Familia UA1Sem, 2014

pppppppppppppppppppppppppppppppppppppp
Derecho de Familia
Profesor: Eduardo Court (ecourt@uai.cl)
Ayudante: Vernica Munilla
Segundo Semestre 2014
12 de Agosto
Introduccin al Derecho de Familia
Se ha cuestionado que sea propiamente derecho privado. Entre el derecho privado y el derecho de
familia median notables diferencias.
Es un derecho no patrimonial. Los derechos no patrimoniales se dividen entre derechos de la
Personalidad, que se refieren al individuo mismo, y los derechos de familias, que no miran al
individuo sino en relacin al grupo de personas que es su familia.
Dentro de los derechos de familia suele hablarse de derechos de familia propiamente tales o puros,
que se caracterizan porque son ajenos a todo inters econmico, y tienden a la consrvacin y
organizacin de la familia y a la proteccin de los incapaces (por ejemplo el deber de obediencia de
los hijos respecto de sus padres, o el deber de fidelidad). Son ajenos a un inters pecuniario. Y estn,
por otro lado los derechos patrimoniales de familia, que derivan de una relacin familiar, pero no
son ajenos a un inters econmico, por lo menos indirecto. Desde este punto de vista estn, por
ejemplo, el derecho de alimentos, o el deber de socorro (que es una ayuda de carcter material). Los
regmenes matrimoniales regulan las relaciones econmicas de los cnyuges entre s y con terceros.
Caractersticas Especiales del Derecho de Familia
1. Fuerte influencia de la moral

Dentro de las caractersticas especiales del derecho de familia, tenemos en particular que est muy
sujeto a la influencia de la moral social. Por ello el derecho de familia va variando, dado que las
concepciones de la moral social ha ido cambiando con el tiempo.
Muchos de los deberes de familia no son de ejecucin forzada, como el deber de vida en comn, o
el deber de fidelidad, pues no se pueden obligar (como en una comn obligacin). De ah que la
doctrina no llame a estos deberes obligaciones, sino deberes especficos de conducta (y de hecho
algunos autores consideran que las obligaciones deben ser patrimoniales, y si no son deberes
especficos de conductas).
Adems la infraccin a estos derechos muchas veces no tienen sancin, o tienen sancin atenuada.
Por ejemplo en Chile el adulterio civil tiene algunas sanciones, como poder pedir el divorcio, quiz
declararse indigno de suceder el sujeto, pero hay sanciones atenuadas. En Europa se ha discutido
mucho si se puede pedir indemnizacin de perjuicios por dao moral en esta situacin. Para algn
sector de la doctrina las reglas de la responsabilidad civil extracontractual, y por ello cabra dicha
indemnizacin, pero otra parte de la doctrina estima que no se pueden aplicar las reglas del derecho
patrimonial en el derecho de familia, por lo que dicha indemnizacin no cabra.
2. En el derecho de familia hay un restringido campo de la autonoma de la voluntad

Se dice que ac la voluntad solo juega un rol inicial. Una vez ya celebrado el acto jurdico, la
voluntad deja de tener importancia, pues luego de celebrado el contrato la ley lo regla a travs de
normas imperativas o prohibitivas, y muy pocas veces a travs de normas supletorias de la voluntad
de las partes.
Los efectos que se producen luego de celebrado el acto los determina la ley. La doctrina conoce esto
como el acto condicin.
3. Primaca del Inters Social por sobre del Inters Particular
Esto porque se dice que la familia es la base de la sociedad. Como consecuencia de esta primaca del
inters social:
a) La mayora de las normas son de orden pblico o imperativas (o prohibitivas). No se deja libre a
la voluntad de las partes, a diferencia de lo que ocurre con los contratos patrimoniales.
b) Los derechos de familia estn fuera del comercio humano. Se estima que son derechos
incomerciables.
c) Por regla general, los derechos de familia no admiten modalidades, como si se admiten por RG
en los derechos patrimoniales. Por ejemplo el art. 102 del CC (ver materia de matrimonio).
d) Por regla general, los derechos de familia no pueden dejarse sin efecto por mutuo
consentimiento.
e) Por regla general los actos de familia no pueden resciliarse, es decir, dejarse sin efecto por mutuo
consentimiento. De hecho en nuestro pas en rigor no hay divorcio por mutuo consentimiento
(porque lo debe otorgar el juez por la causal de quererlo los dos cnyuges, y por llevar estos un
cierto tiempo viviendo separados, o el reconocimiento de un hijo es irrevocable).
f) Los actos de familia por regla general son solemnes (mientras que en materia patrimonial la RG
es que sean consensuales). Por ejemplo, la solemnidad del matrimonio es la presencia de testigos
(2 a lo menos).
g) En los actos de familia se advierte intervencin de la autoridad pblica (por ejemplo el
matrimonio se hace en frente de un oficial del registro civil).
h) En materia de derecho de familia se admite la representacin para celebrar un acto de familia,
pero no para el ejercicio de los derechos de familia. El ejercicio de los derechos es personal (por
ejemplo el dbito conyugal).
i) Los estados de familia suelen generar potestades antes que derechos.
Evolucin del Derecho de Familia
Es la rama del derecho civil que ms modificaciones ha sufrido, porque a medida wue la moral
social va cambiando, las instituciones jurdicas afectadas deben cambiar tambin. As:
I. En el MATRIMONIO:
1. Secularizacin del matrimonio: Cuando se dict el CC (1855) el prrafo 8 del mensaje deca
que "el matrimonio que es vlido a los ojos de la iglesia, lo es tambin ante la ley civil", es decir no haba
matrimonio civil. Esto cambi en 1884 con las leyes laicas, ao en el que se public la primera
Ley de Matrimonio Civil. Pero la ley de Matrimonio Civil de 1884 estableca, en el art. 1, que
"los matrimonios que no se celebren con arreglo a las disposiciones del CC no producen efectos
legales. Desde esta ley slo producirn efectos civiles los matrimonios realizados ante las
autoridades o funcionarios pblicos competentes para ello", aunque dijo la ley que las partes
estaban libres para celebrar tambin el matrimonio religioso que les gustase. La ley de
Matrimonio Civil del ao 2004 reintrodujo un tipo de matrimonio religioso.
2. En materia de disolucin del matrimonio: El CC original deca que quedaba entregada a la
autoridad eclesistica la materia de nulidad del matrimonio. La LMC de 1884 estableci en los
art. 37 y 38 tres causales: muerte real, muerte presunta y declaracin de nulidad del
matrimonio. La nulidad de matrimonio supone un vicio en el matrimonio. Esta ley no se ocup
para nada de la separacin convencional ni de la separacin de hecho. Regul lo que se llama
divorcio no vincular, que es cuando el juez autoriza a los cnyuges a vivir separados, pero no
disuelve el vnculo y no permite que los cnyuges se vuelvan a casar (este divorcio hoy equivale a
la separacin judicial de los cnyuges). As qued hasta el 2004, con la actual LMC de 1994,
que se incluy el divorcio vincular, en que el juez pone fin al matrimonio, los cnyuges se
pueden volver a casar. 1Esta ley es una ley de compromiso (y transacciones polticas). De todos
modos la ley prefiere la nulidad al divorcio. La nulidad se "elstico" y obtener el divorcio es ms
difcil. De hecho el divorcio de hoy da es ms difcil de obtener que la "nulidad" de antes. Se
protege ms los derechos de los hijos y de los propios cnyuges. Establece mecanismos de
solucin de rupturas: la separacin judicial y el divorcio. Estableci tambin esta ley, en el art.
20, que se celebre antes que el matrimonio civil (que estaba prohibido en la otra ley) un
matrimonio religioso, que debe inscribirse antes de 8 das y ratificarse ante el Registro Civil, y si
no se hace el matrimonio es inexistente. Esta norma es intil y puede prestarse para engaar a
muchas personas que carezcan de informacin. Adems deja a merced de los contrayentes el
matrimonio. Esta ley establece entonces un "divorcio prematuro" que se puede consumar en un
plazo de 8 das.
o La actual ley de matrimonio civil

Es una ley de compromiso. Establece el divorcio vincular, pero:
+ En cuanto a la terminacin del matrimonio:
A.- Claramente prefiere la nulidad al divorcio: El divorcio es ms difcil de lograr que la nulidad.
Vicios del consentimiento. Incapacidades.
El divorcio es ms difcil de obtener que antes, bajo la ley anterior (cuando se obtena la nulidad).
Hay u una regulacin que cuida los intereses de los hijos y de los cnyuges.
B.- Establece mecanismos d solucin de rupturas: Separacin (judicial) y divorcio.
C.- Matrimonio religioso (art. 20 LMC). Permite celebrar el matrimonio religioso antes que el civil
ante un oficial de culto, pero se debe inscribir dentro de los 8 das siguientes.
La norma es intil, puede prestarse para engaar a muchas personas que carezcan de informacin.
Adems deja a merced de los contrayentes el matrimonio, si dentro de los 8 das no inscriben, no se
casaron. Establece un divorcio prematuro Puede consumarse en el plazo de 8 das a contar de la
celebracin del mismo ante el culto religioso.
Se trata de una concesin hecha a la Iglesia Catlica, cuyo nico fin consisti en el reconocimiento
del matrimonio religioso.
II. EFECTOS PERONSALES DEL MATRIMONIO
CC de 1855: Establece un predominio del marido sobre la mujer. Potestad marital. Antiguo art.
132. Hoy la situacin se ha equiparado y se eliminaron las diferencias entre hombre y mujer (el ao
1994).
Ley 19.335: Elimin la diferencia entre hombre y mujer en materia de adulterio.
Antes del ao 2004 en Chile existi un divorcio vincular de hecho desde el ao 1925, por va jurisprudencial (el
divorcio "a la chilena"). A partir del ao 25 se empez a pedir la nulidad del matrimonio por incompetencia del oficial
del registro civil que lo celebr. El oficial civil competente era el del domicilio de alguno de los cnyuges. Entonces,
cuando se queran separar inventaban que vivan en otro lado, y por ello se solicitaba la nulidad por incompetencia.
Para ello ambos cnyuges se ponan de acuerdo. Una de las partes demandaba la nulidad, y la otra parte se allanaba a
la demanda. En este juicio, aunque era un juicio ordinario, la ley obligaba de todos modos a recibir la causa a prueba.
Para probar en contra del documento en que los contrayentes haban declarado su domicilio, se descubri que se poda
admitir que se reputara por falsa una declaracin de un instrumento pblico en algunos casos. Por ello se admita
prueba testimonial, en la cual se presentaban mentiras. Con esa prueba normalmente los tribunales ordinarios
generalmente declaraban la nulidad. Luego, aunque nadie apelaba por lo general, por exigencia de la ley la sentencia
iba para su revisin a la Corte de Apelaciones (Consulta), la cual por general confirmaba la sentencia.
Pero esto no era un sistema ideal porque se empleaban fraudes, se pagaran testigos falsos, e involucraba al sistema
judicial. Por ello los presidentes de la corte suprema siempre solicitaban que el legislador regulara este tema, etc.
Adems los arreglos entre los cnyuges eran como se pudiera.
1
III. RGIMEN MATRIMONIAL Y SITUACIN JURDICA DE LA MUJER CASADA
En este aspecto ha habido ms evolucin. Evolucin: desde el CC hasta 1994

DL 328 (ao 1925) Introdujeron el patrimonio reservado de la mujer casada y esto se modific el
ao 1925 cuando se estableci que los cnyuges pudieran pactar separacin de bienes.
Ao 1943 se permiti que los cnyuges casados en sociedad conyugal pudieran cambiar este
rgimen durante el matrimonio a la separacin total de bienes.
Ao 1952: Se establecieron limitaciones para que el marido realizara ciertos actos sobre los bienes
sociales. La limitacin consista en que deba pedirle permiso a la mujer o al juez en subsidio.
Ao 1989: Se declar a la mujer casada en sociedad conyugal como plenamente capaz y la sac de
los relativamente incapaces, pero sigui manteniendo la administracin de los bienes sociales y de
los bienes propios de la mujer en manos del marido. Es una modificacin plenamente terica
porque la mujer aun no puede administrar sus bienes.
Ao 1989: Estableci el estatuto de bienes familiares.
IV. FILIACIN
Antes del ao 1952 el CC rechazaba la investigacin de la filiacin, por lo tanto un hijo no poda
pedir que se investigara para determinar quien era su padre o madre.
Los hijos ilegtimos (los no nacidos en matrimonio) podan ser naturales o simplemente ilegtimo
Hijo simplemente legtimo: Aquel cuya filiacin no estaba determinada y no tena ningn derecho.
Hijo natural: Aquel que haba sido reconocido por su padre o madre.
Hasta la ley 10.271 la nica fuente de filiacin natural era el reconocimiento voluntario y
espontneo por parte del padre o madre. Si era reconocido significaba que el hijo tenia ciertos
derechos pero menos que los hijos legitmimos. Pero no poda demandar al padre para que por
sentencia judicial se declarara la paternidad.
La ley del ao 52 estableci dos fuentes de filiacin natural:
A. El reconocimiento voluntario
B. Reconocimiento forzado:
Filiacin simplemente ilegtima: Bajo el CC el hijo poda citar al padre o a la madre a la presencia
judicial para que lo reconociera para el efecto del derecho de alimentos (y no para hacerlos
naturales).
El ao 1935 se permiti a los hijos simplemente ilegtimos demandar alimentos en virtud de ciertas
causales contempladas en el art. 280 (que hoy no existe).
Algunos de estos casos implicaban una verdadera investigacin de la paternidad o maternidad, muy
resistida en la poca.
Hasta la vigencia de la 19.585 (del ao 1998) haba importantes restricciones en la materia,
fundadas en la proteccin de la familia y del matrimonio, en evitar juicios injustificados y
escandalosos, extorsiones, etc.
- As mientras estaba vivo el marido, solo l poda reclamar contra la legitimidad del hijo
- La accin del hijo para obtener el reconocimiento forzado de su filiacin natural deba
necesariamente fundarse en instrumento pblico o privado emanado del supuesto padre o madre
del cual se desprendiera una confesin manifiesta de paternidad o maternidad.
- No poda intentarse la accin para obtener el reconocimiento de hijo natural en contra de
persona casada no divorciada perpetuamente,
- No era admisible la indagacin o presuncin de paternidad por otros medios que los indicados en
los arts. 271 y 280
- La accin del hijo para reclamar alimentos en conformidad con el art. 280 no poda inventarse
contra ninguna mujer casada no divorciada perpetuamente, etc.
Inicialmente la ley 19.585 estableci en art. 196 CC una restriccin a la investigacin de paternidad
o maternidad: El juez solo dar curso a la demanda si con ella se presentan antecedentes
suficientes que hagan plausibles los hechos en que se funda. Esta norma se derog el ao 2005.
Situaciones pendientes en el derecho de familia
Uniones de hecho
Tema prohibido a la poca de dictacin del CC
Las convivencias no matrimoniales han pasado del silencio y la regulacin sancin (establecer
normas para sancionar a quienes conviven) hasta el otorgamiento de ciertos derechos.
Gran desarrollo jurisprudencial.
Regulacin legal de uniones no matrimoniales
Se deca que la CPR solo estableca como familia aquella fundada en el matrimonio, hoy todos
comparten que el matrimonio es una base de la familia pero hay otras bases como las situaciones de
convivencia.
Situaciones de las parejas homosexuales
Tradicionalmente cuando se hablaba de convivencia se trataba de parejas heterosexuales, hoy en
cambio la situacin ha cambiado y est en discusin el AVP.
Tendencias en el moderno derecho de familia
1. Constitucionalizacin del derecho de familia. Muchas normas del derecho de familia se
encuentran contenidas en la CPR.
2. Internacionalizacin del DF: Mltiples convenciones internacionales que tratan sobre el tema y si
un pas las ratifica debe incorporarlas a su legislacin vigente.
3. Jurisdiccin especial: Existen tribunales de familia.
4. Codificacin separada: En Chile aun no se da pero supone que se saque del CC lo relativo al
matrimonio, filiacin, etc. y que se refundan las leyes relativas a la familia y se haga un cdigo de la
familia.
19 de agosto
REGMENES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO
Son estatutos jurdicos que regulan las relaciones econmicas de los cnyuges entre s y con respecto
a terceros.
Diversas denominaciones: La ms correcta debiera ser regmenes patrimoniales del matrimonio
porque dan la idea de un estatuto econmico del matrimonio, sin embargo suele hablarse por
rgimen matrimonial por el cual tambin se entienden los regmenes patrimoniales.
Es necesario un rgimen patrimonial del matrimonio? El derecho comn no es suficiente para
regular las relaciones pecuniarias entre cnyuges y con terceros.
Normas mnimas que debe contener un rgimen patrimonial del matrimonio
1. Propiedad de los bienes que se aportan al matrimonio (que se tienen al momento de casarse) y su
destino despus de la celebracin del matrimonio.
2. A quien pertenece los bienes que se adquiere durante el matrimonio, a ttulo gratuito (donacin,
herencia, legado, etc.) o a ttulo oneroso.
3. Su administracin, goce y disposicin ya sea de los que se tenan al momento de casarse o de los
que se adquirieron despus.
4. La responsabilidad de los cnyuges por las cargas del hogar (quienes se hacen cargo y en qu
proporcin de los gastos ocasionados por la vida en comn).
5. La disolucin del rgimen matrimonial y el destino de los bienes.
ENUNCIACIN DE LOS DIVERSOS REGMENES MATRIMONIALES
Dentro de los diversos regmenes matrimoniales puede decirse que hay regmenes tipo con variedad
de matices de pas en pas.
Los principales son:
Rgimen de comunidad
Rgimen de separacin de bienes
Rgimen de participacin o mixto
o Clasificacin desde el punto de vista de su origen
1. Sistema contractual
1.1 Sistema de libertad absoluta
1.2 Sistemas de eleccin de entre varios tipos
Prcticamente no hay pases que establezcan que los cnyuges puedan pactar el rgimen a su
manera, sino que normalmente se les faculta para pactar determinados regmenes contractuales que
la ley establece y ese es el caso de Chile, en que existe el sistema contractual pero no se puede pactar
con libertad absoluta cualquier rgimen, sino que los cnyuges pueden existir entre las alternativas
que la ley les da.
2. Sistema legal: Son aquellos en que la ley establece el sistema matrimonial que va a regir entre los
cnyuges.
2.1 Rgimen legal obligatorio: Es cuando no hay otra opcin que asumir ese rgimen
2.2 Rgimen legal supletorio: Es el que rige a falta de estipulacin de los contrayentes de otro
rgimen matrimonial. En Chile la sociedad conyugal con carcter supletorio.
Cuando se dict el CC la tendencia era la inmutabilidad de los regmenes matrimoniales despus de
celebrado el matrimonio y por eso la sociedad conyugal era un rgimen legal y obligatorio, esto
significaba que una vez celebrado el matrimonio con acuerdo a ciertos rgimen ya no se poda
cambiar de rgimen matrimonial (el que se casaba en sociedad conyugal segua siempre de esa
manera). Esta tendencia era porque se poda perjudicar a terceros y por lo tanto se buscaba
protegerlos. Sin embargo la tendencia hoy es aceptar la mutabilidad de los regmenes matrimoniales
pero tomando resguardos para que los terceros no se vean afectados.
El art. 1716 antes del ao 1943 estableca el principio de la inmutabilidad absoluta. El ao 1943 se
modific el CC y se permiti cambiar la sociedad conyugal, solo por separacin total de bienes. Hoy
se ha ampliado porque ya no solo se puede cambiar por separacin total de bienes, sino que
tambin por la participacin en los gananciales.
RGIMEN DE COMUNIDAD DE BIENES
Clases:
1. Rgimen de comunidad universal o plena. Siempre fueron minoritarios.
2. Rgimen de comunidad restringida o limitada. Son el caso comn
1. Regimen de comunidad universal o plena
Se forma un solo patrimonio con todos los bienes que se tenan al tiempo de casarse y los que
despus se adquieran y que es administrado por el marido.
2. Rgimen de comunidad restringida o limitada
2.1 De bienes muebles o de muebles y gananciales
2.2 De adquisiciones onerosas o de ganancias o de gananciales.
Hay ciertos bienes que ingresan a un patrimonio social, mientras que otros permanecen en el
patrimonio del marido y en el patrimonio de la mujer. En estos regmenes hay por lo menos 3
patrimonios: Social, el del marido y el de la mujer.
Segn los bienes que ingresen al patrimonio social van a ser los tipos de comunidad restringida o
limitada. Hay comunidad restringida de muebles, de muebles y de gananciales, de gananciales (solo
los gananciales van a ingresar en forma definitiva al patrimonio social y se van a repartir entre los
cnyuges).
El problema que plantean los regmenes de comunidad restringida es que se postula el principio de
unidad de administracin, esto es, que deben ser administrados por uno solo de los cnyuges y si
uno de los cnyuges administra todos los patrimonios el otro no administra ni sus propios bienes y
pasa a ser incapaz (porque incapaz es quien no puede administrar sus bienes):
Sociedad conyugal chilena: Es una comunidad restringida o limitada de gananciales.
Qu se entiende por ganancias o gananciales: En general se considera lo que se ha obtenido a travs
del esfuerzo. Tericamente son el producto del trabajo de cualquiera de los cnyuges, las
adquisiciones onerosas de cualquiera de ellos y los frutos que produzcan estos bienes. En Chile
rgimen de gananciales significa que lo que se va a repartir entre los herederos o conyuges cuando el
rgimen termine, son las ganancias.
Haber absoluto de la sociedad conyugal: Los bienes que son gananciales ingresan a este haber.
Rubros del HA 1725 n1,5 y 2. 1725 n3 y 4 Estos bienes van al haber relativo porque la ley dice
que generan un derecho de recompensa, es decir, al liquidarse la sociedad conyugal los conyuges
podrn pedir que se les restituya el valor de esos bienes.
REGIMEN DE SEPARACIN TOTAL DE BIENES

Consiste en que no hay un patrimonio comn o social (como en un rgimen de sociedad conyugal),
solo existe el patrimonio del marido y de la mujer y estn separados de bienes.
En Chile es convencional, se puede pactar separacin de bienes.
Principales crticas:
a. No permite la formacin de un patrimonio familiar a diferencia del rgimen comunitario, es un
rgimen individualista.
b. Es injusto e inconveniente si uno de los conyuges trabaja remuneradamente y el otro no.
REGIMEN MIXTO O DE PARTICIPACIN
MODALIDADES:
1. Regimen de participacin con comunidad diferida o pstuma: Durante el matrimonio ambos
cnyuges administran sus bienes libremente, pero cuando el rgimen termina se forma una
comunidad de bienes que hay que partir entre los cnyuges o sus herederos.
Sus defensores dicen que tiene las ventas del rgimen de separacin y no tienen sus inconvenientes
porque cuando termina igual se hace participar al que tiene menos en los bienes del que tiene ms.
Permite que ambos cnyuges sean capaces, pero permite establecer ciertas restricciones, pero
igualmente se forma una comunidad luego.
Permite que ambos cnyuges sean capaces, pero permite establecer ciertas restricciones, pero
igualmente se forma una comunidad luego.
Los bienes que entren a la comunidad pstuma dependern del tipo de participacin. CLASES:
1.1 Regimen de participacin universal
1.2 Regimen de participacin restringida, de muebles y gananciales o solo de gananciales. La
comunidad se forma con los bienes que han significado un esfuerzo y el que tiene menos participa
de los bienes del que tiene ms.
2. Regimen de participacin con modalidad crediticia: Es usado por menos del 2% de la poblacin
casada chilena.
Durante el rgimen los cnyuges se miran como separado de bienes y cada uno administra sus
bienes salvo unas limitaciones mnimas, pero al finalizar el rgimen no se forma una comunidad
diferida sino que los patrimonios se mantienen separados y luego de una serie de operaciones
aritmticas por las cuales se calculan los gananciales de uno y otro y el que tenga menos
gananciales tiene derecho a participar en la mitad de los gananciales del otro.
Se denomina tambin participacin crediticia (porque se forma un crdito) o con nivelacin de
crditos o nivelacin de gananciales.
REGIMENES MATRIMONIALES EN CHILE
1. MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL EXTRANJERO
1.1 Rgimen normal o legales: Separacin de bienes (art. 135 i. II).
1.2. Regmenes especiales o extraordinarios
1.2.1 Sociedad conyugal
1.2.2 Participacin en los gananciales
El que se casa en el extranjero se entiende casado por separacin total de bienes, pero al momento
de inscribirlo pueden pactar sociedad conyugal (nico caso en que se puede pactar) o participacin
en los gananciales.
2. MATRIMONIOS CELEBRADOS EN CHILE
El rgimen normal es la sociedad conyugal a falta de pacto en contrario (es el rgimen supletorio)
pero se puede pactar separacin total de bienes o participacin en los gananciales.
MARGEN DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN CHILE
Es un sistema de libertad restringida en 4 aspectos:
1. Para convenir regmenes.
2. Oportunidades en que se pueden pactar estos regmenes. En el caso de los matrimonios
celebrados en Chile se puede pactar en 3 oportunidades: antes del matrimonio, en el acto de
celebracin del matrimonio y durante el matrimonio.
3. Convenciones: Los pactos en los cuales se pueden modificar los regmenes son solo 2: las
capitulaciones matrimoniales (que se celebran antes del matrimonio o en el acto de su celebracin) y
el pacto del art. 1723 que se celebra durante el matrimonio.
4. Contenido de estas convenciones ya sea de las capitulaciones o del pacto tampoco se puede hacer
cualquier cosa y hay que distinguir:
- Las capitulaciones que se celebra antes del matrimonio pueden tener un contenido amplio.
- Las capitulaciones que se celebran en el acto de celebracin del matrimonio tienen un contenido
restringido, solo se puede pactar separacin total de bienes o participacin en los gananciales.
- En el pacto del art. 1723:
a. Se puede sustituir la sociedad conyugal por separacin total de bienes o participacin en los
gananciales.
b. Se puede sustituir separacin total de bienes por participacin en los gananciales, o al revs.
Nunca se puede volver a la sociedad conyugal.
LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES
Art. 1715: Las convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer
matrimonio o en el acto de su celebracin
Naturaleza jurdica: El CC las define bien como convenciones ya que no necesariamente son
contratos, aunque pueden serlo, porque no siempre generaran obligaciones.
Oportunidades para celebrarlas: Antes del matrimonio (contenido amplio) o en el acto de
celebracin del matrimonio (contenido restringido).
Solemnidades
1. Las que se celebran antes del matrimonio. Art. 1716 i. I
1.1 Escritura pblica
1.2 Anotacin o subinscripcin al margen de la inscripcin del matrimonio
1.3 Que sea haga dentro del plazo: al tiempo de la celebracin del matrimonio o dentro de los 30
das siguientes.
Sancin:
2. Las celebradas durante el acto del matrimonio. Art. 1716 i.1 parte final. El pacto debe constar en
la inscripcin.
Sancin: La capitulacin es nula (NA).
o Contenido de las capitulaciones matrimoniales
Las que celebran antes del matrimonio tienen un contenido ms amplio que las que se celebran en
el acto de celebracin del matrimonio cuyo contenido es restringido.
1) Las que se celebran en el acto del matrimonio: Se puede pactar separacin total de bienes o
separacin en los gananciales.
2) En cuanto a las que se celebran antes del matrimonio. Ejemplos: Art. 1719, 1720 i. 1, 1725 n4 i.
II, etc.
o Estipulaciones prohibidas
Art. 1717 La prohibicin es genrica, pero hay prohibiciones
particulares: Art. 153 (derecho irrenunciable a pedir separacin judicial de bienes), art. 1721 i. final
la sociedad conyugal comienza con el matrimonio, no se puede pactar que la sociedad conyugal
comience antes o despus. No se puede pactar que si la mujer trabaja separado del marido no tenga
patrimonio reservado del art. 150 (150 i. II), etc.
o Efectos de las capitulaciones matrimoniales y su relacin con el matrimonio
Solo pueden existir si el matrimonio se llega a celebrar y surten efecto desde la celebracin del
matrimonio.
Al dictarse el CC la tendencia era la inmutabilidad de las capitulaciones matrimoniales (art 1716 i.
final), pero el art. 1723 consagra excepciones a la inmutabilidad. Hoy el principio de inmutabilidad
en trminos de que no puede cambiarse de rgimen matrimonial una ve celebrado el matrimonio ya
no es absoluto. Hoy puede haber mutabilidad de las capitulaciones entendiendo que se deben
resguardar los derechos de terceros.
2 de Septiembre
LOS BIENES FAMILIARES EN CHILE

Finalidades de la Institucin:
a. Proteger al cnyuge no propietario de la vivienda familiar: La ley limita las facultades del
cnyuges propietario en favor del cnyuge no propietario (art. 141, 143 y 144).
b. Proteger al cnyuge al que se haya confiado el cuidado personal de los hijos Art. 147 CC (Ley
19.947), as en algunos casos la declaracin del bien familiar beneficia indirectamente a los
hijos.
c. Proteger al cnyuge sobreviviente en caso de fallecimiento del propietario de la vivienda
familiar (art. 147 antes de su modificacin por la ley 19. 585). Esto hoy en da ya casi no es as,
pero lo era al momento de dictarse la ley en que se establecan los bienes familiares.

Caractersticas:

1. Est regulado en los art. 141 a 149 del CC, normas que constituyen simples medidas de
proteccin de la vivienda familiar, y su mobiliario (a diferencia del patrimonio familiar que
encontramos en derecho comparado).
2. Las normas referidas son normas de orden pblico, y as el art. 149 dice "Es nula cualquier
estipulacin que contravenga la disposiciones de este prrafo".
3. Configuran un "rgimen matrimonial primario", es decir, en s misma esta institucin no es un
rgimen matrimonial, pero puede tener lugar en cualquier rgimen matrimonial (por ejemplo
en SC, an cuando en ella ya haya normas protectoras para el cnyuge no propietario. En
realidad en un rgimen de SC la declaracin de un bien familiar no es tan crucial, pues en ella
hay normas suficientemente protectoras). En el caso de la separacin absoluta de bienes estas
disposiciones contraran notablemente a la voluntad de los contrayentes. De hecho, estos bienes
familiares fueron pensados para el Rgimen de Participacin en los Gananciales (de hechos
fueron establecidos por la misma ley).
4. Son normas excepcionales: porque limitan las facultades del cnyuge propietario en favor del no
propietario, y tambin por que en cierta medida limitan tambin los derechos de los acreedores.
El propietario que tiene las facultades de uso, goce y disposicin, cuando el bien es declarado
familiar, queda privado de la facultad de disposicin, y a veces incluso de las de uso y goce. De
hecho se cuestion la constitucionalidad de esta ley, pues limitaba a la propiedad (lo cual fue
dejado de lado, pues la misma CPR establece lmites para la propiedad). Cuando el bien es
familiar, ste goza de beneficio de excusin (es decir debe dirigir sus crditos contra otros bienes,
y a falta de ellos recin puede dirigirse en contra del bien familiar). En algunos pases enq ue
existe el patrimonio familiar la limitacin para los acreedores es mucho ms severa: los bienes se
convierten en inembargables, se salen del derecho de prenda general (esto se descart en Chile
porque en general las familias tienen un solo inmueble y ningn otro bien que sirva para pagar
los crditos de los acreedores).
5. Las normas sobre bienes familiares slo protegen a la familia matrimonial, a los cnyuges, de
manera que no rigen si la pareja no est casada. De todos modos esto si se contempla para el
proyecto de AVP. Pese a que slo se pueda pedir mientras haya matrimonio, el trmino del
matrimonio por s solo no hace que el bien deje de ser familiar, sino que primero hay que pedir
su desafectacin.
Qu bienes pueden ser declarados familiares?

Art. 141.1 y 146.1
1. El inmueble de propiedad (no bienes arrendados) de cualquiera de los cnyuges que sirva de
residencia principal de la familia.
2. Los muebles que la guarnecen.
3. Los derechos y acciones que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de n inmueble que
sea residencia principal de la familia. En este caso el legislador pens en que se podra evadir
esta ley formando una sociedad, aportando el inmueble y los inmuebles en dominio, y la
sociedad ser la propietaria, para que no se declare familiar el bien. En esta hiptesis queda
cubierta esta posible evasin.
El inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges que sirva de residencia principal de la

familia.

Requisitos para que opere la proteccin legal:

a) Debe tratarse de una vivienda: Se entiende vivienda en sentido amplio (casas y departamentos,
pero tambin chozas y cabaas, casas en ruinas, establos, garages, etc. Todo espacio fsico que la
familia ocupe, mientras sea un inmueble). En ello no quedan incluidas las casas rodantes, los
yates, las naves, etc. (pues son bienes muebles). Tambin se excluyen las consultas profesionales,
los negocios y establecimientos. Esto produce el problema de que muchas personas atienden
profesionalmente a sus clientes en sus casas.
b) Debe ser la residencia habitual (lo que es una redundancia) de la familia: Si existen varias
viviendas que son habitualmente ocupadas por la familia, solo una goza de proteccin legal,
esta es, la vivienda principal (art. 141). Quedan excluidas las viviendas de descanso o de
vacaciones.
c) Uso familiar: sin en ella viven padres e hijos no se presenta ninguna dificultad. El problema se
presenta en las situaciones dudosas: (a) Si la vivienda est solo ocupada por los cnyuges (sea
porque no tienen hijos o porque los hijos no viven en ella), la vivienda s se puede declarar
familiar, pues la institucin tiene como fundamento la proteccin del cnyuge. (b) Si la vivienda
est ocupada slo por ciertos familiares (por ejemplo los hijos con los abuelos o viudo con hijos),
la vivienda NO puede ser declarada familiar, pues esta declaracin supone matrimonio. (c) Si los
cnyuges estn separados de hecho, en principio s se puede pedir que sea bien familiar (de
hecho es la situacin ms frecuente) pues la separacin de hecho no altera directamente los
efectos del matrimonio, y ste se mantiene. Si es el cnyuge propietario, en la separacin de
hecho, quien abandona la vivienda, igualmente se puede pedir la declaracin de bien familiar (si
no servira de subterfugio para no declararse el bien familiar). Si es que el cnyuge no
propietario se ve forzado por el propietario a hacer abandono de la vivienda, igualmente se
puede pedir la declaracin de bien familiar. La situacin ms compleja se produce cuando el
cnyuge no propietario hace abandono voluntario de la vivienda. El principio debera ser el
mismo: el matrimonio se mantiene y por ello se puede pedir la declaracin del bien familiar. De
todos modos en estos casos la jurisprudencia no ha sido para nada uniforme.
d) Que sea la vivienda principal: Si hipotticamente existe ms de una vivienda habitualmente
ocupada por la familia en igual grado e intensidad, en el derecho comparado hay algunos
criterios tendientes a discernir cul debe ser considerada vivienda principal: Criterio Econmico
(la que tenga ms valor), Criterio de Antigedad (en la que primero vivieron los cnyuges)
Criterio Laboral (la que corresponde al lugar donde trabaja el propietario), Criterio de
Domicilio (la que sirve de domicilio para todos los efectos legales).

Los muebles que guarnecen el hogar.

Aqu la ley no obliga a hacer inventario, en la sentencia que declara el bien familiar, de los muebles
que son objetos de la declaracin. Esto es una falencia, pues bastar con sacar o entrar los muebles
para que sean objeto de la limitacin o no. Adems hay cosas que son ms triviales.
Constitucin de los Bienes Familiares
La declaracin debe ser, necesariamente, judicial. Es decir, hay que pedirle al Juez de Familia que se
declaren los bienes familiares. Esto es porque se discuti mucho si es que era o no constitucional esta
limitacin al derecho de propiedad, por lo que dijeron que para que no fuera constitucional lo deba
declarar el juez (lo que no tiene en realidad nada que ver). Puede pedirla el propietario o el no
propietario pero al juez.
Art. 141.2 y ss: "El juez citar a los interesados a la audiencia preparatoria. Si no se dedujese oposicin, el juez
resolver en la misma audiencia.
En caso contrario, o si el juez considerase que faltan antecedentes para resolver, citar a la audiencia de juicio".
Desde cundo es el bien familiar?

Art. 141.3: "Con todo, la sola interposicin de la demanda transformar provisoriamente en familiar el bien de que se
trate. En su primera resolucin el juez dispondr que se anote al margen de la inscripcin respectiva la precedente
circunstancia. El Conservador practicar la subscripcin con el solo mrito del decreto que, de oficio, le notificar el
tribunal". El problema de esta disposicin es que la sola interposicin de la demanda no produce
ningn efecto, sino que es la notificacin de la misma. Adems, recin hay certeza cuando se
produce la subinscripcin. Entonces, el bien puede ser familiar sin que est la subinsripcin al
margen, y eso puede producir muchos problemas. Por eso en la prctica se pide, an si los cnyuges
estn casados en separacin absoluta, para comprar una casa la firma del cnyuge no dueo. Puede
que incluso el cnyuge propietario no sepa y este ya sea bien familiar.
Desde cundo se puede pedir la declaracin de bien familiar? Desde la celebracin del matrimonio
y hasta el momento en que est vigente el matrimonio. Una vez terminado el matrimonio, ya no se
puede pedir la declaracin de bien familiar.
Quines puede solicitar la declaracin? Los cnyuges: el propietario, el no propietario o ambos de

comn acuerdo. Nadie ms (ni siquiera los hijos), pues todos los art. utilizan la voz "cnyuges",
"matrimonio", etc. (art. 141 i.f., 142, 143 y 144).
9 de Septiembre
Efectos de la declaracin de bien familiar
PRIMER EFECTO: La declaracin limita las facultades del cnyuge propietario sobre el bien
familiar. De ah que se discutiera la constitucionalidad de esta institucin. Art. 142.1: "No se podrn
enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar, los bienes familiares, sino con la autorizacin del
cnyuge no propietario. La misma limitacin regir para la celebracin de contratos de arrendamiento, comodato o
cualesquiera otros que concedan derechos personales de uso o de goce sobre algn bien familiar". Esto, sin importar
qu rgimen matrimonial se haya adoptado.
Como no est claro desde cundo el bien es familiar, en la prctica todas las instituciones financieras
piden la autorizacin del cnyuge, "por las dudas".
Autorizacin del cnyuge propietario: Art. 142.2: "La autorizacin a que se refiere este artculo deber ser
especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto exigiere esta
solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por
medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso" (*Ac se exige
formalidades al mandato, lo cual es una excepcin a la RG de que el mandato consensual, lo que es
comn en el derecho de familia).
Autorizacin Judicial Subsidiaria: Art. 144: "En los casos del artculo 142, la voluntad del cnyuge no
propietario de un bien familiar podr ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o negativa que no se funde en el
inters de la familia. El juez resolver previa audiencia a la que ser citado el cnyuge, en caso de negativa de ste".
No basta cualquier negativa del cnyuge no propietario.
El propietario, para la mayora de los actos requiere autorizacin del no propietario. Este segundo
debe drsela cumpliendo ciertos requisitos. Si esto no sucede, el juez puede dar autorizacin en
subsidio.
Si esto no ocurre as, la sancin es NULIDAD RELATIVA del acto: Art. 143.1: "El cnyuge no
propietario, cuya voluntad no se haya expresado en conformidad con lo previsto en el artculo anterior, podr pedir la
rescisin del acto".
Esta nulidad relativa, respecto de terceros, se rige por las reglas generales: art. 1689: "La nulidad
judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin perjuicio de las excepciones
legales".
Ac, sin embargo, se produce un problema que nunca se ha arreglado:
- Si la accin rescisoria de este contrato ha sido deducida por el cnyuge no propietario, qu
sucede si el cnyuge propietario, que es el sujeto activo, no quiere ejercer la accin
reivindicatoria?. Esto se podra arreglar si la accin oblicua, subrogatoria o indirecta tuviera
carcter general en este pas.
SEGUNDO EFECTO: La declaracin de bien familiar permite constituir sobre ellos derechos de
usufructo, uso y habitacin a favor del cnyuge no propietario.
Art. 147.1: "Durante el matrimonio el juez podr constituir, prudencialmente, a favor del cnyuge no propietario,
derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes familiares. En la constitucin de esos derechos y en la fijacin
del plazo que les pone trmino, el juez tomar especialmente en cuenta el inters de los hijos, cuando los haya, y las
fuerzas patrimoniales de los cnyuges".
Antes era posible que, ya disuelto el matrimonio por muerte, se pudiera pedir estos derechos. Pero
esto fue cambiado con la ley 19.585 y 19.947. Hoy en da se ha excluido el caso de muerte como
supuesto de aplicacin de este artculo, pues sta queda reemplazada por la regla 10 del art. 1339.
La LMC agreg el divorcio. Y en el caso de divorcio y nulidad hay derecho a pedir compensacin
econmica. Una de las formas de pagarla es la constitucin de gravmenes sobre, por ejemplo, el
inmueble de la familia, razn por la cual se termin la posibilidad de pedir estos derechos ya
terminado el matrimonio. Hoy, ya terminado el matrimonio se puede pedir la desafectacin.
A favor de quines se pueden constituir estos derechos? Solo a favor del cnyuge no propietario.
No de los hijos ni otras personas que, por ejemplo, vivan en este inmueble.
Facultades del juez: (art. 147.1)

La ley obliga, un poco indirectamente, al juez a fijar un plazo.
Indirectamente se estima que se protege el inters de los hijos, pues el juez dbee tener este inters
presente.
El juez puede fijar otras obligaciones o modalidades si as pareciere equitativo. No necesariamente
han de ser estas gratuitas y vitalicias.
Los derechos de uso, usufructo y habitacin son inoponibles a los acreedores del cnyuge
propietario. Art. 147.3: "La constitucin de los mencionados derechos sobre bienes familiares no perjudicar a los
acreedores que el cnyuge propietario tena a la fecha de su constitucin, ni aprovechar a los acreedores que el cnyuge
no propietario tuviere en cualquier momento". Ac hay inoponibilidad por anterioridad.
El problema es que en ningn lado la ley seale que estos derechos de usufructo deban inscribirse,
aunque as debera ser. Ni desde qu fecha se entienden constituidos.
TERCER EFECTO: Los cnyuges reconvenidos gozan del beneficio de excusin (regulado en la
fianza: si el fiador es demandado le puede pedir al acreedeor que primero se dirija contra el
acreedor principal, y recin se dirija despus de esto contra el fiador).
Ac el beneficio de excusin consiste en: art. 148.1: "Los cnyuges reconvenidos gozan del beneficio de
excusin. En consecuencia, cualquiera de ellos podr exigir que antes de proceder contra los bienes familiares se persiga
el crdito en otros bienes del deudor. Las disposiciones del Ttulo XXXVI del Libro Cuarto sobre la fianza se aplicarn
al ejercicio de la excusin a que se refiere este artculo, en cuanto corresponda" Esta no es una excusin personal,
sino real, pues protege el bien. Si no hay otros bienes, el acreedor se podr dirigir contra los bienes
familiares.
Este beneficio de excusin es SIEMPRE inoponible a los acreedores hipotecarios, pues ste tiene
derecho a hacer efectiva la hipoteca precisamente sobre el bien hipotecado, de manera que el
beneficio de excusin no empece a los acreedores hipotecarios.
Desafectacin de los Bienes Familiares
La terminacin del matrimonio no produce ipso iure la desafectacin del bien familiar. La
desafectacin se debe pedir. Mientras no se pide, el bien sigue siendo familiar, an cuando ya no
haya matrimonio. La terminacin da derecho a pedir esta desafectacin. Es posible tambin pedirla
mientras dure el matrimonio por comn acuerdo de los cnyuges.
Causales del art. 145:

"Los cnyuges, de comn acuerdo, podrn desafectar un bien familiar. Si la declaracin se refiere a un inmueble, deber
constar en escritura pblica anotada al margen de la inscripcin respectiva.
El cnyuge propietario podr pedir al juez la desafectacin de un bien familiar, fundado en que no est actualmente
destinado a los fines que indica el artculo 1412, lo que deber probar. En este caso, el juez proceder en la forma
establecida en el inciso segundo del artculo 141.
Igual regla se aplicar si el matrimonio se ha declarado nulo, o ha terminado por muerte de uno de los cnyuges o por
divorcio. En tales casos, el propietario del bien familiar o cualquiera de sus causahabientes deber formular al juez la
peticin correspondiente".
2
El bien ya no es residencia habitual de la familia.
La tercera causal ha provocado muchos problemas. Si el matrimonio termina, esta es causal
suficiente de pedir al juez la desafectacin del bien. La jurisprudencia se ha preguntado qu significa
"igual regla", pues en el inciso anterior se establecen dos reglas: hay que pedrsela al juez y usar el
procedimiento judicial, y hay que probar que el bien ya no es residencia habitual de la familia. En
este caso Hay que probar la segunda circunstancia tambin, o basta cumplir la primera regla?.
La CS ha estimado que se han de cumplir las dos reglas.
Declaracin de bien familiar de los derechos y acciones que los cnyuges tengan en
sociedades propietarias de un inmueble que sea residencia principal de la familia
Art. 146.1: "Lo previsto en este prrafo se aplica a los derechos o acciones que los cnyuges tengan en sociedades
propietarias de un inmueble que sea residencia principal de la familia".
Esto para evitar una posible evasin de esta institucin. Sobre esto hablamos la clase anterior.
Afectacin de los Derechos y Acciones:

Art. 146.3: "La afectacin de derechos se har por declaracin de cualquiera de los cnyuges contenida en escritura
pblica. En el caso de una sociedad de personas, deber anotarse al margen de la inscripcin social respectiva, si la
hubiere. Tratndose de sociedades annimas, se inscribir en el registro de accionistas".La sociedad colectiva civil
es consensual.
Efectos de la declaracin:
Art. 146.2: "Producida la afectacin de derechos o acciones, se requerir asimismo la voluntad de ambos cnyuges
para realizar cualquier acto como socio o accionista de la sociedad respectiva, que tenga relacin con el bien familiar".
El problema es que si es que la sociedad no fue creada para eludir la declaracin de bien familiar,
estas normas producen grandes problemas a los miembros de la sociedad.
LA SOCIEDAD CONYUGAL
Concepto: Es la sociedad de bienes que se forma entre los bienes por el solo hecho del matrimonio.
As la define Alessandri (basndose en los art. 135 y 1718).
Duracin: No se puede pactar que la sociedad conyugal comience antes o despus del matrimonio
(excepto en los matrimonios celebrados en el extranjero, pues los casados en el extranjero se miran
como separados de bienes a menos que al momento de inscribir el matrimonio en chile, pacten SC
o RPEG).
As, su comienzo es, por RG, con el matrimonio, y termina con las causales de disolucin (que no
es lo mismo que particin) establecidas en el art. 1764. Estas causales, se deca, eran taxativas, pero
el problema es que no se agreg el divorcio cuando ste fue establecido.
Naturaleza Jurdica:
En general la doctrina sigue a Somarriva, quien seala que NO es la sociedad conyugal.
- Pese a que se llama Sociedad, NO es un contrato de sociedad. No es como una sociedad
contractual regulada en el CC. Hay cientos de diferencias entre ellas (por ejemplo la sociedad
conyugal solo puede ser entre un hombre y una mujer, y no es as en la contractual. Los "socios"
son, en la SC, slo 2, etc).
No es tampoco un cuasicontrato de comunidad. Se dice usualmente que la SC es una
"comunidad restringida en los gananciales", pero esto no implica que sea un cuasicontrato de
comunidad, pues cuando varias personas son comuneros respecto de un bien, todas ellas tienen
derecho de cuota respecto de este bien. Durante la SC, en cambio, el marido es dueo exclusivo
de los bienes sociales, tanto respecto de la mujer, como de terceros (art. 1750 y art. 1752). Recin
se forma una comunidad verdadera cuando LA SOCIEDAD CONYUGAL SE DISUELVE.
Luego de la disolucin, la sociedad se liquida (se hace la particin).
- Tampoco es una persona jurdica distinta de los "socios" individualmente considerados. Lo que
ocurre es que cuando el marido acta a su propio nombre (no en representacin de una
supuesta persona distinta), obliga los bienes sociales.
En conclusin es una institucin sui generi, no asimilable a ninguna de las anteriores.
Ubicacin de la sociedad conyugal dentro de las clasificaciones doctrinarias de los regmenes

matrimoniales:
Es un rgimen de comunidad restringida en los gananciales.
Es un rgimen de comunidad no porque marido y mujer sean codueos, sino porque hay bienes
que ingresan a un fondo comn.
Es restringida porque no es universal o plena. No todos los bienes ingresan al fondo comn, sino
que hay bienes que quedan en el patrimonio del marido y de la mujer. As, a lo menos hay en ella 3
patrimonios. Si fuera universal, habra un solo patrimonio.
Es de gananciales porque los bienes que estn en el fondo social que se reparten entre los
cnyuges o sus herederos, son los bienes que en doctrina se denominan "GANANCIALES" y que
corresponden a aquellos bienes que son fruto del esfuerzo. Bsicamente son el producto del trabajo,
las adquisiciones onerosas, y los frutos de estos bienes.
11 de Septiembre
ACTIVOS Y PASIVOS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

o Activos o haberes del patrimonio social
El patrimonio social tiene un activo y un pasivo. En el caso de la sociedad conyugal hay dos activos:
el haber absoluto (o activo real) y el haber relativo (o activo aparente).
HA: Conformado por bienes que ingresan en forma definitiva (los cnyuges no recuperan despus
el dominio de sus bienes) a la sociedad conyugal sin que se genere un derecho de recompensa en
favor del cnyuge aportante o adquiriente.
HR: Formado por bienes que tambin ingresan de manera definitiva a la sociedad conyugal pero,
generndose una recompensa en favor del cnyuge aportante o adquirente.
Ingresa en forma definitiva: Cuando la sociedad conyugal se liquida los cnyuges no tienen
derecho a pedir que se les restituyan los bienes en especie. La diferencia est en que el HR el
cnyuge que los adquiri o aport tiene derecho a pedir una recompensa (un crdito) al momento
de liquidarse la sociedad conyugal.
o Pasivos de la sociedad conyugal
Como es un patrimonio adems de un activo tiene un pasivo.
Se distingue un pasivo absoluto, real o definitivo y un pasivo relativo o aparte.
PA: Formado por deudas que la sociedad cnyuge est obligada a pagar y que la gravan
definitivamente (o sea, no generan recompensa en contra del cnyuge deudor), por lo tanto se dice
que las deudas de pasivo absoluto son sociales, en cuanto a la obligacin a la deuda y en cuanto a la
contribucin a la deuda.
La deuda es social: Que la sociedad conyugal est obligada a pagarla (obligacin a la deuda) y que
soporta la deuda, quedando gravada sin que se genere recompensa en contra del cnyuge deudor
(contribucin a la deuda)
PR: Formado por deudas que la sociedad conyugal est obligada a pagar, pero que no la gravan en
definitiva porque se genera un derecho de recompensa de la sociedad conyugal en contra del
cnyuge deudor. Son deudas sociales en cuanto a la obligacin a la deuda pero no en cuanto a la
contribucin (son personales porque las soporta el deudor).
Las recompensas se hacen efectivas al momento de liquidarse la sociedad conyugal.
NOMENCLATURA DE LOS BIENES
Bienes sociales: Los que ingresan a la sociedad conyugal sea que ingresen al HA o al HR (por lo
tanto no se distingue entre HA o HR).
Bienes propios: Los que estn en el patrimonio del marido o de la mujer y que no ingresaron a los
bienes sociales.
Bienes aportados: Son los que los cnyuges tenan al tiempo de casarse. Ej. Auto que ya tena al
momento de casarme. Da lo mismo el ttulo de la adquisicin.
Bienes adquiridos: Los adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal. Ej. Una casa que
compr una vez casado.
Los bienes adquiridos puede haber sido adquiridos a ttulo gratuito o a ttulo oneroso: Los bienes
adquiridos a ttulo oneroso son gananciales.
El legislador para determinar si un bien es aportado o adquirido atiende al ttulo o causa de la
adquisicin y no al modo.
Bienes propios de la mujer
Bienes reservados: En un rgimen de sociedad conyugal hay mnimo 3 patrimonios, social, del
marido y de la mujer. Pero puede haber ms, 3 patrimonios reservados, conjunto de bienes que la
mujer administra como separada parcialmente de bienes. Los bienes que estn en esos patrimonios
no son propios sino que son bienes reservados y se rigen por un estatuto distinto.
1. Patrimonio reservado del art. 150: Si la mujer ejerce un trabajo separado del marido, se forma un
patrimonio reservado distinto del patrimonio propio de la mujer. La separacin parcial se produce
por el ministerio de la ley (separacin parcial legal)
2. Patrimonio reservado del Art. 166. Separacin parcial legal
3. Patrimonio del art. 177 en relacin con art. 1720. Es convencional, la pueden pactar los esposos
en las capitulaciones pre-matrimoniales.
HABER ABSOLUTO O ACTIVO REAL

Art. 1725 Composicin del haber absoluto de la sociedad conyugal:
1er rubro: EL PRODUCTO DEL TRABAJO. Art. 1725 n1
Requisitos:
1. Debe tratarse del producto del trabajo de cualquiera de los cnyuges.
2. El producto del trabajo debe devengarse durante la sociedad conyugal.
1. DEBE TRATARSE DEL PRODUCTO DEL TRABAJO DE CUALQUIERA DE LOS
CNYUGES
Queda comprendido cualquier trabajo, de cualquier importancia o naturaleza, cualquiera sea su
duracin (ms o menos estable o permanente o espordico). Cualquiera que sea su forma de
retribucin. Sea lcito o ilcito.
Excepcin al art 1725 n1: El producto del patrimonio de la mujer
- Queda excluido el producto del trabajo dela mujer. Si la mujer ejerce un trabajo separado del
marido el producto del trabajo se radica en el patrimonio reservado del art. 150. Esto quiere decir
que lo que va al HA es el producto del trabajo del marido.
- El producto del trabajo de la mujer es una ganancia y por lo tanto debera ingresar al HA, pero
existe la administracin reservada que determina que el producto de la mujer quede en el activo
reservado del art. 150.
- El producto del trabajo de la mujer es un bien social.
- El patrimonio del art. 150 constituye una administracin separada y no tiene ninguna limitacin
para disponer del producto de ese trabajo.
- Art. 19 n2 CPR.
2) EL PRODUCTO DEL TRABAJO DEBE DEVENGARSE DURANTE LA SOCIEDAD
CONYUGAL
Cundo el producto del trabajo se entiende devengado durante la sociedad conyugal? Significado
de devengar.
Devengar: Adquirir derecho a una retribucin por un trabajo. Este derecho se adquiere despus de
realizado el trabajo (el derecho se adquiere por la realizacin del respectivo trabajo).
Se atiende al momento en que el trabajo se realiz y no al momento en que se paga.
Qu ocurre con los trabajos comenzado antes del matrimonio y durante la sociedad conyugal?, O
comenzados durante la sociedad conyugal y se termin despus de su disolucin?
Cuando se entiende devengado el producto del trabajo. La doctrina distingue:
A. Si el trabajo puede dividirse
B. Si el trabajo es indivisible: Hay que atender a cuando se termin el trabajo. Aun cuando haya
comenzado antes de la sociedad conyugal. Si se termin durante la sociedad conyugal el producto
se entiende devengado durante la sociedad conyugal. Si se comenz durante la sociedad conyugal y
se termin despus, entonces no se ha devengado durante la sociedad conyugal.
o Situaciones especiales
+ Donaciones remuneratorias Art. 1433.
Art. 1738 Distinciones que se hacen en el artculo:
1. Se distingue si la donacin tuvo lugar antes o durante la sociedad conyugal
2. Si el servicio daba accin contra la persona servida o no daba accin contra la persona servida.
3. Bien mueble o inmueble.
La donacin remuneratoria da accin contra la persona servida. Donaciones gratuitas no dan
accin contra la persona servida.
Donaciones remuneratorias sean bienes races o muebles, ingresan al HA por el numeral 1 del art.
1725, cuando daban accin contra la persona servida, cuando hayan dado accin y siempre que los
servicios se hayan prestado durante la sociedad conyugal y hasta la concurrencia de lo que haya
dado accin.
+ Las ganancias obtenidas en el juego. Hay que distinguir:
Remuneracin por el juego mismo: Es producto del trabajo y entra al HA por el 1725 n1
Si se trata de una ganancia por el juego. Es discutible.
+ Indemnizacin accidentes del trabajo o por un ilcito extracontractual. Hay que distinguir
a. Indemnizaciones que se conceden por incapacidad temporal: Ingresa al HA como producto del
trabajo en caso de que sea indemnizacin que se pague por lucro cesante.
b. Incapacidad permanente, dao moral o dao corporal. Es discutible y la ley no soluciona el tema.
Alessandri da una postura ambigua. Court, indemnizacin debiera quedar en el patrimonio propio
del cnyuge.
2do rubro: LOS FRUTOS Art. 1725 n2
No solo los frutos que generan los bienes sociales ingresa al HA, adems los frutos de los bienes
propios de los cnyuges tambin ingresan al HA.
23 de septiembre
Requisitos
1) Debe tratarse de frutos o lucros de cualquier naturaleza.
2) Pueden provenir tanto de los bienes sociales como de los bienes del marido o de la mujer
3) Deben devengarse durante la sociedad conyugal (aunque el CC dice durante el matrimonio).
1) DEBE TRATARSE DE FRUTOS O LUCROS DE CUALQUIER NATURALEZA
Se comprende todo lo que se obtenga de los bienes referidos sean frutos (naturales o civiles. Ej. de
frutos civiles: Rentas de arrendamiento o los intereses que produzca un depsito) o productos.
En doctrina se distinguen los frutos de los productos: Los frutos se generan sin detrimento de la cosa
que lo produce en cambio los productos si van diezmando la cosa. Adems los frutos se generan
peridicamente y los productos no. Regulacin de frutos y producto arts. 644 y ss.
2) PUEDEN PROVENIR DE LOS BIENES SOCIALES, DE BIENES DEL MARIDO O DE
BIENES DE LA MUJER
FRUTO DE LOS BIENES SOCIALES
Fundamento de que ingresen al HA: Los cnyuges se mantienen y desarrollan sus actividades con
cargo a la sociedad conyugal, como contrapartida a esto la ley hace que los frutos de los bienes
sociales ingresen al HA. Art. 1740 n1, n4 y n5.
Razones lgicas: Por el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Cmo adquiere la sociedad conyugal?
a) Si se trata de frutos
b) Si se trata de rubros no constitutivos de frutos.
FRUTOS DE LOS BIENES DEL MARIDO
Fundamento: Los cnyuges desarrollan su actividad y se mantiene con cargo a la sociedad conyugal,
como contrapartida la ley anexa los frutos de los bienes del marido a la sociedad conyugal. Art.
1740 n1, n4 y n5.
No opera la razn lgica, porque en ese caso los frutos debiesen quedar en el patrimonio propio del
marido.
Modo de adquirir: La ley. Importancia: Cuando al sc se disuelve se forma una comunidad entre los
cnyuges o sus herederos y los frutos de los bienes que son comunes siguen perteneciendo a la
comunidad, pero los frutos de los bienes que son del marido ya no pertenecen a la comunidad,
porque stos ingresan a la sociedad conyugal mientras la sociedad conyugal esta vigente, terminada
sta se acab la accesin de frutos de bienes del marido hacia los bienes sociales.
A partir de la ley 18.802 se estableci una excepcin a esta cuestin, en el art. 1724: Se puede dejar
al marido o a la mujer una donacin, herencia o legado con la condicin de que las cosas no
pertenezcan a la sociedad conyugal, lo que quiere decir que quedarn en el haber propio del marido
o de la mujer.
FRUTOS DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER
Fundamento: El mismo mencionado anteriormente
Modo de adquirir: La ley y porque el marido tiene usufructo legal sobre los bienes propios de la
mujer (derecho especial de goce que la ley le da). Rige la misma excepcin respecto del marido.
Frutos de los bienes del art. 150: No ingresan al HA de la sociedad conyugal porque esos nos son
bienes propios de la mujer (bienes del patrimonio del art. 150 son bienes reservados).
DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER
3) ES NECESARIO QUE SE DEVENGUEN DURANTE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Cundo se entienden devengados?
En cuanto a los frutos naturales: Se debe considerar al momento de su percepcin (art. 644).
En cuanto a los frutos civiles: Hay que atender al momento en que se devengan y la ley no seala en
trminos generales cuando se devengan los frutos civiles, pero una norma del usufructo lo seala art.
790: Los frutos civiles se devengan da por da.
3er rubro: LAS ADQUISICIONES ONEROSAS Art. 1725 n5
Requisitos:
1. Que el bien haya sido adquirido a ttulo oneroso por cualquiera de los cnyuges.
2. Que el ttulo (no el modo) de adquisicin se haya otorgado durante la sociedad conyugal.
1. QUE EL BIENE HAYA SIDO ADQUIRIDO A TTULO ONEROSO POR CUALQUIER
DE LOS CNYUGES
Es el nico caso en que no interesa distinguir entre muebles o inmuebles.
El ttulo tiene que ser oneroso, normalmente ser una compraventa o permuta.
Qu ocurre si un cnyuge durante la sociedad cnyuge vende un bien propio y con el producto de
la venta adquiere otro bien, dnde ingresa? Ingresa al HA salvo excepciones (2):
1. Que opere la subrogacin: En virtud del cual cumplindose con ciertos requisitos un cnyuge
puede vender un bien propio y destinarlo a ser subrogado de tal manera que se radique en el haber
propio del cnyuge (subrogando el bien que vende por el bien que compra)
2. Adquisiciones onerosas que haga la mujer en el giro del patrimonio reservado del art. 150: El
bien se radicar en el patrimonio reservado del art. 150.
2. QUE EL TTULO DE LA ADQUISICIN SE HAYA OTORGADO DURANTE LA
SOCIEDAD CONYUGAL
No se atiende al modo (a la fecha de la tradicin) sino que a la fecha del contrato traslaticio de
dominio. Art. 1736. I
Excepcin: Numeral 7 art. 1736: No ira al HA si anteriormente se celebr una promesa.
Por qu se exige que la promesa conste en escritura pblica, o de instrumento privado cuya fecha
sea oponible a terceros? Interesa la fecha de la promesa. La fecha de los instrumentos privados
respecto de terceros se cuenta segn el art. 1703.
Si los bienes a que se refieren los nmeros anteriores son muebles, entrarn al haber de la sociedad,
la que deber al cnyuge adquirente la correspondiente recompensa.
4to rubro: LAS MINAS Art. 1730 relacionado con el art. 25 del C. Minera
Excepcin: Las minas denunciadas por la mujer en el ejercicio de su profesin, oficio, empleo o
industria, las que irn al patrimonio reservado del art. 150.
5to rubro: EL TESORO Art. 1731 y arts. 625 y 626.
Ingresan al HA:
A. Lo que corresponde a la sociedad conyugal como duea del terreno y,
B. Lo que corresponde al cnyuge como descubridor si se dedica a la actividad de descubrir tesoros.
Va al HR:
A. Lo que le corresponde al cnyuge como dueo del terreno; y
B. Lo que le corresponde al cnyuge como descubridor si no se dedica a la actividad de descubrir
tesoros.
HABER RELATIVO O ACTIVO APARENTE
1er rubro: DEL DINERO que cualquier de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l
adquiriere, obligndose la sociedad a pagar la correspondiente recompensa. Art. 1725 n3
Aporte al matrimonio: Los que tenan al momento de casarse
O durante l adquiriere: A ttulo gratuito
Requisitos:
1.
2. El aporte o adquisicin que se adquiera durante el matrimonio debe ser a ttulo gratuito (a ttulo
oneroso va al HA)
Donaciones remuneratorias: Quedan comprendidas en este rubro cuando la donacin consista en
dinero y no den accin en contra persona servida; en cuanto excedan de lo que den accin. Art.
1738 i. II
Se genera recompensa, la que se hace efectiva al liquidarse la sociedad conyugal y se paga en dinero
y es reajustable. Art. 1734
2do rubro: DE LAS COSAS FUNGIBLES Y ESPECIES MUEBLES que cualquier de los
cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; quedando obligada la sociedad a pagar la
correspondiente recompensa. Art. 1725 n4
Aporte al matrimonio: Los que tenan al momento de casarse
O durante l adquiriere: A ttulo gratuito
Donaciones remuneratorias: Cuando se trata de cosas muebles que no sean dinero y no den accin
en contra de la persona servida y en cuanto excedan a lo que den accin. Art. 1738 i. II
Se genera recompensa, la que se hace efectiva al liquidarse la sociedad conyugal y se paga en dinero
y es reajustable. Art. 1734
Art. 1725 n4 i. II: Podrn los cnyuges eximir de la comunidad si se designa en las capitulaciones
matrimoniales, quedando en el haber propio del marido o de la mujer y no en el haber relativo.
Capitulaciones: Celebradas con anterioridad al matrimonio.
Qu gana la mujer si se excluye un bien mueble del HR, si el marido tambin administra sus bienes
propios?
1. El marido por regla general, cuando administra los bienes sociales no tiene limitaciones para
administrar los bienes, pero tratndose de bienes propios de la mujer si tiene limitaciones. Un bien
mueble social el marido lo puede administrar casi libremente, pero un bien mueble de la mujer no,
requiere de su autorizacin.
2. Tratndose de bienes que estn en el HR cuando la sociedad conyugal se liquida los cnyuges
tienen derecho a recompensar pero no a pedir que se les restituya el bien, en cambio s estn en el
haber propio si tienen el derecho a pedir que se les restituya (puede pedir la restitucin en especie).
A la mujer igual le convendra excluir bienes de la comunidad.
HABERES PROPIOS DE LOS CNYUGES
- Hay bienes propios porque la sociedad conyugal es una comunidad restringida.
- Los bienes propios de la mujer los administra el marido no obstante que el demonio le
corresponde a la mujer. Art. 1770
- No hay que confundir estos bienes propio con los bienes reservados
- En cuanto a los bienes propios del marido: Para terceros da lo mismo si el bienes social o del
marido, son sociales ambos y el acreedor puede perseguir los bienes sociales o los del marido
como si formasen un solo patrimonio. No obstante si a los 3ros no les interesa la distincin, al
marido s le interesa si el bien propio o es social, porque administra sus bienes propios libremente
(los sociales no) y porque al liquidarse la sociedad conyugal puede pedir que se les restituya en
especie los bienes propios en cambio los sociales no.
Inmuebles aportados a ttulo gratuito,

Excluir muebles (por las capitulaciones pre matrimoniales),
Inmuebles subrogados,
Donacin herencia o legado bajo condicin de que los frutos pasen al haber propio.
2 de Octubre
RUBROS QUE INTEGRAN EL HABER PROPIO DE CADA CNYUGE
Primer Rubro: inmuebles aportados por cualquiera de los cnyuges al matrimonio (es decir
aquellos que tenan al tiempo de casarse, sin importar cmo se obtuvo el dominio). Razones:
- Porque la ley no los ha sealado ni en el haber absoluto ni en el relativo.
- El art. 1725 N4 slo se refiere a los muebles aportados.
Requisitos:
a. Que cualquiera de los cnyuges sea dueo de un bien raz al momento de casarse.
b. Que el ttulo de la adquisicin sea anterior al matrimonio (no se atiende ac al modo de
adquirir, sino al ttulo, es decir, la tradicin puede tener lugar durante la vigencia de la sociedad
conyugal. Art. 1736.1).
Hay un caso en que el ttulo de la adquisicin tiene lugar durante la Sociedad Conyugal y queda en
el haber propio, el de la promesa, cuando ella ha sido otorgada por escritura pblica o bien tiene
fecha cierta oponible a terceros (art. 1736.1).
Segundo Rubro: Los inmuebles adquiridos durante la Sociedad Conyugal a ttulo gratuito. Si el
inmueble fue adquirido por ttulo oneroso va al haber absoluto, y si es un mueble adquirido a ttulo
gratuito va al haber relativo. (art. 1726.1 y 1732.1). Las donaciones remuneratorias queda
comprendida en el segundo rubro si el bien es inmueble y en cuanto no de accin contra la persona
servida o en cuanto excedan lo que dan accin (la donacin es en parte gratuita y en parte
remuneratoria), por que si no sern a ttulo oneroso (art. 1738).
Tercer Rubro: Los bienes muebles excluidos de la comunidad en las capitulaciones matrimoniales
realizadas anteriormente a la celebracin del matrimonio (art. 1725 N 4.2). Deben designarse
expresamente (por tanto no se puede excluir todos los bienes muebles), por la redaccin de la ley
"designndolas en las capitulaciones matrimoniales". Ac nace una peculiaridad, pues en general en el
haber propio hay bienes inmuebles.
Ventajas para la mujer: Qu gana con esto? Porque todos estos patrimonios son administrados por
el marido. Lo que gana la mujer es que en la liquidacin, si el bien estuviera el haber relativo el
cnyuge puede pedir el valor de la cosa, pero si el bien est en el haber propio puede pedir la cosa
en s.
Adems, los bienes muebles sociales el marido los administra sin limitaciones, pero esto no ocurre
cuando estn en el haber propio, en cuyo caso no los puede enajenar ni gravar sin autorizacin de la
mujer).
Cuarto Rubro: Aumentos que experimenten los bienes propios de los cnyuges. OJO: no
confundir aumentos con frutos (que ingresan en el haber absoluto). (art. 1727: "todos los aumentos
materiales que acrecen a cualquiera especie de uno de los cnyuges formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin,
edificacin, plantacin o cualquiera otra causa" (todos ellos tienen un mismo modo de adquirir el dominio:
la accesin). Esto es porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Los aumentos pueden ser de dos clases:
1. Aumentos naturales (aluvin), en cuyo caso nada se debe en recompensa a la SC (art. 1771.2).
2. Aumentos provenientes de la industria humana, en cuyo caso se debe recompensa a la SC (art.
1776).
Quinto Rubro: Inmuebles respecto de los cuales ha operado la subrogacin (art. 1727 N 1 y N2
y 1733). 3
Subrogacin (concepto general): Es la sustitucin de una persona o cosa por otra que pasa a ocupar
jurdicamente el mismo lugar de la subrogada. Segn esto, cuando hay sustitucin de personas se
habla de subrogacin personal, y en el otro caso es el de subrogacin real.
El caso ms tpico de lo primero es el pago con subrogacin. Pero hay otros casos: hay una accin
oblicua, subrogatoria o indirecta. Tambin se dice que hay subrogacin personal de los herederos al
causante.
El caso ms caracterstico de subrogacin real es el que se da en la sociedad conyugal. Otro caso es,
por ejemplo, la indemnizacin por expropiacin (en la hipoteca). En cuanto al derecho de prenda
general se dice que los bienes presenten subrogan a los pasados.
Objetivo: Evitar que un bien inmueble que uno de los cnyuges adquiri onerosamente durante la
SC se radique en el haber absoluto, sino que se radique en el propio, porque est subrogando a uno
que estaba en el haber propio. Es, por tanto, una excepcin al art. 1725 N5.
Clases de subrogacin que contempla el art. 1727 N1 y N2
1. "El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de alguno de los cnyuges".
2. "Las cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en las capitulaciones
matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio".
As, las subrogaciones pueden ser:
1. De inmueble a inmueble, en cuyo caso puede ser por compra o permuta.
2. De inmueble a valores, en cuyo caso puede ser por compra, y se discute si puede operar en caso
de permuta (dado el texto del art. 1727 N2, que dice las cosas "compradas").
3. El bien subrogante es necesariamente un bien raz. El bien subrogado puede ser un inmueble, o
bien valores
SUBROGACIN DE INMUEBLE A INMUEBLE
Primer requisito: Existencia de un inmueble propio de uno de los cnyuges.

Ojo: Los bienes reservados de los art. 150, 166 y 167 (del patrimonio de la mujer) no son bienes
propios, por lo que ac no puede operar la subrogacin.
Segundo requisito: Durante la SC se adquiere un inmueble a ttulo oneroso, lo que puede ocurrir
por compra o por permuta.
Si la subrogacin es por permuta cmo se otorga el contrato? Se aplican a la permuta las mismas
reglas de la compraventa, por tanto el contrato se otorga por Escritura Pblica.
Si es compraventa, la doctrina se pregunta (dado que la ley no lo seala), si procede la subrogacin
por antelacin, es decir, primero se compra el inmueble, y despus se vende el inmueble.
Tercer requisito: nimo de subrogar, expresado en la forma prevista por la ley. Es decir, la
subrogacin no se presume.
Qu ocurre si no consta el nimo de subrogar? La subrogacin no opera, por lo que el bien
adquirido ingresa al haber absoluto de la SC.
3
IMPORTANTEEEEE
Debe tenerse presente el art. 1741: se le debe recompensa por el precio al cnyuge que aport con
dinero para el precio del bien.
Dnde debe constar este nimo?
a. Si es una permuta: Debe constar en la nica escritura pblica.
b. Si es por venta y luego compra: Hay dos escrituras, y la ley seala expresamente en el art. 1733
que el nimo de subrogar debe constar en AMBAS escrituras.
Cuarto requisito: Que haya proporcionalidad entre el valor del inmueble adquirido y el valor del
inmueble propio del cnyuge.
Art. 1733: En este art. debemos distinguir varias situaciones.
1. Si no existe saldo a favor o en contra de la SC: Es decir, cuando los inmuebles valen
exactamente lo mismo.
2. Si existe un saldo a favor o en contra de la sociedad conyugal (cuando los inmuebles no valen lo
mismo). En este caso debemos subdistinguir:
2.1 Si el saldo a favor o en contra de la sociedad conyugal es inferior a la mitad del precio de la finca
que se recibe.
En este caso s ocurre la subrogacin, pero adems se genera una recompensa a favor de la sociedad
conyugal por el monto del saldo.
2.2 Si el saldo a favor o en contra de la sociedad conyugal excede a la mitad del precio de la finca
que se recibe.
En este caso:
a. NO HAY SUBROGACIN. Esto significa que el bien ingresa al haber absoluto.
b. Art. 1725 N5
c. Art. 1741 y 1733: El cnyuge tiene derecho a una recompensa por el monto invertido (la que se
hace efectiva al momento de disolverse la sociedad conyugal).
Quinto requisito: autorizacin de la mujer si la subrogacin tiene lugar en bienes de sta (art.
1733.i.f.)
Se requiere:
- Que la mujer consienta en la enajenacin misma (art. 1754).
- Su consentimiento para la subrogacin misma.
SUBROGACIN DE INMUEBLES A VALORES
Se discute si esto puede ocurrir por la permuta. Somarriva dice que s porque aplica por analoga las
reglas de la subrogacin inmueble inmueble. Ramos, sin embargo, dice que la subrogacin es una
nstitucin excepcional, por lo que se debe interpretar estrictamente y no cabe la analoga.
Sexto Rubro: Los frutos de las liberalidades efectuadas a los cnyuges, bajo condicin de que no
pertenezcan a la sociedad conyugal (art. 1724).
Presuncin de dominio a favor de la sociedad conyugal (art. 1739): "Toda cantidad de dinero y de cosas
fungibles, todas las especies, crditos, derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cnyuges durante
la sociedad... se presumirn pertenecer a ella, a menos que aparezca o se pruebe lo contrario". Se refiere
principalmente a bienes muebles, dado que de ellos no hay registro.
"Ni la declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa, ni la confesin del otro, ni ambas
juntas, se estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento" (para que los cnyuges no se pongan
de acuerdo para perjudicar a los terceros acreedores). As, no cabe la prueba confesional.
La prueba interesar fundamentalmente a la mujer si se pretenden ejecutar deudas sociales sobre
sus bienes propios.
Qu presuncin prevalece, sta o la del poseedor? (art. 700) debera prevalecer esta por especfica.
7 de Octubre
PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
- PASIVO SOCIAL:
a) Pasivo absoluto: Las deudas las paga la sociedad conyugal y no generan recompensa en contra el
deudor. Son Sociales en cuanto a la obligacin a la deuda y a la contribucin a la deuda. Apunte
webcursos
b) Pasivo relativo: Son aquellas que la sociedad conyugal esta obligada a pagar pero se genera una
recompensa en contra del cnyuge deudor. Son obligacin sociales son en cuanto a la obligacin a
la deuda, pero son personales (y no sociales) en cuanto a la contribucin a la deuda.
- PASIVO PERSONAL DE LOS CNYUGES (son excepcionales)
o PASIVO RELATIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Art. 1470 n3
Lo normal es que las deudas contradas por alguno de los cnyuges las pague la sociedad conyugal
pero que se genere recompensa en contra del cnyuge deudor. La obligacin es social desde el punto
de vista de la obligacin a la deuda, pero no es social desde el punto de vista de la contribucin a la
deuda.
Constituyen la regla general: Normalmente las deudas contradas por los cnyuges son del pasivo
relativo.
La recompensa se hace efectiva al momento de liquidacin de la sociedad conyugal y se pagar en
dinero y reajustada.
Qu son deudas personales de los cnyuges?
La ley no dice cuales son y la doctrina seala ejemplos ms frecuentes:
- Las contradas antes de casarse
- El impuesto de herencia que debe pagar uno de los cnyuges
- Las deudas contradas durante la sociedad conyugal en provecho exclusivo de uno de los cnyuges
o de su familia. Si la deuda fue contrada en provecho de ambos cnyuges forma parte del pasivo
absoluto (1740 n5)
- las multas a que hayan sido condenados unos de los cnyuges (art. 1748)
- Las indemnizaciones de perjuicios a que hayan sido condenados uno de los cnyuges (art. 1748 y
2320)
+ Las deudas contradas por la mujer antes de casarse pueden hacerse efectivas sobre sus bienes
propios?
El tercero que tiene un crdito contra uno de los cnyuges puede dirigirse contra los bienes sociales.
Se entiende que respecto de terceros los bienes sociales y los del marido forman un solo patrimonio
(art. 1750), de manera que el tercero puede perseguir no solo los bienes sociales sino que tambin
puede perseguir los bienes del marido, porque respecto del tercero el marido es dueo de los bienes
sociales como si stos formaran un solo patrimonio. Para el tercero solo hay dos patrimonios: bienes
sociales (incluidos los del marido) y los de la mujer.
Por qu los bienes del marido se ven comprometidos frente a la sociedad conyugal? Porque el
marido administra la sociedad conyugal.
Normalmente y por el motivo que es el marido el administrador, los acreedores no pueden perseguir
los bienes propios de la mujer.
La regla general es que los acreedores no pueden perseguir los bienes de la mujer y s pueden
perseguir los bienes de los maridos.
Si la mujer contrajo una deuda y luego se casa, los acreedores sin duda pueden perseguir los bienes
del marido y los bienes sociales y la deuda sera del pasivo relativo porque es una deuda personal.
Si la deuda es personal por ser contrada por la mujer antes de casarse, puede el acreedor perseguir
igualmente los bienes de la mujer? (pese a que por regla general, durante la sociedad conyugal estos
bienes son intocables).
Cuando la mujer contrajo la deuda comprometi su patrimonio (derecho de prenda general art.
2465), por lo tanto el matrimonio de la mujer puede beneficiar al acreedor pero no tiene por qu
perjudicarlo (quizs no hay bienes sociales o quizs el marido no tiene bienes y la mujer si los tiene).
En este caso la deuda se puede hacer efectiva sobre los bienes del marido y los bienes sociales
porque son parte del pasivo relativo, pero adems como la deuda se contrajo antes, tambin se
puede hacer efectiva en el patrimonio de la mujer.
+ Responsabilidad extracontractual y rgimen de sociedad conyugal
Se consideran deudas personales de los cnyuges las indemnizaciones de perjuicios que deban pagar
por un delito o cuasidelito.
A. Responsabilidad extracontractual de la mujer por el hecho propio
La mujer puede contraer responsabilidad extracontractual por el hecho propio? S porque es capaz
extracontractualmente (art. 2319).
La deuda forma parte del pasivo relativo por lo tanto el acreedor puede dirigirse contra los bienes
sociales y los del marido. Puede dirigirse contra los bienes de la mujer? Hay que tener presente el
art. 137: Lo que artculo quiere decir es que los actos y contratos de la mujer casada no obligan sus
bienes propios, sino que solo a los patrimonios reservados, si los tiene. Esto implica que si no tiene
patrimonios reservados, nadie va a contratar con ella. Esta norma hace intocable los bienes propios
de la mujer.
El art. 137 no impedira que el acreedor vctima del ilcito se dirigiera contra los bienes propios de la
mujer, porque el art. dice que los actos y contratos no obligan los bienes propios. En este caso no se
trata de un acto o contrato, sino que de un ilcito contractual. El acreedor por tanto podra dirigirse
tanto contra los bienes sociales y del marido como contra los bienes de la mujer.
B. Responsabilidad del marido por el hecho de la mujer
Es civilmente responsable el marido por el hecho de la mujer?
Se elimin el deber de obediencia por lo tanto no hay responsabilidad extracontractual del marido
por el hecho de su mujer. No es tercero civilmente responsable. Ya no hay relacin de subordinacin
ni dependencia.
Si no hay tercero civilmente responsable responde del propio sujeto que comete el delito o
cuasidelito, es decir, la mujer. Pero en este caso como estn casados en sociedad conyugal el
acreedor puede dirigirse adems en contra de los bienes sociales y del marido (pero no porque haya
una relacin de dependencia o subordinacin sino que por la naturaleza del rgimen de sociedad
conyugal).
o PASIVO PERSONAL DE LOS CNYUGES

A. PASIVO PERSONAL DE LA MUJER
Solo hay dos casos de deudas contradas por la mujer que solo se pueden hacer efectivas en sus
bienes propios y no en los bienes sociales ni en los bienes del marido y que por lo tanto la obligan
solo a ella:
1. Art. 138 bis: Posibilidad de la mujer de pedir autorizacin del juez ante la negativa injustificada
del marido a ejecutar un acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de ella. En este caso
solo se obligan los bienes propios. No se obligan los bienes sociales ni los del marido porque el
marido no quera que el acto se celebrara. La deuda solo se podr hacer efectiva sobre los bienes
propios de la mujer y solo ella queda gravada.
2. Art. 1759 i. 6: Hay dos clases de administracin de la sociedad conyugal: ordinaria la que lleva el
marido y extraordinaria que es la que puede ejercer un tercero. Cuando la mujer administra
extraordinariamente la sociedad conyugal esta sometida a las mismas limitaciones del marido, pero
como ste no esta debe pedir autorizacin al juez para ejecutar determinados actos.
Si la mujer que est administrando extraordinariamente la sociedad conyugal se constituye avalista,
fiadora, u otorga cualquiera otra caucin personal en favor de terceros, sin autorizacin del juez solo
obliga sus bienes propios y no obliga los bienes sociales ni los del marido. Para obligar los bienes
sociales debe proceder con autorizacin del juez.
B. PASIVO PERSONAL DEL MARIDO
Poe regla general no pueden haber eludas propias del marido, las deudas de ste normalmente son
del pasivo relativo y las paga la sociedad conyugal y se hacen efectivas por el art. 1750 sobre los
bienes sociales y del marido. Hay sin embargo hay un solo caso en que se obligan los bienes del
marido y no los bienes sociales: Art. 1749 i. V Que se refiere al caso en que el marido administra
ordinariamente la sociedad conyugal (caso comn).
Si el marido se constituye en avalista, fiador, codeudor solidarios o constituye cualquier caucin
personal en favor de terceros, sin autorizacin de la mujer solo obliga sus bienes propios y no los
bienes sociales. Si el acreedor quiere que tambin se obliguen los bienes sociales el marido deber
pedir autorizacin de la mujer.
ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Arts. 1749 y ss.
a. Administracin ordinaria: Es la que ejerce el marido como jefe de la sociedad conyugal.
b. Administracin extraordinaria: Es la que ejerce un tercero o la mujer en calidad de curadores del
marido o de los bienes del marido. Por lo tanto cuando la mujer ejerce la administracin
extraordinaria no lo hace en su calidad de mujer sino que porque fue nombrada curadora.
ADMINISTRACIN ORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Art. 1749 i. I: El marido es jefe de la sociedad conyugal.
Su rbita de administracin son los bienes sociales y los bienes de la mujer (y obviamente sus
bienes propios los cuales administra libremente).
a las que haya podido contraer en las capitulaciones matrimoniales: (las que se hayan celebrado
antes del matrimonio)
Hay que distinguir:
1. Administracin ordinaria de los bienes sociales; y
2. La administracin ordinaria de los bienes propios de la mujer.
1. ADMINISTRACIN ORDINARDIA DE LOS BIENES SOCIALES
Los administra el marido como de jefe de la sociedad conyugal y en calidad de dueo respecto de
terceros y de respecto de la mujer.
Clases de limitaciones: Legales y convencionales
Legales: Contenidas en el ttulo XXII L. IV
Convencionales: Se podran imponer en las capitulaciones prematrimoniales.
o LIMITACIONES LEGALES L. IV, T. XII
Cuando se dict el CC el marido no tena limitaciones para administrar los bienes sociales porque
se entenda que era dueo. Las primeras limitaciones se introdujeron el ao 1952 (Ley. 10.271) y
luego en 1989 (ley. 18.802). En general casi todas las limitaciones dicen relacin con los bienes races
y no con los bienes muebles.
Formalidad requerida: Autorizacin de la mujer o del juez en subsidio.
Cules son las limitaciones: Hay que distinguir:
a. Bienes muebles
b. Bienes inmuebles
a. BIENES MUEBLES
La regla general es que el marido no tiene limitaciones legales en la administracin de los bienes
muebles sociales. Existe solo una excepcin: Art. 1749 i. IV respecto a la donacin de bienes
muebles.
Podra tener limitaciones convencionales si los esposos en las capitulaciones matrimoniales as lo
determinarn.
b. BIENES SOCIALES
La regla general es la del art. 1749 i. I
Las limitaciones a los bienes sociales se encuentran en el art. 1749 incisos 3, 4 y 5.
Formalidad requerida: Autorizacin de la mujer o de la justicia en subsidio
1 Limitacin: Para enajenar o gravar voluntariamente los bienes races sociales.
La autorizacin no se requiere para la tradicin sino que para celebrar el contrato traslaticio de
dominio que seguido a la tradicin va a llevar a enajenacin (la mujer autoriza la venta o permuta).
Qu significa la expresin voluntariamente? Con esto se quisieron excluir las ventas forzadas
(ejemplo remate). Por lo tanto se trata de una autorizacin del contrato traslaticio de dominio
cuando la enajenacin es voluntaria y no forzada.
Tambin requiere de autorizacin de la mujer para gravar un bien social (hipoteca, constituir
usufructo o servidumbre). Como se trata de gravmenes voluntarios no se aplica la limitacin a
gravmenes impuestos por la ley o por el juez.
Afecta esta limitacin a los bienes races propios del marido? No, solo para gravar o enajenar
bienes races sociales.
Sancin, titulares de la accin y plazo Art. 1757: Sancin nulidad relativa y los titulares de la accin
son la mujer por omitirse su autorizacin, herederos o cesionarios. El plazo para alegar la nulidad es
de 4 aos desde la disolucin de la sociedad conyugal, o desde que cese la incapacidad de la mujer
o de sus herederos. En ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad pasados 10 aos desde
la celebracin del acto o contrato (tope mximo).
2 limitacin: Para la promesa de enajenacin o gravmenes de bienes sociales. Agregada por ley.
18.802
Sancin: Nulidad relativa
Titulares de la accin: La mujer, sus herederos o cesionarios.
Plazo: 4 aos desde la disolucin de la sociedad conyugal con un tope mximo de 10 aos desde la
celebracin del acto o contrato.
3 limitacin: Para enajenar o gravar voluntariamente y para prometer enajenar o gravar derechos
hereditarios de la mujer.
Por qu se estableci aqu esta limitacin? El art. 1749 se refiere a limitaciones a los bienes sociales
y aqu se habla de derechos hereditarios, la nica explicacin es entender que los derechos
hereditarios de la mujer, siguiendo la doctrina de que son una universalidad jurdica que no es
mueble ni inmueble, pero que deben regirse por las reglas de los muebles. As entonces los muebles
adquiridos gratuitamente ingresan al HR, entonces se entendera que los derechos hereditarios de la
mujer ingresan al haber relativo y seran bienes sociales.
Sancin, titulares de la accin y plazo: Nulidad relativa, la mujer, herederos o cesionarios y 4 aos
con un tope de 10 aos (igual a los casos anteriores).
4 limitacin: Para disponer por actos entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales
Comprende muebles e inmuebles pero la limitacin es solo importante respecto de los muebles
porque respecto de los inmuebles quedan comprendidos dentro de la primera limitacin. Podra
tener relevancia respecto de los inmuebles en un aspecto,
Sancin, titulares de la accin: Igual que los anteriores.
5 limitacin: Para arrendar o ceder la tenencia de los bienes races sociales por ms de 5 aos si se
trata de predios urbanos, o por ms de 8 aos si el predio es rstico, incluidas las prrrogas que
hubiere pactado el marido.
Alcance de la limitacin: El marido no necesita autorizacin de la mujer para arrendar o ceder la
tenenica de un bien social, sino que solo la necesita para hacerlo por ms de 5 aos. Si es por 5 aos
o menos no requiere de autorizacin de la mujer.
Se incluy dentro de la limitacin que el marido pacte clusulas de prorroga automticas. Si va
incluida una prrroga sta requiere autorizacin.
Sancin: Si el marido arrienda por ms tiempo la sancin es que el contrato solo rige por el mximo
que establece la ley y en el resto de los casos el exceso ser inoponible a la mujer. Art. 1575
6 limitacin: Para que el marido se constituya avalista, codeudor solidario, fiador u otorgue
cualquier otra caucin personal respecto de obligaciones contradas por terceros.
El CC se refiere en general a cauciones personales y por lo tanto se ha entendido que no se refiere a
cauciones personales.
La norma no es aplicable a la hipoteca porque sta se encuentra incluida en la primera limitacin y
no se aplica esta. Tampoco podra aplicarse a una prenda porque recae sobre un bien especfico y
sera absurdo decirle al acreedor prendario que se dirija en contra de otros bienes.
La sancin se aplica cuando el marido constituye estas cauciones personales en favor de obligaciones
contradas por terceros, y no en favor de su mujer.
Sancin: Si lo hace sin autorizacin de la mujer solo obliga sus bienes propios y no los bienes
sociales (nico caso de pasivo personal del marido). Art. 1749 i. V
Se aplica a las cauciones otorgadas por el marido: Lo que se ha querido decir que es no se aplica
en aquellos casos en que por ejemplo, la solidaridad o la caucin es un efecto legal del contrato, ya
que en esos casos el marido no est otorgando una caucin, sino que para que el marido otorgue un
acto en virtud del cual resultar la caucin personal (y no para cubrirse de posibilidad en que la
caucin personal es efecto).
FORMAS DE AUTORIZACIN DE LA MUJER Art 1749 i. 7
Las autorizaciones son anteriores al acto.
Se puede dar: Personalmente o por mandatario
1. Personalmente:
1.1 Por escrito o por escritura pblica si el acto requiere esta solemnidad.
1.2 Interviniendo la mujer expresa y directamente de cualquier modo en el acto.
2. Por medio de mandatario:
Requisitos del mandato: Debe ser especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el
caso.
Art. 1749 i. 7: La autorizacin debe ser especfica (apunte webcursos)
Antes de la ley 18.802 se discuta si la autorizacin tena que ser especial o poda ser general. Luego
se incorpor la expresin especfica que gener ms dudas: Lo especfico puede ser el bien o el acto:
Se puede entender que es especfica cuando se detalla tanto el acto como el bien (opinin de Court)
y en este caso no subsistiran las clusulas de garanta general. Pero tambin podr considerarse
especfica cuando se detalla el bien sin necesidad de detallar los actos sobre los que recae el bien, en
este caso pueden subsistir las clusulas de garanta general. La interpretacin que debe prevalecer es
la segunda y por ende existe las clusulas de garanta general.
AUTORIZACIN JUDICIAL SUPLETORIA
La autorizacin de la mujer puede ser suplida por el juez en dos casos:
1. Por negativa injustificada de la mujer: Si la mujer se niega injustificadamente se puede recurrir
al juez de familia para que supla la negativa de la mujer y el juez tendr que calificar si la
negativa es justificada o injustificada.
Hay un caso en que no se puede pedir autorizacin supletoria del juez: para donar los bienes
sociales muebles o inmuebles (y ah tiene importancia respecto de los inmuebles.
2. Por impedimento de la mujer.
Rgimen de sanciones: Depender: por regla general nulidad relativa. Si se trata de arrendamiento
o cesin de tenencia: inoponibilidad del exceso. O que solo obligue a sus bienes propios. Art. 1757.
9 de Octubre
VER APUNTES WEBCURSOS

ADMINISTRACIN ORDINARIA DE LOS BIENES DE LA MUJER

Para la administracin de los bienes sociales, respecto de los que el marido es dueo, el art. 1749
establece una serie de limitaciones para dicha administracin.
El art. 1749 establece que el marido administra los bienes de la mujer, pero en este caso no en
calidad de dueo, sino que en calidad de simple administrador, por lo que las limitaciones sern
ms estrictas.
Tal como en los bienes sociales, est sujeto a dos tipos de limitaciones: limitaciones legales y
convencionales (si se estipularan en las capitulaciones prematrimoniales).
Las limitaciones legales son ms y ms estrictas que en el caso de los bienes sociales.

LIMITACIONES LEGALES

Hay que distinguir dos clases de limitaciones: relativas a actos de mera administracin y relativas a
actos de disposicin.

Limitaciones relativas a actos de administracin

La RG es que el marido administra sin limitaciones los bienes de la mujer (puede efectuara actos
que no impliquen disminucin del patrimonio libremente).
Normalmente, y a diferencia de lo que ocurre con los bienes sociales, el marido puede recurrir al
juez en caso de negativa injustificada y en caso de impedimento.
En este caso solo puede recurrir al juez solo en caso de impedimento, y no de negativa. Esta es la
RG.
1 Limitacin: Para provocar la particin de los bienes en que tenga inters la mujer (art. 1322.2).
Provocar la particin significa pedir que se haga la particin, por lo que el marido solo requiere el
consentimiento de la mujer para pedir la particin de bienes en que tenga inters la mujer, y no
cuando los comuneros de comn acuerdo, u otro comunero distinto a la mujer, provocan la
particin. En este caso, solo concurrir a la particin.
En la prctica la particin se produce cuando se produce el nombramiento de un rbitro partidor.
En el CC original rigurosamente cuando se trataba de bienes sociales se hablaba de "autorizacin
de la mujer" ,cuando eran bienes propios de la mujer se hablaba de "consentimiento o voluntad de
la mujer". Esto puede tener importancia prctica. Hoy esto se ha ido perdiendo un poco.
El marido puede recurrir al juez en caso de impedimento de la mujer (no en caso de negativa).
Relacin con el art. 138 bis: Puede ocurrir que la mujer quiera que la particin se produzca, y el
marido se niegue injustificadamente, en cuyo caso puede recurrir al juez.
2 Limitacin: Para el nombramiento del juez partidor (art. 1326).

El marido necesita el consentimiento de la mujer para el nombramiento de partidor (que se hace o
de comn acuerdo, o lo hace el juez). Esto nuevamente se relaciona con el art. 138 bis.
3 Limitacin: Para arrendar o ceder la tenencia de bienes races urbanos por ms de 5 aos y
rsticos por ms de 8 aos, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido (art. 1756).
Este art. tiene dos inconsistencia terminolgicamente: dice autorizacin en vez de consentimiento, y
adems hace una remisin al art. 1749, lo que quiere decir que la autorizacin tiene que ser
especfica, pero tambin quiere decir que el marido puede acudir al juez por negativa injustificada
adems de impedimento, lo que no debera ser as, como habamos sealado anteriormente.
Algunos autores justifican esta remisin diciendo que al marido le interesa arrendar porque las
rentas sern frutos y ellos ingresarn a la sociedad conyugal (Ramos). Pero en opinin del profesor
es slo un error.
Es igual a la limitacin que pesa sobre el marido para arrendar o ceder la tenencia de los bienes
sociales.
Sancin: art. 1757: INOPONIBILIDAD DEL EXCESO.
4 Limitacin: El marido requiere del consentimiento de la mujer para aceptar o repudiar una
asignacin deferida a ella (art. 1225 inciso final, agregado por la Ley 19.585). Esto es absurdo (que
no sea la mujer directamente quien acepte o repudie).
No hay motivo alguno para que el marido acepte o repudie por la mujer. Esto genera un problema
prctico: aquel que fallece, luego todos sus hijos piden la posesin efectiva, lo que implica la
aceptacin expresa de la herencia, en cuyo caso la mujer estara aceptando por s misma, o la
posesin efectiva debera hacerse a nombre del marido, lo que no sucede en la prctica.

Limitaciones relativas a actos de disposicin

Hay que distinguir entre muebles o inmuebles. En el caso de los bienes sociales si la RG es que las
limitaciones operen solo respecto de los bienes races (salvo para las donaciones), para los bienes de
la mujer las limitaciones incumben a los bienes muebles e inmuebles.
Limitaciones para los bienes muebles (art. 1755)

Para enajenar o gravar los bienes muebles de la mujer que el marido est o pueda estar (esto es una mala
redaccin del artculo) obligado a restituir en especie, bastar el consentimiento de la mujer, que podr
ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilitada.
Se entiende enajenar en sentido amplio (incluyendo la celebracin de contratos que sean ttulo
traslaticio de dominio).
Antes haba una figura en que el marido podra estar obligado a restituir en especie, pero eso ya no
existe.
La limitacin es para enajenar y gravar, Qu gravmenes recaen sobre los muebles? Prenda,
usufructo y uso.
El conentimiento de la mujer se da segn las reglas generales de los muebles. No hay mayores
exigencias porque se trata de un bien mueble.
Si la mujer no PUEDE dar su consentimiento el marido puede recurrir al juez (pero slo si hay
impedimento, no si hay negativa).
Sancin: Art. 1757. Habra nulidad relativa. Al respecto, Pablo Rodriguez dice que en este caso si el
marido celebra el acto sin el consentimiento de la mujer, el acto sera inexistente, porque l estima
que la expresin consentimiento en vez de autorizacin tiene por objeto sealar que no hay
voluntad sin el consentimiento de la mujer.
Pero esto es dudable, por las consecuencias prcticas de esto (las consecuencias de la inexistencia
seran exageradas).
Limitaciones para los bienes races (art. 1754)

El art. dice "no se podrn enajenar ni gravar". Ac faltara incluir a la promesa (porque esta se
puede utilizar para burlar la autorizacin de la mujer (como si se hizo ene l art. 1749). Por eso dice
el art. que la autorizacin debe constar en escritura pblica, y no seala que podr ser tambin por
escrito.
Esto crea el grave problema de determinar si el marido requiere o no el consentimiento para
prometer la enajenacin o gravamen de un bien propio de la mujer. Podramos decir que por
analoga se aplica el art. 1749, otros podran decir que las limitaciones son de derecho estricto, etc.
El requisito para enajenar o gravar es la voluntad de la mujer.
La voluntad de la mujer ser especfica o por escritura pblica, o interviniendo expresa y
directamente de cualquier modo en el acto. Tambin por mandato especial que conste por escritura
pblica (el mandato es solemne).
La voluntad debe ser especfica, lo que crea el problema de qu significa que sea especfica (si se
permiten o no las clusulas de garanta general).
El marido puede recurrir al juez en subsidio del consentimiento de la mujer pero solo por
IMPEDIMENTO.
Sancin: art. 1757: La sancin es la nulidad relativa (nuevamente Pablo Rodriguez opina que sera
la inexistencia).

NUEVO INCISO FINAL QUE LA LEY 18.802 AGREG AL ART. 1754

14 de Octubre
"La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su
propiedad que administre el marido, sino en los casos de los artculos 138 y 138 bis"
Es decir, son muy pocos los actos que la mujer puede realizar por s sola.
El inciso comprende todo tipo de bienes: muebles e inmuebles. Es decir, la limita mucho (y
paradjicamente es la misma ley que seal que no era incapaz).
El art. 138 se refiere a los actos cuando la mujer administra la sociedad conyugal. Y el 138 bis
establece que la mujer puede recurrir al juez por negativa injustificada del marido a un acto sobre
sus bienes propios (y ah obligar solamente a sus bienes). Es decir, las excepciones no son nada
amplias.
Por ello, si la mujer quiere realizar un acto de enajenacin, gravamen, etc., el acto lo debe celebrar
el marido, y ella debe consentir.
Antiguamente la mujer tena dos opciones: podra comparecer el marido como representante legal,
o poda comparecer ella con autorizacin del marido, posibilidad que ahora no contempla la ley.
Sancin en caso de que la mujer ejecute estos actos: la doctrina y la jurisprudencia lo

discuten. Hasta el establecimiento de las excepciones, la norma es prohibitiva.
Por tanto habra objeto ilcito, y nulidad absoluta, toda vez que la mujer estara ejecutando un acto
que la ley le prohbe. Esta es una de las posturas. Esto tiene mucha gravedad: la nulidad absoluta no
puede sanearse por la convalidacin de las partes. El profesor Court opina de esta manera.
Otros autores, intentando mitigar esta sancin, dicen que hay nulidad relativa por aplicacin del art.
1757.

Es posible un mandato del marido a la mujer para que ella administre sus bienes propios?

Tratndose de bienes sociales, no hay duda de que el marido puede darle mandato a la mujer para
administrar los bienes sociales. Porque es dueo de esos bienes. De hecho el art. 1751 discurre sobre
esta posibilidad.
Pero en el caso de los bienes de la mujer, es mucho ms discutido.
Antiguamente se aceptaba esta posibilidad, pues antes de la reforma de la ley la mujer tambin
poda actuar autorizada por el marido. Y si el marido autorizaba a la mujer, otorgaba una
autorizacin marital muy similar al mandato. Pero hoy no existe esta posibilidad.
As, hoy la respuesta parece ser negativa, pues la ley le encarga al marido la administracin de los
bienes de la mujer, no es dueo de sus bienes, de modo que si le da mandato a la mujer para que
administre sus propios bienes, estara reenviando una facultad que la ley le da, y esto es muy
discutible.
ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Art. 1758 y ss.
Es la que ejerce la mujer o un tercero como curadores del marido o de los bienes del marido, de
manera que la administracin extraordinaria no solo la puede ejercer la mujer, sino que tambin un
tercero.
Tanto la mujer como el 3 cuando lo administran lo hacen por ser curador del marido, o de sus
bienes (en el caso de la mujer no en calidad de tal).
Hay que distinguir dos situaciones: La administracin extraordinaria de la sociedad conyugal se
produce por un impedimento de larga e indefinida duracin del marido, por ejemplo, declaracin
de interdiccin por demencia, o desaparicin (art. 138). Si el impedimento es accidental procede la
autorizacin judicial a la que puede acudir la mujer (art. 138.2).
Si la mujer ejerce la administracin extraordinaria la ejerce en calidad de curadora, con el mismo
ttulo en virtud del que lo hara un tercero.
No es necesaria una resolucin judicial que la conceda. La resolucin a la que alude el n4 del art. 4
de la Ley de Registro Civil no existe.
Casos en que le corresponde a la mujer la curatela del marido: demencia del marido, si el marido
es sordomudo, si el marido es menor de edad.
Casos en que le corresponde ser nombrada curadora de los bienes del marido: Cuando el marido
est ausente (art. 475 y 1758).
Casos en que NO puede ser nombrada curadora del marido: Si el marido fue declarado interdicto
por disipador (art. 450). Esto porque el disipador puede ser ms persuasivo frente al cnyuge que
ante un tercero.
Si la mujer no quiere asumir la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal, se nombrar
de curador a un 3 y la mujer habr de estar sometida a la direccin de ste. Si tampoco quiere estar
sujeta a la direccin de un tercero, la mujer puede pedir la separacin judicial de bienes (art. 1762 y
art. 163).
Casos en que corresponde la curadura del marido a un tercero: (a) si el marido es declarado
interdicto por disipador. Y en materia de guardas (que son cargas que la ley establece para ciertas
personas a fin de que administre los bienes de otra persona que no es competente para hacerlo y no
est sujeto a patria potestad), (b) cuando la mujer sea incapaz para ejercer la guarda, (c) o en caso de
excusa para ejercer la guarda (la mujer puede excusarse4).

Normas por las cuales se rige la administracin extraordinaria

Si la ejerce un tercero se aplican en su integridad, y sin modificaciones, las reglas de los guardadores,
es decir, de los tutores y curadores (art. 390 y ss; en caso 487 a 490).
4
Por ejemplo pueden excusarse de las guardas los pobres que necesitan vivir de su trabajo personal diario.
Si la ejerce la mujer, se aplican las reglas del art. 1759 y ss. Hay que distinguir:
1. La administracin de los bienes sociales (art. 1759 y ss., que establece ms o menos las mismas
limitaciones que al marido en la administracin ordinaria de los bienes sociales, pero la mujer le
debe pedir autorizacin al juez).
2. La administracin de los bienes propios del marido (art. 390 y ss., es decir, se aplican
ntegramente las normas de las guardas).
3. La administracin de los bienes propios de la mujer. La ley no dice nada, pero se entiende que
los administra libremente. Pero ah obligar sus bienes propios, y los de sus patrimonios
reservados (art. 150, 166 y 167).

Trmino de la Administracin Extraordinaria

Cuando termina, por aplicacin de las reglas de las guardas, la mujer tiene que rendir cuentas de su
administracin (art. 415).
Art. 1763: El marido vuelve a ser administrador ordinario de la sociedad conyugal.
Por RG se requiere una resolucin judicial que declare el trmino de la administracin
extraordinaria, salvo en el caso de minora de edad del marido.
SITUACIN JURDICA DE LA MUJER CASADA
Es una situacin jurdica de inferioridad respecto del hombre (histricamente, segn Somarriva). El
autor explica que esto se debe a que las labores ms importantes de la antiguedad, el sacerdocio y la
guerra, estaban reservadas al hombre.
En esas mismas pocas se sostuvo la inferioridad biolgica de la mujer, incluso se pretendi
fundamentar cientficamente, de lo cual se devena una inferioridad social y jurdica. Estas ltimas
subsistieron una vez abandonadas estas doctrinas biolgicas.
En el derecho romano se deca que la mujer deba estar siempre sujeta a la potestad de un hombre.
Y esto fue recogido en la mayora de los cdigos del siglo XIX, incluyendo el CODE Francs de
1804.
La incapacidad era propia de la mujer casada, en virtud de la potestad marital del marido. Esto se
derog recin el ao 94.
En el CC la mujer apareca como incapaz relativo, y el nico rgimen posible en el minuto era la
sociedad conyugal, por lo que la incapacidad se produca necesariamente por el solo hecho de
casarse.
El CC estableci otras limitaciones, en materia de patria potestad, el antiguo art. 131 que deca que
el marido le deba proteccin a la mujer y l mujer obediencia al marido. El delito de adulterio solo
exista para la mujer, y solo poda cometer el hombre amancebamiento.
La tendencia de hoy es igualar tanto al marido como a la mujer en sus derechos y deberes. De
hecho en la Constitucin Poltica se agreg en el art. 19 n 2 que hombre y mujer son iguales en
derechos. Y el art. 1 dice, en vez de "hombres", "personas".
- La evolucin parti desde las leyes laborales. stas permitan, por ejemplo, que la trabajadora
administrara el fruto de su trabajo.
- En 1915 Claro Solar present un proyecto de bienes reservados.
- Despus el CC tuvo varias reformas.
- El decreto ley 328 de 1925 y la ley 5521 de 1935 se cre el patrimonio reservado del art. 150.
- Luego se permiti pasar de la Sociedad Conyugal a la Separacin (1943).
- La ley 10.271 estableci las primeras limitaciones al marido sobre los bienes sociales.
- La ley 18.802 otorg plena capacidad a la mujer casada en sociedad conyugal (1989).
- En 1994 se estableci el rgimen de participacin en los gananciales, en que la mujer es
absolutamente capaz.
- Los tratados internacionales abogan por la igualdad de derechos. Por ejemplo el Pacto de San Jos
de Costa Rica establece el derecho a la mujer de administrar sus bienes.

Hasta la reforma de la ley 18.802, del ao 89:

Esta ley, aunque estableca que la mujer casada en sociedad conyugal era relativamente incapaz, y
hoy no lo es, estableca mayores libertades a las mujeres.
El marido era su representante legal (hoy no lo es, pero en los hechos ejerce la misma labor).
La incapacidad de la mujer se extenda a los actos judiciales y extrajudiciales.

Como la mujer era relativamente incapaz, la ley estableca formas de subsanar esta incapacidad:
1. Poda actuar representada por su marido;

2. Poda actuar autorizada por su marido (posibilidad que hoy no cabe);
3. Poda actuar autorizada por el juez en subsidio del marido, ya sea por impedimento del marido,
o por negativa injustificada del marido.
4. Si actuaba sin estas formalidades habilitantes, su acto adoleca de nulidad relativa (no se
discuta, como hoy, si se aplica la nulidad absoluta o la relativa).

Ley 18.802

La finalidad de esta ley fue otorgar a la mujer casada en sociedad conyugal capacidad absoluta. Esta
finalidad no se alcanza con la ley. Por ello, hizo reformas "de maquillaje".
Se elimino del art. 1447, que enumera a los incapaces relativos, a la mujer casada en sociedad
conyugal. Todos los artculos que aludan a la incapacidad de la mujer fueron modificados
formalmente. Pero esto no basta para hacer una reforma de esta envergadura.
Tener capacidad plena implica poder obligar los bienes propios, administrarlos. Si no hay eso, no se
es absolutamente capaz.
As, la capacidad plena que le da a la mujer casada en sociedad conyugal es slo terica o formal,
porque subsisten disposiciones que contradicen la declaracin de capacidad:
- El art. 1749.1 dice que el marido administra los bienes propios de la mujer.
- El art. 810 y 2466 dice que el marido tiene usufructo sobre los bienes propios de la mujer.
- El art. 1579 dice que la deuda a la mujer se debe pagar al marido "los maridos reciben los pagos en
tanto tienen la administracin de los bienes de sta".
- El art. 2509 suspende la prescripcin adquisitiva ordinaria en favor de los incapaces y los de la
herencia yacente dice, que la prescripcin se suspende para la mujer casada en sociedad conyugal
(en vez de "los que estn bajo potestad paterna o marital").
- El art. 137 dice que los actos celebrados por la mujer casada en sociedad conyugal no obliga sus
bienes propios.
- Adems el art. 1754 dice que la mujer no puede administrar sus bienes propios.

Esto trae ciertos problemas:

Porque si partimos de la base de que ella es plenamente capaz, y luego la ley establece muchas
limitaciones que la privan de los atributos de la plena capacidad:
- La mujer casada en sociedad conyugal no es igual a la casada en el rgimen de separacin de
bienes o de participacin en los gananciales.
A) Frente al concepto de capacidad legal: ella consiste en poderse obligar por s misma. Y la mujer
casada en sociedad conyugal no puede obligar sus bienes. No se obligan sus bienes propios. As,
el concepto de capacidad legal se ve forzado, pues habra dos tipos de capacidad de ejercicio.
B) Qu actos y contratos puede ejecutar o celebrar? El art. 137.1 "los actos y contratos de la mujer
casada", est limitado por el art. 1754, 1749 y 1579. Es por eso que el art, 137.2 debe establecer
una excepcin.
C) Qu bienes obliga al ejecutar actos y contratos? No los propios, sino los de sus patrimonios
reservados. Lo que no tiene mucha gracia, pues su estatus respecto de esos patrimonios es de
separada parcialmente de bienes.
D) Qu ocurre para aquellos actos para la cual la ley exige "libre administracin de bienes" o
"libre disposicin de bienes"? La mujer debera quedar comprendida en la limitacin.
E) Problemas derivados de la suspensin de las formalidades habilitantes. Antes poda representar
autorizada por el marido. Hoy no. Y el marido tampoco puede actuar en representacin de ella,
pues no es su representante legal. Tampoco puede autorizarla, pues no es su representante legal.
Si se ejecuta un mandato, ste ser de dudosa legalidad. Antiguamente el juez actuaba en
subsidio del marido cuando no quera autorizarla.
F) Actos a que se refiere el art. 1754.i.f.: a cualquier acto que implique enajenacin o gravmen,
dar en arrendamiento o ceder.
As, si hoy la mujer quiere vender un bien propio tiene que comparecer el marido. Antes podra
haber comparecido ella autorizada.
Hoy se ha hecho que comparezca la mujer y autorice el marido. tcnicamente este acto debera ser
nulo. Pero en un caso la CS seal que el acto no era nulo porque apareca claro que estaba el
consentimiento de los dos cnyuges, y no tena sentido, en virtud del principio de conservacin de
los actos jurdicos, que por un error del abogado que escribi mal las cosas, anular el acto.
21 de Octubre
DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Art. 1764
Distinto es que se disuelva a que se liquide la sociedad conyugal.

Art. 1764 La sociedad conyugal se disuelve:
1. Por la disolucin del matrimonio. Hoy queda comprendida la muerte real y el divorcio.
2. Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, segn lo provenido en el ttulo del principio
y fin de las personas. No opera la regla del art. 43 LMC que dice cundo se termina el matrimonio.
El artculo seala plazos en virtud de los cuales el matrimonio se disuelve por muerte presunta. Ac
se trata de la sociedad conyugal y sta se disuelve segn lo prevenido en el titulo relativo a la muerte
presunta, por lo tanto eso significa que se termina cuando se dicta el decreto de posesin provisoria
de bienes del desaparecido. Si el decreto no tiene lugar por el decreto de posesin definitiva de
bienes del desaparecido. Matrimonio y sociedad conyugal se disuelven por motivos diferentes.
3. Por la sentencia de separacin judicial o de separacin total de bienes: Si la separacin es parcial,
continuar la sociedad sobre los bienes no comprendidos en ella. La sentencia de separacin judicial
se refiere a la separacin de cuerpos de los cnyuges de la LMC.
Hay dos tipos de separacin judicial: De los cnyuges, tratada en la LMC y la separacin judicial de
bienes tratada en el CC.
4. Por la declaracin de nulidad del matrimonio. Solo se aplica si el matrimonio fue nulo putativo,
porque si fue simplemente vlido no hubo matrimonio ni tampoco sociedad conyugal.
5. Por el pacto de participacin en los gananciales o de separacin total de bienes, segn el ttulo
XXII-A del libro Cuarto y el art. 1723.
Clasificacin de las causales
a. Causales de extincin por va principal: Aquellos casos en que se disuelve el rgimen pero el
matrimonio subsiste (causales 3 y 5).
b. Por va consecuencial: El rgimen de sociedad conyugal se extingue como consecuencia de la
terminacin del matrimonio (1,2, y 4).
Unas que operan porque el matrimonio termina y otros son casos en que termina la sociedad
conyugal pero no el matrimonio y el rgimen de sociedad conyugal es sustituido por otro ya sea por
el de participacin en los gananciales o de separacin de bienes.
Efectos de la disolucin de la sociedad conyugal
1. Se forma una comunidad entre los cnyuges o sus herederos. Consecuencias:
a. El marido ya no administra los bienes sociales: se aplican las reglas generales de la comunidad
administran los comuneros de consuno (art. 2304), salvo pacto en contrario.
b. Cesa el derecho de goce de la sociedad sobre los bienes propios de cada cnyuge (art. 1725 n2 y
1772 i. I).
c. Debe proceder a su particin que en el caso de la sociedad conyugal se llama liquidacin.
Excepcin: Cuando la mujer o sus herederos renuncia a sus gananciales no hay propiamente
comunidad ni procede la liquidacin.
LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYGUAL
No puede haber liquidacin sin que antes haya habido disolucin, pero es posible que se disuelva la
sociedad conyugal pero no se haga liquidacin o se haga tiempo despus. No son sinnimos
Consiste en la particin de la comunidad que se gener por la disolucin.
Objetivos
1. Establecer si existen o no gananciales
2. Partirlos por mitades entre los cnyuges
3. Reintegrar las recompensas
4. Reglamentar el pasivo de la sociedad conyugal
Cundo puede pedirse la liquidacin? Solo una vez disuelta la sociedad conyugal (art. 1317)
Cmo puede hacerse la liquidacin?
1. De comn acuerdo por los interesados
2. Mediante un partidor (art. 227 n1 del COT). Son materia de arbitraje forzoso. Al partidor lo
pueden nombrar las partes de comn acuerdo, el juez o el testador.
3. Nueva posibilidad LMC: En el juicio de familia por el cual se conoce un divorcio o una nulidad
se le puede pedir al juez de familia que haga la liquidacin de la sociedad conyugal.
El partidor nombrado por el causante para repartir sus bienes: tiene facultades para liquidar la
sociedad conyugal? Todos los interesados tienen que atribuirle la facultad para ello, si no, no tiene la
facultad. Por lo tanto si los interesados prefieren evitarse nombrar otro arbitro hay que prorrogarle
la competencia expresamente.
Operaciones que comprende la liquidacin
1. Inventario y tasacin de los bienes
2. Formacin del acervo lquido o partible. No todos los bienes se van a repartir (Por ejemplo los
bienes propios de los bienes no caben dentro del acervo lquido o partible)
3. Reparto por mitad de los gananciales
4. Divisin por mitad del pasivo comn
1 operacin: INVENTARIO Y TASACIN DE LOS BIENES
Faccin de inventario de los bienes. Art. 1765
Qu bienes comprende? Todos los bienes, bienes del HA, HR, bienes propios de los cnyuges.
No hay plazo, debe procederse inmediatamente.
Forma: Art. 1253.
Cmo puede ser el inventario? Solemne o simple.
El inventario simple es una mera enumeracin de los bienes sin ninguna solemnidad. En cambio el
inventario solemne es instrumento pblico.
Si bien puede ser de las dos formas la ley exige que sea solemne en ciertos casos:
a. Cuando los interesados lo pidan (arts. 1765 y 1284)
b. En el caso del art. 1766 i. II: Cuando hay incapaces y cuando los interesados lo pidan.
Si debiendo haberse hecho inventario solmene no se hizo, a quienes se les pueda imputar la omisin
de los perjuicios que de ello derive es a los comuneros, salvo los incapaces.
La omisin del inventario solemne invalida la liquidacin? No, la liquidacin es vlida
Ventajas del inventario solemne
1. Oponibilidad a terceros acreedores. Art. 1766 i. I. El inventario solmene al ser instrumento
pblico hace plena prueba.
2. Permite a la mujer gozar del beneficio de emolumento. Art. 1777 (Hasta la concurrencia de su
mitad de gananciales). Para gozar de este beneficio se deber probar el exceso en la contribucin
que se le exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasacin, sea por otros
documentos autnticos, tales como la sentencia final en el juicio de particin.
o Tasacin de los bienes Art. 1765
Debe hacerse por peritos, salvo acuerdo de las partes (art. 1335)
No se requiere tasacin solmene en los casos sealados en el art. 657 i. II CPC:
- Acuerdo unnime de los intereses, habien antecedentes que justifique la tasacin que hicieron los
interesados
- Bienes muebles
- Fijar un mnimum para licitar bienes races con admisin de postores extraos.
o Fuerza probatoria de la tasacin no solemne y sancin
Art. 1766: Es inoponible a los acreedores quienes puede desvirtuar el inventario y el vslor que se ha
adjudicado a cada uno de los bienes.
2 operacin: FORMACIN DEL ACERVO LIQUIDO O PARTIBLE

Hecho el inventario se forma el acervo ilquido (porque estn todos los bienes). Eso no ser lo que se
va a repartir entre los cnyuges y herederos, se repartir el acervo lquido, los gananciales. Se deben
realizar operaciones para transformar el acervo ilquido en uno lquido o partible.
o Operaciones:
1. Restituir los bienes propios de los cnyuges.
2. Liquidar las recompensas
3. Hay que deducir el pasivo comn. Determinar quien pagar las deudas pendientes. A veces esta
operacin no tiene lugar.
1. Restituir los bienes propios de los cnyuges. Art. 1760
En las particiones cuando las personas son comuneras de determinados bienes comunes hay
adjudicacin, pero aqu no hay adjudicacin porque solo se le est devolviendo al cnyuge bienes
que eran propios.
El retiro lo efectan en carcter de dueos, no porque haya habido una adjudicacin.
2. Liquidacin de las recompensas
a. Separadamente:
b. Haciendo un balance de recompensas que recprocamente se deben los cnyuges y la sociedad
conyugal. De esta balance puede resultar:
Que el respectivo cnyuge o sus herederos queden deudores de la sociedad. Art. 1769
Ej. Haber social: 1000.
Saldo en contra del cnyuge: 100.
Acumulacin imaginaria del haber social: 1100 estos 1100 se deben repartir por mitad y
A cada cnyuge corresponde 550.
Al no deudor le damos 550.
Al cnyuge deudo solo se le entregan 450.
Que la sociedad quede deudora del respectivo cnyuge. No hay operacin aritmtica, el cnyuge
tiene derecho a un retiro efectivo. Art. 1770 i. I. El retiro es en carcter de acreedor.
o Garantas de que goza la mujer frente al marido
Si el marido es administrador ordinario, la mujer goza frente a l:
1. De pago anticipado. La mujer har antes que el marido la deduccin. Art. 1773 i. I
2. Art. 1773 i II: Si los bienes son insuficientes pueden pagarse sobre los bienes del marido
3. Los crditos de la mujer gozan de una causa de preferencia de 4 clase (art. 2481 n3)
3 operacin: DEDUCCIN DEL PASIVO COMN
De aquellas deudas que gravan a la sociedad conyugal. Esta operacin a veces se realiza y a veces
no.
Y las deudas personales de los cnyuges y sociales en cuanto a la obligacin? Estas deudas se
arreglan cuando se liquidaron las recompensas.
Es obligatoria la deduccin del pasivo comn? No, a veces los cnyuges solo se reparten los
gananciales y nada dicen sobre el pasivo. Si nada dicen sobre el pasivo, los acreedores se pueden
dirigir en contra de la mujer hasta la concurrencia de su la mitad de gananciales y en contra del
marido por el total de las deudas (de conformidad el art. 1777 a 1779).
Si lo rebajan, los acreedores pueden:
1. Atenerse a los convenido por los cnyuges; o
2. Dirigirse contra quien contrajo la deuda (arts. 1358 y 1359). No tienen porqu atenerse a lo
convenido por los cnyuges .
3) Reparto de los gananciales entre los cnyuges o sus herederos
Cmo se reparten Art. 1774.
Excepciones:
Caso Del art. 1768
Podran los cnyuges en las capitulaciones prematrimoniales, pactar que los gananciales se dividan
no por la mitad, sino que de otra forma? Esto lo plantea Fueyo. Es discutido.
Reglas aplicables a la participacin de los gananciales
Art. 1776. Aunque se refiere a la particin de bienes dejados por un difunto, estas reglas son
generales y tambin se aplican a la particin de la sociedad conyugal.
28 de Octubre
4) Divisin del Pasivo Comn
Si no se ha deducido con anterioridad. Se divide por mitad entre los cnyuges y sus herederos.
Sin embargo, si bien desde el punto de vista de quin soporta la deuda se divide en la mitad, no es lo
mismo desde el punto de vista de la obligacin a la deuda_
RESPONSABILIDAD DEL MARIDO: Art. 1778: El marido est obligado a la totalidad de la
deuda y luego se puede dirigir contra la mujer.
En cambio la mujer no responde de deuda sino hasta la concurrencia de su mitad de gananciales
(art. 1777.1)

BENEFICIO DE EMOLUMENTO

La mujer slo responde por las deudas hasta la concurrencia de su mitad de los gananciales (art.
1777), pero para gozar de este beneficio deber probar el exceso de la contribucin que se le exige,
sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasacin, sea por otros documentos autnticos
(por ejemplo la sentencia del juez partidor: Sentencia Final, que consta de dos partes, el Laudo, que
contiene el razonamiento y la Ordenata, que contiene los clculos numricos).
Este beneficio se ha entendido que es irrenunciable en las Capitulaciones Matrimoniales, por

aplicacin de la RG del art. 1717.
Se genera la duda de si produce o no separacin de patrimonios. Esto apunta a que si la mujer
responde hasta slo los bienes que recibi a ttulo de gananciales o es slo un lmite de
responsabilidad en cuanto a la cantidad en que se puede exigir la deuda, pero sobre otros bienes de
la mujer tambin (tambin ocurre esta duda con los herederos que aceptan una herencia con
beneficio de inventario).
La respuesta parece ser que no se produce la separacin de los patrimonios.
RENUNCIA DE LOS GANANCIALES
Es posible que la mujer renuncie a los gananciales, lo que incide en la liquidacin de la SC.
Es un acto jurdico unilateral en virtud del cual la mujer, antes del matrimonio, o la mujer o sus
herederos una vez disuelta la sociedad conyugal, manifiestan su voluntad en orden a no recibir nada
a ttulo de gananciales.
Oportunidad:
a) Antes del matrimonio (art. 1721): "El menor hbil para contraer matrimonio podr hacer en las
capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de la persona o personas cuyo consentimiento le haya sido necesario
para el matrimonio, todas las estipulaciones de que sera capaz si fuese mayor; menos las que tengan por objeto
renunciar los gananciales, o enajenar bienes races, o gravarlos con hipotecas o censos o servidumbres. Para las
estipulaciones de estas clases ser siempre necesario que la justicia autorice al menor. El que se halla bajo
curadura por otra causa que la menor edad, necesitar de la autorizacin de su curador para las capitulaciones
matrimoniales, y en lo dems estar sujeto a las mismas reglas que el menor. No se podr pactar que la sociedad
conyugal tenga principio antes o despus de contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es nula". En
la prctica esto no ocurre porque se puede renunciar despus.
b) Disuelta la sociedad (art. 1781): "Disuelta la sociedad, la mujer mayor o sus herederos mayores tendrn la
facultad de renunciar los gananciales a que tuvieren derecho. No se permite esta renuncia a la mujer menor, ni a
sus herederos menores, sino con aprobacin judicial". En este caso no hay plazo para renunciar, sino slo
un lmite: "mientras no haya entrado en su poder ninguna parte del haber social a ttulo de gananciales..." (art.
1782).

Caracteres de la Renuncia:

a) En el primer caso no es consensual, porque debe ser en las capitulaciones prematrimoniales, las
que son solemnes. Requieren de escritura pblica y subinscripcin dentro de un plazo.
b) Pero en el segundo caso es consensual, sin perjuicio de que hay que tener en cuenta las reglas de
los art. 1708 y ss, es decir, hay que tener en cuenta las limitaciones legales a la admisibilidad de
la prueba testimonial (no se pueden probar por testigo los actos y promesas que deban constar
por escrito, es decir, que contengan objeto cuyo valor sea superior a 2 UTM).
c) Es divisible: Art. 1785 "Si slo una parte de los herederos de la mujer renuncia, las porciones de
los que renuncian acrecen la porcin del marido"
d) Es irrevocable (art. 1782.2).
e) Es un acto jurdico unilateral, es decir, no requiere aceptacin del marido.

Vicios de la Voluntad

Art. 1782.2: "Hecha una vez la renuncia no podr rescindirse, a menos de probarse que la mujer o sus herederos han
sido inducidos a renunciar por engao o por un justificable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales.
Esta accin rescisoria prescribir en cuatro aos, contados desde la disolucin de la sociedad".
La sancin para el dolo y el error ser la NULIDAD RELATIVA.
Esta es una prescripcin de corto tiempo, de modo que no se suspende (art. 2524).
En cuanto a la fuerza, se aplican las reglas generales de la rescisin.
Renuncia en Fraude a los Acreedores
En este caso se aplicara la RG, esto es, mediante la Accin Pauliana.

EFECTOS DE LA RENUNCIA

A) Gananciales: Ellos quedarn para el marido.

B) Comunidad: (art. 1783) No se forma una comunidad, tcnicamente hablando, pues los bienes
quedan para el marido. Art. 1783: "Renunciando la mujer o sus herederos, los derechos de la sociedad y del
marido se confunden e identifican, aun respecto de ella".
C) Deudas Sociales: La mujer se libera de las deudas sociales (art. 150.7). Estas deudas sociales las
tendr que pagar todas el marido.
D) Activo del patrimonio del art. 150: La mujer se queda con todo el activo de dicho patrimonio
(art. 150.7).
E) Frutos y adquisiciones de los activos de los patrimonios reservados de los art. 166 y 167: Los
conserva.
Puede la mujer renunciar a su derecho de renunciar los gananciales?

Algunos dicen que no, que es una facultad de orden pblico, y otros dicen que s se puede renunciar.
De hacerlo, sera en las capitulaciones prematrimoniales.
Puede el marido o sus herederos renunciar a los gananciales?

La doctrina dice que s se podra, pero no le produce ninguno de los beneficios que le llegan a la
mujer, por lo que sera un acto de mera liberalidad.
Aunque el CC en general regula la renuncia de los gananciales por parte de la mujer, el at. 1781 no
distingue (slo habla de los menores).
BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA EN SOCIEDAD CONYUGAL - ART.

150

Caractersticas

a) Constituyen una separacin parcial de bienes, que no es un rgimen autnomo, sino que tiene
lugar en la SC (dentro de un rgimen de SC).
b) Su fuente es LEGAL. Es la ley la que establece, por ejemplo, que si la mujer ejercen trabajo
apartada de su marido, hay una separacin parcial.
c) Es un rgimen excepcional, porque los bienes que a l ingresan deberan ir al haber absoluto de
la Sociedad Conyugal.
d) Es un patrimonio especial de la mujer, y no configuran bienes propios, que son los que estn
administrados por el marido.
e) Es un rgimen de orden pblico, es decir, lo impone la ley, es irrenunciable y no se puede
estipular que no tenga lugar.
Evolucin Histrica: Esto se cre mediante el decreto ley del ao 25. Y el ao 34 se incorpor el
patrimonio al CC (en el art. 150). Sin embargo, ha tenido modificaciones.
Art. 150
"La mujer casada de cualquiera edad podr dedicarse libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o industria.
La mujer casada, que desempee algn empleo o que ejerza una profesin, oficio o industria, separados de los de su
marido, se considerar separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en
ellos obtenga, no obstante cualquiera estipulacin en contrario; pero si fuere menor de dieciocho aos, necesitar
autorizacin judicial, con conocimiento de causa, para gravar y enajenar los bienes races.
Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como de terceros, el origen y dominio de los bienes adquiridos en
conformidad a este artculo. Para este efecto podr servirse de todos los medios de prueba establecidos por la ley.
Los terceros que contraten con la mujer quedarn a cubierto de toda reclamacin que pudieren interponer ella o el
marido, sus herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los trminos del
presente artculo, siempre que, no tratndose de bienes comprendidos en los artculos 1754 y 1755, se haya acreditado
por la mujer, mediante instrumentos pblicos o privados, a los que se har referencia en el instrumento que se otorgue al
efecto, que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesin o industria separados de los de su marido.
Los actos o contratos celebrados por la mujer en esta administracin separada, obligarn los bienes comprendidos en ella
y los que administre con arreglo a las disposiciones de los artculos 166 y 167, y no obligarn los del marido sino con
arreglo al artculo 161.
Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bienes que la mujer administre en virtud de este artculo, a menos
que probaren que el contrato celebrado por l cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn.
Disuelta la sociedad conyugal, los bienes a que este artculo se refiere entrarn en la particin de los gananciales; a
menos que la mujer o sus herederos renunciaren a estos ltimos, en cuyo caso el marido no responder por las
obligaciones contradas por la mujer en su administracin separada.
Si la mujer o sus herederos aceptaren los gananciales, el marido responder a esas obligaciones hasta concurrencia del
valor de la mitad de esos bienes que existan al disolverse la sociedad. Mas, para gozar de este beneficio, deber probar el
exceso de la contribucin que se le exige con arreglo al artculo 1777".
Inciso Primero: La mujer era relativamente incapaz, por lo que deba pensar que no poda trabajar.
Por eso el inciso primero establece el derecho de la mujer a trabajar. El trabajo puede ser de
cualquier ndole.
Antes el art. estableca que, con todo, el marido poda pedir al juez que se le prohibiera trabajar a la
mujer. Hoy no existe esta posibilidad.
Inciso Segundo: Capacidad de la Mujer Para Administrar estos Bienes. Respecto al fruto de su
trabajo, la mujer se reputa separada de bienes. La nica limitacin que tiene es si es que es menor
de edad. Y en ese caso la autorizacin para enajenar o gravar se le pide al juez, no al marido.
Interviene el marido en la administracin de estos bienes? Por RG NO. A esto hay 2 excepciones:
1. Si el marido es mandatario de la mujer (lo que depende de la voluntad de la mujer).
2. Si por algn motivo el marido fuera curador de la mujer.
Diferencia con la mujer separada totalmente de bienes si la mujer es menor de edad: Si ella est
separada totalmente de bienes hay que nombrarle un curador. En cambio si tiene patrimonio
reservado del art. 150 no requiere de un curador para su minora de edad. La ley establece esta
diferencia porque si tiene capacidad para trabaja se supone que tiene capacidad para administrar
sus bienes.

REQUISITOS PARA QUE SE CONFIGURE EL PATRIMONIO RESERVADO

La mujer debe estar casada en Sociedad Conyugal. Esto es la base.

1. La mujer debe ejercer o haber ejercido un trabajo de cualquier naturaleza. No es necesario que
actualmente est ejerciendo un trabajo, sino que puede ser que queden bienes de un trabajo
pasado.
2. El trabajo debe realizarse durante la sociedad conyugal.
3. Debe tratarse de un trabajo remunerado.
4. El trabajo de la mujer debe ser separado del trabajo del marido. Lo separado son los
trabajos entre s.
Cundo hay trabajos separados?
No se atiende aqu a si hay o no una proximidad fsica, sino que a si hay o no contrataciones
independientes. Si el marido en cambio tiene, por ejemplo, un almacn, y la mujer lo ayuda un rato,
ah no habra trabajos separados, sino que hay un simple cumplimiento del deber de ayuda mutua.
No importa si el trabajo es ilcito, ah igualmente hay patrimonio del art. 150.

PRUEBA DE LOS BIENES RESERVADOS

La norma del ao 25 no agregaba normas de la prueba. Esto se agreg en el 32.

Se deben probar: (a) El origen y dominio de los bienes reservados (b) Que la mujer contrat en el
giro de su patrimonio reservado.
Importancia de la prueba:
a) Para los terceros que contraten con la mujer: que sepan que contrata en el giro de su
patrimonio.
b) Para la mujer
c) Para el marido (para que las deudas no se persigan sobre los bienes sociales).
d) Para el legislador: para que la ley no se trunque.

1.

Prueba del Origen y Dominio de los Bienes Reservados
Hay que probar que los bienes se obtuvieron en actividades que corresponden al art. 150. La ley ac
establece nada ms que la mujer debe probar lo anterior, y se pueden utilizar todos los medios
probatorios que la ley exige. La nica limitacin es que no vale la confesin del marido ni del
marido y la mujer juntos (art. 1739). La mujer deber probar que trabajaba separada de su marido,
y que los bienes los adquiri producto de este trabajo.
2. Prueba de que la mujer actu dentro del giro de este patrimonio, y con la capacidad propia de
este giro.
Si una mujer casada celebra un contrato con un tercero ajeno, es necesario estar seguro de que se
est actuando dentro del giro propio del art. 150, y no sobre bienes propios.
La prueba se rige por las reglas generales de la prueba, pero el legislador establece un "medio
probatorio" especial para el caso (art. 150.4).
El art. 150 establece ciertos requisitos que, cumplidos, establecen una presuncin de derecho de que
se ha obrado dentro del giro, presuncin ante la cual el tercero que contrato queda completamente
protegido.
Requisitos (4)
a. Que no se trate de bienes comprendidos en los art. 1754 y 1755, es decir, que no se trate de
bienes propios de la mujer.
b. Que la mujer acredite, mediante instrumento pblico o privado, que ejerce o ha ejercido un
empleo, oficio, profesin o industria separados de los de su marido (por ejemplo un decreto
supremo, un contrato de trabajo, etc.). Reiteradamente se ha fallado que los ttulos acadmicos
no acreditan empleo. Algunos autores dicen que se requieren dos o ms instrumentos (por la
redaccin en plural), en cambio otros dicen que el plural es slo por la indeterminacin. Como
existe la duda, conviene presentar dos o ms.
c. Que el contrato celebrado con la mujer se otorgue por escrito.
d. Que se haga referencia a los instrumentos que prueban que la mujer ejerce o ha ejercido
trabajo... en el contrato que se otorga a la mujer. Esto significa en la prctica que se insertan los
instrumentos pblicos o privados, es decir, copiar ntegramente el instrumento.
ACTIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO
1) El producto del trabajo de la mujer es excepcionado y queda en el patrimonio de

administracin separada.
2) Las adquisiciones efectuadas con el producto del trabajo tambin se excepcionan.
3) Los frutos y productos en general de los rubros mencionados, no de los bienes propios.

PASIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO

Deudas que pueden hacerse efectivas en el activo de este patrimonio:

1) Las deudas contradas en el giro del patrimonio del art. 150 (art. 150.5). Ellas no solo se pueden
hacer efectivas sobre el patrimonio del 150, sino tambin sobre los otros patrimonios reservados
(pero no en el patrimonio del marido, ni en propio de la mujer).
2) Las deudas derivadas de actos y contratos celebrados por la mujer fuera del giro del patrimonio
del art. 150 (art. 137).
3) Las deudas contradas por el marido cuando pruebe (el acreedor) que el contrato celebrado por
l cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn (art. 150.6).
DESTINO DE LOS BIENES CELEBRADOS UNA VEZ DISUELTA LA SOCIEDAD

CONYUGAL
Si la mujer o sus herederos "aceptan"5 los gananciales los bienes del art. 150 entran a la particin de
los gananciales. Es decir, se colacionan con los gananciales del marido (se incluyen en el inventario y
tasacin, etc.). En cuanto al pasivo, el marido responder a las obligaciones del art. 150 hasta
concurrencia del valor de la mitad de esos bienes. Sin embargo, para gozar de este beneficio debe
probar el exceso de contribucin mediante instrumento pblico.
Si la mujer o sus herederos renuncian a los gananciales, los gananciales se quedan todos para el
marido, y el activo del art. 150 queda todo para la mujer. Pero en este caso el marido no responde
por las deudas de la mujer de este patrimonio (y la mujer no responde por las deudas sociales).

RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES

En realidad no se renuncia. Con eso basta.

Familia UA1Sem, 2014

Загружено:

Сведения о документе

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Familia UA1Sem, 2014

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

pppppppppppppppppppppppppppppppppppppp

Caractersticas Especiales del Derecho de Familia

1. Fuerte influencia de la moral

2. En el derecho de familia hay un restringido campo de la autonoma de la voluntad

Evolucin del Derecho de Familia

o La actual ley de matrimonio civil

III. RGIMEN MATRIMONIAL Y SITUACIN JURDICA DE LA MUJER CASADA

En este aspecto ha habido ms evolucin. Evolucin: desde el CC hasta 1994

ENUNCIACIN DE LOS DIVERSOS REGMENES MATRIMONIALES

REGIMEN DE SEPARACIN TOTAL DE BIENES

LOS BIENES FAMILIARES EN CHILE

Qu bienes pueden ser declarados familiares?

El inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges que sirva de residencia principal de la

Constitucin de los Bienes Familiares

Desde cundo es el bien familiar?

Quines puede solicitar la declaracin? Los cnyuges: el propietario, el no propietario o ambos de

Facultades del juez: (art. 147.1)

Desafectacin de los Bienes Familiares

Causales del art. 145:

El bien ya no es residencia habitual de la familia.

Afectacin de los Derechos y Acciones:

- Pese a que se llama Sociedad, NO es un contrato de sociedad. No es como una sociedad

Ubicacin de la sociedad conyugal dentro de las clasificaciones doctrinarias de los regmenes

ACTIVOS Y PASIVOS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

HABER ABSOLUTO O ACTIVO REAL

Inmuebles aportados a ttulo gratuito,

Clases de subrogacin que contempla el art. 1727 N1 y N2

SUBROGACIN DE INMUEBLE A INMUEBLE

Primer requisito: Existencia de un inmueble propio de uno de los cnyuges.

SUBROGACIN DE INMUEBLES A VALORES

o PASIVO PERSONAL DE LOS CNYUGES

VER APUNTES WEBCURSOS

2 Limitacin: Para el nombramiento del juez partidor (art. 1326).

Limitaciones para los bienes muebles (art. 1755)

Limitaciones para los bienes races (art. 1754)

Sancin en caso de que la mujer ejecute estos actos: la doctrina y la jurisprudencia lo

Pero en el caso de los bienes de la mujer, es mucho ms discutido.

ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

SITUACIN JURDICA DE LA MUJER CASADA

La incapacidad de la mujer se extenda a los actos judiciales y extrajudiciales.

1. Poda actuar representada por su marido;

Distinto es que se disuelva a que se liquide la sociedad conyugal.

2 operacin: FORMACIN DEL ACERVO LIQUIDO O PARTIBLE

Este beneficio se ha entendido que es irrenunciable en las Capitulaciones Matrimoniales, por

RENUNCIA DE LOS GANANCIALES

A) Gananciales: Ellos quedarn para el marido.

Puede la mujer renunciar a su derecho de renunciar los gananciales?

Puede el marido o sus herederos renunciar a los gananciales?

BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA EN SOCIEDAD CONYUGAL - ART.

La mujer debe estar casada en Sociedad Conyugal. Esto es la base.

La norma del ao 25 no agregaba normas de la prueba. Esto se agreg en el 32.

Prueba del Origen y Dominio de los Bienes Reservados

1) El producto del trabajo de la mujer es excepcionado y queda en el patrimonio de

Deudas que pueden hacerse efectivas en el activo de este patrimonio:

DESTINO DE LOS BIENES CELEBRADOS UNA VEZ DISUELTA LA SOCIEDAD

En realidad no se renuncia. Con eso basta.

Вам также может понравиться