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Processo n. : .........................................
Ao Colgio Recursal
recorrida
ajuizou
Ao
de
Obrigao
de
Fazer
c/c
Da Sentena Monocrtica.
2.1
3.
Objeto do Recurso.
3.1.
4.
r STEI), onde na migrao do plano anterior AMIL para o atual UNIMED foi
esclarecido aos funcionrios da empresa que no haveria nenhum prejuzo para os
mesmos, nem haveria nenhum tipo de carncia, por ter sido feita a portabilidade de
um Plano de Sade para outro, conforme estabelecido pela NR 186 da ANS.
5. Dos Danos Morais causados Recorrida.
Quanto aos danos morais, no assiste razo recorrente quando afirma caber ao
recorrido provar a dor sofrida. Para prolatar a deciso, o juzo monocrtico se valeu
da anlise das circunstncias fticas narradas, pois por meio de construo
doutrinria, se tem defendido que no h como se cogitar de prova do dano moral,
j que a dor fsica e o sofrimento emocional so indemonstrveis. Desta forma, fica
dispensada a prova em concreto do dano moral, por entender tratar-se de
presuno absoluta, ou iuris et iure.
Assim, as assertivas da recorrente (fls 321) de que a recorrida no demonstrou
cabalmente a ocorrncia dos "alegados danos" incorrem em grave equvoco em
confundir dano material, que exige prejuzos palpveis, com dano moral, que se
revela no estado psquico decorrente de constrangimentos, apreenses, aflies.
Todavia, os documentos acostados aos autos concernentes aos fatos relatados
fazem a prova bastante do nexo de causalidade entre a conduta da recorrente e o
dano moral suportado pela recorrida, que foi exposta a incontveis dissabores que
lhe fizeram sentir-se: desesperada pelo agravamento do seu quadro de sade e
grandemente humilhada e enganada pelas justificativas expostas, visto que os
empregados da segunda r (STEI) no celebraram o contrato diretamente com a
primeira r (UNIMED) e no foram, em nenhum momento, informados de que
haveria cumprimento de carncia ou cobetura parcial temporria (CPT), como quer
fazer crer a recorrente, at porque, segundo o representante da recorrente, houve
a portabilidade do Plano AMIL para o UNIMDE a todos os funcionrios da empresa
STEI, bem como prejudicada pessoalmente pelo tempo e esforos consumidos pelo
problema.
Quanto quantificao do dano moral, a Teoria do Valor Desestmulo, afigura-senos como a mais adequada e justa, pois ela reconhece, de um lado a
vulnerabilidade do Consumidor (art. 4o, I do CDC) frente a posio determinante do
Fornecedor e, do outro, a boa-f e o equilbrio necessrios a esta relao (art. 4o,
III do CDC). A aplicao desta teoria consiste na atuao do preponderante do juiz
que, na determinao do quantum compensatrio dever avaliar e considerar o
potencial e a fora econmica do lesante, elevando, artificialmente, o valor da
indenizao a fim de que o lesante sinta o reflexo da punio. Tal mecnica no
Da Responsabilidade Civil
moral nos planos de sade o Superior Tribunal de Justia entendeu cabvel quando
o plano impe extrema dificuldade em fazer uso (AgRg no Ag 497801/RJ )
A Lei 9.656/1998, que tem por finalidade a regulamentao das atividades dos
planos privados em sade, visa a estabelecer parmetros aplicveis aos contratos
firmados entre operadoras e consumidores dos seus produtos, e queles contratos
adaptados sua regncia. A Agncia Nacional de Sade - ANS, rgo executivo
fiscalizador das atividades dos planos privados em assistncia sade suplementar,
tem a funo precpua de normatizar a aplicao dos preceitos da chamada Lei dos
Planos de Sade e, para tanto, expede Resolues Normativas que visam
proteo do interesse pblico na prestao dos servios por parte dos planos
privados.
Embora as destacadas resolues traduzam a eficincia da Lei 9.656/1998, de
forma a estabelecer critrios de aplicao dos preceitos ali inerentes, possvel
vislumbrar a insero de algumas excees e limitaes nos contratos ora
debatidos, que, por vezes, contrariam a vontade do consumidor, apesar da forma
explcita com que esses instrumentos so evidenciados populao interessada.
Sobre a possibilidade dessas 'limitaes', o STJ j se pronunciou, assim predizendo
no recurso REsp 319.707. Porm, cedio que tal conduta adotada pelo plano
privado no pode colocar em desvantagem o consumidor dos seus servios, e assim
j definiu o prprio STJ, quando da insero de clusulas no contrato que venham a
limitar a atuao do plano de sade em detrimento s prerrogativas da Lei
9.656/1998, (REsp 435.241/SP).
patente a necessidade de esclarecer ao consumidor dos servios prestados pelos
planos de sade sobre a limitao estabelecida na legislao especfica a respeito
da atuao de cada plano e dos limites evidenciados para cada categoria.
A ANS, na Resoluo Normativa 195/09, de 15 de julho de 2009, estabeleceu
critrios de classificao e de caractersticas distintas para os planos de sade
privados, e efetivamente para os seus contratos, assim, dispondo no seu artigo 2.
Um exemplo de tais distines pode ser verificado quando da carncia exigida para
a utilizao dos servios dos mencionados planos, assim dispondo a Resoluo j
abordada, nos seus artigos 4, 6 e 11, respectivamente.
Essa distino, em raras oportunidades, verificada pelo Judicirio quando do
julgamento de demandas que envolvam o consumidor e o plano de sade, pois, ao
observar o alcance da vontade do consumidor em detrimento limitao imposta
pelo contrato firmado, naturalmente, a vontade do primeiro sempre prevalecer.
Assunto abordado no tema anterior, diz respeito publicidade inserida no contrato
de planos privados, e a Lei 9.656/1998 se pronunciou a esse respeito ao inserir no
artigo 16 e pargrafo nico a obrigatoriedade em evidenciar todas as informaes
decorrentes da relao contratual.
Seguindo o mesmo raciocnio, a ANS, na Resoluo Normativa ora abordada, no seu
artigo 24, determinou a obedincia por parte dos planos privados em preservar a
clareza das informaes contratuais com o consumidor dos seus servios.
Do Direito.
7. 1 - Na Constituio da Repblica:
"Art. 5o Todos so iguais perante a lei... nos seguintes termos:
V - assegurado o direito de resposta proporcional ao agravo, alm da indenizao
por dano material, moral ou imagem".
imprudncia ou impercia - culpa lato sensu. Desta forma, nos termos dos artigos 12,
caput, e 14, caput: "o fornecedor responde, independentemente da existncia de
culpa, pelos danos causados ao consumidor". Assim, no se valorando o
comportamento do fornecedor, no h que se perquirir a culpa. Portanto, exige-se
apenas a prova do nexo causal entre a conduta do agente e o dano, uma vez que os
fatos so vistos de forma objetiva. Constatado o liame causal, o fornecedor obrigado
a indenizar. Assim entendido, legislador ptrio deflagrou mecanismos reparatrios mais
modernos, geis e eficazes.
7. 5 - Na Jurisprudncia
moral" (TJ-RS - Ap. cv. n. 594.125.569, de Porto Alegre, rel. Des. Flvio Pncaro da
Silva)
Diante do que foi dito acima, entende-se que a legislao consumerista pode ser
aplicada, no s de forma subsidiria, mas tambm de forma concorrente com a Lei
9.656/98.
Outrossim, o contrato de plano de sade deve obedecer o princpio da boa-f objetiva,
reconhecido pelo art. 113 do Cdigo Civil, ao estabelecer que os negcios jurdicos
devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao,
complementado pelo art. 421 do mesmo diploma legal, ao determinar que a liberdade
de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato.
O princpio da boa-f objetiva tambm est presente no Cdigo de Defesa do
Consumidor, que expressa, no art. 4, inciso III, o dever das partes de agir conforme
certos parmetros de honestidade e lealdade, a fim de estabelecer o equilbrio nas
relaes de consumo, em total harmonia com o artigo 170, V da Constituio Federal.
Uma das funes da boa-f objetiva justamente limitar o exerccio de direitos
subjetivos, obrigando um comportamento fiel, leal, na atuao de cada uma das
partes, impedindo eventual desequilbrio contratual.
Portanto, ao exceder os limites estabelecidos pela lei, a operadora de plano de sade
desvia a finalidade econmica e social do contrato de assistncia mdica, rompendo o
equilbrio contratual, alm de afrontar os limites ticos das relaes negociais.
Desse modo, deve haver o reconhecimento da primazia e respeito pelo direito vida,
proteo sade e dignidade humana, para considerar acertada a deciso de
fornecer o medicamento, em substituio aos outros tratamentos de sade a que os
acometidos da doena teriam direito, afastando, por conseguinte, a clusula restritiva
no caso concreto.
10
8.
Concluses e Pedidos
8.1
(i)
por
seus
prprios
fundamentos,
uma
vez
que
houve
11
(ii)
4.1.
12