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Intersexualidade e direito

identidade: uma discusso sobre


o assentamento civil de crianas
intersexuadas
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Publicado por Roberta Fraser - 3 meses atrs

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Roberta Tourinho Dantas Fraser*
Isabel Maria Sampaio Oliveira Lima**
Resumo:
O Direito articula-se com o tema da intersexualidade humana a partir da
identidade sexual como um subaspecto do direito humano identidade. A
intersexualidade constitui uma circunstncia que afeta o crescimento e o
desenvolvimento da criana. O diagnstico, por vezes retardado em face da
necessidade de exames especficos, implica diretamente na definio do
sexo e do nome, afetando o assentamento civil da criana. Neste sentido, o
presente artigo visa analisar a garantia do direito identidade da criana
com intersexo na perspectiva do Registro Civil de Nascimento, enquanto
Direito Humano. Para tanto, foram realizadas entrevistas com profissionais
do direito que trabalham nas reas da infncia, famlia ou registro pblico. A
entrevista levantou opinies sobre a garantia do direito identidade destas
crianas em face daLei de Registros Publicos vigente no Brasil. Como
resultado, os discursos convergiram para o anacronismo da referida norma e
para a necessidade de uma modificao legal a fim de resguardar a
dignidade das crianas intersexuadas. O direito identidade do recmnascido com intersexo constitui um tema que demanda interlocuo com
vrias reas do saber e da prtica para efetiva garantia do melhor interesse
da criana.
Palavras-chave: Intersexo; Direito da criana; Registro pblico; Direito
identidade.
INTRODUO
O presente artigo objetiva discutir a garantia do direito identidade da
criana com intersexo, na perspectiva do Registro Civil de Nascimento como
um Direito Humano, em face da Lei de Registros Publicos vigente.

A intersexualidade humana constitui um fenmeno orgnico, oriundo de um


desequilbrio entre os fatores e eventos responsveis pela determinao e
diferenciao sexuais, que se configura quando o indivduo apresenta
ambiguidades, anomalias ou incongruncias no componente biolgico da
sua identidade sexual, ou seja, no seu sexo cromossmico, endcrino e/ou
morfolgico.
Este fenmeno de alta complexidade, considerado como uma urgncia
mdica e social quando do nascimento de uma criana, devido aos riscos e
aos impactos na vida do indivduo. imprescindvel a atuao de uma
equipe multidisciplinar para o diagnstico, tratamento e o acompanhamento
destas pessoas. Diante das implicaes do diagnstico, com repercusses
alm dos aspectos biomdicos, necessria a presena de psiclogos,
assistentes sociais e profissionais do direito4.
Na defesa dos Direitos Humanos da criana com intersexo, destacam-se,
sobretudo, dois componentes: o direito sade e o direito identidade.
Estes constituem eixos prioritrios para o exerccio da dignidade da criana,
em virtude da sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento5,6,7.
A identidade sexual um dos elementos constitutivos da identidade
humana e se representa, na sociedade brasileira, pela designao do
indivduo como pertencente a um dos sexos: feminino ou masculino. O sexo
indica o conjunto de caractersticas biopsicossociais que distinguem o
macho da fmea. Atualmente, entende-se que a formao da identidade
sexual de um indivduo determinada por uma srie de eventos
concatenados, entre os quais esto tanto elementos biolgicos quanto
psicossociais8, 9.
Os elementos biolgicos envolvem o sexo gentico, o sexo endcrino e o
sexo morfolgico, originando o aspecto fsico do indivduo. O sexo gentico
se refere definio cromossmica, sendo XX mulher e XY homem. O
endcrino composto pelas gnadas, os testculos nos homens e os ovrios
nas mulheres, assim como por outras glndulas (hipfise e tireoide)
responsveis por traos de masculinidade e feminilidade. O morfolgico est
relacionado aparncia dos genitais internos e externos, devendo-se
analisar a presena dos caracteres sexuais primrios e secundrios,
observando se existe uma correspondncia entre eles10, 11, 12.

J os elementos psicossociais, que envolvem o sexo psicolgico e o sexo


social, respectivamente, so definidos a partir de alguns fatores tais como a
formao educacional, a influncia da famlia e da sociedade, o
comportamento do indivduo e sua afirmao em determinado gnero13,
14, 15. A concordncia entre os sexos gentico, endcrino e morfolgico de
um indivduo pode ser prejudicada se no houver identificao psicolgica
dos indivduos com os sexos em que so classificados (sexo psicolgico) e,
ainda, a aceitao social dessas pessoas em um ou outro sexo (sexo social).
A definio da identidade sexual do ser humano inclui a integrao de um
terceiro elemento, alm do biolgico e do psicossocial, que o de natureza
civil ou legal. Este ltimo, designado por ocasio do Assentamento de
Nascimento da criana, baseado eminentemente no aspecto morfolgico
dos seus genitais externos, consiste na determinao do sexo em razo da
vida civil de cada pessoa, em suas relaes na sociedade, e traz consigo
inmeras implicaes jurdicas14.
Portanto, compreende-se que a formao da identidade sexual do individuo
o resultado da integrao dos elementos biolgico, psicossocial e civil.
Neste contexto, a criana intersexuada pode ser entendida como aquela
que apresenta distrbios, anomalias ou incongruncias em qualquer dos
seus sexos cromossmico, endcrino ou morfolgico, ocasionando
ambiguidades no componente biolgico da sua identidade sexual.
O tema da sexualidade integra a discusso da dignidade humana, pois
constitui um atributo personalssimo da pessoa humana, conforme ressalta
Torres16:
Desde a promulgao da Constituio de 1988, a dignidade humana j era
reconhecida pela sociedade brasileira como um princpio fundamental e
norteador de todo o sistema jurdico, poltico e social do nosso pas. E a
sexualidade, como atributo da pessoa humana, j deveria ter sido, desde
ento, submetida proteo no mbito da dignidade humana. Alm disso,
preciso lembrar, tambm, que o Brasil, em face de suas normas e princpios
constitucionais, submete-se, tambm, s normas e princpios de Direitos
Humanos, ou seja, de um sistema internacional de proteo do ser humano,
especialmente dos mais dbeis e fragilizados.

A legislao brasileira vigente omissa acerca da situao especfica da


intersexualidade. A disciplina do Registro Civil de Pessoas Naturais
(Lei 6.015/73) determina o assentamento em prazo de 15 dias aps o
nascimento da criana exigindo, para tanto, a indicao do seu nome e
sexo. Nestes termos, a lei especial impe aos familiares da criana com
intersexo uma determinao legal de remoto cumprimento no prazo de duas
semanas1.
No que se refere aos estudos acadmicos e cientficos sobre a situao das
pessoas intersexuadas, ainda escasso o interesse pelo assunto e
concentrado nos aspectos biomdicos do fenmeno4. Em sua reviso de
literatura sobre a intersexualidade humana, Canguu-Campinho, Bastos &
Lima apontam que os artigos cientficos produzidos sobre o tema so
preponderantemente pertencentes ao campo da Medicina, seguido daqueles
que abordam aspectos psicolgicos e alguns que adentram no campo das
Cincias Sociais. As autoras tambm ressaltam a ausncia de publicaes
em peridicos cientficos nacionais sobre o tema na perspectiva do Direito
ou do Ativismo Poltico11.
A identidade humana, enquanto dimenso intrnseca, inerente pessoa e
diz respeito sua dignidade. Considerando-se a lacuna em relao
produo acadmica e cientfica sobre os aspectos scio-jurdicos da
intersexualidade, tem-se que o tema ainda no tem sido suficientemente
discutido. Considerando-se que a omisso legislativa quanto ao Registro
Civil de crianas com intersexo compromete diretamente o princpio
fundamental da dignidade da pessoa humana, configura-se oportuno
investigar o assunto.
Desta maneira, o objetivo deste artigo discutir a garantia do direito
identidade da criana com intersexo, na perspectiva do Registro Civil de
Nascimento como um Direito Humano e a luz da Lei de Registros
Publicos vigente.
MTODO
Adotou-se uma estratgia qualitativa17 para a elaborao deste artigo, cuja
origem epistemolgica e metodolgica reside no projeto macro de pesquisa
Direitos Humanos da Criana e do Jovem com intersexo, integrado ao
Grupo de Pesquisa Direitos Humanos, Direito Sade e Famlia
(CNPq/UCSal). Os dados analisados nesse artigo so oriundos desse projeto,

que desenvolvido por pesquisadores do aludido grupo no ambulatrio de


gentica especial de um hospital pblico em Salvador/BA desde 2004.
A atuao qualitativa visa o aprofundamento de uma determinada temtica
ou objeto por familiaridade, pela convivncia, ou ainda pela comunicao
com atores sociais chave18. Na presente investigao, foram realizados
procedimentos que, alm da reviso de literatura e do levantamento
legislativo sobre o tema, demandaram 24 meses de insero no ambulatrio
para contextualizao do fenmeno ora estudado: observao participante
mediante o acompanhamento do atendimento scio-jurdico de pacientes
com intersexo.
Ao longo da investigao, percebeu-se que o nascimento da criana com
intersexo enseja um desafio relativo ao seu Registro Civil, uma vez que o
diagnstico para efetiva definio do sexo tarda por motivos diversos. Esta
circunstncia, reconhecida como recorrente quando da identificao do
distrbio de desenvolvimento sexual (DDS) do neonato, resulta em um
limite objetivo concretizao do direito identidade e dignidade da
criana.
Definiu-se como local de levantamento inicial de dados o ambulatrio de
gentica de um hospital pblico do Nordeste do Brasil, considerado o nico
ambulatrio de referncia na regio. Neste servio 430 pessoas esto
cadastradas. Durante o perodo do projeto foram demandadas algumas
aes judiciais para retificao do registro civil da criana intersexuada,
uma vez constatado que o sexo e o nome registrados logo aps o
nascimento no condiziam com o sexo posteriormente diagnosticado pela
equipe de sade e acolhido pelas respectivas famlias.
Esses processos evidenciam a complexidade do tema, exigindo, entre outras
diligncias, um laudo especial da Gentica e da Endocrinologia quando a
criana pequena e, quando a criana est alm da primeira infncia, um
laudo de Psicologia.
Alm da observao participante, foram realizadas entrevistas semiestruturadas com informantes-chave, escolhidos entre os profissionais
atuantes na rea do Direito relacionados ao tema em estudo, mediante
prvia elaborao de roteiro e de Termo de Consentimento Informado.

Como informantes-chave, foram entrevistados trs Magistrados, atuantes na


Vara de Famlia, na Vara de Registros Pblicos e na Corregedoria do Tribunal
de Justia do Estado da Bahia. O roteiro de entrevista aplicado continha trs
perguntas fundamentais e, a partir das suas respostas, o tema era
aprofundado.
Numa primeira etapa, foi questionado como proceder, com base na atual
legislao brasileira, em casos de crianas com ambiguidade genital, diante
do dever de Assentamento Civil de Nascimento: (a) defender o seu Registro
imediato, correndo-se o risco de uma posterior retificao desse Registro,
quando diagnosticado o sexo oposto quele inicialmente designado, ou (b)
defender o retardamento do Registro Civil desta criana, entretanto
deixando aquela criana sujeita inexistncia jurdica e,
consequentemente, sem acesso aos seus direitos durante o perodo do
diagnstico?
Posteriormente, a partir do desenvolvimento da resposta anterior, foi
indagado se a legislao vigente referente ao Assentamento Civil de
Nascimento (Lei n. 6.015/73) seria ou no garantidora do direito
identidade e se resguardava suficientemente a dignidade da criana com
intersexo.
Por fim, para aqueles que responderam de forma negativa questo
anterior, foi questionado como seria possvel interpretar o artigo 54 da Lei
de Registros Publicos, o qual determina a imediata identificao do nome e
do sexo do registrando no seu Assentamento Civil de Nascimento, em face
de uma criana com ambiguidade genital, a fim de ser garantir a efetividade
do seu direito identidade e a dignidade. Foi tambm suscitado se haveria
outros meios ou alternativas mais especficas para satisfazer o direito
identidade e para assegurar a dignidade da criana com intersexo, sob a
perspectiva do seu Assentamento Civil.
Para uma melhor individualizao das respostas sustentadas pelos
entrevistados, e visando manter o anonimato dos informantes-chave, os
entrevistados so identificados, na presente investigao, como juiz A,
juiz B e juiz C.
RESULTADOS
No que diz respeito a como proceder em casos de crianas com
ambiguidade genital, diante do dever de Assentamento Civil de Nascimento,

observou-se um ausncia de consenso entre os entrevistados, tanto


no modus operandi, quando nas justificativas para as suas escolhas. Entre
os profissionais do Direito, a defesa do retardamento do registro at que o
diagnostico definitivo seja obtido foi a opo escolhida apenas por um dos
juzes, enquanto os demais defenderam o registro imediato da criana.
O juiz A defendeu o retardamento do Assentamento Civil, tendo apontado
a necessidade do judicirio levar em considerao as orientaes mdicas,
ou seja, efetuar o registro apenas quando o parecer da equipe de sade for
definitivo; por outro lado, os juzes B e C defenderam o imediato Registro
Civil de nascimento, ratificando o imperativo legal e a importncia de tal
documento para efetivao dos direitos do ser humano.
A partir do depoimento dos personagens-chave, revela-se o quo polmico
o tema e o quo relevante se faz a discusso do Assentamento Civil de
crianas intersexuadas, a comear pela ausncia de consenso entre os
profissionais sobre como proceder diante de tal situao: Registrar
imediatamente? Adiar o Registro?
DISCUSSO
O nome e as denominaes
Nomear algum ou algum fenmeno constitui um processo de respeito e
envolve uma relao de cuidado. Tem cada nome uma histria, um
significado, um pertencimento a uma dada contextualidade familiar,
cultural, temporal. O nome da criana recm-nascida traduz uma impresso
dos seus pais ou das pessoas que o acolhem. Embora a vertente
Psicanalista do autor atribua uma letra maiscula ao substantivo, Douville
enfatiza:
H no Nome Prprio algo insubstituvel, posto que h a alteridade indivisvel
que aparece e recolhe a epopeia de uma memria imemorial. H um Nome
prprio quando alguma coisa de um elo se estabelece entre uma voz e uma
letra, quando uma afinidade est em jogo entre um eu, um corpo e o dom
de uma letra que no vem de lugar nenhum. Intraduzvel, exceto quanto a
fazer dele quase um insulto ou uma ridicularia frgil e fragilizante, o nome,
em razo de sua amarra literal, dotado para a viagem, e talvez mesmo
seja aplicado exclusivamente viagem, posto queno so somente os

homens que migram, mas tambm as palavras e as letras se deslocam e se


transferem.19
A preciso diagnstica tambm demanda uma nomeao. Cada pessoa
deseja conhecer o nome do que se lhe ocorre, reconhecer-se naquele nome
que, embora da rea mdica, constitui uma definio para o enfrentamento
do seu caso clnico. A famlia da criana com intersexo vivencia esta dupla
expectativa entre nomear o beb e saber o nome daquilo que a criana tem.
O fenmeno complexo da intersexualidade j foi denominado de Anomalia
do Desenvolvimento Sexual (ADS) ou Distrbio da Diferenciao Sexual
(DDS). Terminologicamente ainda no h um consenso na comunidade
cientfica sobre o termo adequado ao fenmeno. A tentativa da adoo de
uma nomenclatura definitiva e generalizada ao estado de intersexualidade
aconteceu em 2005, no Consenso de Chicago, realizado em Chicago (EUA),
entretanto no logrou xito neste aspecto20.
Entretanto, percebe-se que no campo das Cincias Sociais a preferncia
pela adoo dos termos intersexo e intersexualidade, enquanto que no
campo Biomdico utilizam-se preferencialmente as nomenclaturas ADS ou
DDS. No presente artigo utiliza-se a expresso intersexualidade e
intersexual, considerando que estas designaes so mais compreensivas
para as reas das Cincias Humanas e das Cincias Sociais.
Em termos biomdicos, os DDS classificam-se em quatro grandes grupos: o
pseudo-hermafroditismo feminino (o sexo cromossmico 46 XX, o
indivduo possui ovrio, mas a genitlia externa ambgua); o pseudohermafroditismo masculino (o sexo cromossmico 46 XY, o indivduo
possui testculos, mas a genitlia externa feminina ou ambgua); a
disgenesia gonadal mista (o indivduo possui gnadas constitudas apenas
por tecido fibroso, sem funo hormonal nem capacidade de produo de
gametas, e sem estruturas que permitam caracteriz-las como ovrios ou
testculos); e o hermafroditismo verdadeiro (pessoas que possuem tanto
tecido ovariano quanto testicular, em geral associada ambigidade genital
interna e externa) 2.
Os impactos multidisciplinares e o tratamento adequado
Atento complexidade do fenmeno, o Conselho Federal de Medicina (CFM)
editou, em 2003, a Resoluo n 1.664, que estabelece a conduta adequada

ao tratamento de pessoas intersexuadas. De acordo com este documento,


faz-se necessria uma conduta de investigao precoce em virtude de a
intersexualidade poder vir a se configurar em uma urgncia biolgica e
social3.
A urgncia biolgica se caracteriza nos casos de risco de vida, como no caso
de Hiperplasia Adrenal Congnita da forma perdedora de sal, que, se no
tratada de imediato, pode levar o neonato morte. J a urgncia social se
qualifica em virtude dos impactos psicolgicos e sociais que o nascimento
da criana intersexuada ocasiona para a famlia e para o prprio paciente,
alm dos graves transtornos vida e ao bem estar do indivduo em casos de
erro da definio sexual, seja por ocasionar caracteres sexuais secundrios
opostos ao sexo previamente definido, bem como pela possibilidade da
degenerao maligna das gnadas2.
Portanto, devido aos riscos e aos consequentes impactos na vida do
indivduo, o CFM estabelece como obrigatria a presena de uma equipe
multidisciplinar para a definio final e adoo do sexo, consoante explicita
o artigo 4 da Resoluo n 1.664/2003:
Art. 4 - Para a definio final e adoo do sexo dos pacientes com
anomalias de diferenciao faz-se obrigatria a existncia de uma equipe
multidisciplinar que assegure conhecimentos nas seguintes reas: clnica
geral e/ou peditrica, endocrinologia, endocrinologia-peditrica, cirurgia,
gentica, psiquiatria , psiquiatria infantil;
[...]
Pargrafo 4 - A critrio da equipe mdica outros profissionais
podero serconvocados para o atendimento dos casos.
O objetivo principal da equipe no apenas o de descobrir qual a etiologia
do fenmeno, mas, sim, obter uma definio racional sobre o sexo de
criao mais recomendvel. Em face das implicaes do diagnstico, com
repercusses alm dos aspectos biomdicos, tem-se compreendido como
necessria tambm a presena de Psiclogos, Assistentes Sociais e
profissionais do Direito13, 14, 15.
O acompanhamento psicolgico da criana intersexuada e da sua famlia
fundamental para lidar com a atmosfera de incertezas e preconceitos que
decorre do nascimento de um beb que destoa dos padres culturais de

normalidade. Os sentimentos de culpa, de angustia, de medo, de


superproteo e de ansiedade permeiam o ncleo familiar, abalando
significativamente a sua dinmica. Ao mesmo tempo, a situao demanda
da famlia uma atitude capaz de enfrentar as dvidas, assegurar cuidado,
amor e aceitao ao neonato 21, 22.
A criana, por sua vez, alm de lidar com um tratamento mdico que
poder se prolongar por toda a vida, com a realizao regular de exames e
a ingesto de medicamentos, ainda poder enfrentar questes de
autoaceitao, sexualidade, preconceito social, dentre outros aspectos. Por
isto, diante de tais situaes, o acompanhamento psicolgico faz-se
necessrio para aumento da capacidade de tolerncia perante conflitos e
tenses e, consequentemente, para a melhoria da qualidade de vida dos
envolvidos22, 23, 24.
A atuao do Assistente Social na equipe visa assegurar o suporte
emocional e social ao paciente e sua famlia. Ao Servio Social cabe a
investigao e o entendimento sobre o agrupamento familiar da criana e a
rede social, para capturar o grau de entendimento desta famlia sobre o
diagnstico, o quanto ela ser capaz de absorver das informaes e
orientaes recebidas sobre o tema e a forma como se posicionar diante
da nova realidade, para fazer com que se sintam acolhidos e apoiados pela
equipe, intermediando e esclarecendo adequadamente quanto
problemtica e aos prognsticos14.
Por fim, a presena de operadores do Direito na equipe vem sendo
reconhecida como um elemento constitutivo essencial para garantir,
juntamente com os profissionais de Servio Social, a concretizao dos
Direitos Humanos inerentes a este segmento populacional, com destaque
para o direito sade e o direito identidade, cuja garantia com total
prioridade determinada em lei em virtude da condio peculiar de pessoa
em desenvolvimento4, 11, 23.
No que tange garantia do direito identidade, a atuao dos operadores
do Direito fundamental, sobretudo nas Aes para Retificao de Registro
Civil de crianas intersexuadas. Tendo em vista que a Lei de Registros
Publicos LRP determina que o assentamento de nascimento seja efetuado
de imediato, com a necessria indicao do nome e do sexo do neonato,
muitas vezes o sexo indicado pela famlia da criana intersexuada no

condiz com o sexo designado posteriormente pela equipe de sade,


fazendo-se necessrio o ajuizamento de uma ao no Judicirio com o fito
de retificar as informaes contidas no Registro Civil desta criana23.
Neste sentido, o Direito articula-se com a intersexualidade, dentre outros
aspectos, a partir do elemento civil que integra a identidade sexual do ser
humano, designado no momento do Assentamento de Nascimento da
criana. Ou seja, a discusso sobre o tema intersexualidade, em um vis
jurdico, ocorre ao se considerar a identidade sexual como um subaspecto
do Direito Humano personalssimo identidade, intimamente relacionado ao
princpio da dignidade da pessoa humana16, 23. E, especificamente na
presente investigao, essa articulao construda a partir da discusso
sobre a garantia do direito identidade da criana com intersexo na
perspectiva do Registro Civil de Nascimento como um Direito Humano.
No ambulatrio no qual se realizou o levantamento constatou-se que
algumas famlias, temerosas de antecipar o registro consignando o sexo
equivocado, preferiram retardar o registro das suas crianas. Tal medida
familiar se pauta na expectativa da definio sexual. No entanto, a
inexistncia do registro civil da criana defronta-se com o limite do acesso
da criana aos servios de sade, para usufruir eventuais benefcios de
seguro, para uso de transporte areo ou intermunicipal.
O direito identidade
O direito identidade, que tem incio formal a partir do Assentamento Civil
de Nascimento do indivduo, um Direito Humano intimamente ligado ao
princpio da dignidade da pessoa humana. Ele integra o rol dos direitos da
personalidade, ou seja, daqueles direitos que tm por objeto os atributos
fsicos, psquicos e morais da pessoa em si, os seus prolongamentos e as
suas projees sociais24.
A idia de personalidade encontra-se ligada pessoa, pois revela a aptido
genrica para adquirir direitos e contrair deveres. Hoje, representando uma
conquista da civilizao jurdica, esta aptido reconhecida a todo ser
humano, conforme previsto e tutelado pela Declarao Universal dos
Direitos Humanos e pela Conveno Americana sobre Direitos Humanos25,
26. Sob tal perspectiva, a personalidade concebida como o ponto de apoio
dos direitos e obrigaes do individuo e partir dela que so irradiados
todos os demais Direitos Humanos27.

Os direitos da personalidade so direitos essenciais ao desenvolvimento da


pessoa, uma vez que se destinam a resguardar a sua dignidade e incluem
elementos internos e externos do indivduo, bem como o seu aspecto
social27. Em verdade, muitos dos direitos fundamentais, entendidos como
aqueles Direitos Humanos objetivamente previstos em uma ordem jurdica
concreta, so direitos da personalidade. Em linhas gerais, tais direitos
envolvem o direito vida, identidade, liberdade, ao prprio corpo,
incolumidade fsica, proteo da intimidade, integridade moral,
preservao da prpria imagem, e a tudo mais que seja digo de proteo,
amparo e defesa pelo ordenamento jurdico28.
No mbito constitucional brasileiro, o direito identidade encontra-se
representado atravs do principio fundamental da dignidade da pessoa
humana (inc. III, art. 1,CF/88), uma vez que a afirmao da identidade
humana, no que tange a possibilidade de possuir e expressar todos os
atributos e caractersticas pessoais, singulares, intransmissveis e
irrenunciveis, constitui uma realizao da prpria dignidade do sujeito6,
16, 23.
No ordenamento infraconstitucional, o Cdigo Civil de 2002 inovou ao trazer
expressamente um espao dedicado aos direitos da personalidade: Titulo I
Das Pessoas Naturais, Captulo II Dos direitos da personalidade, artigos 11
a 21. O Cdigo estabelece normas que asseguram proteo aos direitos da
personalidade, embora no os especifique, salvo o direito integridade
fsica, o direito ao nome e proteo da imagem29.
Ademais, na esfera do Direito da Criana e do Adolescente a proteo do
direito identidade tambm se encontra expressamente prevista na
Conveno dos Direitos da Criana, a qual estabelece, em seu artigo 8, que
o Estado tem a obrigao de proteger e, se necessrio, de restabelecer os
aspectos fundamentais da identidade da criana7. No mbito nacional,
o Estatuto da Criana e do Adolescente afirma, em seus artigos 15 e 17, que
a criana tem direito liberdade, ao respeito e dignidade, como pessoas
humanas em processo de desenvolvimento e como sujeitos de direitos,
sendo a identidade indispensvel ao pleno gozo da dignidade5.
Alm de se constituir como direito, a identidade um instrumento
fundamental para a individualizao social e jurdica do ser humano, e que
pode ser compreendida como a projeo pblica da sua
personalidade27,28. Diversos so os bens jurdicos integrantes da
identidade humana, dentre os quais se destacam a identidade sexual e o
nome, atributos essenciais ao Assentamento Civil de Nascimento e, ao

mesmo tempo, obstculos concretos em casos de registros de crianas


intersexuadas23, 30.
O sexo um dos principais elementos de identidade humana, pois indica o
conjunto de caractersticas psicofsicas que distinguem o macho da fmea.
Neste sentido, o sexo civil ou legal, designado por ocasio do Assentamento
de Nascimento da Criana, consiste na determinao do sexo em razo da
vida civil de cada pessoa, em suas relaes na sociedade, com inmeras
repercusses na seara jurdica12.
Diretamente ligado ao sexo, uma vez que o prenome ser feminino ou
masculino baseado no sexo do individuo, o nome civil o elemento
designativo do ser humano e fator de sua identificao na sociedade,
individualizando a pessoa no seio social e indicando a sua procedncia
familiar. Expressamente previsto pelo Cdigo Civil de 2002, a toda pessoa
garantido o direito ao nome29.
O nome civil, por seus aspectos privado e pblico, importa, ao mesmo
tempo, um direito e um dever, envolvendo um direito subjetivo e um
interesse social. Sob o aspecto privado, direito de todo ser humano
possuir um nome e ser identificado na sociedade por meio deste. Em
relao ao aspecto pblico, a Lei de Registros Publicos estabelece como
obrigao o registro do nome do registrando no Assentamento de
Nascimento1. Ou seja, o Registro Civil do nome permite ao indivduo o seu
reconhecimento no apenas no plano ftico, mas tambm no mundo
jurdico, garantindo-lhe acesso aos seus direitos e obrigaes27, 30.
Entretanto, apesar de serem elementos fundamentais identidade do
indivduo, a obrigao da imediata indicao do sexo e do nome da criana
no Assentamento Civil de Nascimento, conforme previso expressa da
Lei 6.015/73, constitui-se em uma barreira para muitas das crianas com
intersexo.
O desafio do assentamento civil de crianas intersexuadas
Considerando que a identidade da pessoa constitui sua primeira insero na
cidadania e na vida relacional, o registro da criana logo aps o nascimento
constitui um direito, assegurado no plano dos Direitos Humanos, na esfera
dos Direitos da Criana e tambm no mbito do ordenamento jurdico
brasileiro5, 6, 7, 25, 26, 29. O Assentamento Civil da pessoa natural afigurase como sua prpria condio civil, pois lhe assegura direitos j
estabelecidos e afirma o indivduo como pessoa1.

Apesar de tutelar os direitos da personalidade, no que tange ao Registro


Civil de Nascimento, o Cdigo Civil de 2002 limita-se a determinar a sua
inscrio ou averbao, deixando a normatizao casustica dos assentos
para legislao especfica. Neste caso, a norma que dispe sobre o registro
civil de nascimento a Lei n 6.015/1973 LRP, especificamente no seu
Titulo II, Captulo IV.
A LRP torna obrigatrio o Assentamento Civil de Nascimento e estabelece
um prazo de 15 dias para registro de todo nascimento havido no territrio
nacional (art. 50). Contudo, a lei prev algumas excees em relao ao
prazo de registro. Prev-se a ampliao do prazo em at trs meses na
hiptese em que o local de nascimento diste de mais de trinta quilmetros
da sede do cartrio (art. 50). Enquanto na hiptese de nascimento ocorrido
a bordo de navios ou aeronaves, o prazo de registro de cinco dias, a
contar do desembarque no local de destino (art. 51).
A lei especifica, ainda, os obrigados a fazer a declarao de nascimento (art.
52), inclusive estendendo a obrigatoriedade do registro daquelas crianas
nascidas mortas ou que vieram a bito na ocasio do parto (art. 53). No que
diz respeito ao contedo do assento de nascimento, estabelece a LRP o
dever de conter o sexo do registrando e o nome e prenome que forem
postos criana, dentre outros elementos (art. 54).
Ocorre que o nascimento de crianas intersexuadas muitas vezes impe um
limite objetivo ao Assentamento Civil destes indivduos, em face da
impossibilidade da declarao imediata do sexo e, consequentemente, do
prenome dessas crianas. No Brasil, o sexo civil tem como base unicamente
o sexo morfolgico do indivduo e, em casos de crianas com genitlia
ambgua, torna-se invivel o seu registro imediato, em razo da incerteza
quanto ao sexo e ao nome, feminino ou masculino, do neonato.
A situao gera discusses entre os operadores do direito e entre os
profissionais de sade, uma vez que, se a famlia optar pelo retardamento
do registro civil da criana at que se concluam os resultados dos exames e
da definio sexual pela equipe multidisciplinar, esta criana no existir no
plano jurdico e, consequentemente, no ter os seus direitos assegurados.
Por outro lado, ao optar pelo registro imediato do neonato, corre-se o risco
de se incidir na necessidade de uma posterior Ao de Retificao do
Registro Civil, a fim de corrigir o nome e o sexo civil, que no correspondem
ao sexo definido aps os procedimentos mdicos, uma vez que a LRP no
prev qualquer hiptese especial de retificao do prenome em virtude do

estado intersexual, ou qualquer tipo de procedimento mais clere nestes


casos.
Desta forma, o nico meio para a retificao do registro, nestes casos, a
via judicial, segundo os preceitos da prpria Lei 6.015/73:
Art. 57. A alterao posterior de nome, somente por exceo e
motivadamente, aps audincia do Ministrio Pblico, ser permitida por
sentena do juiz a que estiver sujeito o registro, arquivando-se o mandado e
publicando-se a alterao pela imprensa, ressalvada a hiptese do art. 110
desta Lei.
Ainda de acordo com a referida norma, o interessado na retificao deve
requerer, em petio fundamentada e instruda com documentos e/ou com
indicao de testemunhas, que o juiz a ordene, ouvido o rgo do Ministrio
Pblico e os interessados, no prazo de cinco dias (art. 109). Entretanto, seja
em virtude do volume de processos que o Magistrado precisa despachar, ou
ainda em razo do volume de aes nas quais o Promotor de Justia precisa
emitir seu parecer, dentre outras razes, na prtica, notrio que o tempo
requerido para a resoluo de uma demanda judicial extenso.
Neste sentido, a Ao de Retificao do Registro Civil da criana
intersexuada torna-se mais um ponto de tenso para a famlia, uma vez que
se trata de um desgaste emocional e temporal, alm daqueles j inerentes
ao fenmeno. Ademais, h uma violao ao direito identidade da criana e
sua dignidade durante este perodo.
Sob esta ptica, o nascimento de crianas intersexuadas enseja um
verdadeiro tensionamento diante da realidade, que suscita uma reflexo
sobre a ordem normativa vigente: Como garantir os direitos da criana em
face da sua dignidade? Por meio da defesa do seu Registro de Nascimento
imediato, para posterior retificao desse Registro quando diagnosticado o
sexo oposto quele inicialmente designado? Ou por meio de uma via
prioritria e simplificada na anlise dos processos de retificao de Registro?
Ou defender o direito a um Registro Especial provisrio por um perodo
suficiente para o efetivo diagnstico do beb?
As entrevistas
Diversos foram os aspectos e perspectivas apontados que podem ser
priorizados ao se defender uma das opes atualmente existentes. Ora se

toma como referncia a criana, enquanto sujeito de direitos e pessoa em


peculiar estado de desenvolvimento, fazendo-se necessrio torn-la
juridicamente existente, com total prioridade, para que possa ser
assegurada a sua condio civil; ora se toma como base sua famlia,
visando minimizar os seus conflitos, tenses e constrangimentos, alm de
todos aqueles j inerentes ao fenmeno, evitando-se o trmite de uma ao
judicial; ou ainda se toma como referncia a necessidade de acesso a
servios essenciais, para os quais o Assentamento Civil se faz indispensvel,
ou o atendimento ao prprio comando legal, dentre outros aspectos.
Especificamente em relao Lei de Registros Publicos, o posicionamento
majoritrio dos entrevistados foi no sentido de que tal diploma, nos termos
em que se encontra atualmente, no cumpre com o papel de tutela e
resguarda do direito identidade das crianas intersexuadas, fazendo-se
necessrio repensar a ordem normativa vigente a fim de que se possa
garantir e atingir a sua plena dignidade. Em verdade, muito foi dito a
respeito do carter excludente da atual legislao em relao a este
segmento social.
O juiz A afirmou: Ora, indigno que a pessoa que precisa ainda do
acolhimento mdico, de cuidados, com tempo, no tenha um Registro.
Como tambm ndigo que essa pessoa tenha um Registro equivocado e
definitivo.. Ressaltou que, em sua opinio, deveria haver uma terceira
alternativa, que a sociedade j deveria ter compreendido que existem
situaes diferentes, no apenas a existncia do sexo feminino e masculino,
e se assim no o fez, o princpio da dignidade da pessoa humana encontrase comprometido.
Por outro lado, o juiz B ponderou que, apesar da legislao vigente
apresentar defeitos e precisar de mudanas para abarcar as situaes
peculiares, a Lei de Registros Publicos resguarda a dignidade das crianas
intersexuadas na medida em que, uma vez registradas, a elas so
garantidos todos os direitos inerentes pessoa humana. Ademais, salientou
que, nestes casos, o registro pode ser retificado a qualquer momento, por
meio de uma ao relativamente simples.
J o posicionamento do juiz C foi no sentido da perfeita sintonia
da LRP com a garantia do direito identidade e dignidade da criana
intersexuada, no havendo nenhuma forma de excluso da referida norma
ao segmento populacional em comento, inclusive porque o prprio
magistrado, nestes casos, pode resolver a situao da indefinio provisria

do sexo no Assentamento Civil deixando tal espao em branco, para


posterior incluso, quando de posse do diagnostico definitivo.
Uma soluo provisria adotada pelo juiz B diante da situao das
crianas com genitlia ambgua, durante o tempo em que esteve atuando
na Vara de Registros Pblicos, foi a escolha de um Cartrio especfico na
regio para o recebimento dos casos de Registros Civil dessas crianas.
Dentre os servidores do Cartrio foi selecionado um, no qual confiava, que
ficava encarregado de tais Registros, tendo sido-lhe determinado que
deixasse o campo do sexo em branco, ou adotasse o escolhido pelos pais,
para que, quando fosse informado do diagnstico final proferido pela equipe
mdica, ele mandasse retificar diretamente no Cartrio, sem a necessidade
do trmite de uma Ao de Retificao de Registro.
O juiz B comentou que assim procedeu durante em certo perodo, mas
que no conseguiu dar continuidade porque o nmero de processos em sua
vara aumentou consideravelmente ao longo do tempo, alcanando um
ponto em que no mais conseguia separar aqueles que eram prioritrios.
Por fim, sugeriu que assunto do Assentamento Civil de crianas
intersexuadas fosse levado e discutido junto Corregedoria do Tribunal de
Justia, a fim de que tal rgo judicial emitisse um provimento
determinando a conduta adequada para a situao, uma vez que, a partir
de ento, qualquer oficial de cartrio poderia seguir aquele procedimento,
sem a necessidade de uma ao judicial para a retificao do Registro.
Algumas outras alternativas foram levantadas pelos demais entrevistados, a
fim de tentar assegurar o direito identidade e a dignidade da criana com
intersexo sobre a perspectiva do seu Assentamento Civil, dentre as quais: 1)
Aceitar um Registro provisrio da criana, com o seu prenome preenchido
como RECM NASCIDO e o seu sexo em branco, at que se tenha a
definio final do sexo e do nome; 2) Criar um sistema de prioridade para as
Aes de Retificao de Registro Civil oriundas de crianas com intersexo; 3)
Estabelecer de um terceiro gnero no Assentamento Civil de Nascimento,
para os casos de indivduos intersexuados.
Portanto, mltiplos so os caminhos que podem conduzir garantia do
direito identidade dessas crianas, contudo a presente investigao no
visa ponderar sobre aquele que melhor satisfaz a questo, mas, sim,
sobressaltar a problemtica do Assentamento Civil das crianas
intersexuadas, a fim de que a sua discusso seja o primeiro passo rumo

mudana no paradigma vigente e, desta forma, que a Cincia Jurdica, junto


com as Cincias da Sade, se torne mais um pilar de sustentao e
proteo da dignidade dessas crianas, e no mais um obstculo a ser
superado.
CONSIDERAES FINAIS
O direito identidade um direito fundamental personalssimo,
intimamente ligado dignidade da pessoa humana, reconhecido a todo o
ser humano e resguardado por importantes instrumentos normativos, como
a Declarao Universal dos Direitos Humanos, a Conveno dos Direitos da
Criana, a Constituio Federal do Brasil e oCdigo Civil de 2002. O seu
incio formal se d a partir do Assentamento Civil de Nascimento, que se
afigura como a prpria condio civil, assegurando direitos j estabelecidos
e afirmando o indivduo como pessoa.
Contudo, a Lei de Registros Publicos brasileira torna-se uma barreira
legtima para a concretizao do direito identidade de crianas
intersexuadas, uma vez que determina o imediato registro do recm nascido
com um nome e sexo, no contemplando a situao da indefinio sexual
provisria deste segmento populacional.
Neste contexto, as famlias das crianas intersexuadas encontram-se diante
de duas opes concretas: registrar a criana sem o diagnstico sexual
definitivo, correndo-se o risco de uma posterior retificao desse Registro
quando diagnosticado o sexo oposto quele inicialmente designado; ou
retardar o Registro Civil desta criana, deixando-a, entretanto, sujeita
inexistncia jurdica e, consequentemente, sem acesso aos seus direitos
durante o perodo do diagnstico.
A deciso quanto ao retardamento do Assentamento Civil ou a sua
realizao, sob o risco de posterior retificao no que tange ao nome e ao
sexo civil, objeto de dvidas e discusses no apenas entre os pacientes e
os seus familiares, mas tambm entre os profissionais atuantes. No h um
posicionamento unnime entre os profissionais do Direito, o que se torna
mais um foco de tenso para a famlia e a para a criana.
Constata-se que a Medicina vem desempenhando o seu papel no que diz
respeito ao desenvolvimento de pesquisas, exames e tratamentos
especializados para este segmento populacional, visando minimizar os
impactos decorrentes do fenmeno e o tempo em que a criana encontra-se

sem definio sexual. Entretanto, cumpre ao Direito, enquanto cincia


social, acompanhar e refletir o progresso e a evoluo da sociedade, o que
significa, in casu, buscar ferramentas que garantam o direito identidade
de crianas intersexuadas.
Isto significa repensar a ordem normativa vigente e criar solues
concretas, principalmente por se tratar do segmento infantil pessoas em
peculiar estado de desenvolvimento, carecedoras de proteo e prioridade
absolutas, a fim de que a dignidade das crianas intersexuadas, princpio
fundamental do ordenamento jurdico ptrio, seja adequadamente
resguardada pelo Direito.
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_____________________________________________________________________
Artigo publicado na Revista Brasileira de Crescimento e Desenvolvimento
Humano (RBCDH): http://pepsic.bvsalud.org/pdf/rbcdh/v22n3/pt_12.pdf

Publicado por Roberta Fraser


Advogada e Biloga, Mestranda em Direito Ambiental e do Ordenamento pela Universidade de
Coimbra