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OBLIGACIONES

Prof. Claudio Verdugo


Lunes 4 de Agosto

El tema de las obligaciones se estudia en el libro IV del cdigo civil. Este libro trata sobre las
obligaciones en general y de los contratos; de ste los que nos interesarn ser la parte de
las obligaciones en general.
En el largo articulado del cdigo en ninguna parte se define a la obligacin, pese a tratar
ampliamente sobre ellas, el legislador fue suficientemente escrupuloso como para dejar tal
nocin al conocimiento doctrinal (no hay definicin legal) por lo tanto los preceptos de la ley
suponen que uno entiende la nocin de obligacin.
La teora de las obligaciones no es de cdigo, sino que de doctrina y por eso hay tantos
tratados libros y apuntes de esta materia. Las obligaciones son un punto central del estudio
del derecho civil.
Todos tenemos alguna nocin por general que sea respecto que es una obligacin, sin
embargo sus contornos son bastante ms precisos de lo que uno considerara;
confundiendo obligacin con deber o con carga (lo que difiere en la tcnica del derecho).
No hay un punto de partida especfico para tratar las obligaciones sobre una base de
definicin legal lo que nos deja abierto el camino para entenderlas como se vaya planteando
la doctrina.
Lo que s est claro, es que la obligacin es ante todo un vnculo. Toda obligacin supone
un vnculo, pero de ah a establecer que vnculos se desarrollan con el carcter obligacional
se requieren de nuevas precisiones. Surgen obligaciones a partir de la propia naturaleza
humana por vincularse con otros. Los seres humanos/hombres, son proclives a tener
vnculos: esto est en su naturaleza.
-

Tener vnculos es una cuestin central de la sociabilidad humana. Mientras menos


vnculos tenemos ms antisociales somos.

Los vnculos son de diversas clases por ej. Los deberes del E son obligaciones?
Hay vnculos afectivos los cuales algunos incluso llegan a imponer obligaciones jurdicas
como por ejemplo el caso del matrimonio.
Todos estos tipos de vnculos (polticos, filosficos, sociales, etc.) no
siempre/necesariamente son obligaciones. En general los vnculos son de hecho. (Por ej. Si
a una persona le gusta la natacin y a otro el velerismo; los amigos tambin son de hecho)
Del universo de los vnculos posibles, solo algunos son de relevancia jurdica. Por qu partir
de la base que el hombre es un ser gregario/social (en donde necesariamente para vivir
humanamente es necesario que se relacione con otros seres humanos) siempre los
encontraremos existiendo muchos de hecho. Pero, algunos tambin sern de derecho (Por
ej. distinto es enojarse con un amigo a un socio aunque tambin hay un afecto con el
socio- // No es lo mismo pololear a estar casado).

Los vnculos que son jurdicamente relevantes son aquellos que ataan al derecho.
Qu tienen en comn todos los vnculos de derecho?
Los vnculos de derecho siempre se traducen en un imperativo. Todo vnculo de derecho
supone un imperativo de obrar/hacer algo; ese obrar puede consistir en imperativos de
hacer no hacer dar.
Lo anterior, ya no es por el puro gusto, si no que tras el vnculo estar este imperativo. Por
lo tanto aquel que est sometido a ese imperativo ha perdido una fraccin de su libertad
personal.
Todo imperativo jurdico de obrar involucra tambin la satisfaccin de un inters: un
inters jurdicamente relevante y adems legtimo.
Todo vnculo supone un imperativo de obrar y todo imperativo de obrar lo es en razn de un
inters. Pero la ley solo protege aquellos vnculos que suponen un inters legtimo.
-

La ley sanciona con nulidad absoluta aquellos intereses que son ilegtimos. Solo la
tutela legal se dar con intereses legtimos.
La licitud de la obligacin tambin cobrara un rol fundamental a la hora de estudiar
las obligaciones.

Los tres imperativos de obrar que imponen una conducta de dar hacer no hacer algo por
ej:
1. Contestar una demanda hay un vnculo con el demandante se protege el
inters de defensa jurdica.
2. Pagar el precio de una compra-venta hay un vnculo con el vendedor
3. Manejar a la velocidad permitida hay un vnculo con el resto
Al contestar una demanda satisfago un imperativo que se asemeja tal vez a (2) y a (3).
En todos estos imperativos de obrar (que son a su vez vnculos de derecho) veremos su
calidad de vnculo, que adems son de d, que todos ellos importan un imperativo de obrar,
que todos se refieren a un inters legtimo.
Los intereses legales pueden ser:
1. Carga legal: Hay algo que no tienen en comn, que sera respecto de quien es
el perjudicado. Imperativo de obrar con un inters legtimo propio se llama
CARGA LEGAL, estas estn desarrolladas con mayor amplitud en materia
procesal, son conductas en inters propio del litigante (ej. apelar o recurso de
casacin).
2. Obligacin: A los imperativos de obrar con inters ajeno lo llamamos OBLIGACIN, es el
inters ajeno, toda obligacin es por otro o para otro, por eso entonces conlleva un
principio de alteridad, tiene que ser distinto el deudor del acreedor. Si se renen las
calidades de deudor y acreedor en la misma persona se disuelve mediante una forma de
extinguir llamada confusin. Es tal la importancia del principio del principio de alteridad que
si se renen las calidades de acreedor y deudor en una misma persona la obligacin
se extingue.
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- Ejemplo de lo anterior es el caso de Juan y Diego, en donde Juan es padre y


deudor de Diego, muere Juan y dentro de los derechos transmisibles esta dicho crdito,
confundiendo las calidades en Diego. Ahora, si esta Mara, hija de Juan y hermana de
Diego, aqu lo que hay es una confusin parcial, esta es slo respecto de Diego, ya que
Mara conserva su calidad de heredera siendo transmisible el crdito.
3. Deber legal: Tambin puedo satisfacer un inters ajeno pero que este sea
colectivo, son otros pero no se les conoce, en estos otros tambin hay un principio de
alteridad, este es un imperativo de obrar con un inters colectivo o general, y a estos se les
denomina DEBER LEGAL.
A nosotros nos interesan las obligaciones. El que puede reclamar la obligacin lo llamamos
acreedor.
La palabra obligacin es latina compuesta ob - ligare que significa atar o amarrar, o sea, en
la obligacin hay una especie de cuerda que amarra, en que un seor tiene la cuerda por
sus manos y a otro seor lo tienen por la cuerda. Entre todo deudor y acreedor hay un
vnculo que llamamos obligacional. La propia raz de la palabra obligacin nos da la nocin
de nexo o link entre las partes. En definitiva la construccin del derecho de las obligaciones
es a partir de este vnculo obligacional. A este ltimo lo llamamos obligacin, pero la
propia realidad del deudor tambin lo llamamos obligacin. "El deudor es obligado" se
refiere a una obligacin pasiva, es un sentido estricto de la palabra obligacin respecto slo
de la parte del deudor. En sentido amplio es referente a todo el fenmeno, es decir,
incluyendo el vnculo obligacional y las partes. Cuando el cdigo habla de deuda se refiere
slo a obligacin pasiva.
El cdigo en el libro III, art. 1354 y ss. trata del "pago de las deudas hereditarias y
testamentarias", el cdigo se refiere a obligacin pasiva, es decir, sentido estricto, es
respecto slo a las deudas y no cuando era acreedor el difunto. Art. 1437 dice que las
obligaciones nacen (...), en este caso se refiere al sentido amplio de obligacin, de todo el
vnculo. Por lo tanto, no toda obligacin es sinnimo de deuda puesto que si hablo en
sentido amplio tambin la obligacin nace para el acreedor.
Tenemos el vnculo entre acreedor y deudor, la parte pasiva se llama deuda, y la
parte activa se llama crdito. Los crditos se encuentra en la categora de las cosas
incoporales (art. 565), para este concepto slo nos interesa el art. 576 siendo que puede ser
reales o personales, en este caso hablaremos de las personales. El cdigo define el
concepto de crdito en el ART. 578 son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas
que por un hecho suyo o la slo disposicin de la ley han contrado las obligaciones
correlativas. La expresin obligacin correlativa se refiere a deuda porque a todo crdito
se opone una deuda, son las dos caras de una misma moneda. La deuda se llama dbito, el
tema es si la fase pasiva slo incluye el dbito o tambin la responsabilidad, no cabe duda
que el dbito es co-sustancial a la obligacin pasiva, pero es menos claro si la
responsabilidad lo es. Hay casos ms complejos en que habiendo varios deudores, uno
tiene el dbito y otro responsabilidad, este sera el caso del fiador el cual tiene
responsabilidad pero no crdito.

Mircoles 6 de Agosto

Corresponde al interprete determinar cuando se habla de obligacin en sentido amplio o en


sentido estricto.
Hay que relacionar el ART. 1437 (fuentes obligaciones) con el ART. 578 (crditos) para
demostrar que a veces utiliza el termino en sentido amplio y en otros estricto. En ART. 1437
que contiene la suma divitio, se est refiriendo que desde un contrato nace un vnculo, es
decir, desde el contrato no slo nace la deuda, sino que tambin el crdito, por ende se
tomara en el sentido amplio.
En otros preceptos el cdigo utiliza el concepto como obligacin pasiva u obligacin
propiamente tal, es decir, en sinnimo de deudas (cargas). En el ART. 578 que establece
que los derechos personales o crditos son aquellos a quienes slo se les puede reclamar
cierta obligacin, teniendo esta expresin (ciertas personas) referente al deudor, un sentido
de determinacinporque el crdito slo se puede reclamar respecto de ellos, y estas
personas son aquellas que por un hecho suyo o por la sola disposicin de la ley han
contrado una obligacin correlativa. En la definicin principal se est refiriendo al
concepto de obligacin en sentido amplio, por ende cuando utiliza el termino obligacin
correlativa lo est haciendo en sentido estricto, siendo referente al trmino deuda, es decir,
cada crdito en la otra faz de la moneda es una deuda, crdito y deuda son parte de la
relacin obligacional.
En otras oportunidades el cdigo habla derechamente de deuda, como sucede en el
libro III de la sucesin por causa de muerte ART. 1354 y ss. Aqu se habla de las deudas
hereditarias y deudas testamentarias: en este caso se refiere slo de la fase pasiva de las
obligaciones. Es por eso que obligacin puede significar slo deuda (sentido estricto), pero a
veces no.
Cuando se sucede a ttulo universal, se sucede al difunto en todos sus bienes,
derechos y obligaciones transmisibles (ART. ...). En este caso no es tan claro lo que quiso
decir. Pese a esto, la excepcin vulgar de la obligacin se utiliza como sinnimo de deuda.
Las obligaciones estn formadas por:
a. SUJETOS: Para que haya obligacin se requiere a lo menos dos sujetos y un
vnculo, esto se deriva de su raz latina (ob-ligare), por esto cuando no se produce el
principio de alteridad la deuda se extingue, esto porque debido a la confusin de sujetos no
se cumple el principio de alteridad, si no hay un otro (alter = otro) no hay obligacin
(requisito sinequanon). Pertenece a la faz subjetiva
b. OBJETO: Adems la obligacin no esta slo referida a los sujetos, sino que
tambin es un vnculo con una fase objetiva referida a un objeto. Esta fase objetiva de la
obligacin es a lo que se obliga el deudor que es una cosa que la denominamos objeto.
Ahora, un hecho o un hecho negativo (abstencin) tambin lo consideramos como objeto,
puesto que se toma en el sentido amplio refiriendo a dar, hacer o no hacer, es decir, una
cosa que debe darse, una cosa que debe ejecutarse (hecho) o una cosa que no debe
ejecutarse (hecho negativo o abstencin) que es digno de declaracin.
c. CAUSA: Se puede decir que otro elemento de la fase objetiva que no est dentro
del objeto pero que es parte de la obligacin es la causa.
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- Una primera divisin de la estructura de la obligacin:


a. Objetiva: causa, objeto.
b. Subjetiva: sujetos (acreedor y deudor)
- Otra forma es de acuerdo a la funcin:
a. Activa: crdito (acreedor)
b. Pasivos: deuda (deudor)

I.

Los sujetos en la obligacin.

Para la obligacin no es tan relevante el concepto sujeto como el de parte. El


concepto de obligacin es mucho ms tcnico que puros sujetos, esto porque lo que
interesa en realidad no es el slo sujeto en si, sino que la relacin obligacional que asume,
es decir, en que faz de la moneda se encuentra (cual es acreedor y cual deudor).
No me basta la pura condicin de sujeto para entender el problema de la obligacin
porque es un sujeto en una determina posicin jurdica frente a una determinada obligacin,
esto es lo importante de saber, por esto es importante el concepto de parte. La parte
subjetiva es un sujeto en una determinada posicin jurdica, surgiendo los trminos de parte
acreedora y parte deudora, incluso uno puede decir deudor y acreedor, pero nos
referimos a la funcin jurdica, no slo al sujeto. Esto porque en una obligacin "x" el
acreedor puede ser tres personas, y el deudor puede ser slo uno o dos, etc. Lo importante
es que haya deudor y acreedor. Entonces cada parte puede ser una o muchas personas
(ART. 1438) (se puede utilizar la expresin tcnica de parte o deudor y acreedor -en
singular- aunque sean muchas personas porque se refiere a la parte, no al o los sujetos).
Por lo tanto, PARTE NO ES IGUAL QUE PERSONA.

Ia. ACREEDOR:
Es el titular activo, el titular del crdito, "es el dueo" de la cosa incorporal de la cosa que
llamamos crdito, por tanto, para ser acreedor es necesario haber adquirido el crdito. Ej.
acreedor condicional -me vendes tu bicicleta si maana llueve- mientras no se cumpla la
condicin el crdito esta suspensivo, pero cuando se verifica la condicin el acreedor deja
de ser un acreedor condicional. Nadie que no sea dueo del crdito puede ser acreedor,
quien tiene la cosa incorporal que llamamos crdito es el acreedor, por lo tanto el acreedor
es el titular activo de la obligacin.
Al acreedor le sirve ser dueo del crdito (ART. 578) porque le habilita a reclamarlo,
refirindose con este concepto a cobrarlo, el cual puede ser:
- Judicial
- Extrajudicial
El acreedor lo que tiene en definitiva es una cosa incorporal llamada crdito definida
en el ART. 578 que le sirve para cobrarlo, sin embargo no siempre se pueden cobrar por
diversas razones, por lo tanto el hecho de tener le crdito no significa una solvencia del
deudor, por lo tanto el crdito conlleva una incertidumbre de solvencia. No es una garanta
absoluta de cobro, porque existe la insolvencia (persona no tiene para pagar) y el
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incumplimiento (persona solvente, tiene para pagar, pero no paga). El riesgo de


incertidumbre de cobro existe.
Llamamos a acreedor slo a aquel que detenta el crdito, otra persona, aunque sea un
familiar directo, no puede cobrar dicho crdito, a menos que se tenga un poder.
El acreedor se determina esencialmente cuando se contrae la obligacin, es decir, cuando
se encuentra perfeccionada la obligacin se entiende determinado el acreedor. El punto es
que con posterioridad a la perfeccin de la obligacin puede mutar la obligacin, esto se
puede hacer mediante la cesin de crditos. Una cosa es que el acreedor quede
determinado al perfeccionar la obligacin pero esto no significa que a quien se le pague el
crdito sea la misma persona, debido a que puede traspasar su crdito al cesionario, siendo
el acreedor luego el cesionario, y se puede realizar una cadena larga de cesiones. En el
derecho civil la cesin de crditos es muy rgida pero en el derecho comercial hay ciertos
ttulos que se llaman "a la orden", endosando (firma) el ttulo es que se realiza la cesin,
as se puede realizar fcilmente la cesin de crdito (as circula un pagare bancario,
mediante endosos, teniendo hojas de prolongacin), hay ttulos incluso ms extremos en su
sensibilidad, los que son llamados "al portador" y estos se transfieren por su simple
transferencia manual, los cuales los cobra el ltimo que los tiene, esto en materia civil no es
tan importante.
En la nulidad relativa se habla respecto de los cesionarios porque ellos pueden
reclamar la nulidad relativa. Si el acreedor muere, el crdito se traspasa a sus herederos, es
decir, incluso los nios que son herederos pueden ser acreedores. El acreedor se determina
al nacimiento de la obligacin, pero finalmente quien puede terminar ejerciendo los derechos
del crdito no es necesariamente la misma persona, estos pueden mutar o ser transmitidos
por causa de muerte.
La migracin del crdito esta recogida en el cdigo porque al mutar el acreedor hay
una cierta incertidumbre respecto de quien es el acreedor puesto que si se paga mal se
paga doble. ART. 1576 se refiere al EL ACREEDOR, bajo este cariz de la funcin de ser
acreedor, su posicin jurdica, dice que para que el pago sea vlido debe hacerse, o al
acreedor mismo bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el
crdito, an a ttulo singular. Aqu se refiere al acreedor como funcin -acreedor mismo-, es
decir, es el acreedor, los que le han sucedido en el crdito por cesin de crdito, los que han
heredado el crdito (ttulo universal) o un legatario (ttulo singular). Entonces se sucede:
a. Entre vivos
b. Por causa de muerte
Otra clasificacin es:
a. Universal
b. Singular.
Ejemplos respecto del mismo artculo:
a. Cesin de crditos = Entre vivos + ttulo singular
b. Fusin de un banco = Entre vivos + Ttulo universal (un banco que se fusiona a
otro recibe los crditos del otro banco, se funden los patrimonios incluyendo los

crditos, y para esto no se requiere la tradicin de cada crdito, sino que se realiza
de forma universal el patrimonio completo)
c. Legado = Por causa de muerte + Ttulo singular
d. Herencia = Por causa de muerte + Ttulo universal.
Por ende son acreedores (todos son llamados acreedores cuando la sucesin ocurri):
a. Acreedor
b. El que sucede por la fusin
c. El legatario.
d. El heredero
La sucesin del crdito se denomina legitimacin, el legitimado en el crdito es el acreedor
que puede exigirlo (es un legitimado para exigirlo), sinnimo de esto es la titularidad, a esto
se refiere el ART. 578 cuando se refiere al sentido metafrico respecto a ser titular del
crdito.

Ib. El Deudor:
Nos referimos a quien se encuentra en la posicin jurdica del deudor, no haciendo
referencia a la persona, sino que la parte. El ART. 578 dice que el deudor son ciertas
personas, es decir, puede ser una o ms personas, pero no todos son deudores de todos,
determinadas personas se encuentran obligadas respecto a un acreedor en concreto. Para
esto se debe haber contrado la obligacin, esto ocurre por un hecho suyo (del deudor) o por
la ley (ej. impuestos).
La expresin ciertas personas tiene dos alcances posibles, uno respecto a la determinacin,
es decir, si las personas estn determinadas o son determinables al momento de cumplirse
la obligacin. Lo normal es que el deudor quede determinado al tiempo de contraerse la
obligacin, pero tambin es posible que la deuda mute o se transmute, si el deudor se
muere la obligacin se transmite a los herederos, esto porque las deudas son transmisibles
salvo por excepciones legales.
El cdigo slo se refiere a la cesin de los crditos, no se refiere a la cesin de la
deuda. En Chile se discute mucho este tema, algunos rechazan la cesin de la deuda y
otros hablan de una novacin. Se puede decir que el cdigo guarda silencio respecto de la
cesin de deudas, porque ceder la fase activa se cede crdito, pero en la fase pasiva es
ms dificil determinar que es lo que se ceda, puede ocurrir que la persona a la que se ceda
sea insolvente. Este tema lo veremos cuando pasemos novacin.
Ms o menos es posible que uno sepa quien es el acreedor y quien el deudor, lo que
generalmente se determina al perfeccionamiento de la obligacin, y esencialmente al
momento del cobro. Como toda regla tiene excepciones, hay una figura que al momento del
perfeccionamiento no se sepa quien es el acreedor o el deudor, este es el contrato de
cuenta corriente mercantil, es la base de otro contrato que es el de cuenta corriente
bancaria, ambas partes se obligan y entre ambos comerciantes se transmiten bienes o
remesas, ej. se enva el bien y a la vez se enva dinero, y se van turnando respecto a quien
enva ms. En la cuenta corriente mercantil y bancaria se determina quin es el acreedor y
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quien es el deudor slo al cierre del contrato, esto porque no se sabe hasta la conclusin,
esto se encuentra en el cdigo mercantil. En el caso de la cuenta corriente bancaria
respecto de la persona y el banco porque la persona puede quedar debiendo o no, es decir,
saldo positivo o negativo.
Viernes 8 de Agosto

El acreedor es el titular del crdito y el deudor es aquel que por un hecho suyo o por la sola
disposicin de la ley ha contrado la deuda (obligacin) correlativa. El acreedor tiene un
ttulo para reclamarle algo al deudor y el deudor se encuentra en la posicin de dar-hacer-no
hacer algo respecto del acreedor.
- Es un rol de partes (ya que cada parte puede ser una o ms personas ART 1438).

No solo hay que hablar de los aspectos subjetivos de la obligacin, sino tambin de los
aspectos objetivos:
El vnculo entre acreedor y deudor es referido a un objeto: una cosa que puede consistir en
algo que haya darse o ejecutarse. Puede consistir en un hecho positivo o hecho negativo.
El cdigo trata de este aspecto objetivo de la obligacin a propsito de aquellas cosas que
pueden ser objeto de la obligacin; el ART 1460 dice que toda declaracin de voluntad debe
tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar hacer o no hacer.
En las obligaciones este objeto se puede denominar como: La Prestacin; es decir, el
objeto de una obligacin consiste en una prestacin (una cosa que debe darse, hacerse o
no hacerse). Algunos ms juristas dicen que el objeto de la prestacin ser la cosa que debe
darse o el hecho que debe ejecutarse o no.
Las prestaciones consisten:
1. DAR
2. HACER
3. NO HACER.
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas
El vnculo que existe entre el acreedor con la cosa es iura in re o iura ad rem? (derecho
sobre la cosa o a la cosa?).
- Lo que tiene el acreedor es un iura ad rem No es un derecho sobre la cosa porque
no es un derecho real (no hay derecho inmediato y directo sobre la cosa) sino un
derecho a la cosa (derecho a la prestacin).
1. La obligacin de dar consiste en obligarse a transferir el dominio o constituir o transferir
un derecho real. obliga a hacer tradicin.
2. La obligacin de hacer consiste en la ejecucin de cualquier hecho fsica y moralmente
posible.
3. La obligacin de no hacer consiste en una abstencin un comportamiento que el
deudor debe evitar y que de no mediar la obligacin le sera licito y posible ejecutarla.
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Respecto a la fase objetiva de la obligacin, se entiende que no se agota en el objeto o la


prestacin, sino que ste aspecto incluye: al objeto, la prestacin y a un elemento que
subyace pero que forma parte fundamental del concepto de obligacin, es decir, su causa.

Causa de la obligacin puede ser entendido como:


1. LA FUENTE Toda obligacin no nace de la nada sino que nace de una fuente, en
este sentido, en cuanto a la causa fuente de la obligacin el cdigo en el
ART 1437.Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o
ms personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la
persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra
persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre
los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
Contiene la suma divicio.
Dice que las obligaciones nacen de diversas causas (x ej. De los contratos: stos son
una gran fuente de las obligaciones, pero tambin hay obligaciones que nacen de
otros hechos as por ejemplo si el hecho es voluntario de la persona que se obliga y
siendo un hecho licito constituye un cuasi-contrato, pero si el hecho es ilcito hay que
distinguir si ha sido cometido con la intencin de daar o por simple negligencia: si es
con intencin ser un delito civil y si es por simple negligencia ser un cuasi-delito.
Finalmente, una persona puede resultar obligada por la sola disposicin de la ley).
En las cosas voluctosas o cuasi-delictuales si hay hecho suyo; pero la voluntad
participa del hecho culposo pero no participa ni quiere el resultado que se deviene de
la culpa. No quiere el dao. En el caso de los delitos es la voluntad de realizar el
hecho y de provocar el dao.
A propsito de la suma divicio tambin encontramos el ART 578. Derechos personales o
crditos: acto o hecho suyo o la disposicin de la ley. El hecho es suyo cuando
interviene la voluntad de la persona (es decir, el factor de atribucin de un hecho ser la
voluntad).
Tambin el cdigo vuelve sobre este tema en el Art 2284. Las obligaciones que se
contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las
que nacen de la ley se expresan en ella.
- Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
- Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
- Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un
cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos
2. LA CAUSA FINAL:
El cdigo la trata en el Art 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita;
pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la
prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y
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la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una


causa ilcita
Obligacin tiene que tener causa real
Teniendo causa, debe ser conforme al derecho lcita.
No puede haber se aplica a la causa real porque si es que no hay, deriva en una
inexistencia.
A propsito de la causa ilcita el cdigo la sanciona con nulidad absoluta ART 1683.
Este problema se da porque en el cdigo civil francs la causa ilcita no se sanea:
equivale a la inexistencia. (no puede haber). Que la causa ilcita se sanee no era lo
que vena en el cdigo francs.
La causa no es real cuando hay error (distorsin entre voluntad interna y externa
inconsciente) o simulacin (distorsin entre voluntad interna y externa de forma
consiente).
- Voluntad real.
- Voluntad declarada
Cuando no son concordantes se cae en el error o simulacin.
En ambos sentidos la causa forma parte de la obligacin, es decir, debe existir una causa
fuente y una causa final; esto porque el acreedor lo que en definitiva representa es un
inters digno de proteccin legal, es decir: un inters legtimo. Para poder ser un inters
legtimo debe tener causa real y licita (ya que las otras no se protegen).

FASE ACTIVA Y FASE PASIVA DE LA OBLIGACIN.


A. FASE ACTIVA.
Crdito (se justifica en medida que exista una obligacin correlativa) y Deuda. Lo que es
crdito es deuda, lo que es deuda es crdito (no pueden existir sin la existencia de la otra).
Crdito viene del latn credere que significa creer y acreedor es el que cree En qu? Cree
en el deudor. En toda obligacin entonces estar en vuelta una situacin de confianza: cada
vez que se otorga un crdito se realiza un acto de confianza o de fe en otro. Hay una
confianza inicial al nacer el crdito pero sta se puede perder o agotar por lo que hay que
revivirla: con nuevas garantas. Por esto no es infrecuente hablar de la fe del crdito: sta
es fundamental en una sociedad para que pueda funcionar bien los pases y las personas
tienen una reputacin crediticia que hay que cuidar. Por qu no decimos tambin buena
fe? Fides, en todo crdito est depositado sta.
Cuando una persona se comporta de acuerdo a la fides es cuando hace lo que dice: supone
una congruencia entre lo que se dice y lo que se hace.
Las obligaciones y el derecho de la obligaciones es una cuestin meramente tica: si me
obligo cumplo; si no cumplir entonces no me obligo y digo que no.
Se agota la fase activa en el crdito? La verdad es que no, porque la fase activa incluye:
1. El crdito.
2. Conjunto de herramientas legales para que se respete el crdito denominado:
derechos auxiliares del acreedor. Estos cobran importancia cuando se ha incumplido
o violado el crdito.
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B. FASE PASIVA.
La fase pasiva de la obligacin se construye con el dbito (referido a la prestacin) y la
responsabilidad (referida a los perjuicios).
- si no cumplo debo satisfacer los perjuicios.

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EL VNCULO
El vnculo en el derecho romano primitivo se denominaba nexum y era un vnculo de la
persona del acreedor a la persona del deudor. Nexum a su vez venia de neccare que viene
de matar ya que conforme al nexum el acreedor tena el derecho de poder Matar al deudor.
El nexum era un derecho de muerte; si no tengo derecho de matarte entonces tengo el
derecho de reducirte a ti y a tu familia como esclavos.
- El nexum supona ejecucin de la persona del deudor incumplidor
Aproximadamente 300 aos a.c alguien dijo que la ejecucin era un poco excesiva la muerte
del deudor aparaciendo as la humanizacin del derecho de obligaciones. Una ley
denominada la ley Poetelia suprimi el nexum humanizando el derecho de las obligaciones
(suprime la muerte y ejecucin del deudor incumplidor).
Lo humaniza porque impide la ejecucin de la persona para convertirla en la ejecucin sobre
el patrimonio, es decir, no me puedo dirigir contra la persona del deudor sino solo su
patrimonio.
La lex poetelia esta vigente en Chile en el Art 2465.

Lunes11 de Agosto

I.

La evolucin del vnculo

El nexum es el vnculo entre la persona del acreedor con la persona del deudor y por lo
tanto, la ejecucin de la obligacin era una ejecucin de la persona fsica del deudor y cuyo
rigor podra llegar a extremos como la muerte del deudor incumplido. Tal exceso (ao 300
a.c) provoca que se dicte una ley completamente trascendente para cambiar la ejecucin de
la persona por la ejecucin del patrimonio: ejecucin patrimonial (las obligaciones se
contraen y se ejecutan en el patrimonio del deudor, es decir, en sus bienes tanto presentes
como futuros).
Esta ejecucin del patrimonio dar lugar a su vez al derecho de prenda general.
- Esto constituye un notable avance en la humanizacin del derecho de las
obligaciones.
Lex Poetelia an sigue vigente en el Art 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el
derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean
presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el
artculo1618
Consagra el principio jurdico de la ejecucin en el patrimonio a travs de un
derecho de prenda general sobre los bienes del deudor: El derecho de prenda
general se extiende a todos los bienes del deudor con excepcin de aquellos que la
misma ley los califica como inembargable.
El derecho de prenda general se traduce en el derecho de embargo; la ley determina
qu bienes sern inembargable (si la ley determina que un bien es inembargable no
12

quiere decir que otro bien por muy parecido que sea, tambin se califique como tal).
Cualquier ley puede declarar bienes como inembargables, no tan solo el ART 1618.
Es requisito para declarar la inembargabilidad por parte de la ley, el que esta
sea de forma expresa.
- La inembargabilidad es de derecho estricto: no admite analoga.
- El embargo es la forma en que el derecho de prenda general se materializa.
- El embargo es un principio general de la ley
Esta norma consagra algo de materia de orden pblico: las partes no podrn
determinar a algn bien como inembargable.
No puede aplicarse la analoga; por ejemplo el ART 1618 n 9son inembargables los
derechos de ejercicio puramente personales como los de uso y de habitacin el
usufructo es muy parecido y semejante, pero no es personalsimo: el usufructo es
embargable y no se puede aplicar por analoga sosteniendo que ambos son
semejantes.
El Art 2465 se refiere naturalmente a la ejecucin patrimonial y por lo tanto, los
bienes de los que se van a componer el patrimonio van a ir variando: por eso se
habla de bienes presentes y futuros. Esto es importante porque nos da la idea que la
ejecucin es sobre la universalidad de los bienes que componen el patrimonio.
Por ej. Una persona al contraer una obligacin puede tener en su patrimonio, una
casa, un dpto y un auto pero al momento del incumplimiento su patrimonio se
puede haber incrementado teniendo ahora dos autos y dos oficinas extras: Al hablar
de bienes presentes y futuros el cdigo se refiere a los bienes al momento de
adquirir la obligacin y los futuros son los del momento del incumplimiento. Uno
puede atacar todo el patrimonio.
- Puede ser que con o sin fraude disminuya el patrimonio.
- La suerte del acreedor ir tambin de la mano de la suerte del deudor.
-La prescripcin es el plazo para poder extinguir las deudas
- El deudor puede caer en la insolvencia y as no tener que pagar las deudas.
- La forma para poder asegurar el pago puede ser a travs de la hipoteca,
prenda, fianza/aval, etc. La diferencia entre c/u es la garanta pudiendo ser real
(hipoteca/prenda) o personal (fianza/aval).
+ Caucin: la fe del acreedor necesita de incentivos. ART 46.Caucin significa
generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra
obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.
(Pueden ser reales o personales).
Inicia la prelacin de los crditos (como concurren varios acreedores).
Qu es lo normal: que todos los acreedores sean mirados sustancialmente iguales
o que haya privilegios frente uno a otro? Los privilegios son excepcionales.
Par condictio creditorium igual condiciones de los crditos/acreedores.
- Es una consecuencia lgica y justa del derecho de prenda general, ya que se
refiere a la totalidad de los acreedores.
- Se rompe a travs de la prelacin de crditos, lo cual es excepcional (x ej.
Impuestos fiscales). Se da slo cuando la ley determina la prelacin.
- La par condictio creditorium se hace relevante cuando el patrimonio del deudor
no tiene la fuerza suficiente para cubrir a todos sus acreedores: se reparte a

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prorrata de sus crditos (Este pago se llama Pago en moneda de Qquiebra)


Lo importante de todo lo anterior:
El vnculo obligacional pasa a ser de la ejecucin personal (persona fsica) a la ejecucin
patrimonial.
La obligacin es un vnculo jurdico de carcter patrimonial. Qu se vincula entre acreedor
y deudor producto de la obligacin? Sus patrimonios: en el caso del acreedor el crdito est
dentro de su patrimonio y dentro del patrimonio del deudor esta la deuda.
La obligacin es ante todo una relacin de carcter patrimonial, consagrado as en
el ART 2465. Es lo mismo que consagr la Lex Poetelia.
(1) Del ART 2465 tambin hay que destacar el carcter de obligacin PERSONAL. Cuando
el cdigo menciona al personalmente obligado, el que se somete a la accin personal... lo
est diciendo no en el sentido de la persona fsica, sino que en el sentido del patrimonio.
Actualmente obligacin personal es sinnimo de obligacin patrimonial.
(2) El cdigo tambin reconoce otro tipo de obligacin que no se ejecuta sobre el patrimonio
sino que slo sobre una cosa: REAL (propter rem).
La diferencia es que en el caso de la obligacin personal se ejecutar todo el
patrimonio, en cambio en la obligacin real solo se ejecutar la cosa misma.
La regla general es que las obligaciones sean personales
La gracia de la obligacin real es que consista es que uno est obligado a una cosa
determinada pero no se puede extender la deuda al patrimonio del deudor. Por ej. A.
Juan tiene una deuda y da en hipoteca su casa. - B. Pedro da en hipoteca su casa
pero por una obligacin que contrajo Juan (es decir, hipoteca una cosa suya para
asegurar la obligacin de un deudor personal). Pedro est sometido slo a la accin
hipotecaria
y
no
as
a
la
accin
personal.
A Juan le pueden quitar todo su patrimonio, en cambio a Pedro no aunque subsista la
cosa.
El caso de quien hipoteca una cosa propia para la seguridad de una obligacin ajena: Art
2430 inciso primero. El que hipoteca un inmueble suyo por una deuda ajena, no se
entender obligado personalmente, si no se hubiere estipulado.
- Cuando la persona se constituye adems (si es que as se estipula) como fiador, pasa a
ser deudor personal.
- La ley hace esto porque la situacin se vuelve an ms gravosa para el tercero si es
que adems se vuelve deudor personal. La nica forma para que esta situacin ocurra
es con su propia voluntad y expresa.
Entonces habr tres formas de vnculo:
1. Nexum: est derogado
2. Patrimonio: La caucin es personal obligacin personal.
3. Propter Rem: versin atenuada del patrimonio, solo se da respecto de una cosa. La
caucin es de tipo real:
- se constituya una garanta real
- quien la constituye no sea l quien es el deudor
- No haberse sometido a una accin personal o haya otorgado caucin personal

14

**Luego de todo lo anterior, podremos llegar a:

DEFINICIN DE OBLIGACIN:
El cdigo civil no define las obligaciones; es por esto que la definicin ser materia doctrinal.
Lo relevante es tratar de recoger las caractersticas de la obligacin:

Vinculo jurdico1 en cuya virtud una parte2 (que llamaremos el deudor) se encuentra
en el imperativo o necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa (la prestacin) a
favor de otra parte (el acreedor) que tiene un ttulo para as poder exigirlo, incluso
por medios coercitivos3 o de apremio

Esencialmente la obligacin es un vnculo jurdico (para diferenciarlo de los vnculos morales):


vinculum iuris.
2
Parte porque puede ser una o ms personas
3
O sea, en la obligacin hay un componente de fuerza. Es decir, si no me cumplen voluntariamente
podr exigir el cumplimiento por la fuerza (cumplimiento forzado), que tambin se le llama apremio.
sta fuerza es legtima lcita justa amparada por el derecho y se traduce en los apremios al
deudor incumplidor. La fuerza ha sido atenuada a lo largo del tiempo es el caso del nexum donde
poda matarse al incumplidor, en cambio en la actualidad tenemos ,la figura del embargo.

15

Lunes 25 de agosto

EFECTO DE LAS OBLIGACIONES


La obligacin no se contrae para estar permanentemente produciendo efectos sino ms bien
lo que persiguen es satisfacer un inters, por lo tanto el hecho de ser obligado tiene la
importancia de cumplir en el tiempo y la forma en que se debe y por eso toda obligacin
busca satisfacer tal inters no interesa la obligacin per s sino ms bien la prestacin.
Lo esencial de toda obligacin es precisamente su cumplimiento y por lo tanto surge a favor
del acreedor como una cuestin fundamental no slo de que le cumplan (efecto normal de la
obligacin) sino que tambin cuente con herramientas para poder reaccionar frente al
incumplimiento. El ciclo normal de la obligacin es el cumplimiento, pero al romperse el
principio fundamental de la fides y no cumplirse la obligacin el derecho reacciona y le
otorga al acreedor una serie de herramientas jurdica para poder perseguir tal cumplimiento
(el de la fides)
No cabe duda que la parte del cumplimiento el cdigo lo explica en el pago o en el
cumplimiento de la deuda, el pago es el cumplimiento por excelencia de la obligacin ms
que un modo de extinguirla. Es decir, los efectos de las obligaciones en cuanto al
cumplimiento sern tratados en el ART 1568 y siguientes respecto al pago efectivo o
solucin de la deuda. El cdigo define al pago efectivo como el pago efectivo o solucin es
la prestacin de lo que se debe, es decir que cuando el deudor ejecuta la prestacin est
pagando y ste pago ser el cumplimiento de la obligacin.
El pago pertenece a la nocin de obligacin... qu le interesa realmente al acreedor, tener
obligado al deudor? O tener el cumplimiento de la obligacin de la forma y tiempo debido?
Es por esto que los efectos del cumplimiento son los efectos del pago.
el pago cumple una funcin distinta a los otros modos de extinguir obligaciones.
Los efectos de las obligaciones que estudiaremos son aquellos derivados del incumplimiento
de la obligacin: al deudor se le abren dos caminos cumplir o no; lo importante es ver como
el derecho protege al acreedor y su fe frente al caso del incumplimiento.
Adems debemos pensar tambin que no todo incumplimiento es ilcito pese a lo que uno
podra pensar (como que el incumplimiento es ilcito per se), con esto la cuestin se
acompleja un poco: hay veces en que el deudor podra incumplir y no estar contrapuesto a
una regla de derecho.
Algunas hiptesis donde el incumplimiento no es ilcito:
1. Excepcin del contrato no cumplido: la mora purga la mura si el acreedor no
cumple en tiempo y forma, entonces el deudor tampoco est obligado a cumplir. Se
fundamenta en el dou des: contratos que tienen prestaciones reciprocas. ART 1552.
Estoy obligado a pagar el precio si no me han entregado la cosa? No.
Estoy incumpliendo? S.
El deudor cuenta con una excepcin.
En los contratos bilaterales ambas son deudoras/acreedoras y por eso surge sta
excepcin.

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2. Por contar con la excepcin de pedir la nulidad absoluta o relativa la obligacin:


a. Nulidad relativa: si contrate con algn vicio del consentimiento la
obligacin y provoca nulidad relativa; puedo aceptarla voluntariamente y
as sanearla.
- Se vuelve ms crucial el punto que en la nulidad absoluta y esto porque
el Art 1695. Se refiere a lo que se llama ratificacin tacita de la
nulidad relativa. Dice que la ratificacin tacita es el cumplimiento
voluntario de la obligacin.
Lo que no debe hacer quien quiere alegar la nulidad relativa es cumplir,
osino pierde la accin por la ratificacin tcita.
b. Nulidad absoluta: No se sanea por ratificacin pero el nico peligro es la
regla de la nulidad del ART 1468. No podr repetirse lo que se ha dado o
pagado por una causa u objeto ilcita a sabiendas.
3. Por prescripcin.
a. Si yo pago estando cumplido el plazo de la obligacin entonces la opcin
es: que haya renunciado a la prescripcin ART 2494: La prescripcin
puede ser renunciada expresa o tcitamente
b. que se haya convertido en una obligacin natural.
- El incumplimiento sera legtimo porque se asila en la prescripcin; al
tratarse de una obligacin natural el cumplimiento ser por la voluntad.
4. Caso Fortuito o Fuerza mayor:
Incumple el deudor que no puede satisfacer la prestacin por fuerza mayor? No se
le puede reprochar el incumplimiento a l, por lo que es legtimo.
Art 45. Se llama fuerza mayor o caso fortuito al imprevisto que es imposible resistir.
Este artculo se debe confrontar con:
Art 1558 inciso segundo. La mora producida por caso fortuito o fuerza mayor no da
derecho a la indemnizacin de perjuicios.
- Pero al exponerse negligentemente entonces si da lugar
Naturalmente todos los efectos que estudiaremos son los que se derivan del incumplimiento
cuando al deudor no es legtimo incumplir.
Cmo reacciona el derecho frente al incumplimiento ilegitimo del deudor? Aqu surgen los
llamados efectos de las obligaciones.
Hiptesis:
1. Cumplimiento o ejecucin forzada.
- Si adems la obligacin proviene de un contrato bilateral, se cuenta con la condicin
resolutoria tacita del ART 1489.
2. Responsabilidad o Indemnizacin de perjuicios Responsabilidad Contractual o
responsabilidad por incumplimiento de obligaciones:
No toda la responsabilidad contractual es puramente proveniente de contratos sino en
general del incumplimiento de obligaciones y por eso prefieren denominarla responsabilidad
obligacional ms que contractual: las partes se unen por un vnculo de obligacin distinto
que tan solo no causar dao a otro responsabilidad contractual-

17

En el vnculo obligacional yo no dao a cualquiera, sino que a mi acreedor: una persona an


ms importante.
El cdigo al tratar sta responsabilidad a partir del ttulo XII ART 1545 y siguientes donde
habla del efecto de las obligaciones.
Para poder fundar la nocin de responsabilidad tenemos que entender en primer lugar que
el cdigo pone especial nfasis en las obligaciones que provienen de los contratos sino que
el efecto tambin proviene de cualquier obligacin independiente de su fuente aunque el
cdigo le d nfasis a los contratos-.
Por este motivo, parte el cdigo en el ART 1545. Todo contrato legalmente celebrado es
una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o
por causas legales Sealando que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes y que no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo (resiliacin o
mutuo disenso) o por otras razones legales.
- El contrato frente a los contratantes se comporta como una verdadera ley:
vincula al acreedor y deudor: lex privata por oposicin a la lex publica que eran
las leyes. Las partes se vinculan por una ley que ellas mismas se han dado para
s. Todo contrato envuelve una lex privata.
Obliga slo a las partes y no a todas las personas.
- Pacta sunt servanda: los pactos deben ser servidos/cumplidos. Por eso son una
verdadera ley para quienes son las partes. Llega al cdigo en forma de contrato
porque para los romanos la verdadera voz de dar cuenta de contrato era la voz
de pacto.
Los pactos deben cumplirse porque va envuelta la fides: la gente decente cumple
los pactos. La fides es la conciencia del valor de s mismo y de los otros. Al
incumplir estar violando la fides el problema es que el deudor dice que
pagar y luego hace algo distinto.
Cundo el deudor se hace reo del incumplimiento? Cuando traiciona la
fides.
- Se quiere decir que toda obligacin es una ley para los contratantes, ms que los
contratos.
- La lex privata que nace junto con la obligacin es la que el deudor debe cumplir
La ley no dice tan slo que debe cumplir sino tambin dice como: ART 1546. Los contratos
deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se
expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin,
o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella
Recoge el principio de buena fe y nuevamente lo refiere a los contratos pero aun as se
aplica a las dems obligaciones. Es un principio general. El cumplimiento de toda obligacin
es un cumplimiento bona fides y por consiguiente no slo obliga a lo que en ello se expresa
sino que a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin o
que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
A esto se le denomina cumplimiento fiel o cumplimiento de buena fe.
- Por ejemplo, si yo cumplo un auto y me lo entregan (es decir que el deudor
cumple) pero como no expres en el contrato que me entregara los documentos
y l deudor dice que adems debo pagar para que me los pase: ah no habra fiel
cumplimiento.
Por qu podra el deudor de los documentos? La ley no lo defendera.
18

Sera lo mismo que si no me pasara las llaves.


El cumplimiento es el de lo escrito pero el fiel cumplimiento incluye an ms que solo la
entrega de lo que se dice sino que a todo lo que se supone bajo buena fe.
Este artculo se refiere a la fidelidad del cumplimiento, el cmo se cumple es ms amplio
que la cosa en s.
- En general el problema est que cuando uno apela a sta buena fe siempre
estar envuelto en un juicio.
El problema de la buena fe est sujeta a que alguien la vea y ese alguien ser el
juez quien determinar si procede o no la buena fe que aunque nosotros
podamos considerarla evidente.

Lunes 1 de Septiembre

Es necesario poder diferenciar la responsabilidad obligacional (contractual) vs. La


responsabilidad extracontractual.
As entonces es necesario contemplar requisitos de la responsabilidad contractual o su
indemnizacin:
1. EXISTENCIA DE UN VNCULO OBLIGACIONAL PREVIO
Para diferenciarla de la responsabilidad extra contractual la cual se caracteriza porque no
hay obligacin previa sino que surge a travs del dao.
- Tiene que haber dos partes vinculadas por una relacin de obligacin, ms all del
deber general que todos tenemos de no causar dao a otro porque la
responsabilidad extracontractual (responsabilidad Aquiliana delictual casi
delictual) supone que lo que se vulnera es un principio general del derecho que
consiste esencialmente en no daar a otro (Ulpiano: alter non laedere), si
daamos a otro sin estar obligado con l entonces estaremos frente a la
responsabilidad extracontractual pero ms vnculo con la otra parte no tengo.
- El vnculo previo los obliga/los liga/los vincula. Aqu es una violacin de la
prestacin (DAR HACER NO HACER)
- La obligacin extracontractual surge de la violacin de un deber.4 La vulneracin
del principio general de no daar a los otros.
La responsabilidad extracontractual est tratada en los ART 2314 y siguientes).
Estaremos en las hiptesis de responsabilidad esencialmente por la existencia de esa
obligacin y como consecuencia de la violacin de la prestacin.
Cules son las condiciones o exigencias para que una obligacin pueda dar lugar a
responsabilidad?
1. La obligacin debe ser existente.
- No basta con que haya apariencia de obligacin sino que debe satisfacer
los requisitos de existencia: voluntad, objeto, causa y solemnidad respectiva.
- La existencia jurdica no son existentes aquellas que provienen de actos
puramente simulados
4

Deber interes general


Obligacion interes particular.

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2. La obligacin debe ser vlida.


- Debe tener a) objeto lcito, b) causa licita, c) voluntad sin vicios, d) capacidad.
- El deudor se puede decepcionar de la nulidad si es que no es vlida: por eso el
cdigo la trata como modo de extinguir obligaciones. La obligacin declarada
nula se entiende como no haber existido jams.
3. Exigibilidad de la obligacin.
- No puede estar sujeta a una condicin ni un plazo.
- Si la obligacin es condicional suspensiva: la obligacin naci pero esta
suspensiva su exigibilidad.
a) La obligacin debe ser pura y simple
b) Que no ste en exceptio non adimcrepti contracto ART 1552. No debe
existir mora.
- solo se exige en las obligaciones de dou des contratos bilaterales.

2. INFRACCIN DE LA OBLIGACIN (el incumplimiento).


Lo que sucede es que la expresin incumplimiento tiene un sentido amplio, que es
equivalente a infraccin/violacin y un sentido estricto que consiste en no dar, no hacer o
hacer aquello que no se deba hacer. Esta es una de las fuentes de la responsabilidad.
- La causa de la responsabilidad obligacional es la infraccin de la prestacin o
dbito.
Lo esencial de este segundo requisito es el que deudor infringe o viola la obligacin:
pero especficamente vulnera el dbito o an ms especifico, vulnera la prestacin.
El deudor se oblig a dar y no dio, el deudor se oblig a hacer y no hizo, el deudor se
oblig a no hacer e hizo Desarrollo la conducta inversa de aquella que se esperaba
bajo la obligacin.
- El principal hecho jurdico negativo es el incumplimiento la infraccin
obligacin: El incumplimiento no se prueba porque no tiene prueba directa. El
deudor debe probar la extincin y el acreedor la existencia de la obligacin.
- Art. 1698. Onus Probandi/Peso de la prueba. El cumplimiento o extincin debe
probarlo el deudor.
La diferencia entre el incumplimiento en sentido amplio o sentido estricto, porque el cdigo
nos ensea que en realidad hay tres hiptesis o situaciones en que se genera
responsabilidad.
Estn descritas en el ART 1556. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao
emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de
haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptense los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente
Por qu el deudor se hace responsable? Cmo se vulnera el dbito?En sentido
amplio se dira que infringi y en sentido estricto ataa el artculo, el cual es taxativo frente a
la fuente de la responsabilidad obligacional:
1. Incumplimiento en sentido estricto o propiamente tal: de no haberse cumplido la
obligacin
2. Cumpli imperfectamente. Cumplimiento imperfecto.
3. Cumplimiento tardo. de haber retrasado el cumplimiento:
Por ej. El deudor se obliga a dar un pony rosado.
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En la primera hiptesis, no dio el caballo. En la segunda trae al pony pero sin montura (la
cual era parte de la obligacin bajo buena fe) o trae al pony pero sin color rosado y en la
tercera hiptesis sera que llegase una hora tarde cuando el cumpleaos duraba solo 3
horas.
Las tres hiptesis causan perjuicios, pero no necesariamente los mismos ya que stos son
esencialmente de dos tipos: compensatorios y moratorios. Los primeros se indemnizan en la
obligacin propiamente tal o el dbito (incumplimiento o cumplimiento imperfecto) y los
segundos se indemnizan por el retardo.
Cmo se defiende el deudor frente a estas hiptesis? Puede sostener que no hubo
incumplimiento, o incumplimiento imperfecto o tardo: es decir, atacar las tres posibles
posturas.

3. DAO O PERJUICIO
En nuestro sistema el incumplimiento no es causal de responsabilidad sino tiene actitud para
causar a su vez un dao o perjuicio. Sin dao no hay irresponsabilidad (aunque haya
incumplimiento) porque sta busca indemnizar.
- La palabra indemnizar viene de la raz latina damnis que significa dao y el
prefijo in significa sin. Es decir, indemnizar significa que el deudor sea compelido
a reparar el dao. El centro de todo problema indemnizatorio est en el dao.
En nuestro sistema es as porque centra la responsabilidad en este elemento: no hay
responsabilidad sin dao.
Los sajones cuya conceptualizacin moral y jurdica es distinta, consideran que el solo
incumplimiento merece castigo aunque no haya un perjuicio concreto.
Aqu se abre el dao como:
i.
Causado efectivamente para indemnizacin (romano, Alemania). Acto se
califica segn el resultado.
ii.
Indemnizacin como castigo o sancin.
(Sistema anglosajn, EEUU,
Inglaterra).
Acto se califica como tal y por eso cumplen mucho ms. A este dao se le
llama daos punitivos, ellos consisten en que el juez aprecia la conducta del
deudor.
- En nuestro sistema no hay daos punitivos.
El dao o perjuicio es un mal. Aqul que haya sido daado o perjudicado existencialmente lo
pasa mal (esta es la situacin del acreedor al que le han incumplido).
Uno a su vez podra decir que dao o perjuicio es el mal que no podemos evitar y lo nico
que cabe es una reparacin a posteriori (a travs de la indemnizacin).
Requisitos del dao:
1. Que sea real.
- Se le opone el dao terico, hipottico o conjetural, especulativo.
- La carga de la prueba la tiene quien alega el dao; en cambio en los daos
punitivos podra pedir indemnizacin por el dao terico por el peligro que causo.

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Mircoles 3 de septiembre

Generalmente el incumplimiento tiene actitud de dao sin embargo esto no releva de tener
que probar la realidad del dao, toda indemnizacin debe fundarse en la reparacin de un
dao real. Aunque si es posible tener incumplimiento sin dao:
Art 1542. Cuando se ha pactado una pena por incumplimiento habr lugar a la pena sin que
pueda alegarse por el deudor que (..)
Posibilidades frente al incumplimiento:
1. que provoque perjuicios aqu se centra la responsabilidad.
2. que no haya perjuicio pero haya incumplimiento
3. que el incumplimiento haya producido un beneficio: por ejemplo una persona
se oblig a entregar tres caballos en un potrero, pero no lo hizo en el da
esperado y ese mismo da el potrero fue arrasado por un caso fortuito, por lo
que menos mal no los dej ah o hubieran muerto.
Tiene responsabilidad? Incumpli, pero no provoco perjuicios.
En razn de esto es que quien alega el dao, deber probar el perjuicio ya que no es
necesario que por incumplimiento ste exista ya que incluso podra provocar un beneficio.
Tradicionalmente al dao se lo define como: Todo detrimento, lesin o menoscabo a un
derecho subjetivo

CLASIFICACIN DEL DAO partiendo de la base que el dao es realQu elementos o criterios son relevantes para su clasificacin?
I. Patrimonialidad
a. Pecuniarios: que a su vez pueden ser:
1. Dao emergente o puramente dao:
- Provoca disminucin efectiva del patrimonio del deudor.
2. Lucro cesante o perjuicio.
- Lo que impide es un incremento legtimo del patrimonio del deudor y por lo
tanto no es dao propiamente tal sino que es perjuicio.
- Generalmente se indemniza como intereses.
- Hay que asociarlo con los frutos: intereses, rentas, etc. que se pudieron
ganar.
b. Moral (no-patrimonial): los romanos decan que era el precio del dolor. No daa a los
bienes sino que a sus efectos.
El cdigo considera en la responsabilidad contractual u obligacional exclusivamente las
hiptesis de dao patrimonial.
Por eso el ART 1556dice que comprende el dao emergente y lucro cesante (lo que no
sea esto, no est dentro de la indemnizacin) y fue este el argumento que se utiliz para
dejar afuera del mbito de la responsabilidad contractual a la moral.
22

La Corte para salvar el problema torciendo la hiptesis del artculo dice que si
bien ste seala que comprende hiptesis de dao pecuniario, hay algo que no
dice: que es que nicamente/solamente comprende esos daos.
Ahora est instaurado en la ley del consumidor el perjuicio moral (x ej. Si se me
quema el pelo por utilizar un shampoo).

II. Causalidad
a. Directos: cuando son una consecuencia necesaria del incumplimiento
b. Indirectos: cuando la relacin causal no es necesaria o concurren otras causas o
circunstancias que atenan el vnculo de causa-efecto.
El dao o perjuicio debe ser causal del incumplimiento, producto de ste. La causa debe
vincular al incumplimiento como causa y al perjuicio como efecto.
A pesar de que pueda ser directo o indirecto no cabe duda que el cdigo exige la causa.
Por eso el cdigo en el ART 1556. Contiene la idea de causalidad, diciendo que los
perjuicios que se indemnizan son los directos (los indirectos no porque pierden su relacin
de necesariedad). La expresin ya provengan involucra el elemento de causalidad
(perjuicios directos).
Art 1558. Es responsable de todos los perjuicios que fueron consecuencia inmediata o
directos
El ejemplo de Pothier: un seor debe a otro 3 vacas, se las entrega pero ellas venan con
una enfermedad por lo cual producto de ellas al acreedor se le contagian todas las otras y
stas mueren. Producto de esto el acreedor no puede pagar la hipoteca al banco con lo cual
a su vez le rematan la granja y su casa y producto de lo anterior su mujer se divorcia de l y
a su vez, en su desesperacin se suicida
- Vacas muertas directo
- No pagar hipoteca y todo lo dems indirecto
La forma ms habitual para que se indemnicen los perjuicios indirectos es mediante una
clausula penal ART 1542.

III. Culpabilidad
Es consecuencia de la previsibilidad del dao, es decir, una
responsable/culpable en la medida en que el perjuicio sea previsible.
- La culpabilidad en el derecho se asocia a la idea de previsibilidad.

persona

es

Por lo anterior, se clasifican en:


a) Previsibles o previstos: se indemniza a ttulo de culpa
b) Imprevisibles o imprevistos: El cdigo los trata solo cuando se responde por
cumplimiento doloso.
Por culpa solo se responde de los perjuicios previsibles o previsto, si solo hay culpa o
negligencia se responde de los perjuicios previsibles.

23

La indemnizacin no se extiende a los perjuicios imprevistos o que no pudieron preverse


porque estos son ajenos a la nocin de la culpa.
- Culpa: solo se responde previstos
- Dolo o culpa grave: se responde de previstos e imprevistos. ART 44.
- Culpa leve o levsima:
Si el perjuicio es realizado con dolo pero no es directo, entonces no se indemniza. La causal
de agravacin del dolo se encuentra en el ART 1558. Se sanciona especialmente el
incumplimiento doloso de obligaciones porque va contra la buena fides: el dolo es todo lo
contrario a la fe.
Lunes 8 de Septiembre

De la previsibilidad se predica la culpabilidad y en nuestro sistema la responsabilidad de


daos imprevistos o previstos responde al factor de imputacin: se responde por daos
previstos pero si involucra dolo entonces tambin con los imprevistos. Todo lo anterior
siempre y cuando tenga relacin directa con el dao.
IV. Temporalidad:
1. Dao presente: se provoca inmediatamente por el incumplimiento/hecho.
2. Dao futuro: son daos que aun no se producen pero que es cierto que se
producirn (no son conjeturales). En el cdigo de procedimiento civil en su ART 173.
Permite reservar la discusin sobre perjuicios futuros para una etapa distinta del
juicio. El dao futuro no lo reconoce directamente pero si el CPC (permite litigar
sobre perjuicios actuales o futuros). No debe ser condicional, debe ser cierto pero
futuro.
Hay una hiptesis entre medio: 3.Dao continuo: son aquellos que se prolongan en el
tiempo. Por ejemplo una persona que se hace una transfusin y lo contaminan con el VIH;
claramente es actual, continuo y futuro. Es muy difcil saber cuando se terminar el dao.
Las hiptesis ms complejas son las de dao futuro y los continuos porque adems estos
ltimos tienden a agravarse en el tiempo.

V. Criterio de contractualidad:
1. Dao actual: ya sucedi. Aqu la relacin es directa.
2. Dao contingente/potencial: aquel que representa un peligro de dao. Al estudiar
la responsabilidad extracontractual el ART 2333 en materia de delitos y cuasidelitos
permite accionar por daos contingentes.
La ley no exige que se produzca el dao: basta el peligro.
- No lo regula en materia contractual porque es medio raro que ocurra, pero si en
la extracontractual.
- No es hipottico.

24

VI. Dao segn la vctima:


1. Directas: Dao directo respecto de la victima
2. Por repercusin: no son indirectas.
Por ejemplo, a una persona la atropellan y lo dejan invlido. El sufri un dao como vctima
directa y su cnyuge?. Es frecuente en materia extracontractual que cuando la vctima
queda viva (queda vivo el lesionado) tendr un familiar una accin por su propio
sufrimiento moral? Ella ser una vctima por repercusin.
-

Esta clasificacin es normalmente extracontractual.


Esto es muy frecuente por accidentes de trabajo.

Avaluacin del dao


Los romanos en trminos muy sencillos le decan: quantum. En razn a esto habr tres
posibilidades para la extensin del dao. Quin podra evaluar la extensin del dao?:
1. Las partes avaluacin convencional:
a) De forma anticipada
b) Ex post.
2. La ley avaluacin legal
3. El juez avaluacin judicial.
En ese orden es como proceden: primero estn llamados las partes a fijar los perjuicios, si
no ocurriera podra fijarlo la ley (no la fija por regla general) y si es que esto ltimo tampoco
ocurriera, debiera fijar el juez conforme al mrito de la causa.
Las partes bajo el principio de autonoma privada sern las primeramente llamadas a tasar
los perjuicios que se deben otorgar por una indemnizacin. A su vez, podrn evaluarlos de
dos mtodos, de forma anticipada o ex post (una vez que se haya producido el
incumplimiento). Jurdicamente cada una de stas nos remite a una forma en el cdigo civil.
La avaluacin anticipada nos lleva a los ART 1535 y siguientes llamada clausula penal,
esto es, cuando las partes al realizar el contrato ponen una clusula de tipo indemnizatorio.
Por otro lado, la avaluacin ex post jurdicamente ser la transaccin ART 2446 y
siguientes.
a. La transaccin: es un contrato en virtud del cual las partes terminan extrajudicialmente a
un litigio pendiente o precaven un litigio eventual. Las partes evitan irse a juicio y es por
esto que se considera como una avaluacin ex post.
-

La ley permite que se transijan los daos extracontractuales y contractuales.


ART 2449. La transaccin puede () .Normalmente el fiscal es quien transige la
accin.
Para entender la gravedad de celebrar un contrato de transaccin, el ART 2460
nos dice que sta produce cosa juzgada.

b. La clusula penal: El cdigo trata de un tipo de obligaciones que a su vez contienen una
clausula penal y es por esto que el titulo XI del libro IV trata de las obligaciones con
clusula penal
25

La definicin la encontramos en el ART 1535.La clusula penal es aquella en que una


persona para asegurar el cumplimiento de una obligacin se sujeta a una pena que consiste
en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal.
Las caractersticas de la clusula penal son:
1. Es un contrato accesorio.
- Comparando el artculo 1535 con lo que dice el artculo 1432 cuando define el
contrato accesorio como aquel que tiene por objeto el asegurar un contrato
principal de modo que no puede subsistir sin ella.
- Si la obligacin principal es nula, no vale la clausula penal. As mismo la
prescripcin. Por ejemplo si es falla la condicin tambin fallara la clausula. La
ineficacia se proyecta a la clausula.
Pero si es natural? Ac no se aplican estas reglas si es constituida por terceros.
ART 1472.
2. Es una caucin.
- Se invoca para asegurar el cumplimiento de una obligacin.
- ART. 46
- Asegura la obligacin porque de punto de vista del deudor es ms
gravoso/oneroso incumplir una obligacin con clausula penal ms que una que
no la involucre. La clausula es bastante eficaz, inhibe al deudor a incumplir.
3. Su objeto segn el cdigo es dar o hacer, pero tanto la doctrina como la
jurisprudencia dice que tambin puede consistir en un no hacer.
- Normalmente, las clausulas penales son de dar, y dentro de stas,
especficamente las de dar dinero.
4. Es un contrato o convencin.
- Es un acto en virtud del cual una persona (parte) se obliga a dar, hacer o no
hacer.
5. Las puede dar un tercero.ART 1452.
- Si as fuera, se est emparentando a la figura de la fianza, pero la diferencia es el
ART 2343 inciso final.La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero por
parte del fiador, no constituye fianza.
Si la clausula penal consiste en dar una suma de dinero ser una fianza (es de su
esencia especifica).
Es decir, hay una relacin de gnero especie: la fianza es una suerte de clausula
penal.
6. Es unilateral.
7. Es una obligacin condicional.
- En caso de cumplir una obligacin principal.
- En caso de incumplir o en caso de retardar. Se puede hacer una clausula slo
para cada caso o juntas. Son dos hechos jurdicamente separados pero las
puedo unir en una clausula penal.
- Pero falta algo: las fuentes de la responsabilidad contractual tambin involucra el
cumplimiento imperfecto (ART 1556: incumplir, cumplir imperfectamente, cumplir
retardadamente) y la clausula penal solo involucra dos. Podr pactarse una
clausula penal para el incumplimiento imperfecto? Aunque el cdigo no lo dice
tambin se podra.
a) Pena compensatoria: indemniza incumplimiento.
26

b) Pena moratoria: indemniza retardo.


El cdigo llama a la clausula penal de esa forma y al objeto mismo la denomina pena y por
eso es que generalmente se dice que hay penas civiles y penales. Las penas civiles sern
estas obligaciones de dar hacer no hacer; son una sancin o castigo al incumplimiento
de ellas (cumple la misma funcin que las penas penales solo que ellas sancionan los
delitos).

A) Efectos de la clusula penal


Qu puede demandarse cuando estamos en presencia de una clausula penal?
Art 1537.5Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su
arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el
deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligacin
principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca
haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por
el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal.
La pena siempre est asociada a una obligacin principal, pudindose demandar slo la
obligacin principal, la obligacin principal y la pena y por ltimo la obligacin principal o la
pena.
-

Se puede reclamar la obligacin principal o la pena (ser condicional consistente


en la mora).
La clusula nos obliga a distinguir poniendo diversos criterios:
1. Antes de la mora del deudor6: solo puede demandar la obligacin principal
y NO la pena porque es condicional, la clausula penal es una obligacin
condicional por lo tanto pendiente la condicin respecto de sta obligacin
no habr titulo para poder reclamarla.
2. Constituido en mora/desde la mora (o en contravencin): Aqu se ha
cumplido la condicin de la que penda la clausula penal (es decir,
cumplimiento tardo o incumplimiento). Cmo se hizo exigible la clausula
penal? La clausula puede tener dos naturalezas distintas, por lo que hay
que distinguir:
- Clausula penal compensatoria solo incumplimiento.
- Clausula penal indemnizatoria solo retardo
Se puede pedir la obligacin principal o la pena; en principio puede pedir
una u otra. No puede demandar ambas porque la ley considera en principio
que la obligacin principal es incompatible con la pena y viceversa. La

MUY IMPORTANTE APRENDERSELO. ES ESENCIAL EN LAS CLAUSULAS PENALES. Determina los


efectos de la clausula penal.
6
Contravencin en las obligaciones de hacer. ART 1538. Caso de contravencin en las obligaciones de no
hacer. La pena se hace exigible en caso de mora (si la obligacin es positiva cuando consiste en dar o hacer)
pero si lo obligacin es negativa, se ocurre en la pena desde la contravencin: cuando se ejecuta el hecho que el
deudor se oblig a abstenerse.

27

clausula penal es incompatible con la obligacin principal. Se establece


como regla general una incompatibilidad entre la clausula penal y la
obligacin principal, surgiendo as a favor del acreedor una accin
alternativa.
La excepcin a lo anterior ser: se puede demandar la obligacin
principal y la pena cuando sta sea puramente moratoria: solo
indemniza retardo.
As mismo, habrn dos hiptesis sobre si se puede demandar la
obligacin principal y an la pena compensatoria:
a) cuando las partes lo han pactado (pacto expreso: la
voluntad tacita no produce efectos).
ART 1444. Se pueden modificar aquellas cosas qu son
de la naturaleza mediante clausulas especiales.
b) cuando la ley lo autoriza (transaccin articulo 2463).
Invierte una regla general, en el contrato de transaccin
habr lugar a la pena y se llevar a efecto la transaccin
de todos modos. La ley quiso privilegiar el cumplimiento
de la transaccin: as le daba mayor eficacia. Porque las
transaccin cumplidas producen cosa juzgada y
sustituyen una sentencia judicial.
Mircoles 10 de septiembre

La importancia de esta otra forma de Avaluacin de perjuicios es que recordando: aquello


que llambamos quantum indemnizatorio poda ser determinado por tres vas distintas:
1. Convencional 2. Legal 3. Judicial. Aqu recin vimos la convencional, es decir, cuando
las partes a travs de la clausula penal estn avaluando anticipadamente perjuicios. La
ventaja que representa la clausula penal de acuerdo al artculo 1542habr lugar a la pena
en todos los casos en que se hubiera estipulado sin que pueda alegarse por el deudor que
la inejecucin de lo pactado no ha producido perjuicios e incluso a otorgado un beneficio al
acreedor. El incumplimiento no necesariamente debe producir dao producir dao, no
producir dao y beneficiar al acreedor. En el caso de la clausula penal no podr estarse a
esta clasificacin: dar lugar a la pena siempre que se haya pactado. As mismo la clausula
penal es mucho ms fcil de cobrar que las dems formas de indemnizacin.
Como esta es una Avaluacion anticipada de los perjuicios, se presenta una cuestin no
menos importante que es el problema de la suficiencia de la clausula penal porque si yo
avalo los perjuicios antes a travs de ella Qu me asegura que esa clausula penal sea
suficiente para poder resarcir los perjuicios que efectivamente me caus el incumplimiento?
Frente a la insuficiencia de la clausula penal, puede el acreedor desatenderse de ella y
demandar por las reglas generales al deudor?
-

El ART 1543 da respuesta a esto y para entenderlo llama a la indemnizacin


convencional pena y llama a la indemnizacin judicial indemnizacin de perjuicios.
No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de perjuicios a menos de
haberse estipulado as expresamente, pero siempre estar al arbitrio del acreedor
pedir la indemnizacin o la pena.
Esto porque la clausula penal no obliga al acreedor, sino que constituye una
mera facultad: si l quiere la demanda, quedando a salvo siempre su derecho a
28

poder demandar su indemnizacin por el dao efectivamente causado a travs


de los medios legales.
Porque la ley no ata al acreedor respecto de la clausula penal? Para esto hay
dos razones:
1. La clausula penal es un contrato unilateral, por lo tanto una de las
partes resulta obligada y la otra no. Solo el deudor queda obligado, por
lo tanto para el acreedor se trata del simple ejercicio de una facultad o
una prerrogativa. El demandar cuando le convenga: normalmente es
cuando su cuanta satisface el perjuicio; pero si estos son mayores a la
clausula el acreedor podr desentenderse de ella ya que no lo est
obligando.
2. La razn ms de fondo y que tiene que ver con un principio general es
que el ART 1465 consagra en su ltima frase que la condonacin del
dolo futuro no vale Qu sucedera a que obligramos al acreedor
atado previamente? Estaramos permitiendo una condonacin de dolo
futuro y por eso el deudor jams podr obligar al acreedor a
conformarse con la pena y no demandarlo.
Por ejemplo: Pedro y Juan realizan un contrato y se fija una clausula
penal por 100. Juan incumple el contrato y causa perjuicios por 500. Si
se obligara al acreedor a recibir solo los 100, estara condonando el
dolo futuro que fue por 500.
Recin vimos el caso de que la pena fuera inferior a los perjuicios, saliendo perjudicado el
acreedor, pero Qu pasa si la pena resultara excesiva frente al incumplimiento?
Aqu se consagra el principio que es la ineficacia por lesin enorme. Por ejemplo, Juan debe
a Pedro un cordero y se establece como pena compensatoria que si no lo entrega el da 10
de septiembre de hoy la pena ser de 10 corderos.
La ineficacia por lesin enorme se sustenta en que:
-

Un acreedor lo nico que debera rezar es que le cumplan, pero si hay una clausula
penal excesiva ser exactamente lo contrario y aqu es donde surge un problema: al
empezar a hablar de las obligaciones vimos que era una tutela de un inters legtimo,
entonces, el acreedor no tendr inters legitimo en que le incumplan y por eso la
clausula penal no puede distorsionarse a tal grado que deje de proteger este inters
legitimo.
As mismo, se rompera la lgica fundamental de la clausula penal: se rompe el
carcter accesorio de ella si es que vale ms que el contrato mismo.
Es nocivo para la sociedad que se produzcan estas clausulas penales de lesin
enorme: peor que el pacto con el diablo!!!! Lo que importa es el Flujo y no la
garanta.

Porque la ley consagra este problema de la lesin enorme en la clausula penal: la lesin
enorme no es una institucin general si no que se aplica en los casos en que la ley los
sanciona. No siempre sta sanciona una nulidad de todo el acto o sino solo parcial o rebajas
a los montos de la clausula penal. El art 1544 consagra este problema sealando que en
los casos que ella designa proceden ciertas rebajas a la clausula penal es decir, la sancin
no es la nulidad de la clausula penal sino que su rebaja. El cdigo plantea tres hiptesis:

29

1. Referida a obligaciones de gnero.7


cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una
cantidad determinada como equivalente a lo que la otra parte debe prestar, y
la pena consiste a s mismo en el pago de una cantidad determinada, podr
pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la
primera incluyndose sta en l
- Distingue el pago de la cantidad y la pena.
- No se puede establecer en una obligacin de gnero una pena mas
all del duplo (incluyendo en l la obligacin principal).
- Esta regla no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor
inapreciable e indeterminado.
2. Obligaciones de valor inapreciable o indeterminado.
Se rebaja prudencialmente por el juez.
- Por ejemplo obligaciones que tiene el curador/guardador respecto
del pupilo.
3. Mutuo (del cdigo civil).
El inters penal moratorio que es excesivo se rebaja al mximo que es
permitido estipulado.
a) En mutuos de dinero se aplica la ley 18.010 (modificada en el 2013).
Esta ley se aplica al mutuo de dinero (que es el mutuo por excelencia)
y establece las operaciones de crdito de dinero. Establece dos tipos
de inters:
- inters penal
- inters pactado
Inters que remunera al mutuo o el moratorio (penal) ambos se rigen
por las mismas reglas (no puedo prestar dinero a tasas mayores a los
permitidos por la ley).
- Distingue 1. El inters corriente del 2. Mximo convencional; el
primero es un promedio de lo que cobran los bancos y lo
determina la Sper Intendencia de Bancos as el artculo 6 de
la ley 18010 dice que inters corriente es el promedio
ponderado por montos de las tasas cobradas por los bancos
establecidos por Chile. El inters corriente lo determina el
mercado financiero y no la ley (le pregunta a los bancos cuanto
es lo que estn cobrando). Se puede cobrar ms que el
inters corriente? Si, antes era mucho ms fcil determinar
cunto ms. Estn en la mismo artculo en su inciso final sobre
inters mximo convencional no podr estipularse un inters
que exceda el producto del capital respectivo y la cifra que
resulte mayor entre 1,5 veces el inters corriente o la tasa de
inters corriente que rija en el momento incrementada en dos
puntos
anuales
- Inters corriente x 1,5.

Ver articulo 1461, 1508 a 1510. La regla no se aplica a especies o cuerpos ciertos

30

- Inters corriente incrementado en dos puntos


porcentuales.
Ahora es la cifra mayor que resultase entre el primer o el
segundo caso.
Adems esta ley seala una cosa muy importante: Qu
sucede cuando se excede el mximo convencional en una
operacin de crdito de dinero? Entonces como sancin se
rebaja al corriente (es ms fuerte que el cdigo civil que lo
rebaja al mximo). ART 8 de la ley.
Se tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda el
mximo convencional y en tal caso los intereses se rebajaran al
inters corriente que rija al tiempo de la convencin.
Antiguamente en una poca donde las normas financieras
eran distintas, el inters era fijado por la ley. Qu significaba
esto? Que se realizaba una fijacin de precios, lo que provoca
inflacin. Actualmente no se fijan tasas sino que slo se dan los
criterios segn lo que es el mercado.
Ya no existe el inters legal y el artculo 19 dice quese
aplicara el inters corriente en todos los casos que las leyes o
otras disposiciones se refieran al inters legal

Lunes 22 de Septiembre

4. FACTOR DE IMPUTACIN
- Se refiere a porque debe responder el deudor: responde por el dolo o la culpa o el hecho
del deudor.
Por qu responde una persona e indemniza perjuicios?
Nuestro sistema sigue un criterio de responsabilidad subjetiva: responde porque ha
mediado dolo o culpa del deudor en el incumplimiento. Sobre la base de una imputacin
subjetiva se encuentra un fundamento racional para dar sustento a la responsabilidad.
CULPA. En el anlisis primeramente de la culpa conforme al ART 44 se dice que la ley
distingue tres clases de culpa (divisin tripartita de la culpa/grados o niveles). La expresin
culpa en derecho significa descuido o negligencia. El factor de imputacin de la culpa
supone haber actuado de manera negligente. En cada clase de culpa va oponindose a un
cuidado o diligencia debido. La ley nos dice que no siempre de todo tipo de culpa ni toda
culpa genera responsabilidad sino que slo aquella culpa debida Falta de cuidado o
diligencia debido
Los tres tipos de culpa son:
1. Culpa grave/lata: es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel
cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en
sus negocios propios. Esta culpa en materia civiles equivale al dolo.
Equivale a un descuido/culpa grotesco, el cdigo dice que es tan grotesco que
deslinda con el dolo (se equipara/equivale para efectos civiles). El artculo dice que
es la culpa en la que no incurrira una persona negligente o de poca prudencia.

31

Consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que las personas
negligentes o poco prudentes suelen emplear en sus propios negocios.
- El juez ser quien dirimir si el hecho es o no culpa grave.
2. Culpa leve/descuido ligero/descuido leve/negligencia leve: Es la falta de aquella
diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios
propios. Culpa o descuido, sin otra clasificacin, significa culpa o descuido leve. Este
tipo de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. El que debe
administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta
especie de culpa
- Los romanos le llamaban bonus vir: buen hombre. Es decir, lo que le puedo
exigir a cualquier persona razonable y prudente. Corresponde a la diligencia que
normalmente emplean los hombres en sus propios negocios.
- No hay que asociarlo a ninguna clase de persona: no tiene un nivel social,
cultura o condicin es el mismo en todos.
3. Culpa o descuido levsimo: es la falta de aquella esmerada diligencia que un
hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta
especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado8
- Probablemente comprarse un caf no requiera tanta diligencia pero comprarse una
casa o casarse si. Aqu ya no se usa el hombre medio sino el hombre juicioso es
decir, un hombre ms cuidadoso que el buen padre de familia y el que adems
tiene una esmerada diligencia mayor a la diligencia normal- y en los negocios
importantes, no en cualquier negocio.
a. hombre juicioso b. esmerada diligencia c. negocios importantes
Por ejemplo los controladores areos deben responder por este tipo de culpa: por el
ms mnimo descuido pueden provocar grandes problemas.
Las culpas se oponen:
- Culpa grave a la mnima diligencia
- Culpa leve a la diligencia o cuidado ordinario buen padre de familia bonus vivir
- Culpa levsima suma diligencia o cuidado hombre juicioso
El que responde por culpa levsima responde de toda culpa, el de culpa leve responde de
culpa leve y grave, y el de grave slo grave. Todo esto segn el estndar de culpa que haya
sido fijado. El que responde por lo menos, responde por lo ms.
Es ms grave responder de culpa levsima ya que equivale a toda culpa posible. Esta
ser la peor condicin para el deudor. responde de toda culpa involucra a la
levsima.

DOLO. Desde el punto de vista del incumplimiento, el dolo tambin puede ser definido
conforme al ART 44. Como una intencin positiva de causar injuria o dao a otro pero
mediante el incumplimiento de la obligacin. El dolo consiste en la intencin positiva de

Recordar con precisin estos trminos


Comparar la culpa con el ART 1558.

32

inferir injuria a la persona o propiedad de otro. sta es una definicin genrica y por eso
hay que agregarle que ser el dolo en el incumplimiento de una obligacin.
Sobre este punto, debemos entender que el dolo y su responsabilidad, es una condicin
absolutamente excepcional porque el dolo no se presume (se presume la buena fe).
Lo normal es que el incumplimiento provenga por culpa, pero si yo sostengo el dolo
entonces deber probarlo (tendr una carga agregada).
Seguir un juicio de incumplimiento de obligaciones imputando dolo supone una condicin
mucho ms grave de incumplimiento.
El dolo cumple dos objetivos o funcin de la responsabilidad de las obligaciones:
1. Es factor de imputacin porque incumplir con dolo merece un reproche legal.
2. Es factor de agravacin porque cuando se responde por dolo, se responde por:
a. Perjuicios previstos
b. Perjuicios imprevistos
**En la culpa solo se responde por los perjuicios previstos ya que la culpa
encuentra su fundamento en la previsibilidad del dao.
ART 1558. pero si hay dolo es responsable de todos los perjuicios que
fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la
obligacin la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento
Habiendo tres clases de culpa y adems por dolo Cmo respondo en cada caso? La
regla general para determinar el factor de imputacin (dolo o culpa) es el ART 1547. Para
entenderlo bien habr que leerlo no en el orden en el que se encuentra.
De qu culpa responde el deudor? Como hay tres clases de culpa habr que atenerse al
artculo 1547.
1. La culpa que se ha pactado.
La primera regla es su inciso final en el sentido de que primeramente hay que
considerar que las partes pueden pactar la culpa, por lo tanto, la primera regla
respecto de que culpa responde el deudor ser de la culpa que se ha pactado: Todo
lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las
leyes y de las estipulaciones expresas de las partes
La culpa pactada gracias al principio de la autonoma de la voluntad. Pueden
pactar para fijar el grado de culpa, para liberar ciertos grados de culpa o para agravar
el grado de culpa.
Esto tiene una limitacin respecto de la culpa grave, esto ser el ART 1465 que nos
dice que no se puede condonar anticipadamente el dolo (y en este caso la culpa
grave, es decir, no podremos excluirla), pero si podramos modificar el grado de
culpa responder por culpa levsima cuando era grave por ej- a travs de pactos.
Estos pactos se conocen como pactos de irresponsabilidad.
El gran caso es la ley del consumidor en donde se impiden los pactos de
irresponsabilidad (contratos de adhesin).
- No se extienden a culpa grave ni dolo.
2. Culpa que ha fijado el contrato por ley especial.
Esta regla tambin est en el artculo 1547 en su inciso final.
El cdigo en ciertos contratos fija leyes de culpa y constituyen leyes especiales frente
al artculo 1547 que es ley general. Ahora bien, si en el respectivo titulo del contrato
33

no se fija una ley especfica entonces ah tendr lugar el artculo 1547 en sus
primeros incisos.
El principio de particularidad se encuentra en el ART 4 - ART 13.
Luego de esto, tenemos las dems reglas que fija el artculo:
3. De quin es el inters o el beneficio? Aqu el cdigo en el inciso primero del articulo
1547 responde con tres hiptesis:
a. Solo le interesa al acreedor deudor responde de culpa lata. Por ejemplo el
depsito puramente gratuito. A dems en el depsito se dice expresamente
que el depositario responde de culpa lata.
b. Inters reciproco al deudor y acreedor responden de culpa leve. Por
ejemplo la compra venta, la permuta, el arrendamiento, el mutuo con
intereses, etc.
c. Solo le interesa/beneficio al deudor culpa levsima. Por ejemplo el que
recibe en prstamo de uso o comodato.
Es sumamente importante entender que esto es un orden de prelacin: primero lo pactado,
luego las leyes especiales y finalmente en razn de quien es el beneficio.
Cundo se responde por DOLO? La ley no fija nada respecto de esto, pero es bien
obvio: SIEMPRE se responde por dolo ya que no se puede condonar anticipadamente
segn el artculo 1465.
El dolo se puede condonar con tal que sea: 1) pasado, 2) conocido y 3) de forma expresa
no puede existir voluntad tacita o presunta-, es decir siempre se responde por dolo salvo
condonacin.
Esto debido a que el dolo es contrario a la buena fe contractual.
Pero cmo se prueba? El cdigo de una regla en materia de prueba en el mismo
artculo 1547, sealando en su inciso tercero La prueba de la diligencia o cuidado
incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega
La prueba de la diligencia o cuidados debidos incumbe al que ha debido emplearla (es decir,
el deudor) pero como la diligencia o cuidado se opone a la culpa entonces acreditado el
incumplimiento se presume la culpa del deudor (pero esta es una presuncin simplemente
legal ya que el deudor puede descargar la culpa que se le presume probando la diligencia).
La culpa supone una negacin es decir hechos negativos y la ley en general no obliga a
probar hechos negativos sino el hecho positivo contrario. Por esto es que la culpa no se
prueba sino que el deudor deber probar lo contrario: probar la diligencia.
El caso fortuito destruye el factor de imputacin con lo cual, no se es jurdicamente
responsable.
Por otro lado, la prueba del DOLO. El cdigo no las ve en este ttulo sino que son las
mismas del dolo como vicio del consentimiento. Se aplica la misma regla del ART 1459. El
dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los dems debe
probarse
La misma regla est en materia de la posesin en el ART 707. La buena fe se presume,
excepto en los casos que la ley establece la presuncin contrario. En todos los otros la mala
fe deber probarse

34

El dolo debe probarse ya que a diferencia de la culpa, es un hecho positivo (una intencin
positiva) es decir, debe verificarse un hecho de dolo en cambio la culpa es la falta de
cuidado la negligencia (un hecho negativo).
Cul es el estatus o estndar probatorio de la culpa grave? Aqu la doctrina se divide
existiendo dos grandes teoras: la primera dice que la culpa grave sigue la misma regla de la
culpa es decir, se presume. Otros, sostienen que la culpa grave -dando primaca al artculo
44- se equivale al dolo por lo que no se presume sino que se prueba.
El profesor tiene una teora intermedia que consiste en que se presume en los casos que se
responde por culpa grave (es decir, cuando la ley o el contrato han culpado como nico
estndar la culpa grave) y en los dems casos se deber probar la culpa grave.

Factor de no imputacin: Caso fortuito.


Un deudor puede haber incumplido pero no ser repochable su incumplimiento porque se
elimina el factor de imputacin en razn de este caso fortuito o fuerza mayor.
El cdigo establece en esta materia un principio en el ART 1558. Respecto de la mora que
se produce por caso fortuito no produce perjuicios. Es una causal de exoneracin de
responsabilidad.
El cdigo complementa la disposicin con la regla contenida en el ART 45. Que se refiere al
caso fortuito o fuerza mayor, constituyendo un principio general de la legislacin que los
hechos que son fortuitos e insuperables no respondemos por ellos (responsabilidad
contractual y extracontractual) ya que el caso fortuito anula el factor de imputacin.
Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto al que no es posible resistir.
Los elementos esenciales del caso fortuito son dos, hecho caracterizado por su:
1. Imprevisibilidad
2. Irresistibilidad: no puede ser superado por las fuerzas del deudor.
El caso fortuito una causal de imposibilidad ya sea para el cumplimiento o su
responsabilidad por el incumplimiento. Ahora bien, el cdigo no nos indica ms all de estas
dos caractersticas en qu consiste si un hecho debe ser o no constitutivo de caso fortuito
por lo tanto la valoracin de la imprevisibilidad y la irresistibilidad debe ser ponderado
judicialmente, aunque para facilitar esta labor en el articulo 45 el cdigo da ejemplos para
aclarar tal situacin:
como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad
ejercidos por un funcionario pblico, etc
Generalmente a los que son hechos de la naturaleza (previsibles e irresistibles) en doctrina
se les considera que estos son caso fortuito y los hechos del hombre los denomina fuerza
mayor.
A los hechos de la naturaleza tambin se les denomina actos de Dios, ahora ser lo
mismo un naufragio por tormenta irresistible e imprevisible a un naufragio porque yo estaba
pololeando? Es decir cometer una negligencia? Claro que no.
En el derecho comparado cada vez la cuestin de la imprevisibilidad tiene menos fuerza que
la irresistibilidad: por ejemplo un tornado, ahora todo el mundo se prepara para ellos. Por

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este motivo la irresistibilidad es el factor ms clave en la actualidad Qu saco con saber


que el tornado ser el lunes?
El hecho que aun siendo predictible es de todos modos irresistible ser considerado
como caso fortuito.
Onus probandi: Quin tiene la carga de la prueba en el caso fortuito? Quien la alega y ste
ser el deudor.
As como el artculo 1558 que dice que la mora producida por caso fortuito no da lugar a
indemnizacin de perjuicios tambin es necesario sealar que en las obligaciones de
especie o cuerpo cierto no es solo un factor de exoneracin de responsabilidad sino tambin
es una causal de extincin de la obligacin; por eso el cdigo a propsito de esto regula a
las obligaciones de especie o cuerpo cierto especficamente a la perdida de la especie/cosa
que se debe en los artculos 1670 y siguientes.
ART 1671. Siempre que la cosa perece en poder del deudor se presume que ha sido por
hecho o culpa suya
- Es decir, si yo debo el caballo Juanito y se pierde y no lo entrego, el incumplimiento
se presume que obedece al hecho o culpa (la misma regla por la que el
incumplimiento se reputa culpable y debe probar la diligencia a quien lo alega).
- En el mismo sentido, el deudor ser obligado a probar el caso fortuito que alega.
En consecuencia, toca probar el caso fortuita a quien lo alega porque el incumplimiento se
presume culpable y por lo tanto si la cosa perece en manos del deudor se presume que ha
sido en razn de su hecho o culpa y no por caso fortuito o fuerza mayor. De este modo
entonces, ya sea como causal de exoneracin de responsabilidad general de las
obligaciones o como extincin especifica de las obligaciones de cuerpo cierto, el hecho
concreto es que bajo todos estos respectos es necesario que el deudor pruebe el caso
fortuito que alega.
En relacin a lo mismo el artculo 1547 seala en su inciso segundo que el caso fortuito toca
probarlo segn quien lo alega.
Cules son los dos roles del caso fortuito?
1. Opera respecto de la responsabilidad como causal de exoneracin: exonera de la
responsabilidad.
2. Opera como extincin total de la obligacin misma en las que sean de especie o
cuerpo cierto, bajo el titulo de la perdida de la cosa que se debe ART 1670 y
siguientes.
Pueden las partes pactar sobre el caso fortuito o fuerza mayor? El artculo 1558 inciso
final nos da la clave respecto a este punto: es necesario determinar si afecta o no el orden
pblico (porque si es privado regir la autonoma contractual).
El cdigo nos dice las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas por
lo que se podr pactar respecto del caso fortuito teniendo que soportar el deudor ste en
beneficio del acreedor.
Cules son las reglas del caso fortuito por falta de pacto entre las partes? Las reglas
estarn determinadas segn la Teora del Riesgo.

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1. El riesgo es del deudor: que el riesgo sea del deudor significa que no puede alegar
en definitiva el caso fortuito.
2. El riesgo es del acreedor: Pierde el derecho de ser indemnizando por caso fortuito y
si la obligacin de especie o cuerpo cierto entonces sta se extingue la obligacin de
entregar la cosa pero no la de pagar el precio.
En contraposicin en las obligaciones de gnero los romanos ya decan que el gnero no
perece, entonces imaginemos que vamos a comprar algo y llevamos el dinero en una
maleta: justo antes de pasrselo el rayo cae y quema el dinero. Podr decir el deudor que
los 15 millones de pesos se perdieron? No, porque en las obligaciones de genero el caso
fortuito no opera como exoneracin de la obligacin misma. Por eso el cdigo dice que en
las obligaciones de gnero siempre se deber cumplir.
Respecto de las obligaciones de gnero no se aplica la teora del riesgo.
El articulo 1550 recoge este problema de la teora del riesgo en los trminos siguientes: el
riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor la
consecuencia de esto es que se consagra la posibilidad de que el deudor alegue y se le
admita la posibilidad de no cumplir bajo una regla de caso fortuito o fuerza mayor. Esto lo
hizo ya que por lgica si se permite alegar el caso fortuito por el deudor entonces el riesgo
es del acreedor: las consecuencias perjudiciales las soporta el acreedor.
El deudor eso s, tiene la carga de la prueba (debe probar que rene los elementos del caso
fortuito irresistible e imprevisible-).
As mismo este artculo se encuentra en perfecta armona con el reconocimiento del caso
fortuito a favor del deudor.

De acuerdo a la ley el riesgo es del acreedor, pero Cundo se invierte? Es posible


invertir el riesgo, siendo ahora del deudor? Ser una responsabilidad de tipo objetiva: se
podr pactar. Los casos son:
1. Hay hiptesis en que la ley invierte el riesgo:
a. Desde que el deudor est en mora ART 1550.
b. Cuando el deudor se ha obligado a vender/enajenar la misma cosa a dos
personas por obligaciones distintas ART 1550. Esto es una sancin al fraude
o dolo.
Aqu se le impone una sancin legal al acreedor por cometes las faltas de a y b.
ART 1672. Si el cuerpo cierto perece en
Lo que sucede es que el cumplimiento se hizo imposible porque la especie o
cuerpo cierto se destruyo- pero como sobrevino durante la mora del deudor o
se produjo por hecho o culpa suya, la obligacin subsiste pero se debe el
precio y la indemnizacin. Aqu el deudor no puede alegar el caso fortuito.
Durante la mora del deudor-, el caso fortuito es riesgo del deudor.
A pesar de esto igual el deudor podr probar que a pesar de no haberse
encontrado en mora igualmente hubiera ocurrido el caso fortuito.
1. Si igual se hubiera destruido la cosa (contra excepcin: vuelve el
riesgo al acreedor).

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2. Que las partes lo pacten: deudor se har cargo del caso fortuito ART 1558 inciso
final.
En general se ha sustentado el riesgo del acreedor bajo el principio de que las cosas
perecen para su dueo res perit dominu: a quien le afecta que se destruya la cosa?
Quin soporta las mermas por tales desgracias? El dueo, y si no tiene a quien imputarle
el dao entonces la soporta el mismo.
Este argumento, tambin se aplica en el sentido de res perit tori las cosas perecen para el
acreedor: en el derecho francs los contratos transfieren el dominio por lo que quien es
acreedor a dems es dueo, pero en nuestro derecho donde los contratos no transfieren el
dominio entonces esta lgica se rompe pero da lo mismo ya que las cosas deben perecer
para uno o deudor o acreedor- y en nuestro sistema se cumplen ambas tesis: que perecen
para el acreedor y para el dueo.
Las cosas perecen para el acreedor
Las cosas perecen para el dueo/deudor.
El riesgo puede ser objeto de pacto porque no es orden publico sino que es de orden
privado y las partes pueden dictar las clausulas que quieran sobre l. Sabemos que por
pacto yo puedo hacer que el riesgo que es del acreedor pase a ser del deudor: que el
deudor asume y declara que se obliga a responder por caso fortuito, pero a dems hay otra
cosa que se puede hacer con el riesgo porque hasta ahora o ser riesgo del deudor o
riesgo del acreedor-:
Qu pasa si le vendemos el riesgo a un tercero? Qu pasa si ni el deudor ni el acreedor
quieren soportar el riesgo? Entonces podemos contratar un seguro pagando una prima. Se
puede transferir el riesgo a un tercero: as las partes solucionan el problema de tener el
riesgo y por otro lado el tercero gana comprando estos riesgos.
Surge la posibilidad jurdica de transferir el riesgo.
Esto es tan importante que si el riesgo no se pueda transferir entonces no habra el
derecho de seguros: Cuando se transfiere el riesgo a un tercero y este cobra una
prima, nace el contrato de seguros. El seguro gana primas pudiendo cubrir los
riesgos y quedndose con las ganancias
Ahora las cosas perecen para el seguro: sirve para asegurar el riesgo del dueo, del
acreedor o del deudor.
Si yo aseguro a una persona por ejemplo un esquiador con sus piernas. La posibilidad de
que l tenga un accidente es de 50%. Por lo tanto si yo solo aseguro a un esquiador tendr
una posibilidad grande de perder o ganar. Pero si aseguro a 2 esquiadores por el mismo
riesgo, la probabilidad baja al 25%... y si son tres, cuatro, cinco, etc. La probabilidad baja
cada vez mas pudiendo tener ganancias.
Incluso las compaas pueden re-asegurar es decir, que otra empresa las asegure a ellas.
De esta manera van dividiendo el riesgo cada vez ms.
Lunes 6 de Octubre

En general nuestro cdigo civil contiene un sistema de responsabilidad subjetiva: el


deudor responde en la medida que se le pueda reprochar el incumplimiento, y para esto, es
necesario que ste incumplimiento obedezca a una causa propia del mismo deudor (deudor
responde por negligencia, culpa o descuido, dolo o fraude que agrava an ms el
incumplimiento ya que en el dolo hay una mayor reprochabilidad).

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Excepcionalmente el deudor responde sin culpa ni dolo y en estas hiptesis se asemeja a la


responsabilidad objetiva. Cundo el deudor responde sin mediar culpa o dolo de su
parte? En general se trata de situaciones excepcionales porque nuestro sistema es
subjetivo- por lo que los casos en donde se responde por situaciones objetivas sern:
1. Cuando el deudor asume expresamente el caso fortuito el riesgo por regla general
pertenece al acreedor, pero el cdigo permite que sta regla se invierta- ART 1558
inciso final.
Esta clausula no es de la naturaleza (segn el art. 1444), ya que la naturaleza es que
el deudor no responde por caso fortuito. El cdigo permite pactar el riesgo: pero
requiere de una clausula accidental. Art 1558 inciso final.
2. Cuando la ley lo dispone. Naturalmente se trata de casos excepcionales. Contempla
la responsabilidad por el hecho (no culposo ni doloso del deudor). Son muy pocas
hiptesis:
a. Art 2187. Los herederos del comodatario que han enajenado la cosa sin
dolo ni culpa.
Pedro entrega a Juan una cosa en comodato. Juan muere y sus herederos
ignoran que esa cosa es un comodato y la creen de buena fe, propia de su
causante por lo que la enajenan a terceros. Responden los herederos? S,
por el hecho no culposo ni doloso por haber enajeando; responden hasta el
justo precio de la cosa y no por otros perjuicios. En el caso de que si
tuvieran conocimiento del comodato entonces responden de todos los
perjuicios delito de apropiacin indebida-

5. MORA O CONTRAVENCIN
ART 1557. Hay que distinguir segn el tipo de obligacin para definir desde cundo se debe
por el incumplimiento en mora o contravencin mora: obligaciones de hacer //
contravencin: obligaciones de no hacer- :
Si la obligacin es positiva (dar o hacer) para que el deudor indemnice perjuicios se
requiere constituirlo en mora.
Si la obligacin es negativa (no hacer) la indemnizacin se debe desde el hecho
mismo de la contravencin.
La relevancia que esto tiene es que no slo es un elemento de la responsabilidad sino que
es la causa inmediata y directa de la indemnizacin porque sta no se debe por el
incumplimiento sino que desde la mora o contravencin. Es decir, la mora o contravencin
fijan el momento preciso desde el cual se comienzan a computar los perjuicios.
Hasta cuando se computan? Hasta que cumple con toda la obligacin o hasta que
prescriba. En el caso de las obligaciones de no hacer se sigue la siguiente norma: ART
1555.
Por ejemplo me obligue a no construir un muro y lo constru: la obligacin de no hacer se
resuelve con indemnizacin de perjuicios a menos que el acreedor quiera que se demuela el
muro a expensas del deudor. Si deshace el muro los perjuicios claramente sern distintos
que si es que an estuviera.
Las obligaciones de no hacer NO PRESCRIBEN a menos que estn sujetas a un plazo.
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Qu es la mora? La mora es demora: es retardo. Pero jurdicamente la mora no se


construye nicamente por el retardo sino que requiere de un elemento adicional. La mora es
el retardo del deudor en el cumplimiento de la obligacin (naturalmente el retardo debe serle
imputable ya que sabemos que la mora producida por el caso fortuito no produce
indemnizacin de perjuicios) pero que a dems a mediado a su respecto la interpelacin del
acreedor. El deudor simplemente retardado no es moroso si no ha habido interpelacin del
acreedor, y esta interpelacin es el acto jurdico unilateral por cual el acreedor le significa al
deudor que su retraso/retardo le provoca perjuicios.
- La demanda es una forma de interpelacin.
La mora jurdicamente requiere de dos elementos:
a. Retardo
b. Interpelacin
Por lo tanto, cada uno de esos elementos dice relacin con una de las partes; el retardo se
predica del deudor y la interpelacin se predica del acreedor. Del deudor se requiere una
omisin y del acreedor una accin.
Si el deudor esta retardado pero no ha sido interpelado entonces no es un deudor moroso
sino un deudor retardado. Algunos llaman a esta figura simple retardo
Hay tres formas de interpelacin y estn claramente descritas en el art 15519. Que nos
dice desde cuando el deudor est en mora10:
1. Contractual.
El deudor esta en mora cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino
estipulado salvo que la ley, en casos especiales, exija que se requiera que se le
demande judicialmente- al deudor para constituirla en mora.
a. Expresa Trmino estipulado pactado. Plazo expreso
b. Tacita Se refiere al plazo tcito. El cdigo lo consagra en el Art 1551 n2.
cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto
espacio de tiempo y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla
El plazo se desprende de la naturaleza de la obligacin. Hay que hacer una
revisin al Art 1444. Art 1546 ejecucin de buena fe incluye no solo lo que
se expresa sino tambin lo que le pertenece a la obligacin por su
naturaleza.
2. Judicial Salvo que la ley exija requerimiento es decir, desde la notificacin de la
demanda al demandado.
en los dems casos cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido
El ejemplo clsico es el contrato de arrendamiento de cosas.
Los manuales definen que hay una interpelacin contractual y una interpelacin judicial. El
cdigo define tres numerales pero que caben en esta clasificacin, es decir: contractual
expresa, contractual tcita y judicial.

Articulo fundamental.
desde cundo el deudor esta en mora? hay que distinguir, porque las formas de interpelacin son distintas.

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La regla general de constitucin en mora es la del n3: La reconvencin o demanda general


por lo que los perjuicios se deben desde la demanda.
Conforme al derecho procesal el tiempo de la demanda ser el tiempo de su notificacin
legal (es decir, cuando sea trabada la relacin procesal).
Podra una persona encontrarse en cualquiera de las tres hiptesis y no estar
constituido en mora? En conformidad con el Art 1552. Que se refiere a los contratos
bilaterales. La particularidad de estos contratos es que son dou des: doy para que des, hago
para que hagas, etc. Hay obligaciones reciprocas.
Esta excepcin proviene del derecho romano y se llama: excepcin del contrato no
cumplido. Los requisitos para que esta prospere es que:
1. Trate de un contrato bilateral
2. Que quien se pretende que se cumpla la obligacin debe ser un contrato negligente
o incumplidor.
Debo cumplir en el tiempo y la forma debida. La mora purga la mora: la mora limpia/sanea
la mora.
- Esto tiene que ver con un principio esencial de justicia conmutativa.
Esta norma ayuda al contratante diligente, aquel que quizs no ha cumplido pero est llano
a cumplir en la forma y el tiempo debido pero a su vez no le han cumplido. El legitimado
activo de la excepcin ser el contratante diligente y el sujeto pasivo ser el contratante
negligente.
El juez deber juzgar en cuanto a la procedencia de la excepcin que quien la invoca que si
bien no ha cumplido, est llano a cumplirla y que su conducta de no cumplir se funda en el
incumplimiento de la contra parte.
Esto puede provocar que se aplique la condicin resolutoria tacita. Art 1489.

6. RELACIN DE CAUSA EFECTO // RELACIN DE CAUSALIDAD


- Entre el hecho del deudor y el perjuicio que se pretende.
Para poder reclamar perjuicios y como ltimo requisito de procedencia de la indemnizacin,
es necesario que exista una relacin causal entre el incumplimiento y el perjuicio: entre el
factor de imputacin y el perjuicio.
La relacin de causalidad es la relacin de causa-efecto y esto porque en el mundo sensible
los hechos generan consecuencias, y esos hechos sirven de causas a esas consecuencias
que son los efectos. Todo lo que hacemos no es indiferente sino que nuestras acciones y
tambin nuestras omisiones producen consecuencias en el mundo. Por este motivo es que
no es un problema meramente jurdico sino que tambin es filosfico.
No siempre una cosa se vincula exclusivamente causalmente con otra si no que pueden
haber mltiples vinculaciones. La relacin causal no se agota simplemente por la relacin
entre A y B.
El problema de la relacin se va complejizando hasta tal grado que ser muy difcil poder
definirla entre dos factores.
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El cdigo exige relacin de causalidad porque es racional hacerlo: nadie puede


responder si no hay una relacin causal.

Es diferente la prevalencia que la relacin de causalidad (como por ej. El tabaco).


Estos requisitos demuestran que es bastante complejo establecer que una persona es
responsable obligacionalmente.

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