes em todos os vnculos
empregatcios, incumbindo lei, caso omissas as partes ou inexistente prova quanto a pactuao
especfica, agir enquanto garantidora do patamar mnimo civilizatrio do empregado.
6.1) Jornada de Trabalho
Na ausncia de pactuao pelas partes, prevalece a jornada mxima definida pela
Constituio, ou seja, 8 horas dirias e 44 horas semanais (art. 7o, XIII da CR/88)
Excees: Domstico, Gerente/Diretor e trabalhador externo (art. 62 da CLT)
6.2) Salrio
No havendo pactuao relativa ao salrio, na forma do art. 460 da CLT, ser utilizado o
denominado salrio supletivo, ou seja, ser pago o mesmo recebido por outro empregado da
empresa que realize a mesma funo ou o valor habitualmente pago na regio. No sendo possvel,
prevalecer o salrio mnimo.
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6.3) Funo
Em caso de inexistncia de acerto quanto funo, diz o art. 456 da CLT que se presume que
o empregado se props prestao de todo o qualquer servio compatvel com sua condio
pessoal.
7) ELEMENTOS ACIDENTAIS DO CONTRATO
Conforme a doutrina, existem alguns elementos excepcionais (por este motivo chamados de
acidentais) que podem estar presentes em determinados contratos de trabalho.
7.1) Termo
No Direito do Trabalho pode existir termo final certo ou incerto para o contrato de trabalho.
Entretanto, tal pactuao apenas possvel em hipteses legais tipificadas e expressas (art. 443 da
CLT, Lei 6.019/74 e Lei 9.601/98).
7.2) Condio
Tambm poder existir no contrato de trabalho clusula que subordine o efeito do negcio a
evento incerto e futuro.
7.2.1) Suspensiva
Condio para promoo, para recebimento de um adicional convencional, etc...
7.2.2) Resolutiva
Exemplo de condio resolutiva do contrato pode ser encontrado no art. 475, 2 da CLT, com
a obrigatoriedade de ser expressa. Na viso de alguns no se limita a aposentadoria por invalidez,
sendo possvel quando do afastamento do empregado por qualquer outro motivo previdencirio,
como auxlio doena, por exemplo (observada sempre a necessidade de existncia de clusula
expressa).
8) DURAO DO CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO
8.1) Contrato Por Prazo Indeterminado
Constitui a regra no Direito do Trabalho (fundada no princpio da continuidade), sendo a forma
ordinria e, portanto, presumida, da contratao obreira. Todas as vezes que houver
descumprimento de regras relativas s restritas hipteses de contratao por prazo determinado
(examinadas a seguir), teremos a indeterminao contratual como conseqncia lgica e imediata.
8.2) Contrato Por Prazo Determinado
8.2.1) Contrato Celetista
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Trata do trabalho temporrio, assim definido como aquele prestado pela pessoa a empresa
para atender a necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente
ou a acrscimo extraordinrio de servios (art. 1);
Podiam usar o contrato por prazo determinado da CLT;
Surge a figura jurdica da empresa de trabalho temporrio, a qual destina-se a colocar
disposio de outra empresa, temporariamente, trabalhadores devidamente qualificadas, por
ela remunerados e assistidos;
Institui a figura da terceirizao no Direito do Trabalho, embora j existisse a subempreitada
(art. 455 da CLT);
A relao de trabalho passa a ser triangular: empresa prestadora de servios, empregado,
empresa tomadora de servios;
O vnculo pode durar apenas 03 meses, admitida uma prorrogao por igual perodo;
O contrato deve ser escrito;
garantida a isonomia de salrio, porm, a mesma fica prejudicada em alguns casos;
No possuem direito s vantagens dos ACT e CCT pois pertencem a outra categoria
econmica;
Existe responsabilidade solidria, em caso de falncia, quanto s contribuies
previdencirias, remunerao e indenizao do empregado;
Smula 331 do TST: responsabilidade subsidiria de todas as demais verbas trabalhistas;
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Tais situaes encontram-se reguladas nos artigos 59 e 61 da CLT e no artigo 7o, XIII da
Constituio da Repblica e podem ser levadas a efeito, conforme o caso, por ato unilateral do
empregador, por acordo individual escrito ou por instrumento de negociao coletiva.
3.3.1.1.2) Alteraes irregulares
So consideradas alteraes irregulares aquelas que no se enquadram nos permissivos legais.
Porm, produziro os mesmos efeitos que as regulares ou lcitas, exceto no tocante possibilidade
de imposio de penalidades administrativas empresa (art. 75 da CLT).
3.3.1.1.3) Efeitos das alteraes ampliativas
Exceto a ampliao decorrente de regime de compensao, as demais modalidades implicam
no pagamento da hora extraordinria trabalhada acrescida de adicional mnimo de 50% sobre o
valor da hora normal.
Quando a jornada suplementar for habitual, as horas extras percebidas detm natureza
salarial, gerando pois o efeito expansionista circular em parcelas trabalhistas e previdencirias.
Entretanto, por se tratar de salrio condio, na forma da Smula 291, podem ser suprimidas
pelo empregador, ressalvado o direito de indenizao do empregado no valor de 01 ms das horas
suprimidas para cada ano ou frao superior a 06 meses de labor extraordinrio habitual.
Como regra geral, a remunerao da hora-extra ser obtida levando-se em conta o valor da
hora normal, acrescido das parcelas de natureza salarial. Exceo: OJ 60 da SDI-1 do TST relativa
aos porturios (exclui-se os adicionais de risco e de produtividade).
3.3.1.2) Reduo da durao do trabalho
Envolve situaes em que diminudo o tempo de servio ou de disponibilidade do empregado
para parmetro inferior ao pactuado ou ao constante de norma jurdica.
Podem ocorrer, conforme o caso, por ato unilateral do empregador, por acordo individual ou
por instrumento de negociao coletiva. Alm disso, podem ser provocadas por motivo de fora
maior ou de prejuzos devidamente comprovados, por conjuntura econmica adversa e por interesse
exclusivo do empregado.
Como regra geral, as redues motivadas por ato unilateral ou por acordo individual tero
validade na medida em que no impliquem em reduo salarial. Rara exceo diz respeito reduo
de jornada e salrio motivada por exclusivo interesse extracontratual do empregado, merecendo
destaque o fato de que incumbe ao empregador o nus de provar tal interesse obreiro em eventual
ao trabalhista.
J as redues levadas a efeito por instrumentos de negociao coletiva, diante da autorizao
constitucional, podem implicar em reduo salarial de forma lcita.
Entretanto, os motivos previstos no art. 503 da CLT (fora maior ou prejuzos devidamente
comprovados) e na Lei 4.923/65 (conjuntura econmica adversa) para a reduo salarial, segundo
Maurcio Godinho, continuam vigentes, permeando as alteraes decorrentes de instrumento
coletivo, embora no se prestem mais a permitir redues por imposio do empregador ou por
acordo individual.
Por fim, a prpria jornada extraordinria poder ser suprimida de forma vlida, conforme
destaca a Smula 291 do TST.
3.3.1.3) Alterao do horrio de trabalho
Conforme Maurcio Godinho (2005:1031), alteraes no horrio de trabalho so modificaes
que atingem o posicionamento da jornada laborativa no contexto da distribuio diria e semanal da
prestao de servios pelo empregado. Englobam trs tipos principais de mudanas: alteraes
dentro do mesmo horrio padro (diurno ou noturno); alteraes do horrio noturno para o diurno;
mudanas do horrio diurno para o noturno.
Em princpio, o primeiro grupo de alteraes apontadas pelo autor, vlido e situado no jus
variandi do empregador (exceo feita quelas mudanas que trazem efetivos prejuzos para o
empregado). No tocante ao segundo grupo, conforme Smula 265 do TST, no constitui alterao
lesiva a determinao do empregador para que o empregado deixe o horrio noturno e passe a
laborar no horrio diurno.
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Entretanto, o ltimo grupo, ou seja, a alterao do horrio diurno para o noturno, como regra,
traduz hiptese ilcita, por implicar em situao que importa em prejuzo pessoal, familiar e social ao
empregado.
3.3.2) Alterao de Salrio
As mudanas que implicam alterao do salrio percebido pelo empregado na empresa so de
natureza quantitativa e podem ser positivas ou negativas, conforme impliquem em aumento ou
reduo do patamar salarial.
3.3.2.1) Elevao salarial
As elevaes salariais, regra geral, implementam alterao extremamente benfica ao
empregado, motivo pelo qual so lcitas.
3.3.2.2) Reduo Salarial
As alteraes negativas, que implicam em reduo salarial, podem ser classificadas em
reduo salarial direta ou indireta.
A reduo salarial direta abrange a reduo nominal do salrio e a reduo real do
salrio.
A primeira hiptese diz respeito reduo formal da expresso numrica do salrio e quando
realizada sem o respaldo da negociao coletiva ilcita, por fora do art. 7o, VI da Constituio da
Repblica. Conforme lio de Maurcio Godinho Delgado (2005:1033), inobstante a ausncia de
parmetros constitucionais expressos, prevalecem em vigor os motivos impostos pelo art. 503 da
CLT (fora maior ou prejuzos devidamente comprovados) e na Lei 4.923/65 (conjuntura econmica
adversa) para a reduo salarial, assim como o limite mximo para a reduo de 25% do valor do
salrio, assegurado sempre o mnimo legal. No que se refere a outras verbas de natureza salarial,
como as integrantes do grupo do salrio-condio (adicionais), a vedao supresso (reduo)
no subsiste, sendo lcita quando desaparecer a condio que lhe deu origem.
A segunda hiptese, ou seja, a reduo real do salrio, diz respeito perda do valor econmico da
moeda e, por ausncia de dispositivo legal, no pode ser controlada pelo Direito do Trabalho.
A reduo salarial indireta acontece quando a alterao de outra clusula do contrato
implica, por conseqncia, em diminuio do patamar remuneratrio do obreiro. Tal alterao
ilcita e pode determinar, inclusive, a resciso indireta do contrato de trabalho, como no caso de
reduo do trabalho ou do nmero de peas produzidas pelo empregado, quando o salrio
pactuado por unidade de obra (art. 483, d e pargrafo 3o da CLT).
3.4) Alteraes Objetivas do tipo circunstancial
So aquelas relacionadas situao ambiental ou organizativa das prestaes contratuais,
abrangendo as alteraes de localidade do trabalho.
3.4.1) Alterao do local de trabalho no Pas
Tambm denominada de remoo, a alterao em questo encontra-se regulamentada pelos
artigos 469 e 470 da CLT e pode resultar, inclusive, de imposio unilateral do empregador. Alm
disso, merece destaque o fato de que tais artigos no se aplicam quando a transferncia do
empregado seja para o exterior, a qual depende, sem exceo da anuncia do obreiro.
A remoo pode ser relevante (quando implica em mudana de domiclio/residncia do
empregado) e irrelevante (quando no implica em mudana de domiclio/residncia do
empregado). Sendo irrelevante, entretanto, impe ao empregador o nus de arcar com as despesas
acrescidas com o transporte, na forma prevista na Smula 29 do TST.
As remoes relevantes submetem-se s regras previstas no artigo 469 da CLT, sendo certo
que o seu desrespeito acarreta em ilicitude da transferncia, com a possibilidade de obteno de
medida liminar pelo empregado que a obste (art. 659, IX da CLT).
Inicialmente, cumpre destacar que a expresso domiclio, empregada pela CLT, deve ser
entendida como residncia e que a expresso localidade deve ser interpretada como municpio
ou, no mximo, regio metropolitana.
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Tais alteraes podem acontecer, de forma lcita, quando houver anuncia expressa do
empregado, motivada sempre em seu interesse extracontratual ou quando se situem
dentro do jus variandi extraordinrio do empregador, hiptese em que independem de
anuncia do obreiro.
3.4.1.1) Limites ao exerccio do jus variandi
No tocante ao exerccio do jus variandi, entretanto, a transferncia deve ser motivada, em
qualquer situao, na real necessidade de servio (Smula 43 do TST) e pode acontecer nas
seguintes hipteses:
quando houver extino do estabelecimento em que trabalha o empregado (art. 469,
pargrafo 2o da CLT);
quando o empregado exercer funo de confiana;
quando existir no contrato clusula implcita ou explcita que autorize a transferncia;
quando for provisria, independentemente de anuncia, exerccio de funo de confiana ou
previso contratual;
3.4.1.2) Adicional de transferncia
No que tange ao pagamento de adicional (25% sobre o salrio percebido pelo empregado),
resta destacar que:
s devido quando a transferncia for relevante, ou seja, quando implicar em mudana de
domiclio do empregado;
a transferncia por interesse extracontratual do empregado no d direito percepo de
adicional;
as demais modalidades de transferncia implicam em pagamento do adicional quando forem
provisrias (OJ 113 da SDI-1 do TST);
remoes sucessivas no implicam em pagamento cumulativo de adicional;
sero suprimidos validamente quando cessar a transferncia, com o retorno do empregado
ao local original do contrato.
Alm do adicional, o art. 470 da CLT autoriza o pagamento de ajuda de custo ao empregado,
de natureza indenizatria, para a cobertura dos gastos com a transferncia do trabalhador e de sua
famlia, a qual, justamente por isso, no poder se estender durante todo o perodo de
transferncia, estando restrito a uma ou algumas parcelas.
3.4.1.3) Empregados que no podem ser transferidos
Determinados empregados no podem sofrer remoes relevantes. So eles:
empregados estveis celetistas, servidores pblicos celetistas estveis e dirigentes sindicais;
empregados detentores de garantias de emprego e menores de 18 anos;
3.4.2) Alterao do local de trabalho para outro Pas
Conforme lio de Maurcio Godinho Delgado, no aceita pela ordem jurdica trabalhista a
transferncia do empregado para o exterior por ato empresrio unilateral.
Diante da ausncia de previso celetista a respeito do tema, aplica-se ao caso a Lei 7.064/82.
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Art. 471 da CLT (com o retorno do empregado ao servio sero a ele devidas as vantagens
deferidas aos demais empregados da empresa);
Prevalecem as obrigaes inerentes ao contrato, sendo possvel a justa causa, mas o aviso
prvio e a despedida imotivada impossvel;
Art. 474 da CLT (suspenso por mais de 30 dias).
Nos contratos por prazo determinado, se assim for acordado, havendo hiptese de
interrupo, o tempo do afastamento ser acrescido ao tempo do contrato. (art. 472,
pargrafo 2o da CLT)
Importante: prevalecem as obrigaes inerentes ao contrato de trabalho, as quais caso violadas
podem dar ensejo dispensa por justa causa. Lado outro, no possvel a dispensa do empregado
sem justa causa, assim como no possvel a concesso de aviso prvio.
3) HIPTESES
As hipteses em questo so listadas pela Lei ou, pelo menos, permitidas por ela (Arts. 471 a 476-A
da CLT). Exemplificativamente:
SUSPENSO
Afastamento previdencirio aps o 15o dia;
Aposentadoria por invalidez;
Suspenso disciplinar (ver art. 474 da CLT);
Greve (regra geral, a no ser que o instrumento
jurdico que d fim ao movimento determine
pagamento de salrios relativos ao perodo de
paralisao, quando teremos uma hiptese de
interrupo);
Licena no remunerada por motivos pessoais do
empregado;
Suspenso negociada do contrato (art. 476-A da
CLT);
Prestao de servio militar;
Suspenso para ajuizamento de inqurito judicial
para a apurao de falta grave quando o mesmo
for julgado procedente;
Licena maternidade (Maurcio Godinho entende
se tratar de interrupo)
INTERRUPO
Afastamento por doena at o 15o dia;
Encargos pblicos de curta durao (audincias);
Locaute (greve do empregador)
Descansos trabalhistas remunerados (frias,
feriados, repousos intrajornada remunerados e
RSR);
Licena
remunerada
concedida
pelo
empregador;
Interrupo dos servios na empresa resultante
de causas acidentais ou de fora maior;
Todas as hipteses do art. 473 da CLT;
Suspenso para ajuizamento de inqurito judicial
para a apurao de falta grave quando o mesmo
for julgado improcedente;
Afastamento por aborto (duas semanas art.
395 da CLT);
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1) CONCEITO DE SALRIO
Para o Maurcio Godinho: salrio o conjunto de parcelas contraprestativas pagas pelo empregador
ao empregado em funo do contrato de trabalho. Trata-se de um complexo de parcelas (Jos
Martins Catharino) e no de uma nica verba. Todas tm carter contraprestativo, no
necessariamente em funo da precisa prestao de servios, mas em funo do contrato (nos
perodos de interrupo o salrio continua devido e pago); todas so tambm devidas e pagas
diretamente pelo empregador, segundo modelo referido pela CLT....
Assim, o salrio decorre do contrato de trabalho e no da efetiva prestao de servios, como
nos casos de interrupo do contrato, horas in itinere e tempo disposio. O dispositivo legal que
disciplina a matria o artigo 457 da CLT.
2) CONCEITO DE REMUNERAO
A conceituao da remunerao objeto de divergncias doutrinrias, existindo trs acepes
diferenciadas para a expresso em exame:
Uso das expresses salrio e remunerao como sinnimas no cotidiano trabalhista;
Remunerao como gnero de parcelas contraprestativas devidas e pagas ao empregado em
funo do contrato e salrio como espcie mais importante das parcelas integrantes da
remunerao;
Remunerao foi uma expresso criada apenas para incluir as gorjetas (pagas por terceiros),
uma vez que o salrio conceituado como verba paga diretamente pelo empregador ao
empregado.
R = SB + OVS + G
3) GORJETAS
Considerando a importncia das gorjetas na celeuma formada em torno da expresso remunerao,
alguns pontos a seu respeito merecem destaque:
No podem ser usadas como forma de atingir o salrio mnimo do empregado, pois o art. 76 da
CLT exige que o mesmo seja pago integralmente pelo empregador;
Repercutem no 13o salrio, FGTS e recolhimentos previdencirios apenas, conforme Smula 354
do TST;
A estimativa das gorjetas deve ser anotada na CTPS do empregado, conforme art. 29, 1 da
CLT.
4) DENOMINAES SALARIAIS
4.1) Imprprias
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4.2) Prprias
4.2.1) Grupo do salrio mnimo
Salrio Mnimo legal: pagamento mnimo a que faz jus qualquer empregado no Pas (art. 76 da
CLT), independente das gorjetas, atrelado a uma jornada de 44h/s para os urbanos, rurais e
avulsos. No caso das domsticas, como no existe jornada fixada, existem dois posicionamentos,
um dando direito ao valor integral (ainda que o labor seja em 3 dias da semana, por exemplo), e
outra admitindo o salrio mnimo dia como forma de pagamento proporcional ao labor da
domstica.
Salrio Normativo: em sentido estrito aquele piso fixado em sentena normativa pelos
Tribunais do Trabalho.
Salrio Convencional: tambm chamado Piso da Categoria , Piso Salarial ou Salrio Normativo
amplo (que abrangeria os fixados por sentena normativa, ACT e CCT). o valor mnimo a ser
pago ao empregado, fixado em ACT ou CCT para determinada categoria profissional.
Salrio Profissional: fixado em Lei para determinadas profisses que so destacadas das demais.
Pode ter como base de clculo o salrio mnimo, sem se falar em inconstitucionalidade, j que
no funciona como indexador econmico. (SDI 39 engenheiros). Exemplos so os mdicos e
cirurgies dentistas (Lei 3.999/61) e engenheiros (Lei 4.950-A).
Salrio Base: tambm chamado de salrio garantido, bsico, normal ou principal. aquele valor
fixo pago pelo empregador ao empregado, anotado na CTPS, que no pode ser reduzido sem
ACT ou CCT, cujo valor no leva em conta outras verbas como os adicionais, gratificaes,
prmios, etc.
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5) COMPOSIO DO SALRIO
5.1) Parcelas salariais (complexo salarial)
5.2.2) Instrumentais
So chamadas assim por constiturem utilidades (bens ou servios) ofertadas pelo empregador ao
empregado essencialmente como mecanismo viabilizador da prpria realizao do servio contratado
ou, ainda, por terem sua natureza jurdica salarial esterilizada por norma jurdica (como educao,
sade, transporte, etc.)
Excluses do salrio in natura previstas no art. 458, 2 da CLT;
Excluso do art. 9, 5 da Lei 5889/73.
5.2.3) Direitos intelectuais
A participao nos lucros e resultados, em princpio, teria natureza salarial, entretanto, foi
desvinculada da remunerao por fora do art. 7, XI da CR/88 e foi parcialmente
regulamentada pela Lei 10.101/00.
Pode deixar de ser paga em exerccios negativos, embora no seja possvel a supresso da regra
abstrata da PLR (salvo por ACT/CCT).
A sua estipulao faz-se por negociao coletiva ou por comisso intra-empresarial, mas com a
participao de um representante do sindicato operrio, arquivando-se o correspondente
instrumento no sindicato dos empregados. (art. 2, Lei 10.101/00).
vedado o pagamento da PLR com periodicidade inferior a semestral, limitada a duas vezes no
ano civil (art. 3, 2 da Lei 10.101/00).
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PIS/PASEP (art. 239 da CR/88): prestao anual pecuniria no importe de 1 salrio mnimo,
devida aos trabalhadores inscritos no programa que percebam at dois salrios mnimos de
remunerao mensal;
Seguro desemprego (art. 7, II e 239 da CR/88): pago em razo do desemprego involuntrio do
empregado, segundo critrios legais;
Gorjetas;
Honorrios de sucumbncia do advogado empregado, prevista no art. 21 da Lei 8.906/94, com
efeitos suspensos por liminar em ADIN pelo STF);
Retribuio por publicidade: oriunda de contrato civil paralelo ao contrato de trabalho
(exemplos: artistas e atletas).
6) CARACTERES DO SALRIO
7) CLASSIFICAES DO SALRIO
Usualmente so apontadas as seguintes classificaes:
Quanto forma ou meios de pagamento (dinheiro ou utilidades);
Quanto ao modo de aferio do salrio (salrio por unidade de tempo, salrio por unidade de
obra e salrio tarefa);
Quanto origem de fixao da parcela: podem ser espontneas ou imperativas (derivadas de
Leis, ACT/CCT e sentenas normativas);
Quanto ao posicionamento original da parcela no conjunto do Direito: podem ser parcelas tpicas
do Direito do Trabalho (adicionais, gratificaes, salrio base, etc...) ou parcelas compatveis
com o Direito do Trabalho (comisses do Direito Comercial e indenizaes do Direito Civil, etc...).
***Considerando a importncia das duas primeiras classificaes, passa-se a uma anlise um pouco
mais profunda.
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Manifesta-se como uma espcie de mix dos dois critrios anteriores. Acopla-se um certo
parmetro temporal (hora, dia, semana, ms) a um certo montante mnimo de produo a ser
alcanada pelo empregado;
Quando o empregado atinge a meta antes do tempo previsto restam duas possibilidades: ele
liberado do restante do tempo de trabalho (com manuteno integral do pagamento) ou recebe
um valor extra pela produo adicional;
Caso a meta do empregado no seja cumprida, o valor do salrio no pode ser reduzido;
Caso o empregado precise prorrogar a jornada para cumprir a meta, receber pelas horas
extraordinrias;
Os empregados tm direito ao salrio mnimo, nos moldes da modalidade anterior.
Conforme relatos obtidos, os empregados de certa empresa, sujeitos a jornada normal de
trabalho (44 h/semanais), responsveis pela poda manual dos ps de eucalipto, podem
encerrar seu dia de trabalho quando sua cota for cumprida.
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Convm frisar que, nos termos do art. 82, pargrafo nico da CLT, pelo menos 30% do salrio
mnimo deve ser entregue ao empregado em espcie;
Conforme art. 458, 3 da CLT a alimentao e a moradia dadas pelo empregador no podem
exceder de 20 e 25% do salrio contratual do empregado;
Quando o empregado receber mais que o salrio mnimo o valor de cada utilidade o seu valor
real (Smula 258, TST), contudo, as limitaes de alimentao e moradia permanecem.
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2) ABONO
3) ADICIONAIS
3.1) Noes Gerais
3.2.2) Convencionais
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Condio: exerccio de atividade em condies insalubres, acima dos limites fixados pelo MTb
em Portarias publicadas no DOU (Art. 192, CLT).
Reclassificao da atividade: faz com que o empregado perca o direito ao adicional (Smula
248 do TST).
Atividade intermitente: Smula 47 do TST
EPI: Smulas 80 e 289 do TST.
Graus: Mnimo (10%), Mdio (20%) e Mximo (40%)
Base de Clculo: salrio mnimo (192 da CLT) ou salrio profissional fixado em Lei, CCT ou
sentena normativa (Smulas 17 e 228 do TST)
Percia: obrigatria (Art. 195 da CLT e OJ 165, TST).
Pedido: Smula 293 do TST.
Carter salarial: Smula 139, TST.
Cumulao: no pode ser cumulado com o adicional de periculosidade, se paga ao
empregado o financeiramente mais benfico. (art. 193, pargrafo 2o da CLT).
Curiosidades: raios solares (OJ 173) e Lixo urbano (OJ 4)
Art. 469, pargrafo 3o da CLT: dispe ser devido ao empregado transferido provisoriamente
para localidade diversa da que resultar do contrato de trabalho o adicional de transferncia;
Percentual: 25% dos salrios que o empregado percebia na localidade originria do contrato;
Despesas de transferncia: art. 470, CLT;
Local (Smula 29, TST) e localidade: diferenas;
Pressupostos: mudana de domiclio e provisoriedade da transferncia.
Transferncia sem anuncia: cargo de confiana e contratos com clusula implcita ou
explcita, mas exigida a necessidade de servio e devido, segundo o TST, o pagamento
do adicional sempre que for provisria. (Smula 43 e OJ 113, TST).
4) GRATIFICAES
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5) GRATIFICAO DE NATAL
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6) COMISSES
7) PRMIOS
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No pode ser estipulado por perodo superior a 1 ms, salvo com relao a gratificaes,
comisses e percentagens. (art. 459 da CLT).
Deve ser pago em moeda corrente, sob pena de ser considerado como no realizado; (art.
463 da CLT).
O pagamento em dinheiro ser, no mnimo, no equivalente a 30% do salrio mnimo,
independentemente do salrio base do empregado;
Admite-se que o pagamento seja feito em cheque, porm, com algumas peculiaridades
previstas pela Portaria n. 3.281/84 do Ministrio do Trabalho. Assim, as empresas situadas
em permetro urbano podem efetuar pagamentos em cheque de sua prpria emisso,
salvo em caso de empregado analfabeto, quando o pagamento deve ser feito sempre em
dinheiro. Feito o pagamento em cheque, o empregador est obrigado a assegurar ao
empregado: imediato desconto do ttulo e transporte (caso necessrio).
O pagamento do salrio dever ser efetuado ao empregado, mediante recibo assinado pelo
mesmo ou, sendo ele analfabeto, mediante sua impresso digital ou, no sendo esta
possvel, a seu rogo. (art. 464 da CLT)
Ter fora de recibo o comprovante de depsito bancrio em conta aberta para este fim, em
nome de cada empregado, com seu consentimento, em estabelecimento prximo ao local de
trabalho.
Ser feito o pagamento em dia til e no local de trabalho, dentro do horrio de servio ou
imediatamente aps o encerramento deste. (art. 465 da CLT)
Exceo: depsito bancrio
14) DESCONTOS
14.1) Empregado Urbano (art. 462 da CLT)
Adiantamentos;
Decorrentes de Lei;
Moradia e alimentao: respectivamente 25% e 20% sobre o salrio base (ou contratual);
ACT/CCT;
Danos dolosos;
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Adiantamentos;
Decorrentes de Lei ou deciso judicial;
Moradia e alimentao (respectivamente 20% e 25% sobre o salrio mnimo).
Caso o nome dos cargos exercidos pelo paradigma e pelo paragonado sejam distintos,
possvel a equiparao salarial?
Em caso de sucesso trabalhista admitida a equiparao salarial entre empregados da
sucessora e da sucedida?
vivel a equiparao salarial entre pessoas que exercem profisses intelectuais
(advogados) ou artsticas (coral)?
Caso a profisso do paradigma exija habilitao tcnica possvel a equiparao com um
empregado no habilitado? (OJ 296)
A maior formao terica do paradigma fator que afasta a equiparao salarial?
O Juiz deve conhecer de ofcio os fatos impeditivos ou extintivos da equiparao salarial?
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Salrio
Salrio
Salrio
Salrio
mnimo legal
Normativo
Convencional (piso da categoria)
profissional
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aguardando ordens. A escala de prontido ser, no mximo, de doze horas. As horas de prontido
sero para todos os efeitos contadas razo de 2/3 (dois teros) do salrio-hora normal.
2.3.2) Tempo de sobreaviso
Tambm relativo aos ferrovirios, encontra sua previso legal no art. 244, pargrafo 2o da
CLT, segundo o qual: Considera-se de sobreaviso o empregado efetivo que permanecer em sua
prpria casa, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio. Cada escala de
sobreaviso ser no mnimo, de 24 (vinte e quatro) horas. As horas de sobreaviso para todos os
efeitos, sero contadas razo de 1/3 (um tero) do salrio normal.
Diante desta disposio legal, os empregados das demais categorias buscaram uma
interpretao analgica do instituto para o uso de BIPs e telefones celulares, o que no pacfico na
doutrina ou jurisprudncia, devido mobilidade do empregado moderno.
No sentido de que o tempo no deve ser integrado jornada do empregado, merece leitura a
OJ 49 da SDI-1 do TST. Por fim, importa destacar que atendido o chamado, passa o empregado a
estar disposio do empregador, prestando servios (que podem ser extraordinrios ou no).
2.3.3) Tempo residual disposio
Deve ser analisada, ainda, a disposio contida no art. 58, pargrafo 1o da CLT, acerca dos
minutos que precedem e sucedem a jornada de trabalho. Segundo o dispositivo legal, no sero
descontadas nem computadas como extraordinrias as variaes no registro de ponto no
excedentes de 5 minutos, observado o limite mximo de 10 minutos dirios.
Assim, em cada marcao, o limite de 5 minutos e, por dia de trabalho, o limite de 10
minutos.
A Smula 366 do TST determina que, excedido qualquer dos limites, o tempo ser
integralmente pago pelo empregador, em que pese o entendimento contrrio de Maurcio Godinho,
para quem o empregador deveria pagar apenas aquilo que exceder o limite legal.
Para alguns, discutvel a constitucionalidade de tal dispositivo, sob o fundamento de que
amplia a jornada constitucionalmente assegurada (10 minutos por dia implicam em 45 h/semana).
3) NATUREZA DAS NORMAS RELATIVAS JORNADA
Como leciona Maurcio Godinho (2006:848), as normas jurdicas estatais que regem a
estrutura e dinmica da jornada e durao do trabalho so, de maneira geral, no Direito brasileiro,
normas imperativas.
4) TRANSAO E FLEXIBILIZAO DA JORNADA
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Art. 59. A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no excedente de duas, mediante
acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho. 1 Do acordo ou do contrato coletivo de
trabalho dever constar, obrigatoriamente, a importncia remunerao da hora suplementar, que ser, pelo menos, 50% (cinqenta por
cento) superior da hora normal. 2 Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de
trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no
perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas
dirias. 3 Na hiptese de resciso do contrato de trabalho sem que tenha havido a compensao integral da jornada extraordinria, na
forma do pargrafo anterior, far o trabalhador jus ao pagamento das horas extras no compensadas, calculadas sobre o valor da
remunerao na data da resciso. 4 Os empregados sob o regime de tempo parcial no podero prestar horas extras.
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6) MODALIDADES DE JORNADA
6.1) Jornadas controladas
So aquelas em que a prestao do servio est submetida a efetivo controle do empregador,
motivo pelo qual o labor alm do limite pactuado d ensejo ao pagamento de horas extraordinrias.
Para o Direito do Trabalho, presumem-se controladas todas as jornadas de trabalho.
O controle da jornada atravs de registro manual, mecnico ou eletrnico exigido dos
empregadores que possuam em seu estabelecimento mais de 10 empregados, na forma do art. 74,
pargrafo 2o da CLT.
Polmica: empregador que no junta o registro de jornada do empregado defesa. Para a
maioria, o efeito da confisso ficta ocorrer apenas quando o Juiz determinar a juntada, nos termos
do art. 359 do CPC. Ver nova Smula 338 do TST.
6.2) Jornadas no controladas
So aquelas em que o servio prestado pelo obreiro no submetido a fiscalizao e controle
do empregador, que, portanto, no pode aferir a efetiva durao do trabalho. Os empregados cuja
jornada no controlada, como regra geral, no fazem jus ao pagamento das horas extraordinrias,
na forma do art. 62 da CLT.
Segundo lio de Maurcio Godinho, existe apenas presuno de que os empregados citados
no art. 62 no tenham efetivo controle de sua jornada, motivo pelo qual comprovado o controle,
fazem eles jus ao pagamento das horas extras.
6.3) Jornada no legalmente tipificada
o caso do empregado domstico, que no possui jornada de trabalho disposta em Lei, no
fazendo jus ao recebimento de horas extraordinrias.
6.4) Jornadas atpicas
6.4.1) Jornadas de 12x36
Acordo individual (quando no vedado expressamente por negociao coletiva), ACT e CCT;
No recebem em dobro por feriados e domingos trabalhados;
Divisor a ser utilizado: 210. Para tanto foi considerado o fato de que nessa modalidade de
jornada os empregados trabalham 48 horas em uma semana e 36 horas na semana
seguinte, com isso, faz-se a mdia (36+48/2), obtendo 42 horas semanais. A partir da,
divide-se a jornada semanal mdia (42 horas) pelo nmero de dias da semana em que o
trabalho realizado (06 dias) e multiplica-se o valor por 30 (nmero de dias do ms). Porm,
grande a variao em termos jurisprudenciais, no TST encontramos grande parte das
Turmas aplicando o divisor 220 e no TRT mineiro algumas turmas aplicam o divisor 180,
outras o 220;
No TST, ainda que instituda a jornada por negociao coletiva, encontramos condenaes
em 02 horas-extras, em razo da limitao imposta pela CLT de que a compensao est
restrita a 10 horas dirias de trabalho (art. 59 da CLT).
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Realizado entre as partes, por escrito ou por ACT/CCT em que fica autorizada a realizao de
horas-extras pelo empregado, at o mximo de duas por dia.
No pode o empregador obrigar o empregado a prestar horas-extras sem motivo, quando
no existe o acordo.
Em atividades insalubres o acordo, ainda que coletivo, dependeria de autorizao prvia do
MTb, na forma do art. 60 CLT, bem como da Smula 349 do TST que apenas dispensa a
autorizao quando se tratar de compensao pactuada por instrumento coletivo;
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Autorizada pelo art. 61 da CLT e exigida do empregado, sem a sua anuncia, por ato
unilateral do empregador;
Est limitada condicionada ao limite de 12 horas dirias de trabalho;
O empregador precisa comunicar ao MTb em no mximo 10 dias;
O empregador pode exigir at 02 horas-extras por dia, durante at 45 dias no ano, por ato
unilateral, de forma a recuperar o tempo perdido;
necessria prvia autorizao do MTb;
Fora maior (art. 501 da CLT: Entende-se como fora maior todo acontecimento inevitvel,
em relao vontade do empregador, e para a realizao do qual este no concorreu, direita
ou indiretamente);
Ato unilateral do empregador;
Necessidade do trabalho durante a ocorrncia de fora maior, no havendo limite para a
prorrogao e com adicional mnimo de 50%;
O empregador precisa comunicar ao MTb em no mximo 10 dias e, havendo menores, em 48
horas contadas da ocorrncia da sobrejornada.
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Adicional de 20%;
Hora-ficta noturna de 5230 (trabalha 7 horas valendo como 8);
Devido das 22:00 s 05:00;
Adicional de 25%;
Hora noturna normal;
Agricultura das 21:00 s 05:00 horas;
Pecuria das 20:00 s 04:00 horas;
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mnimo de 1 (uma) hora para repouso ou refeio poder ser reduzido por ato do Ministrio do
Trabalho quando, ouvida a Secretaria de Segurana e Higiene do Trabalho, se verificar que o
estabelecimento atende integralmente s exigncias concernentes organizao dos refeitrios e
quando os respectivos empregados no estiverem sob regime de trabalho prorrogado a horas
suplementares.
Importante destacar o contedo do pargrafo 4 do art. 71 da CLT: Quando o intervalo
para repouso e alimentao, previsto neste artigo, no for concedido pelo empregador, este ficar
obrigado a remunerar o perodo correspondente com um acrscimo de no mnimo cinqenta por
cento sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho. (OJ 307, SDI-1 do TST).
Acerca da inviabilidade de negociao coletiva: OJ 342, SDI-1 do TST.
1.2) Empregado Rural
Quanto aos rurcolas, h pequena diferena (Lei 5889/73):
a) em qualquer trabalho contnuo de durao superior a seis horas ser obrigatria a
concesso de um intervalo para o repouso e alimentao, observados os usos e costumes
da regio, no se computando este intervalo na durao de trabalho (art. 5 da Lei 5889/73). O
art. 5, 1, do Decreto 73.626/74 preconiza que tal intervalo dever ser de no mnimo 1 (uma)
hora.
b) nos servios caracteristicamente intermitentes, no sero computados como de
efetivo exerccio, os intervalos entre uma e outra parte da execuo de tarefa diria, desde que tal
hiptese seja expressamente ressalvada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social (art. 6 da Lei
5889/73). O conceito do instituto e demais regras para que o perodo no seja computado so
encontrados no art. 10 do Decreto 73.626/74.
2) REPOUSOS INTRAJORNADA COMPUTADOS NA JORNADA DE TRABALHO
Por outro lado, existem descansos computveis na jornada de trabalho e devidos a
empregados que trabalhem em condies especiais:
servios de mecanografia (datilografia, escriturao ou clculo): a cada 90 min de
trabalho efetivo, devido o descanso de 10 min (art.7210 da CLT);
servios de telefonia, radiotelefonia e radio-telegrafia: intervalo de descanso de
20min por trs horas trabalhadas (art. 229/CLT);
servios nas minas e em subsolo: perodo de descanso de 15 min a cada trs horas de
trabalho (art.298/CLT);
mulher, em fase de amamentao (at seis meses de idade do filho): dois perodos
dirios de 30 min (art. 396/CLT);
mulher e menor, aps a jornada normal e antes do incio do labor em
sobrejornada: intervalo de quinze minutos;
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A Smula 346 do TST estendeu a aplicao deste artigo 72 aos digitadores, analogicamente. H, contudo, na NR 17 um dispositivo
determinando que o intervalo para os que fazem entrada de dados no computador de 10min a cada 50min.
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Deve-se dizer, ainda, que se o empregador conceder outros intervalos alm dos previstos em
Lei (mais 15min para lanche, por exemplo, alm da 1h para repouso e alimentao), constituem
tempo de servio e devem ser remunerados como hora extra se ampliarem a jornada de trabalho
(Smula 118 do TST).
3) REPOUSO INTERJORNADA
devido o intervalo de no mnimo onze horas entre duas jornadas dirias de trabalho (art. 66
da CLT), inclusive para os empregados rurais (art. 5 da Lei 5889/73). Observar a S. 110 do TST.
4) REPOUSO SEMANAL REMUNERADO (HEBDOMADRIO) E EM FERIADOS
O repouso semanal remunerado (abrangendo tambm os feriados civis e religiosos)
disciplinado pela Constituio de 1988 (art. 7, inciso XV), pelas Leis 605/49 e 10.101/00 e, ainda,
pelos artigos 61 a 70 da CLT, parcialmente revogados.
Quanto incidncia, a referida Lei 605/49 expressa no sentido de que todo empregado a
ele faz jus, inclusive o domstico, o rurcola e o empregado a domiclio.
O repouso de 24 horas consecutivas, entre duas jornadas semanais do obreiro, a ser
concedido preferencialmente aos domingos, sem prejuzo do salrio.
Ressalte-se que este descanso de 24 horas consecutivas no afasta a incidncia do anterior,
de onze horas consecutivas entre duas jornadas dirias. Assim, o empregado dever gozar na
verdade 35 horas de descanso, somados os dois intervalos.
possvel que o descanso hebdomadrio seja gozado em outro dia da semana, desde que a
empresa seja autorizada a funcionar no domingo. Esta autorizao pode ocorrer de duas formas
diversas:
Permanente: por exigncias tcnicas (quando a continuidade do trabalho resultar do
interesse pblico ou das condies peculiares s atividades da empresa ou do local), a serem
especificadas por Decreto do Poder Executivo ou Portaria do Ministrio do Trabalho; as
empresas de transporte coletivo e os hotis so exemplos.
Transitria: em caso de fora maior, quando ser necessria a comunicao ao Ministrio
do Trabalho nos dez dias posteriores, e na hiptese de servios inadiveis ou cuja
inexecuo cause manifesto prejuzo ao empregador: aqui, h necessidade de autorizao
prvia, com discriminao do perodo autorizado, o qual no exceder de 60 dias por ano;
nas duas hipteses, se no for concedida folga compensatria, o empregado far jus ao
pagamento do dia trabalhado, em dobro.
No caso de autorizao permanente, indispensvel que a empresa faa escalas de
revezamento, obedecendo a alguns requisitos:
Deve conceder o descanso em outro dia da semana;
A escala deve constar de um quadro de aviso para possibilitar a fiscalizao do Ministrio do
Trabalho;
Somente abranger os empregados que trabalhem exatamente na atividade onde
necessria a continuidade dos servios (numa empresa de transporte coletivo, por exemplo,
a princpio somente os motoristas devero trabalhar aos domingos, mas no os datilgrafos,
as secretrias, etc.);
A escala deve ser feita de forma que a cada sete semanas o descanso coincida com o
domingo.
Todas essas normas valem para os empregados, de forma genrica.
Entretanto, quanto aos empregados do comrcio varejista em geral, est em vigor a nova Lei
n. 11.603/2007, de 05/12/2007, que alterando (e acrescentando novos dispositivos) a Lei n.
10.101/00 passa a prever o seguinte:
Art. 6 Fica autorizado o trabalho aos domingos nas atividades do comrcio em geral,
observada a legislao municipal, nos termos do art. 30, inciso I, da Constituio.
Pargrafo nico. O repouso semanal remunerado dever coincidir, pelo menos uma vez
no perodo mximo de trs semanas, com o domingo, respeitadas as demais
normas de proteo ao trabalho e outras a serem estipuladas em negociao
coletiva.
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Art. 6-A. permitido o trabalho em feriados nas atividades do comrcio em geral,
desde que autorizado em conveno coletiva de trabalho e observada a legislao
municipal, nos termos do art. 30, inciso I, da Constituio. (NR)
Art. 6-B. As infraes ao disposto nos arts. 6 e 6-A desta Lei sero punidas com a
multa prevista no art. 75 da Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo DecretoLei n 5.452, de 1 de maio de 1943.
Pargrafo nico. O processo de fiscalizao, de autuao e de imposio de multas
reger-se- pelo disposto no Ttulo VII da Consolidao das Leis do Trabalho.
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Necessrio o labor por 12 meses (perodo aquisitivo), para o gozo de 30 dias corridos de
frias, os quais sero concedidos pelo empregador nos 12 meses subseqentes aquisio
do direito (perodo concessivo); Na CLT, o regramento das frias tem incio no artigo 129.
1.1) Fracionamento
REGRA GERAL: As frias devem ser concedidas em 1 (um) s perodo e conforme data
designada pelo empregador; (artigos 134 e 136 da CLT);
EXCEO: As frias individuais podero ser fracionadas desde que um perodo no seja
inferior a 10 dias corridos (art. 134, 1 da CLT);
Os menores de 18 anos e os maiores de 50 anos tero frias em 1 (um) s perodo (sem
fracionamento), nos termos do art. 134, 2 da CLT.
As frias devero coincidir com o perodo de frias escolares (art. 136, 2 da CLT).
1.4) Comunicao
concedida por ato do empregador, com aviso ao empregado 30 dias antes da data de
incio, mediante recibo (art. 135 da CLT);
necessrio que o empregado apresente a sua CTPS ao empregador para que entre em
gozo das frias (art. 135, 1 da CLT).
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Entendem-se como faltas justificadas (e que, portanto, no interferem no gozo regular das
frias) as situaes previstas nos artigos 13111 e 47312 da CLT.
Art. 131. No ser considerado falta ao servio, para os efeitos do artigo anterior, a ausncia do empregado: I - nos casos referidos no
art. 473; II - durante o licenciamento compulsrio da empregada por motivo de maternidade ou aborto, observados os requisitos para
percepo do salrio-maternidade custeado pela Previdncia social. III - por motivo de acidente do trabalho ou de enfermidade atestada
pelos Instituto Nacional do Seguro Social INSS, excetuada a hiptese do inciso IV do art. 133; IV - justificada pela empresa,
entendendo-se como tal a que no tiver determinado o desconto do correspondente salrio; V - durante a suspenso preventiva para
responder a inqurito administrativo ou de priso preventiva, quando for impronunciado ou absolvido; e, VI - nos dias em que no tenha
havido servio, salvo na hiptese do inciso III do art. 133.
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Art. 473. O empregado poder deixar de comparecer ao servio sem prejuzo do salrio: I - at 2 (dois) dias consecutivos, em caso de
falecimento do cnjuge, ascendente, descendente, irmo ou pessoa que, declarada em sua Carteira de Trabalho e Previdncia Social, viva
sob sua dependncia econmica; II - at 3 (trs) dias consecutivos, em virtude de casamento; III - por um dia, em caso de nascimento
de filho, no decorrer da primeira semana; IV - por 1 dia, em cada 12 (doze) meses de trabalho, em caso de doao voluntria de sangue
devidamente comprovada; V - at 2 (dois) dias consecutivos ou no, para o fim de se alistar eleitor nos termos da Lei respectiva; VI - no
perodo de tempo em que tiver de cumprir as exigncias do Servio Militar referidas na letra c do art. 65 da Lei 4.375, de 17 de agosto
de 1964 (Lei do Servio Militar). VII - nos dias em que estiver comprovadamente realizando provas de exame vestibular para ingresso em
estabelecimento de ensino superior. VIII - pelo tempo que se fizer necessrio, quando tiver que comparecer a juzo. IX - pelo tempo que
se fizer necessrio, quando, na qualidade de representante de entidade sindical, estiver participando de reunio oficial de organismo
internacional do qual o Brasil seja membro.
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Importante observar que a hiptese prevista no art. 473, III da CLT deixou de ser aplicada
em razo da licena paternidade garantida constitucionalmente, pelo perodo de 05 dias (art.
7, XIX da CR/88 e art. 10, II, 1 do ADCT).
1.7) Nmero de dias de frias em razo das faltas injustificadas (art. 130 da CLT)
Nmero de dias
de frias
30 dias
24 dias
18 dias
12 dias
00 dias
(variam em 6)
(variam em 8)
O empregado que tiver mais de 07 (sete) faltas injustificadas no perodo aquisitivo ter seu
perodo de frias reduzido pela metade.
Assim, ao contrrio do que acontece com o empregado comum, o trabalhador a tempo
parcial nunca perde integralmente o direito de frias em razo das faltas injustificadas
praticadas no curso do perodo aquisitivo.
TABELA:
Nmero de dias de frias
18 dias
16 dias
14 dias
12 dias
10 dias
8 dias
2) FRIAS COLETIVAS
2.1) Fracionamento
Podero ser fracionadas em dois perodos anuais, desde que nenhum deles seja inferior a 10
dias corridos (art. 139, 1).
2.2) Comunicao
2.3) Proporcionais
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3) FORMA DE REMUNERAO
4) MOMENTO DO PAGAMENTO
Existem hipteses em que o empregado perder direito ao gozo de frias, nos termos do art.
13313 da CLT.
6) PRESCRIO
Nos termos do art. 149 da CLT, a contagem do prazo prescricional tem incio com o
trmino do perodo concessivo ou com a extino contratual.
7) OBSERVAES
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O empregado no pode trabalhar nas frias, a no ser que j exista outro contrato de
trabalho em vigor (art. 138 da CLT);
Todas as regras aplicam-se ao empregado domstico, inclusive o direito a frias de
30 dias, nos termos do art. 3 da Lei 5859/72, com redao alterada pela Lei 11.324/06.
Art. 133. No ter direito a frias o empregado que, no curso do perodo aquisitivo: I - deixar o emprego e no for readmitido dentro
de 60 (sessenta) dias subseqentes sua sada; II - permanecer em gozo de licena, com percepo de salrio, por mais de 30 (trinta)
dias; III - deixar de trabalhar, com percepo do salrio, por mais de 30 (trinta) dias em virtude de paralisao parcial ou total dos
servios da empresa; IV - tiver percebido da Previdncia Social prestaes de acidentes de trabalho ou de auxlio-doena por mais de 6
(seis) meses, embora descontnuos. 1 A interrupo da prestao de servios dever ser anotada na Carteira de Trabalho e
Previdncia Social. 2 Iniciar-se- o decurso de novo perodo aquisitivo quando o empregado, aps o implemento de qualquer das
condies previstas neste artigo, retornar ao servio. 3 Para os fins previstos no inciso III deste artigo a empresa comunicar ao rgo
local do Ministrio do Trabalho, com antecedncia mnima de 15 (quinze) dias, as datas de incio e fim da paralisao total ou parcial dos
servios da empresa, e, em igual prazo, comunicar, nos mesmos termos, ao sindicato representativo da categoria profissional, bem como
afixar aviso nos respectivos locais de trabalho.
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O perodo do aviso, ainda que indenizado, integra o contrato de trabalho para todos os efeitos
legais;
A sua contagem feita desprezando-se o dia da comunicao da dispensa (S. 380, TST);
A data da baixa da CTPS deve coincidir com o fim do aviso prvio, ainda que indenizado (OJ 82
da SDI-1 do TST)
Quando concedido pelo empregador, na modalidade trabalhado, d ao empregado
urbano o direito de optar entre a reduo de 2 horas dirias de trabalho ou a folga por 7 dias
corridos (art. 488 da CLT e S. 230, TST); Sendo o empregado rural, na forma do art. 15 da Lei
5889/73, ter direito a folga de 1 dia por semana;
5) OBSERVAES
No exige forma especial; direito bilateral; No comporta aceitao pela outra parte;
(potestativo); direito irrenuncivel pelo empregado.
O arrependimento apenas produz efeitos se a outra parte aceitar a reconsiderao;
Admite-se a aplicao de justa causa (exceo: abandono de emprego - S. 73 do TST);
incompatvel, via de regra, com as causas de suspenso e interrupo do contrato de trabalho
(exceo: art: 476-A, 5 da CLT);
A jurisprudncia no vem admitindo a aquisio de garantia de emprego em seu curso.
Uma vez trabalhado, o aviso prvio salrio propriamente dito e dever ser pago, juntamente
com as demais verbas rescisrias, at o 1o dia til aps o trmino do aviso (art. 477, 6o,
a da CLT);
Se indenizado, sobre ele no incide o INSS, pois perde a natureza salarial (contra-prestao).
No entanto, gera reflexos no FGTS (Smula 305 do TST). Neste caso, as verbas rescisrias
devero ser pagas at o 10o dia da dao do aviso (art. 477, 6o, b da CLT);
Segundo Maurcio Godinho (2007): o prazo ser o 1 dia til sempre que a resciso for
esperada pelo empregador (aviso trabalhado e extino normal do CPD) e nas demais
situaes (justa causa, morte do empregado, demisso sem aviso prvio, etc) o prazo de
10 dias;
Caso o pagamento no seja realizado no prazo, o empregado tem direito a receber a
indenizao prevista no art. 477, 8 da CLT (no valor equivalente ao salrio).
7) HOMOLOGAO DA RESCISO
Mais de 01 ano de servio (art. 477, 1, CLT); A homologao ser feita pelos seguintes
rgos, nesta ordem de preferncia: Sindicato, MTb, Ministrio Pblico, Defensor Pblico e Juiz
de Paz (art. 477, 3, CLT);
Validade do recibo: S. 330, TST.
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Estvel decenal: art. 492 da CLT (extinta pela universalizao do FGTS ocorrida com a
Constituio de 1988, respeitado o direito adquirido);
Servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica e fundacional: art. 41, CR/88 e
S. 390, TST;
Dirigente sindical (e suplentes): art. 8, III da CR/88, art. 543 da CLT, S. 369 e 379, TST e
S. 197, STF;
Gestante urbana e rural: art. 10, II, b do ADCT e S. 244 do TST;
Gestante domstica: art. 4-A da Lei 5859/72;
Representantes dos empregados na CIPA (e suplentes): art. 10, II, a do ADCT (cargo de
direo vice-presidente e suplente S. 676, STF), art. 165 da CLT e Smula 339 do TST;
Representantes dos empregados nas comisses de conciliao prvia (e suplentes): art 625B, 1 da CLT;
Trabalhador que sofreu acidente do trabalho (ou doena equiparada): art. 118 da Lei
8.213/91 e S. 378, TST;
Servidores pblicos civis estveis na forma do art. 19 da ADCT (5 anos de servio pblico
quando da promulgao da CR/88);
Representantes dos empregados no Conselho Curador do FGTS (Lei 8.036/90, art. 3o,
pargrafo 9o);
Empregado de empresa que seja eleito diretor de sociedade cooperativa criada pelos demais
empregados (Lei 5.764/71, art. 55 e OJ 253, SDI-1);
Representantes dos empregados no Conselho Nacional de Previdncia Social (Lei 8.213/91,
art. 3o, pargrafo 7o);
Estabilidade ou garantia de emprego instituda por ato de liberalidade do empregador (S.
355, TST sindicatos e partidos polticos);
Garantia de emprego instituda por instrumento de negociao coletiva ou sentena
normativa;
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A opo retroativa do FGTS no se aplica ao trabalhador rural, pois este, antes da CF/88, no
tinha direito ao FGTS, e a partir da referida data no existe mais opo, mas direito ao FGTS.
1.5) Objetivos do FGTS
O sistema indenizatrio do FGTS tem como premissa criar uma poupana compulsria para o
trabalhador dispensado, bem como propiciar a captao de recursos para o Sistema Financeiro de
Habitao cuja gesto da Caixa Econmica Federal.
1.6) Contribuintes
So contribuintes do FGTS o empregador, seja pessoa fsica ou jurdica, de direito privado ou
de direito pblico, da administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos poderes da
Unio, dos Estados-membros, do Distrito Federal ou dos municpios, que admitir trabalhadores
regidos pela CLT a seu servio. Os trabalhadores sujeitos a legislao especial que no a de
funcionrios pblicos, como os trabalhadores temporrios (Lei 6.019), tambm sero contribuintes
do sistema. A prpria Lei determina que se considera como empregador o fornecedor ou tomador de
mo-de-obra.
1.7) Beneficirios
Tero direito aos depsitos os trabalhadores regidos pela C.L.T., os avulsos, os empregados
rurais, o trabalhador temporrio, ficando excludos os autnomos, eventuais, os domsticos e os
servidores pblicos civis e militares. No tocante aos domsticos, alterao legislativa recente
assegurou a FACULDADE de o empregador realizar os depsitos. Importante destacar que, uma vez
feito um depsito, os demais passam a ser direito do empregado domstico.
1.8) Incidncia do FGTS
O depsito calculado sobre todas as verbas trabalhistas, inclusive adicionais, abonos,
comisses, gratificaes ajustadas, 13 salrio, gorjetas, prmios e salrios em utilidades, avisoprvio, trabalhado ou no.
No incidem sobre as parcelas de natureza indenizatria, tais como ajuda de custo, dirias
para viagem inferiores a 50% do salrio ou pagas mediante prestao de contas, converso de 1/3
das frias em dinheiro (abono pecunirio), etc. A incidncia tambm no acontece quando
expressamente afastada por Lei, como acontece com o vale-transporte, salrio-famlia e participao
nos lucros e resultados.
1.9) Depsitos
O Fundo de Garantia do Tempo de Servio formado mediante o depsito feito pelo
empregador, mensalmente, na conta do empregado do valor correspondente a 8% (oito por cento)
recebido por este no ms anterior, sendo vedado o pagamento direto ao trabalhador.
1.10) Depsitos em situaes especiais
Em alguns casos especiais, mesmo quando o empregado no est recebendo pagamento
salarial, o empregador tambm est obrigado a proceder ao depsito do FGTS. Isso ocorre nos
casos de afastamento do empregado para prestao de servio militar, da empregada grvida e de
acidente de trabalho.
Nos demais casos de interrupo do contrato de trabalho, em que o empregado no trabalha
mas recebe o pagamento do salrio, so igualmente devidos pelo empregador os aludidos
depsitos.
1.12) Prazo
Todos os empregados ficam obrigados a depositar, at o dia sete de cada ms, em conta
bancria vinculada, a importncia correspondente a oito por cento da remunerao paga ou devida,
no ms anterior, a cada trabalhador.
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Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser movimentada nas seguintes situaes: I - despedida sem justa causa,
inclusive a indireta, de culpa recproca e de fora maior; II - extino total da empresa, fechamento de quaisquer de seus
estabelecimentos, filiais ou agncias, supresso de parte de suas atividades, declarao de nulidade do contrato de trabalho nas
condies do art. 19-A, ou ainda falecimento do empregador individual sempre que qualquer dessas ocorrncias implique resciso de
contrato de trabalho, comprovada por declarao escrita da empresa, suprida, quando for o caso, por deciso judicial transitada em
julgado; III - aposentadoria concedida pela Previdncia Social; IV - falecimento do trabalhador, sendo o saldo pago a seus dependentes,
para esse fim habilitados perante a Previdncia Social, segundo o critrio adotado para a concesso de penses por morte. Na falta de
dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da conta vinculada os seus sucessores previstos na lei civil, indicados em alvar judicial,
expedido a requerimento do interessado, independente de inventrio ou arrolamento; V - pagamento de parte das prestaes decorrentes
de financiamento habitacional concedido no mbito do Sistema Financeiro da Habitao (SFH), desde que: a) o muturio conte com o
mnimo de 3 (trs) anos de trabalho sob o regime do FGTS, na mesma empresa ou em empresas diferentes; b) o valor bloqueado seja
utilizado, no mnimo, durante o prazo de 12 (doze) meses; c) o valor do abatimento atinja, no mximo, 80 (oitenta) por cento do
montante da prestao; VI - liquidao ou amortizao extraordinria do saldo devedor de financiamento imobilirio, observadas as
condies estabelecidas pelo Conselho Curador, dentre elas a de que o financiamento seja concedido no mbito do SFH e haja interstcio
mnimo de 2 (dois) anos para cada movimentao; VII - pagamento total ou parcial do preo da aquisio de moradia prpria,
observadas as seguintes condies: a) o muturio dever contar com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho sob o regime do FGTS, na
mesma empresa ou empresas diferentes; b) seja a operao financivel nas condies vigentes para o SFH; VIII - quando o trabalhador
permanecer trs anos ininterruptos, a partir de 1 de junho de 1990, fora do regime do FGTS, podendo o saque, neste caso, ser efetuado
a partir do ms de aniversrio do titular da conta; IX - extino normal do contrato a termo, inclusive o dos trabalhadores temporrios
regidos pela Lei n 6.019, de 3 de janeiro de 1974; X - suspenso total do trabalho avulso por perodo igual ou superior a 90 (noventa)
dias, comprovada por declarao do sindicato representativo da categoria profissional. XI - quando o trabalhador ou qualquer de seus
dependentes for acometido de neoplasia maligna. XII - aplicao em quotas de Fundos Mtuos de Privatizao, regidos pela Lei n 6.385,
de 7 de dezembro de 1976, permitida a utilizao mxima de 50 % (cinqenta por cento) do saldo existente e disponvel em sua conta
vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, na data em que exercer a opo. XIII - quando o trabalhador ou qualquer de seus
dependentes for portador do vrus HIV; XIV - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes estiver em estgio terminal, em
razo de doena grave, nos termos do regulamento; XV - quando o trabalhador tiver idade igual ou superior a setenta anos. XVI necessidade pessoal, cuja urgncia e gravidade decorra de desastre natural, conforme disposto em regulamento, observadas as seguintes
condies: a) o trabalhador dever ser residente em reas comprovadamente atingidas de Municpio ou do Distrito Federal em situao
de emergncia ou em estado de calamidade pblica, formalmente reconhecidos pelo Governo Federal; b) a solicitao de movimentao
da conta vinculada ser admitida at 90 (noventa) dias aps a publicao do ato de reconhecimento, pelo Governo Federal, da situao
de emergncia ou de estado de calamidade pblica; e c) o valor mximo do saque da conta vinculada ser definido na forma do
regulamento. (...) 3 O direito de adquirir moradia com recursos do FGTS, pelo trabalhador, s poder ser exercido para um nico
imvel. (...)
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saldo de salrio;
50% do aviso prvio;
50% das frias proporcionais;
50% do 13o salrio proporcional;
levantamento dos depsitos do FGTS;
multa de 20% sobre o FGTS;
eventuais frias vencidas integrais;
1.4) Falncia
O empregado tem o direito a todas as verbas comuns dispensa sem justa causa.
1.5) Fato do prncipe
Sero devidas ao empregado todas as verbas comuns dispensa sem justa causa. Entretanto, as
verbas estritamente rescisrias sero suportadas pela autoridade pblica responsvel;
1.6) Morte do empregador pessoa fsica
Permite que o empregado pleiteie, caso queira, a resciso indireta do contrato de trabalho.
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Levantamento do FGTS;
13o salrio proporcional;
frias proporcionais;
saldo de salrio;
eventuais frias vencidas;
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15
Art. 13. A Carteira de Trabalho e Previdncia Social obrigatria para o exerccio de qualquer emprego, inclusive de natureza rural,
ainda que em carter temporrio(...).
16
Art. 13. (...) 3. Nas localidades onde no for emitida a Carteira de Trabalho e Previdncia Social poder ser admitido, at 30 (trinta)
dias, o exerccio de emprego ou atividade remunerada por quem no a possua, ficando a empresa obrigada a permitir o
comparecimento do empregado ao posto de emisso mais prximo. 4. Na hiptese do 3: I - o empregador fornecer ao
empregado, no ato da admisso, documento do qual constem a data da admisso, a natureza do trabalho, o salrio e a forma de seu
pagamento; II - se o empregado ainda no possuir a carteira na data em que for dispensado, o empregador lhe fornecer atestado de
que conste o histrico da relao empregatcia.
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Art. 29. (...) a data de admisso, a remunerao e as condies especiais, se houver, (...) 1. As anotaes concernentes
remunerao devem especificar o salrio, qualquer que seja sua forma de pagamento, seja ele em dinheiro ou em utilidades, bem como
a estimativa da gorjeta. (...).
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Art. 135. (...) 1. O empregado no poder entrar no gozo das frias sem que apresente ao empregador sua CTPS, para que nela
seja anotada a respectiva concesso (...).
19
Art. 29. (...) 2. As anotaes na Carteira de Trabalho e Previdncia Social sero feitas: a) na data-base; b) a qualquer tempo, por
solicitao do trabalhador; c) no caso de resciso contratual; ou d) necessidade de comprovao perante a Previdncia Social.
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Art. 33. As anotaes nas fichas de declarao e nas Carteiras de Trabalho e Previdncia Social sero feitas seguidamente sem
abreviaturas, ressalvando-se no fim de cada assentamento, as emendas, entrelinhas e quaisquer circunstncias que possam ocasionar
dvidas.
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1.8) Prescrio
A anotao da CTPS do empregado direito que no encontra bice na prescrio
qinqenal. Ademais, dispe o art. 11 da CLT que no prescrevem as aes que tenham por objeto
anotaes para fins de prova junto Previdncia Social.
1.9) Anotaes desabonadoras
Na forma do art. 29 da CLT: 4 vedado ao empregador efetuar anotaes
desabonadoras conduta do empregado em sua Carteira de Trabalho e Previdncia Social. (...).
So consideradas informaes desabonadoras, a ttulo de exemplo, a justa causa (art. 482).
1.10) Alteraes relativas ao estado civil dos portadores de CTPS e aos acidentes de
trabalho
Algumas anotaes da CTPS devem ser realizadas pelo INSS, seno vejamos:
Art. 30. Os acidentes do trabalho sero obrigatoriamente anotados pelo
Instituto Nacional do Seguro Social na Carteira do acidentado.
Art. 32. As anotaes relativas a alteraes no estado civil dos portadores de
Carteiras de Trabalho e Previdncia Social sero feitas mediante prova
documental. As declaraes referentes aos dependentes sero registradas nas
fichas respectivas, pelo funcionrio encarregado da identificao profissional, a
pedido do prprio declarante que as assinar.
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XX TRABALHO DA MULHER
1) INTRODUO
No que tange ao trabalho da mulher so verificados dois centros de preocupao
internacional. De um lado encontram-se as regras tutelares de aspecto geral, notadamente no
tocante gestao e maternidade, assim como em relao restries ao trabalho da mulher,
buscando proibir as atividades noturnas, perigosas, insalubres, penosas, extraordinrias e com
excesso de peso. De outro lado, ganharam destaque as normas que visam garantir a igualdade de
remunerao, de oportunidade e de tratamento s mulheres, em comparao com os homens.
Entretanto, uma anlise moderna das restries ao trabalho da mulher demonstra que vrias
delas no se justificam, significando, inclusive, um entrave igualdade da mulher no mercado de
trabalho. Diante da importncia do fato, pertinente uma breve anlise de tais restries.
2) RESTRIES AO TRABALHO DA MULHER
Trabalho noturno: no mais subsiste, como regra, a restrio ao trabalho noturno da mulher.
Exceo feita pela Conveno 171 da OIT, em relao ao estado gravdico.
Trabalho em condies insalubres, penosas e perigosas: tambm no mais subsistem
tais restries ao trabalho da mulher, com exceo da mulher em estado gravdico (C 171, OIT)
Jornada extraordinria: no h mais proibio ao trabalho extraordinrio da mulher, diante
da revogao do art. 376 da CLT. Assim, conforme Alice Monteiro de Barros (2006:1047) no
mais se justifica a disposio do art. 384 da CLT, segundo o qual existiria um intervalo especial
para a mulher, antes do incio das horas-extras.
Trabalho com peso: ainda encontram-se vigentes e aplicveis as restries ao trabalho da
mulher com relao ao emprego de fora. Na forma do art. 390 da CLT, os limites seriam de 20
kg para o trabalho contnuo e de 25 Kg para o ocasional, salvo quando a remoo do material
foi feita com auxlio de carros de mo, impulso ou trao de vagonetes em trilhos ou
quaisquer aparelhos mecnicos. Impende ressaltar que o descumprimento da regra poder
acarretar na resciso indireta do contrato de trabalho, conforme previso do art. 483, a, CLT.
3. PROTEO MATERNIDADE
3.1) DA LICENA MATERNIDADE
Na forma da Constituio da Repblica (art. 7, XVIII) as trabalhadoras urbanas, rurais, avulsas e
domsticas tm direito a licena maternidade, sem prejuzo do emprego e do salrio, com durao de
120 dias.
O perodo da licena poder ser aumentado, antes e depois do parto, de mais duas semanas,
mediante atestado mdico emitido pelo SUS, em circunstncias especiais (art. 392, 2 da CLT).
A gestante dever notificar seu empregador atravs de atestado mdico acerca da data de incio
do afastamento, o qual poder ocorrer entre o 28 dia antes do parto e a sua ocorrncia (art. 392, 1,
CLT).
Vale ressaltar, ainda, que o parto antecipado, na forma do art. 392, 3 da CLT, garante
gestante o direito licena.
A partir da edio da Lei 10.421/2002 foi estendida a mesma licena s mes adotivas, assim
entendidas as empregadas que adotarem ou obtiverem a guarda judicial de criana. O perodo da
licena variar conforme a idade da criana: at um ano de idade (120 dias), entre 01 e 04 anos de
idade (60 dias), entre 04 e 08 anos de idade (30 dias). Embora a regra tenha sido inserida na CLT, ela
se aplica a todas as empregadas acima destacadas, diante da incluso do art. 71-A na Lei 8.213/91.
Importante destacar que o pai adotivo no foi contemplado por qualquer regra explcita.
A concesso do benefcio independe do tempo de servio da empregada e de perodo de
carncia, no estando seu valor sujeito a limite, como acontece com outros benefcios previdencirios.
Durante o afastamento, o empregador continua obrigado ao depsito do FGTS e o perodo no
deduzido do perodo aquisitivo de frias.
Qualquer das regras acima de natureza imperativa, motivo pelo qual vedado ao empregador,
em qualquer hiptese, exigir que a mulher preste servios durante o perodo destinado licena.
O estado civil da mulher, o parto mltiplo, assim como o nascimento com vida da criana
no so fatores importantes. Quanto ao ltimo fato, pertinente salientar que o fato gerador do direito
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no apenas o nascimento do filho, mas tambm a gestao em si, uma vez que sabido que
acarreta mulher inmeros transtornos de ordem fsica e at mesmo psquica.
Caso a gestante falea por ocasio do parto ou durante a licena, por certo, ocorrer a extino
do contrato de trabalho, cessando qualquer obrigao relativa ao pagamento dos salrios do perodo.
Alice Monteiro de Barros (2006:1057) destaca que seria o caso de passar os benefcios para o pai,
como j acontece em outros pases (Itlia).
Havendo aborto no criminoso, comprovado por atestado mdico do SUS, na forma do art.
395 da CLT, a mulher far jus a um descanso remunerado de 02 semanas, suportado pelo INSS.
Considera-se como aborto a interrupo da gestao antes que o feto seja vivel. Por critrios mdicos,
informa Alice Monteiro de Barros que a OMS considera inviveis os fetos com menos de 20 semanas de
gestao ou peso inferior a 500 gramas, embora em casos excepcionais os fetos possam sobreviver em
tais condies. A jurisprudncia vem considerando como critrio para a distino entre parto e aborto o
perodo de 06 meses de gestao. Assim, a interrupo da gestao com menos de 06 meses, no
sobrevivendo o feto, ser considerada aborto. Aps tal perodo, tem-se parto, independentemente da
sobrevida da criana.
Retornando a mulher ao trabalho, aps o nascimento do filho, far jus a dois intervalos dirios de
30 minutos cada, at que a criana complete 06 meses de idade, conforme art. 396 da CLT. A no
concesso do direito dar ensejo ao pagamento do perodo, acrescido de adicional de 50%, utilizandose analogicamente do art. 71 da CLT.
3.2) REGRAS GERAIS CELETISTAS
Importa destacar, tambm, as regras relacionadas ao perodo anterior ao parto, previstas pela
CLT.
mulher gestante facultado rescindir o contrato se ele implicar em risco para a gravidez,
no sendo devido por ela o aviso prvio ou qualquer outra indenizao a que possa fazer jus o
empregador (art. 394, CLT). Por outro lado, a gestante tambm no ter direito a qualquer vantagem
relativa a seu estado gravdico.
Poder a gestante requerer sua transferncia de funo, sem qualquer prejuzo, quando as suas
condies de sade o exigirem, ressalvado o direito de retornar sua funo aps seu retorno ao
trabalho (art. 392, 4, I da CLT).
Fica assegurado gestante o direito de ser dispensada do horrio de trabalho pelo tempo
necessrio para a realizao de, no mnimo, 06 consultas mdicas e demais exames complementares
(art. 392, 4, II da CLT).
Caso a gestante possua empregos concomitantes, todos os direitos descritos so assegurados em
cada um deles.
3.3) GARANTIA DE EMPREGO DA EMPREGADA GESTANTE
Na forma do art. 10, II, b do ADCT, fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da
empregada gestante desde a confirmao da gravidez, at cinco meses aps o parto.
Atualmente, fazem jus a tal garantia as trabalhadoras urbanas, rurais, domsticas e avulsas.
Por dispensa sem justa causa entende-se aquela no amparada pelas hipteses previstas no
art. 482 da CLT. No que tange dispensa arbitrria, a questo controversa e Alice Monteiro de
Barros sugere, analogicamente, a utilizao da regra prevista pelo art. 165 da CLT, destinada aos
cipeiros (motivos disciplinares, econmicos, tcnicos e financeiros). Em qualquer caso, fica dispensada
a exigncia de prvio inqurito judicial para a apurao de falta grave.
Discute-se acerca da necessidade de que o empregador seja notificado da gestao para que a
garantia de emprego subsista. A anlise da questo passa pela verificao do alcance e determinao
do sentido da expresso confirmao da gravidez. Para Alice Monteiro de Barros, a expresso
confirmar significa ter certeza e no est relacionada de qualquer forma comunicao, j que a
certeza no exige uma segunda pessoa (pode ser a da prpria pessoa), enquanto a comunicao se faz
para outrem. Assim, conforme a S. 244, I do TST, o desconhecimento do estado gravdico pelo
empregador no o exime do pagamento de indenizao decorrente da garantia de emprego.
J o desconhecimento pela prpria gestante de seu estado gravdico, quando da
dispensa injusta, conforme Alice Monteiro de Barros, no lhe assegura qualquer direito (garantia de
emprego). Entretanto, a jurisprudncia do TST flui em sentido oposto, atribuindo gestante a
indenizao de qualquer forma, ainda que ela desconhea seu prprio estado gravdico.
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4) JURISPRUDNCIA
AGRAVO DE INSTRUMENTO. GESTANTE. ESTABILIDADE. CONTRATO DE EXPERINCIA. 1. No h
direito da empregada gestante estabilidade provisria na hiptese de admisso mediante contrato de
experincia, visto que a extino da relao de emprego, em face do trmino do prazo, no constitui
dispensa arbitrria ou sem justa causa (Smula 244, item III, do Tribunal Superior do Trabalho). 2.
Agravo de instrumento a que se nega provimento AIRR - 1573/2003-067-02-40
RECURSO DE REVISTA. GESTANTE. ESTABILIDADE. AUSNCIA DA COMUNICAO DA GRAVIDEZ NO
ATO DA DISPENSA. PROVIMENTO. Esta C. Corte j pacificou o entendimento de que o
desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito ao pagamento da
indenizao decorrente da estabilidade provisria da gestante, conforme disposio contida na Smula
n 244, item I, deste C. Tribunal Superior do Trabalho. Recurso de revista conhecido e provido. RR 803494/2001
AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA. PROCEDIMENTO SUMARSSIMO.
ESTABILIDADE GESTANTE. COMUNICAO DO ESTADO GRAVDICO. ACRDO REGIONAL EM
CONSONNCIA COM A SMULA 244, DO C. TST. A Deciso Regional encontra-se em consonncia com
a Smula n 244, I, desta Corte, segundo a qual, o desconhecimento do estado gravdico pelo
empregador no afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade, razo pela
qual, no h falar-se em violao ao art. 10, II, b, do ADCT. Ressalte-se que o fato de a prpria
gestante ignorar o seu estado, no momento da resciso contratual, no pode acarretar a
perda de direito que visa principalmente proteo do nascituro. O artigo 10, II, b, do
ADCT assegura estabilidade provisria empregada gestante, desde a confirmao da
gravidez at cinco meses aps o parto, sem exigir o preenchimento de nenhum outro
requisito, que no a prpria condio de gestante. Assim, invivel o Recurso de Revista, face ao
bice do art. 896, 5, da CLT, uma vez que o Acrdo est em consonncia com a Smula desta
Corte, e por no se enquadrar na hiptese de admissibilidade prevista no 6, do mesmo dispositivo.
Agravo de Instrumento a que se nega provimento. AIRR - 53394/2005-003-09-40
I - AGRAVO DE INSTRUMENTO. GESTANTE. ESTABILIDADE. A afirmao do Tribunal Regional, de que
a estabilidade da gestante, em caso de falecimento do filho, limita-se data do bito, configura possvel
violao do art. 10, II, b, do ADCT. Agravo de instrumento a que se d provimento. II - RECURSO DE
REVISTA. GESTANTE. ESTABILIDADE. TERMO AD QUEM ANTECIPAO. MORTE DO NASCITURO.
NULIDADE. O parto antecipado da gestante e o posterior falecimento do nascituro no antecipam o
termo ad quem da estabilidade da gestante, devendo esta se estender at o quinto ms aps o parto,
independentemente do bito do nascituro. Recurso de revista a que se d provimento. RR 1193/2004-037-01-40
RECURSO DE EMBARGOS. TRABALHO DA MULHER. INTERVALO PARA DESCANSO EM CASO DE
PRORROGAO DO HORRIO NO R MAL. ARTIGO 384 DA CLT. NO RECE P O COM O PRINCPIO
DA IGUALDADE ENTRE HOMENS E MULHERES. VIOLAO DO ART. 896 DA CLT RECONHECIDA. O art.
384 da CLT est inserido no captulo que se destina proteo do trabalho da mulher e contempla a
concesso de quinze minutos de intervalo mulher, no caso de prorrogao da jornada, antes de iniciar
o trabalho extraordinrio. O tratamento especial, previsto na legislao infraconstitucional no foi
recepcionado pela Constituio Federal ao consagrar no inciso I do art. 5, que homens e mulheres so
iguais em direitos e obrigaes. A histria da humanidade, e mesmo a do Brasil, suficiente para
reconhecer que a mulher foi expropriada de garantias que apenas eram dirigidas aos homens e esse o
contexto constitucional em que inserida a regra. Os direitos e obrigaes a que se igualam homens e
mulheres apenas viabilizam a estipulao de jornada diferenciada quando houver necessidade da
distino, no podendo ser admitida a diferenciao apenas em razo do sexo, sob pena de se
estimular discriminao no trabalho entre iguais, que apenas se viabiliza em razo de ordem biolgica.
As nicas normas que possibilitam dar tratamento diferenciado mulher diz respeito quelas traduzidas
na proteo maternidade, dando mulher garantias desde a concepo, o que no o caso, quando
se examina apenas o intervalo previsto no art. 384 da CLT, para ser aplicado apenas jornada de
trabalho da mulher intervalo este em prorrogao de jornada, que no encontra distino entre homem
e mulher. Embargos conhecidos e providos. E-RR - 3886/2000-071-09-00
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Lado outro, na forma do art. 439 da CLT, a validade do recibo de quitao das verbas
rescisrias depende da assistncia dos representantes legais do menor.
Quanto ao prazo prescricional, pertinente a regra do art. 440 da CLT, segundo a qual contra
os menores de 18 anos no corre nenhum prazo de prescrio.
4) VEDAES AO TRABALHO DO MENOR
So variadas as vedaes ao trabalho do menor encontradas na CLT.
Na forma do art. 403, pargrafo nico, o trabalho do menor no poder ser realizado em
locais prejudiciais sua formao, ao seu desenvolvimento fsico, psquico, moral e social e em
horrios e locais que no permitam a freqncia escola.
Quanto ao trabalho noturno, alm da vedao constitucional, diz o art. 404 que ao menor de
18 (dezoito) anos vedado o trabalho noturno, considerado este o que for executado no perodo
compreendido entre as 22 (vinte e duas) e as 5 (cinco) horas. No mesmo sentido constitucional
tambm a vedao prevista no inciso I do art. 405 quanto ao trabalho perigoso e insalubre.
Fica proibido tambm o trabalho do menor em locais ou servios prejudiciais sua
moralidade (art. 405, II), compreendidos como tais (art. 405, 3): prestado de qualquer modo,
servio que demande o emprego de fora muscular superior a 20 (vinte) quilos para o trabalho
continuo, ou 25 (vinte e cinco) quilos para o trabalho ocasional. No est compreendida na
determinao deste artigo a remoo de material feita por impulso ou trao de vagonetes sobre
trilhos, de carros de mo ou quaisquer aparelhos mecnicos.
relevante destacar, ainda, que vedado o trabalho do menor de 18 anos em subsolo (art.
301, CLT), o que tambm ocorre com relao ao exerccio da funo de propagandista e vendedor
de produtos farmacuticos (L. 6.224/75).
No tocante ao trabalho como atleta de futebol, a Lei 6.354/76 probe o trabalho do menor de
16 anos, determinando que necessria autorizao dos responsveis legais para o trabalho entre
os 16 e 20 anos de idade, sendo que a partir dos 18 anos ele poder obter o suprimento judicial
quando for negado o consentimento pelos responsveis legais.
5) DURAO DO TRABALHO DO MENOR
Na forma do art. 414 da CLT, o menor poder trabalhar no mximo 8 horas por dia e 44
horas por semana, totalizados todos os seus empregos.
No tocante prorrogao da jornada, aplica-se o art. 413 da CLT, que permite a
compensao semanal, por negociao coletiva, com acrscimo de 2 horas por dia e a prorrogao
por motivo de fora maior, at 12 horas por dia, quando o trabalho do menor for indispensvel.
A este empregado aplica-se a regra do art. 384 da CLT, fazendo jus o menor a um descanso
de 15 minutos antes da prorrogao da jornada (art. 413, pargrafo nico).
6) SALRIO
Ao menor empregado garantido o salrio mnimo calculado em razo das horas
trabalhadas, sendo-lhe lcito firmar os respectivos recibos na vigncia do contrato, sem a
assistncia dos responsveis legais (art. 439, CLT).
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7) FRIAS
As frias do menor de 18 anos devem ser concedidas em um nico perodo (134, CLT) e,
quando estudante, tal perodo dever coincidir com as frias escolares (art. 136, CLT).
Caso existam outros membros da mesma famlia no estabelecimento ou na empresa, as
frias podero ser concedidas no mesmo perodo mediante requerimento, desde que no resulte
em prejuzo para o servio (art. 136, CLT).
8) CONTRATO DE APRENDIZAGEM
8.1) Regulamento Geral
8.1.1) Conceito
Contrato de aprendizagem o contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por
prazo determinado, em que o empregador se compromete a assegurar ao maior de 14 (quatorze) e
menor de 24 (vinte e quatro) anos inscrito em programa de aprendizagem formao tcnicoprofissional metdica, compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico, e o
aprendiz, a executar com zelo e diligncia as tarefas necessrias a essa formao (art. 428, caput)
8.1.2) Formao tcnico-profissional
A formao tcnico-profissional a que se refere o caput deste artigo caracteriza-se por
atividades tericas e prticas, metodicamente organizadas em tarefas de complexidade progressiva
desenvolvidas no ambiente de trabalho. (art. 428, 4)
As entidades que ministraro o curso de formao profissional metdica sero: SENAI,
SENAC, SENAR e SENAT. Caso tais entidades no tenham vagas suficientes (art. 430, I, CLT), os
cursos podero ser ministrados por Escolas Tcnicas de Educao e por entidades sem fins
lucrativos, que tenham por objetivo a assistncia ao adolescente e educao profissional,
registradas no Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente.
Existe relao de ofcios e ocupaes objeto de aprendizagem metdica, conforme CBO do
MTB. Alice Monteiro de Barros (2006:543) destaca as seguintes ocupaes que no demandam
formao profissional ou atividade metdica: boy, ascensorista, cobrador, contnuo, embalador,
empacotador, envelopador, porteiro, servente, ciclista, mensageiro, pacoteiro, carimbador,
etiquetista, entre outras.
8.1.3) Idade
A idade mxima prevista no caput deste artigo no se aplica a aprendizes portadores de
deficincia. (art. 428, 5)
8.1.4) Prazo mximo
O contrato de aprendizagem no poder ser estipulado por mais de dois anos. (art. 428,
3)
8.1.5) Cota mnima
Os estabelecimentos de qualquer natureza so obrigados a empregar e matricular nos
cursos dos Servios Nacionais de Aprendizagem nmero de aprendizes equivalente a cinco por
cento, no mnimo, e quinze por cento, no mximo, dos trabalhadores existentes em cada
estabelecimento, cujas funes demandem formao profissional. (...) As fraes de unidade, no
clculo da percentagem de que trata o caput, daro lugar admisso de um aprendiz. (art. 429,
CLT). Exceo: 1o-A. O limite fixado neste artigo no se aplica quando o empregador for
entidade sem fins lucrativos, que tenha por objetivo a educao profissional.
8.1.6) Durao e Prorrogao da jornada
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8.1.7) FGTS
Na forma do art. 15, 7 da Lei 8.036/90 ser no percentual de 2% sobre a remunerao
obtida no ms anterior, devendo o depsito ser realizado pelo empregador at o dia 7 de cada ms
em conta vinculada.
8.1.8) Certificado
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XXII - GREVE
1) INTRODUO
Considerando os meios de soluo dos conflitos coletivos, unnime o entendimento de que
a greve constitui mecanismo de autotutela do interesse dos trabalhadores, atravs do qual lhes
assegurado, de certa forma, o direito de causar prejuzo. O art. 9o da Constituio consagra este
direito, contudo, no de forma ampla, uma vez que suas limitaes foram devidamente
regulamentadas pela Lei 7783/89.
Como indica Maurcio Godinho Delgado (2005:1406) a greve funciona como eficaz meio de
enfrentamento da fora empresarial, possibilitando o exerccio de presso pelos trabalhadores e
assegurando a equivalncia entre os contratantes coletivos.
Destaca Segadas Vianna (2003:1255) que a greve no deve ser analisada como ltimo
recurso a ser usado pelos trabalhadores para a soluo do conflito coletivo. Segundo o autor, a
greve tem como momento prprio para eclodir o instante em que a negociao coletiva entre as
partes no produz frutos e o ltimo recurso a submisso do conflito ao Judicirio ou a um rbitro.
2) CONCEITUAO
Na forma do art. 2o da Lei 7783/89, a greve a suspenso coletiva, temporria e pacfica,
total ou parcial, de prestao pessoal de servios ao empregador. Entretanto, para Maurcio
Godinho Delgado (2005:1412) podemos acrescentar a este conceito o objetivo da greve, que seria
o exerccio de presso sobre os empregadores, visando a defesa ou conquista de interesses
coletivos ou, at mesmo, de interesses sociais mais amplos. Para Arnaldo Sussekind (2003:1258)
tambm h omisso quanto ao sujeito ativo.
Ademais, a expresso empregador muito restrita, sendo mais acertada a expresso
tomador de servios, uma vez que os trabalhadores avulsos e os terceirizados, por exemplo,
tambm so detentores deste direito.
Por fim, importante salientar que a greve pode ser classificada em greve de cumprimento
(quando visa compelir o empregador a cumprir determinaes contratuais ou legais j existentes) ou
greve de reivindicao (quando tem como objetivo o estabelecimento de novas condies de trabalho).
3) ELEMENTOS CARACTERIZADORES
Na lio de Segadas Vianna (2003:1242) so elementos que caracterizam o exerccio do
direito de greve:
suspenso dos servios sem o consentimento patronal;
suspenso como conseqncia de um planejamento prvio e executada por nmero
significativo de empregados (carter coletivo);
presena de um fim que corresponda luta entre o trabalho e o capital;
inteno obreira de retomar os servios quando alcanado o objetivo ou quando encerrado
o movimento por outro meio (carter temporrio);
observncia das disposies legais que garantam a legalidade do movimento.
4) TIPOS DE GREVE E FIGURAS PRXIMAS
Consultando a doutrina especializada, possvel perceber que existem diversos tipos de
greve, bem como algumas figuras prximas ao movimento, que merecem anlise:
piquete: trata-se de instrumento para a prpria realizao do movimento de greve. permitido, nos
termos do art. 6o, I da Lei 7783/89, enquanto meio pacfico tendente a persuadir ou aliciar os
trabalhadores a aderirem greve.
operao tartaruga: no constitui greve propriamente dita, diante da no ocorrncia da
paralisao efetiva dos servios. Consiste na reduo da produo como instrumento de presso para
reivindicaes imediatas ou como ameaa de futuro movimento de greve.
operao padro ou excesso de zelo: assim como o tipo anterior, no implica em real paralisao
do trabalho, mas em uma reduo do mesmo. Nesta modalidade, os trabalhadores passam a
observar com rigor todas as normas tcnicas para a realizao do servio, motivo pelo qual a
produo acaba sendo reduzida.
ocupao do estabelecimento (lock-in): mtodo de realizao da greve, em que os
trabalhadores comparecem ao local de trabalho, no realizam seus servios e se recusam a sair.
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Atualmente, no vedada pela Lei de Greve, porm, pode abrir espao para atos abusivos dos
grevistas, como depredaes e sabotagens.
boicote: conduta de convencimento da comunidade para que restrinja ou elimine a aquisio de
bens ou servios de determinada ou determinadas empresas. Como aponta Maurcio Godinho
Delgado (2005:1419) no est necessariamente vinculada a movimentos de trabalhadores, podendo
ter natureza poltica. Sendo conduta pacfica e associada greve no produz efeitos no mbito do
contrato trabalhista.
sabotagem: conduta predatria dolosa do patrimnio empresrio, constitui ato abusivo, passvel de
responsabilizao civil, penal e trabalhista.
greve de braos cados ou cruzados (ou greve branca): os trabalhadores comparecem ao
servio, ocupam seus postos de trabalho, mas paralisam suas atividades, deixando de realizarem
suas funes.
greve de rodzio: ocorre com a paralisao de pequena ou mdia durao, em que os
trabalhadores de um setor ou seo param ou reduzem o ritmo de trabalho. Desenvolve-se de
maneira sucessiva, ou seja, vai atingindo gradativamente cada um dos setores da empresa.
greve intermitente: consiste na paralisao por instantes, coordenadamente, de toda uma seo,
para a volta ao trabalho em seguida, trazendo prejuzo ao sistema de atividades.
greve de solidariedade (ou greve de simpatia): os empregados se recusam a trabalhar em
simpatia ou solidariedade a outros trabalhadores de outra categoria, para manifestar seu apoio s
reivindicaes daqueles que deflagraram a greve primria. Tambm podem ser realizadas como meio
de impor ao empregador a no-dispensa de outros trabalhadores punidos. Tal movimento vem sendo
declarado como abusivo pelos Tribunais ptrios.
greve selvagem: greve que ocorre sem a articulao do sindicato, em completo desrespeito
legislao que regulamenta o exerccio do direito.
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Importante destacar, ainda, que o art. 4o, pargrafo 2o da Lei 7783/89 dispe que, na falta
de entidade sindical, a assemblia geral dos trabalhadores interessados constituir uma comisso
de negociao.
8) OBJETO
Segundo a doutrina, o objeto da greve deve corresponder quilo que pode ser concedido por
ACT, CCT, sentena normativa ou laudo arbitral. Assim, devem ser defendidos interesses
concernentes s condies contratuais e ambientais de trabalho, ainda que j estipuladas, desde
que no cumpridas.
Na lio de Maurcio Godinho Delgado (2005:1415), a greve mero instrumento de presso,
que visa propiciar o alcance de certo resultado concreto, em decorrncia do convencimento da
parte confrontada.
9) OPORTUNIDADE
Conforme art. 14 da Lei 7783/89, em princpio, a greve no pode ser deflagrada durante a
vigncia de conveno, acordo coletivo ou sentena normativa.
Desta forma, como regra, antes de fludo o prazo de vigncia destes instrumentos o sindicato
obreiro deve iniciar o procedimento de negociao coletiva direta ou, se for o caso, deve atender
ao convite da empresa ou sindicato patronal nesse sentido. Aps encerrada a vigncia do
instrumento, caso frustrada a negociao e no eleita a via da arbitragem, poder ser deflagrada a
greve.
Como excees regra geral temos:
greve visando o cumprimento de clusula ou condio estipulada em qualquer dos
instrumentos em vigor;
greve motivada pela supervenincia de fato novo ou acontecimento imprevisto que acarrete
na alterao substantiva da relao de trabalho.
10) PROCEDIMENTO
Respeitadas as etapas anteriores, ou seja, observado o momento para a realizao do
movimento, para a validade formal da greve devem ser observados os seguintes procedimentos:
tentativa prvia e real de conciliao frustrada e no submisso do conflito a arbitragem;
(OJ 11, SDC/TST)
convocao pela entidade sindical, na forma de seu estatuto (que dever prever as
formalidades da convocao, e o qurum para deliberao da deflagrao e da cessao da
greve), de assemblia geral de trabalhadores, que definir as reivindicaes e
deliberar acerca da paralisao coletiva do trabalho;
deliberada a greve, deve a entidade sindical realizar o aviso prvio dos empregadores
interessados ou do sindicato patronal correspondente, com antecedncia mnima de 48
horas. Em se tratando de atividades essenciais, o prazo mnimo de antecedncia ser de 72
horas e devero ser avisados tambm os usurios do servio. (no h formalidade
especfica, entretanto, o aviso prvio deve ser comprovado para que a greve seja legtima).
manuteno de equipes de empregados para assegurar: os servios inadiveis da
comunidade (servios e atividades essenciais), os servios cuja paralisao possa acarretar
prejuzo irreparvel empresa ou impossibilitar a retomada da atividade empresarial aps o
fim do movimento.
11) SERVIOS E ATIVIDADES ESSENCIAIS
Em se tratando de greve nos servios ou atividades essenciais os trabalhadores devem
garantir a prestao dos servios indispensveis ao atendimento das necessidades inadiveis da
comunidade, assim consideradas aquelas que, caso no sejam atendidas, podem implicar em
perigo iminente sobrevivncia, a sade ou a segurana da populao.
Caso no seja cumprida tal determinao, impe o art. 12 da Lei de Greve que o Poder
Pblico assegurar a prestao dos respectivos servios. Na prtica, os Tribunais esto impondo
multas dirias em caso de descumprimento da obrigao de continuidade dos servios.
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Art. 10. So considerados servios ou atividades essenciais: I - tratamento e abastecimento de gua; produo e distribuio de
energia eltrica, gs e combustveis; II - assistncia mdica e hospitalar; III - distribuio e comercializao de medicamentos e
alimentos; IV - funerrios; V - transporte coletivo; VI - captao e tratamento de esgoto e lixo; VII - telecomunicaes; VIII - guarda,
uso e controle de substncias radioativas, equipamentos e materiais nucleares; IX - processamento de dados ligados a servios
essenciais; X - controle de trfego areo; XI - compensao bancria.
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Leciona, ainda, Maurcio Godinho Delgado (2005:1417) que, tratando-se de greve que tenha
por objetivo fazer com que o empregador cumpra determinaes contratuais ou legais, poderia ser
aplicada a exceo do contrato no cumprido, atribuindo ao perodo da greve os efeitos de
interrupo contratual.
Entretanto, tambm importante a verificao dos efeitos oriundos dos movimentos em que
ocorre uma ilegalidade. Se a greve mantida aps o ACT/CCT ou Sentena Normativa, aponta
Arnaldo Sussekind (2003:1270) que pode ser configurada a justa causa, prevista no art. 482, seja
por abandono de emprego, seja por insubordinao.
Igual enquadramento pode ocorrer quando os empregados optam por modalidades de greve
como a operao tartaruga, as greves de rodzio e as intermitentes. Assevere-se que, por no se
enquadrarem no conceito legal de greve, consistem em atos dos empregados que violam as
obrigaes contratuais. Alm disso, a greve selvagem, deflagrada sem qualquer observncia da Lei,
tambm constitui justa causa obreira.
16) LOCAUTE
16.1) Conceituao
Para Maurcio Godinho Delgado (2005:1406), locaute a paralisao provisria das
atividades da empresa, estabelecimento ou seu setor, realizada por determinao empresarial, com
o objetivo de exercer presses sobre os trabalhadores, frustrando negociao coletiva ou
dificultando o atendimento a reivindicaes coletivas obreiras. Sem dvida, tambm constitui meio
de autotutela de interesses coletivos, porm, vedado pela ordem jurdica nacional.
16.2) Caracterizao
Conforme lio do mesmo autor (2005:1407), caracteriza-se o locaute pela unio de quatro
fatores: paralisao empresarial parcial ou total; de carter normalmente temporrio, por ato de
vontade do empregador; com objetivo de impor presso de carter anticoletivo.
Merece destaque, ainda, no tocante aos objetivos do movimento, a possibilidade de
ocorrncia do locaute poltico, com as mesmas conseqncias jurdicas do locaute tpico, em que
a paralisao empresarial busca pressionar o Municpio, o Estado ou, at mesmo, a Unio.
16.3) Distines
O locaute no se confunde com outros institutos jurdicos em que ocorre paralisao da
atividade empresarial, como ocorre com a falncia, o fato do prncipe, o fechamento definitivo, o
fechamento decorrente de fora maior, causas acidentais, frias ou licenas remuneradas coletivas.
A diferena reside, certamente, nos objetivos da paralisao empresria. Para que estejamos
diante de um locaute, o objetivo deve ser anticoletivo, como apontado no conceito do movimento e
no item anterior.
16.4) Regncia jurdica
A Lei 7783/89, que regulamentou o exerccio do direito de greve, veda, de forma expressa, a
prtica de locaute, nos termos de seu art. 17.
16.5) Efeitos jurdicos
Leciona Maurcio Godinho Delgado (2005:1411) que o locaute mera interrupo contratual,
derivada da lgica da ordem jurdica e tambm do texto expresso do pargrafo nico do art. 17 da
Lei n. 7.783, de 1989. Alm disso, destaca o autor que a deflagrao do movimento empresrio
pode constituir falta grave (art. 483, d da CLT), possibilitando a resciso indireta do contrato de
trabalho pelo descumprimento do contrato e da ordem jurdica.
17) JURISPRUDNCIA DO TST E STF
Acerca da greve devem ser lidas as Orientaes Jurisprudenciais da Seo de Dissdios
Coletivos do TST n. 10, 11, 12 e 38; o Precedente Normativo n. 29 do TST; a Smula 189 do TST e
a Smula 316 do STF.
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4.2) Definio
Para a CLT, a Conveno Coletiva o acordo de carter normativo pelo qual dois ou mais
sindicatos representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies de
trabalho aplicveis, no mbito das respectivas representaes, s relaes individuais de trabalho
(art. 611, caput).
No tocante ao Acordo Coletivo, diz a CLT que facultado aos sindicatos representativos de
categorias profissionais celebrar acordos coletivos com uma ou mais empresas da correspondente
categoria econmica, que estipulem condies de trabalho, aplicveis no mbito da empresa ou
das empresas acordantes s respectivas relaes de trabalho (art. 611, pargrafo 1o).
Conforme lio de Maurcio Godinho Delgado (2005:1377) a dispensa do sindicato patronal
no Acordo Coletivo no inconstitucional, apesar da disposio contida no art. 8o, VI da CR/88,
segundo a qual obrigatria a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas. Para o autor,
a Constituio no se referiu a sindicato de empregadores, mas apenas entidade sindical
obreira. que o empregador, por sua prpria natureza, j um ser coletivo.
4.3) Natureza jurdica
Conforme destaca Maurcio Godinho Delgado (2005:1402), para explicar a natureza jurdica
dos diplomas negociados surgiram, inicialmente, trs grupos de teorias: contratuais (civilistas), de
transio e jurdico-sociais (normativistas/regulamentares/extracontratuais). Posteriormente, surgiu
a concepo mista, a qual, para o autor, a mais adequada para a explicao do fenmeno.
As teorias civilistas, em face do acordo de vontades presente nos diplomas negociados,
tiveram grande prestgio e buscaram enquadrar as figuras da negociao coletiva nos modelos de
contratos de Direito Civil j existentes, tais como mandato, gesto de negcios, estipulao em
favor de terceiros, da personalidade moral fictcia e do contrato inominado. Tais teorias,
atualmente, no encontram adeptos brasileiros, principalmente por no se preocuparem com o
carter normativo dos institutos analisados.
As teorias de transio buscaram fugir do restrito mbito do Direito Civil, enquadrando os
instrumentos de negociao coletiva em modelos de outros ramos jurdicos e, at mesmo, da
Sociologia. As mais conhecidas so: do pacto social, da solidariedade necessria, do uso e costume
industrial e da representao legal.
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Tais teorias criticam o grupo de teorias anteriores, fugindo da noo de contrato. Tambm
no so bem recebidas pela doutrina atual, pois certa contratualidade inerente aos diplomas
coletivos negociados.
As teorias jurdico-sociais passaram a explicar tais institutos jurdicos com enfoque em sua
funo normativa, deixando de lado qualquer idia de acordo de vontades e, por esta razo, no
conseguem explicar totalmente o fenmeno. Representam este grupo a teoria da Lei delegada, do
objetivismo solidarista, do institucionalismo, do espontanesmo jurdico-social e a teoria
regulamentar.
No tocante teoria mista, que tem como adepto Maurcio Godinho Delgado, a explicao dos
diplomas negociados seria simples, so eles contratos sociais normativos. Assim, reconhecida a
natureza contratual dos institutos, associada ao poder de criao jurdica, dado em razo dos
sujeitos coletivos que o celebram, os quais representam, no mbito coletivo, uma comunidade
relevante, composta pelos empregadores e empregados.
4.4) Distines
O ACT e a CCT diferenciam-se, principalmente, pelos seus sujeitos, o que acarreta tambm
uma distino quanto abrangncia.
4.5) Normatizao aplicvel
Para Maurcio Godinho Delgado (2005:1382), no foi recepcionado pela Constituio o
pargrafo primeiro do art. 617 que permite que os prprios trabalhadores, em caso de recusa das
entidades sindicais, concretizem a negociao coletiva.
No tocante ao qurum (612, CLT) e obrigatoriedade de depsito do instrumento coletivo no
Ministrio do Trabalho e Emprego (614, CLT), o autor (2005:1381) os considera incompatveis com
a nova ordem constitucional.
Segundo o Tribunal Superior do Trabalho, cujo entendimento encontra-se esboado nas
orientaes jurisprudenciais da SDC 13 (cancelada), 21 (cancelada) e 34, ainda permanece a
necessidade de que haja o depsito. No que se refere ao qurum, as Orientaes Jurisprudenciais
foram canceladas.
4.6) Legitimao
So legitimados para a negociao coletiva, originariamente, os sindicatos representantes dos
empregados, dos empregadores e as prprias empresas. (611, CLT)
Em se tratando de categoria profissional inorganizada em sindicatos, a Lei confere s
Federaes e, em sua falta, s Confederaes, a legitimidade para a celebrao de Convenes
Coletivas. (611, CLT)
Importante frisar que os empregados no podem fazer uso do disposto no art. 617,
pargrafo 1o para realizarem diretamente a negociao coletiva, uma vez que a norma em questo
no foi recepcionada pela Constituio.
Merece destaque, ainda, a lio de Maurcio Godinho Delgado (2005:1383) acerca do fato de
que o Judicirio (inclusive o STF) no reconhece a legitimidade dos rgos de cpula do
sindicalismo brasileiro (centrais sindicais), diante da ausncia de dispositivo legal que os tipifique.
No tocante possibilidade de negociao coletiva que envolva servidores pblicos celetistas,
o STF a tem entendido como inconstitucional, sob o fundamento de sua inaplicabilidade esfera da
administrao pblica.
4.7) Contedo
Conforme Maurcio Godinho Delgado (2005:1383), os diplomas negociais possuem regras
jurdicas e clusulas contratuais, ou seja, dispositivos normativos (aqueles que geram direitos e
obrigaes relativos aos contratos de trabalho) e dispositivos obrigacionais (aqueles que criam
direitos e obrigaes para as partes que celebraram o contrato).
O autor destaca, ainda, que existem autores que preferem classificar o contedo em:
clusulas normativas, obrigacionais e de garantia. Nesta classificao, as clusulas de garantia so
aquelas que determinam ou regulam o prprio instrumento normativo (eficcia, durao, vigncia,
etc...). Para Mauricio Godinho (2005:1384) tais clusulas se inserem no contedo normativo.
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Para a CLT, na forma do art. 613, devem estar obrigatoriamente nos ACT e CCT (contedo
mnimo obrigatrio):
designao dos sindicatos convenentes ou dos sindicatos ou empresas acordantes;
prazo de vigncia;
categorias ou classes de trabalhadores abrangidos pelo instrumento;
condies que iro reger as relaes de trabalho;
normas para a conciliao de divergncias oriundas da aplicao de seus dispositivos;
regras para eventual prorrogao ou reviso (total ou parcial) do instrumento negociado;
direitos e deveres dos sindicatos e empresas;
penalidades para os sindicatos, empregadores e empregados em caso de violao de algum
dispositivo.
4.8) Forma
Leciona Maurcio Godinho Delgado (2005:1384) que os diplomas negociais coletivos so
solenes por natureza. Destaca, ainda, que mesmo se considerarmos que as disposies celetistas
no foram recepcionadas pela Constituio no se pode considerar vlida a negociao coletiva
que no cumpra requisitos e formalidades consistentes fixadas no estatuto sindical (convocao
ampla, pauta publicizada, qurum razovel para instalao e deliberao assemblear, lanamento a
termo escrito das regras e clusulas estipuladas, etc.).
Para a CLT (art. 612) a primeira fase da negociao coletiva a convocao especfica para
uma assemblia geral, feita na forma prevista no estatuto. O qurum de comparecimento e
votao , para as Convenes Coletivas: 2/3 dos associados na primeira convocao e 1/3 em
segunda convocao; para os Acordos Coletivos: 2/3 dos interessados em primeira convocao e
1/3 em segunda.
Caso o Sindicato tenha mais de 5 mil associados, o qurum em segunda convocao passa a
ser de 1/8 dos mesmos.
Joo de Lima Teixeira Filho (2003:1202) critica a expresso associados para o qurum da
Conveno Coletiva, concluindo que qualquer membro da categoria, sindicalizado ou no, tem
direito de voto.
Consoante determinao do art. 613, pargrafo nico, os instrumentos coletivos devero ser
pactuados por escrito, sem emendas ou rasuras, em tantas vias quantos forem as partes
acordantes, alm de uma que ser levada a registro no Ministrio do Trabalho e Emprego.
Tal registro, tratado no art. 614 da CLT, deve ser realizado em at 08 dias contados da
assinatura do instrumento, para que a vigncia tenha incio 03 dias aps a entrega do documento;
A entrega deve ser feita no Departamento Nacional do Trabalho (atualmente Secretaria de
Emprego e Salrio) se o instrumento tiver abrangncia nacional ou interestadual. Nos demais
casos, o registro ser feito nos rgos regionais do Ministrio do Trabalho.
4.9) Nulidade
Destaca Joo de Lima Teixeira Filho (2003:1203) que o art. 623 da CLT no foi recepcionado
pela Constituio, sendo impossvel a anulao de clusula de ACT ou CCT pelo Ministro do
Trabalho.
No tocante ao Poder Judicirio, este detm legitimidade para anular clusula ou a
integralidade do instrumento coletivo, desde que provocado pelo Ministrio Pblico do Trabalho em
ao anulatria. (art. 83, IV da LC 75/93).
4.10) Vigncia
Conforme pargrafo 3o do art. 614, os diplomas negociais no podem ser estipulados por
mais de 02 anos. Acerca do assunto, destacam os autores serem mais comuns as disposies com
durao anual, bem como a inocorrncia de nulidade do instrumento caso pactuado por perodo
superior, ocasio em que ter vigncia pelo prazo mximo, ou seja, 02 anos. (Vide OJ 322 da SDI1 do TST).
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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2006.
CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. So Paulo: Saraiva, 2005.
CATHARINO, Jos Martins. Tratado Jurdico do Salrio. So Paulo: LTr, 1997.
COSTA, Armando Casimiro; FERRARI, Irany; MARTINS, Melchades Rodrigues. Consolidao das Leis
do Trabalho. So Paulo: LTr, 2008.
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2008.
DELGADO, Maurcio Godinho. Princpios de Direito Individual e Coletivo do Trabalho. So Paulo:
LTr, 2004.
GIGLIO, Wagner D. Justa Causa. So Paulo: Saraiva, 2000.
GONALVES, Antnio Fabrcio de Matos. Flexibilizao Trabalhista. Belo Horizonte: Mandamentos,
2004.
GOTTSCHALK, lson. GOMES, Orlando. Curso de Direito do Trabalho. Rio de Janeiro: Forense, 2004.
HOFFMANN, Fernando. O princpio da proteo ao trabalhador e a atualidade brasileira. So
Paulo: LTr, 2003.
RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2003.
RUSSOMANO, Mozart Victor; RUSSOMANO JUNIOR, Victor; ALVES, Geraldo Magela. CLT Anotada. Rio
de Janeiro: Forense, 2003.
SAAD, Eduardo Gabriel. CLT Comentada. So Paulo: LTr, 2004.
SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia do Direito do Trabalho. So Paulo, LTr, 1999.
SUSSEKIND, Arnaldo Lopes et al. Instituies de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2003, 2v.
SUSSEKIND, Arnaldo Lopes. Direito Constitucional do Trabalho. Rio de Janeiro: Renovar, 2004.
VIEIRA, Ana Carolina Gonalves. A Literalidade normativa da expresso relao de trabalho contida no
inciso I do artigo 114 da Constituio da Repblica de 1988. In: DELGADO, Maurcio Godinho;
TEODORO, Maria Ceclia Mximo; PEREIRA, Vanessa dos Reis (Org.) Relao de Trabalho:
Fundamentos interpretativos para a nova competncia da justia do trabalho. So Paulo: LTr, 2006.
VIEIRA, Ana Carolina Gonalves. Relao de trabalho: a busca do alcance da expresso contida no
inciso I do art. 114 da Constituio da Repblica de 1988. In: MEDEIROS, Benizete Ramos de (Coord.).
A Emenda Constitucional n. 45/2004: uma viso crtica pelos advogados trabalhistas. So Paulo:
LTr, 2006.
www.tst.gov.br
www.mg.trt.gov.br
www.presidencia.gov.br