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a) Para Spinoza los individuos terminan con la inseguridad del estado de naturaleza creando
el Estado de los Estados, sin embargo, mantienen relaciones de fuerza entre ellos, pues no
hay un Estado superior a todos ellos. Los convenios entre los Estados no son vinculantes y
pueden ser modificados unilateralmente si la relacin de fuerza se altera.
b) Lasson es hegeliano, y por tanto no acepta la existencia de una entidad superior al
Estado que limite su soberana. En virtud de esto, entre Estados no hay derecho ni
relaciones jurdicas, sino relaciones de fuerza.
c) Para Gumplowics el derecho es un producto de la seleccin natural entre las razas, en el
cual las ms fuertes imponen su voluntad a las ms dbiles, lo que se hace efectivo en el
Estado mediante la coaccin.
d) Corbett seala que el trmino Derecho Internacional es un eufemismo, ya que si la fuerza
coercitiva corresponde slo a los Estados, el Derecho Internacional slo puede ser un
derecho en formacin.
Derecho Internacional como moral.a) Hobbes y Austin sealan que en el Derecho Internacional no hay imperativos ni
soberano, elementos del derecho, por lo cual no es sino moral internacional, representada
por reglas de cortesa y honor.
Derecho Internacional como un Derecho Imperfecto.a) Somlo dice que las normas de Derecho Internacional deben ser equiparadas a la cortesa
o a las reglas convencionales, ya que son escasas, insuficientemente observadas e inestables.
b) Savigny seala que el Derecho Internacional es imperfecto, ya que si bien existe una
comunidad internacional, se trata de una comunidad en lenta gestacin, cuya conciencia
jurdica se abre paso lentamente, de lo que resulta que sus reglas sean imperfectas o
inseguras.
c) Para Zitelman el Derecho Internacional es imperfecto por la parquedad de sus
contenidos, inseguridad jurdica de muchos preceptos, el gran nmero de clusulas
restrictivas, etc.
d) Burkhardt dice que el Derecho Internacional no puede ser perfecto porque carece de
positividad (falta la autoridad competente) y de coactividad. Adems, sus normas no estn
ordenadas sistemticamente.
Naturaleza Jurdica del Derecho Internacional
Durante gran parte del siglo XIX se discuti si podan existir normas que rigieran la
vida de los Estados, y si existiesen, si eran anlogas a las del derecho interno y cual era su
fundamento, hoy en da, los autores modernos ya no se preocupan de estas preguntas, pues
el Derecho Internacional es una realidad. Los que negaban la existencia del Derecho
Internacional sealaban que no poda haber un derecho que se impusiera al Estado, la
expresin poltica mxima, que tena las funciones ejecutiva, legislativa y judicial, funciones
difusas en el plano internacional, pero se equivocaban ya que su planteamiento trata como
anlogos la Derecho Internacional y al derecho interno.
Otros autores, como Austin, plantearon que el Derecho Internacional no era un
orden jurdico, sino que un orden moral, ya que no es positivo, sino que son reglas morales
o de cortesa que tienen una sancin moral, pero esta posicin confunde al derecho con la
moral, cuando son ordenes normativos distintos. Algunos autores decan que el Derecho
Internacional eran slo normas de cortesa.
Sobre estas bases surgen ideas que ya admiten el carcter jurdico del Derecho
Internacional, sealando que es el derecho pblico definido por el Estado para sus relaciones
con otros Estados, se trata de un derecho pblico externo, no interno.
En la medida en que fue aceptndose el Derecho Internacional, surgieron
otras escuelas, que parten de la base de que el Derecho Internacional existe, y que se dividen
en 3 grandes expresiones:
1.- Pensamiento Iusnaturalista.
Es un enfoque basado en las enseanzas de Santo Toms y en la Escuela Espaola
del Derecho Natural representada por Surez. Sostena que el orden jurdico, las normas
supremas bsicas, deriva de un principio teolgico o religioso, de una revelacin surgida de
un texto religioso (verdad revelada), las normas positivas de un Estado deben ajustarse a
este mandato superior que constituye su lmite. Esta escuela ha hecho varios aportes, por
ejemplo, la teora de que los derechos humanos son anteriores al Estado, aportes que se han
concretizado en derecho positivo. Ha tenido una vasta influencia, aunque fue avasallada por
el positivismo de principios del siglo XX.
2.- Positivismo Voluntarista.
Parte del supuesto de que el Derecho Internacional es aceptado como obligatorio por
el Estado por su propia voluntad, ya que el Estado es el ente privilegiado de la sociedad
internacional. Esto se expresa en:
- Se valoriza el papel de la costumbre en el Derecho Internacional, interviene
fuertemente la voluntad. No se necesita legislador, ni juez, pero es derecho si lo respalda la
voluntad.
- La no sancin no es problema de existencia, sino de eficacia, el derecho interno est
lleno de normas que no se aplican, en el Derecho Internacional, en el peor de los casos,
tambin son incumplidas.
Para los positivo - voluntaristas se debe hacer una distincin entre 2 esferas
separadas o dualismo: Hay un sistema jurdico internacional y otros nacionales, por tanto un
sistema se vincula a otro.
Esta teora se basa principalmente en 2 ideas:
1) Teora de la autolimitacin de la libertad por parte del Estado (Jellinek). El Estado puede
disponer que se limite su competencia. El Derecho Internacional opera porque los Estados
han aceptado limitar su jurisdiccin para que tenga vigencia.
2) Voluntad Colectiva (Triepel). El Derecho Internacional es obligatorio porque la
concurrencia de las voluntades de los Estados forma una voluntad colectiva distinta de la
suma de las voluntades de los Estados, y esta voluntad ha de regirse por el Derecho
Internacional.
3.- Escuela del Positivismo Objetivo.
Esta basada en el pensamiento de Hans Kelsen, es su Teora Pura del Derecho
aplicada al plano internacional. El razonamiento de Kelsen es similar al iusnaturalismo. Da
lugar al monismo kelseniano, que consiste en decir que los ordenamientos jurdicos
internacionales y nacionales son uno solo.
1)
Existe cierta uniformidad entre las conductas de los Estados, que debe ir
acompaado de un criterio de concordancia. Ejemplo: extensin de la Zona Econmica
Exclusiva, todos la reclaman (uniformidad) y todos reclaman 200 millas (concordancia).
2)
Esta conducta debe mantenerse un cierto tiempo para sentar un precedente, el cual
queda a la apreciacin del tribunal. El criterio es que haya pasado el tiempo necesario
para que la prctica sea uniforme y concordante. Ejemplo: la costumbre que dio lugar a la
formacin del concepto de plataforma continental fue muy rpida, se origin con Truman,
que solicit la plataforma continental para EE.UU. en 1945, lo cual fue tan significativo
que en 5 aos la doctrina y concepto de plataforma continental dieron lugar a una
costumbre, la cual fue codificada en 1955. Igual cosa sucedi con la Zona econmica
exclusiva, que se transform en precedente en aprox. 15 aos (1947 - 1960) y se codific
en 1982.
Caractersticas de la opinio iuris.La Corte Internacional de Justicia en un fallo de 1967 sobre plataforma continental
del Mar del Norte estableci las caractersticas de la opinio iuris y sus criterios
fundamentales.
1) La norma que se crea debe formarse sobre la base de una regla o norma general
del derecho. No cualquier prctica es costumbre, la frecuencia y habitualidad no bastan.
2) Para que haya norma de costumbre, sta debe incluir la participacin amplia de los
Estados ms directamente interesados, para que haya representatividad.
Si se renen todas las caractersticas de la prctica y de la opinio iuris estamos frente
a una costumbre, aunque ciertos autores estiman que el nico elemento importante es la
prctica, desestimando a la opinio iuris.
Si un Estado no est de acuerdo con la costumbre puede objetarla, la objecin se
llama protesta. La protesta es una nota diplomtica de un estado a otro sealando que no
reconoce tal prctica como derecho, y que es contraria al derecho internacional, por lo que
no la acepta como antecedente de la formacin de un precedente, y por tanto, no se le aplica
como costumbre.
El estado que no protesta incurre en el reconocimiento tcito o Aquiescencia, por lo
cual la costumbre le es aplicable.
Hay quienes dicen que la protesta acaba despus de cierto tiempo, y frente a esto se
ha desarrollado la teora del objetor persistente, segn la cual a un Estado que ha objetado
permanentemente una norma de costumbre, no puede oponrsele.
Al producirse la descolonizacin en 1960 se triplic el nmero de pases. Muchos de
ellos decan que como acababan de nacer la costumbre desarrollada por los Estados
occidentales no les era oponible, pero esto no fue aceptado porque generaba mucha
inestabilidad.
En los ltimos 10 aos ha surgido la costumbre instantnea, que sera un tipo de
costumbre tan rpida que no requerira transcurso de tiempo para su materializacin. Es lo
que sucede con las resoluciones de la Asamblea General de la O.N.U., que sin perjuicio de
que son fuentes positivas de Derecho Internacional, pueden ser aplicadas como costumbre a
todos los pases, incluso los que no son miembros de la ONU.
Diferencia entre costumbre y tratado.
Costumbre
Tratado
Para efectos del Derecho Internacional hay que tener en cuenta que los principios
que son invocados deben tener una aplicacin internacional. A pesar de estas limitaciones,
los principios generales se aplica mucho en la prctica.
El art. 38 habla de principios reconocidos por las naciones civilizadas, y al llamarlas
de esa manera se quiere hacer un alcance acerca de la madurez del sistema jurdico y no una
valoracin peyorativa.
Hay un principio general del derecho relativo a la equidad, que es un principio tanto
nacional como internacional. El problema se presenta en cuanto al papel de la equidad, al
cual se hace referencia en el art. 38 al mencionar la expresin ex aequo et bono, disposicin
por la cual se otorga al juez la facultad de decidir de acuerdo a la equidad cuando las partes
as se lo solicitasen, pero como la equidad es un principio general, podra decidir de acuerdo
a ella invocndola como un principio general. En los hechos, la Corte aplica la equidad con
frecuencia como principio general aunque no lo convengan las partes.
Como concepto se pueden distinguir:
3 clases de equidad:
1.- Equidad infra legem:
que sirve para temperar y mitigar los efectos del derecho, realizando el tribunal lo
ms equitativo de acuerdo al derecho.
2.- Contra legem:
contra derecho. Est limitada si va directamente contra una norma clara, pero si no
lo es, el tribunal dispone de mayor libertad.
3.- Praeter legem:
ms all del derecho. El juez acta desarrollando el derecho, llevndolo a situaciones
nuevas. Gracias a esto, la Corte ha contribuido a la modernizacin del derecho.
Uno de los mbitos en que ms se recurre a la equidad es en el campo de la
delimitacin martima, ya que el recurrir a la equidad est expresamente sealado en el
Tratado de la ONU sobre el tema.
3 Fuentes Auxiliares del Derecho Internacional.- Decisiones de los Tribunales (Jurisprudencia):
No hay obligatoriedad del precedente, la Corte Internacional de Justicia toma en
cuenta las decisiones anteriores, pero no est obligada a seguirlas.
- Doctrina de los Publicistas:
Existen principalmente 2 tradiciones, la del Derecho Continental, que impera en
Europa y Amrica Latina, y la del Common Law, que se da en EE.UU., Inglaterra y el
Caribe. La manera de enfocar el derecho es distinta dependiendo de la tradicin jurdica, un
mismo caso puede ser razonado en forma muy distinta.
Hoy en da, la doctrina ya no se expresa a travs de grandes tratadistas, sino que se
hace a travs de asociaciones acadmicas, entre las que destacan el Institut de Droit
International (1873) y el International Law Associated, creado en el mismo ao. En otros
pases hay instituciones muy prestigiosas e influyentes, como el American Law Institute en
los EE.UU., y tambin tiene importancia la Academia de Derecho Internacional de La Haya.
Fuentes del Derecho no enumeradas en el art. 38:
4 Actos Unilaterales de los Estados.Existe una discusin doctrinaria respecto a su carcter de fuentes, o si son derecho o
slo una obligacin. El acto jurdico no est entre las fuentes capaces de crear normas, pero
lo importante es examinar el contenido del acto, no su forma.
Hay ciertos actos dependientes, se realizan en virtud de otro instrumento del
derecho internacional, por lo cual no existen en forma autnoma. As, por ejemplo, la
ratificacin de un tratado es un acto unilateral condicionado por la existencia de un tratado,
es un mecanismo para poner en ejecucin lo establecido en un tratado.
Otros actos son autnomos, valen por si mismos. El ms usado es el reconocimiento,
que es el acto o conjunto de actos por los cuales un Estado comprueba y acepta un hecho,
una situacin, un acto o una pretensin.
El reconocimiento puede constituir prueba del hecho o situacin, pudiendo llegar a
impedir que el Estado que lo otorga objete despus la existencia o validez de la situacin
reconocida. El reconocimiento tiene aplicacin amplia: se puede reconocer un Estado, un
gobierno, la validez de un tratado, etc. El reconocimiento puede ser expreso o tcito. Es
tcito cuando se deduce de cierto hecho o prctica.
Otro acto unilateral es la protesta, acto expreso por medio del cual un Estado declara
su intencin de no reconocer una situacin. Es lo contrapuesto al reconocimiento. Tiene
consecuencias jurdicas respecto del que se opone. La ausencia de protesta da lugar al
reconocimiento tcito o aquiescencia.
Tambin es un acto unilateral la renuncia, la manifestacin de voluntad de abandonar
un derecho o facultad, provocando la extincin del derecho o pretensin que es objeto de
ella. La renuncia debe ser expresa. Se puede renunciar a una porcin del territorio, a la
inmunidad de los agentes diplomticos, etc. La renuncia nunca se presume.
Otro ejemplo es la promesa, una declaracin de voluntad con la clara intencin de
obligarse a adoptar cierto comportamiento respecto de otros Estados.
Los actos unilaterales eventualmente pueden dar origen al nacimiento de derechos a
favor de terceros, pero de la misma manera, a veces no son oponibles a terceros.
Caso sobre Groenlandia:
Caso decidido por la Corte Permanente de Justicia Internacional en 1933 "Estatuto
Jurdico de Groenlandia Oriental" o caso de la declaracin Ihlen. La base del caso es que
Noruega y Dinamarca disputaban Groenlandia. En una oportunidad el ministro de relaciones
exteriores de Noruega (Ihlen) le sealo al representante dans en Oslo que Noruega no se
opondra a la reivindicacin danesa sobre Groenlandia. Este acuerdo no const por escrito,
pero fue comunicado por el embajador dans a su canciller, y cuando la disputa se trab lo
primero que hizo Dinamarca fue sealar la existencia de la declaracin, mostrando el
comunicado entre el embajador y el canciller. Aqu se plante el problema del
reconocimiento de una prueba unilateral por parte de la Corte de Justicia. Por otro lado
haba una prueba de efectividad de soberana por parte de Dinamarca, lo que junto con la
prueba del acto unilateral, hizo que la Corte le diera la razn a Dinamarca.
Caso sobre bombas atmicas Francesas:
La Corte Internacional de Justicia se vio enfrentada en 1974 al siguiente caso:
Francia haba llevado a cabo en el Pacfico Sur detonaciones de bombas nucleares en la
atmsfera. Nueva Zelanda y Australia se querellaron contra Francia ante la Corte
Internacional de Justicia, al que tom en cuenta cierta declaracin del Presidente Francs y
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- Directivas: seala el objetivo a alcanzar y da libertad al Estado para buscar los medios
para alcanzarlo:
- Decisiones: resuelven problemas puntuales y son menos legislativas.
Si el individuo se siente lesionado en sus derechos, puede recurrir a la corte del
organismo; o tambin recurrir a la corte de justicia de la comunidad y pedirle que anule el
acto contrario al derecho Internacional.
II.- Recomendaciones.
No son obligatorias, pero plantea una forma de conducta influyente, ejerciendo
presin en la forma en que se conducen los Estados. Pueden ser:
1.- Respecto de la Costumbre.
Si un organismo la sigue constantemente, contribuye a la formacin de una
costumbre internacional.
2.- Tiene valor permisivo.
Un Estado que obedece las recomendaciones no puede ser acusado de actuar contra
el Derecho Internacional
3.- Buena fe.
El Estado las debe tener en cuenta y obedecerlas si no hay objeciones sustentables.
Si 2 estados se someten a una recomendacin, esta aceptacin los obliga para acatar
la recomendacin.
Otro argumento seala que la recomendacin es obligatoria por el procedimiento.
Tambin existen casos en que las recomendaciones por su jerarqua y grado de
consenso entre Estados adquiere cierta fuerza obligatoria, y se les llama Declaraciones de
Principios.
Ejemplo:
- Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948).
- Descolonizacin. Declaracin de Principios de Descolonizacin (1960). A travs de ella
se otorga la independencia de las colonias.
- Declaracin de principios que rigen el espacio anterior (1963).
CASO: Filartiga v/s Pea-Irala.
Dos hermanos de apellido Filartiga de nacionalidad paraguaya, fueron capturados
por la polica paraguaya y mandados a torturar por el jefe de la polica seor Pea-Irala.
Posteriormente, los hermanos filartiga se trasladan a EE.UU. donde se encuentran con PeaIrala. Los hermanos Filartiga se querellaron en su contra en EE.UU., en virtud de las normas
de proteccin de los Derechos Humanos. que tiene el Derecho Internacional.
El tribunal de distrito rechaza la causa argumentando que no tiene jurisdiccin para
juzgar hechos ocurridos en Paraguay.
Los hermanos Filartiga recurrieron a la Corte de apelaciones quien se confront al
mismo problema. Puede un tribunal de EE.UU. conocer sobre un caso de Derechos
Humanos. ocurrido en Paraguay, considerando que los Derechos Humanos. estn contenidos
slo en una recomendacin? La Corte seal que la referencia al Derecho Internacional es
indiferente de la nacionalidad del tribunal y cit 2 declaraciones: Derechos Humanos. de
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1948 y la de Tortura de 1976. Aunque ambas son recomendaciones son citadas como
argumentos, siendo importantes estas declaraciones de principios porque estn bajo el
sistema de la carta de la O.N.U., y precisa de obligacin ya que ha sido suscrito como
tratado internacional, adquiriendo mucho ms peso que una simple recomendacin.
La Corte declara culpable a Pea-Irala, debiendo pagar U.S. 5 millones a cada
hermano. Pero aqu surge otro problema, quien paga, Pea-Irala o el estado paraguayo.
6.- Cdigos voluntarios o Pautas o Criterios o Normas internacionalmente convenidas o
acordadas.
A veces un acuerdo no puede recogerse en un tratado, pero s, en pautas o criterios
no obligatorios. El contenido es el mismo, pero se omiten las formalidades.
En materia de cdigos voluntarios la F.A.O. y la O.M.S. elaboraron el Codex
Alimentarius, que no es un tratado pero s es una fuente directriz respecto de los alimentos y
la sanidad. A veces se elaboran ciertos estndares de conducta aplicables a los distintos
estados, y su resultado en el estado es en general el mismo que el del tratado, pero carece de
formalidad. Al poco andar estas normas se transforman en tratados. Ej: Normas sobre
contaminacin de los buques, que nacieron como pautas y estndares, y luego se
transformaron en partes de una convencin.
CASO: Texaco v/s Libia.
El gobierno de Libia expropi propiedades petroleras, una de las cuales es Texaco.
Texaco reclama e intercede como rbitro nico un profesor francs.
Argumentos:
Texaco.
- El gobierno de Libia dio concesiones va contrato, y luego incumpli la convencin.
- Existe un principio de soberana de los pases sobre sus recursos naturales que est a cargo
de la justicia local, lo cual era ratificado por disposiciones de organismos internacionales.
- El principio de Buena Fe no se cumple.
Libia.
- Las resoluciones de organismos internacionales (declaraciones) tienen valor jurdico y
tienen valor ms all de una recomendacin.
- Los pases subdesarrollados tienen derecho a disponer, por una razn de justicia, de sus
recursos naturales y as destruir el crculo del subdesarrollo
El problema fue cual es el valor jurdico que se le atribuye a la recomendacin como
fuente del Derecho Internacional
Fallo:
El rbitro se pronunci a favor de Texaco, porque si bien un pas tena derecho a
nacionalizar sus recursos naturales, este deba ejercerse dentro de las normas del Derecho
Internacional. Concluy que Libia haba actuado contra el marco jurdico del derecho
Internacional.
Tratados.
El Tratado es un acuerdo entre sujetos del Derecho Internacional para producir
efectos jurdicos. El Tratado tiene que producirse por el consentimiento, que puede ser por
una declaracin unilateral de voluntad o por adherir a un tratado. Lo esencial en un tratado
es que se rige por el Derecho Internacional, y no por el nacional. Adems son obligatorios
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por el Pacta Sunt Servanda, que es una norma de derecho consuetudinario por la cual
deben cumplirse los pactos.
En 1969 se acuerda la Convencin sobre los tratados que entra en vigencia el ao
1980. En 1986 se acuerda una segunda convencin que regula acuerdos entre estados y
organismos internacionales, el cual no entra an en vigencia. Pueden haber tratados
bilaterales o multilaterales.
Generacin de un Tratado.
1.- Negociacin y adopcin del texto.
2.- Ratificacin.
3.- Entrada en vigor.
1.- Negociacin:
Al iniciar la negociacin de un tratado hay que identificar a los plenipotenciarios que
tomarn parte de la negociacin, constituyendo la etapa de los plenos poderes. Estos plenos
poderes se representan por documentos emanados del estado, o por el cargo del negociador
como canciller o presidente donde se presume la facultad para negociar el tratado, pero no
para ratificarlo.
Aprobados los poderes empieza la negociacin del texto. Cuando se logra un
acuerdo se elabora un texto. Los tratados tienen 2 partes:
a) Parte expositiva o prembulo:
Seala las partes y los motivos para efectuar el tratado. Esta parte es importante
porque ayuda a interpretar un tratado.
b) Parte dispositiva:
Establece los artculos y clusulas finales que se refieren al acto mismo del tratado.
Se pueden incluir tambin anexos.
Una vez fijado definitivamente el texto las partes deben cerrarlo para sealar que es
el texto final, esta es la etapa de adopcin del texto. En esta etapa se fija el texto y los
estados sealan que el texto refleja su intencin. En los tratados multilaterales la adopcin
del texto se produce cuando este se vota y es aprobado por la mayora de las partes,
firmando luego los delegados lo que representa la autentificacin del tratado.
Un estado que adopta un texto no est obligado por l mismo, pero tiene
obligaciones como no celebrar actos que priven al tratado de su efectividad.
Cuando un gran nmero de estados firman un tratado ello tiene gran importancia
respecto de la costumbre, ya que una forma de probar la existencia de una costumbre son los
tratados multilaterales
La Firma.
Es un punto intermedio entre la etapa de negociacin y ratificacin. La firma cierra la
etapa de negociacin.
La regla general es que la firma no obligue, pero como regla especial en algunos
tratados la firma s obliga. Basndonos en esto podemos distinguir:
a) Acuerdos propiamente tales (la firma no obliga).
b) Acuerdos de forma simplificada (la firma obliga).
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a) Derecho Interno
Un estado no puede invocar un vicio del consentimiento segn el derecho interno
para alegar la nulidad del tratado, salvo que dicha violacin sea manifiesta, clara, obvia y
referida a una norma legal fundamental.
b) Error
El nico que vicia el consentimiento es el error esencial, siempre que el estado no
haya contribuido al error o no haya podido advertirlo. La corte ha admitido el error de
derecho junto con el de hecho.
c) Fraude o corrupcin de un representante de Estado
d) Coercin o Fuerza
Tiene 2 aspectos: presin o fuerza sobre el representante, y sobre el estado mismo.
Estas presiones son ilcitas por el pacto Briand-Kellog de 1928. Un tratado celebrado bajo
presin es nulo de acuerdo con el Congreso de Viena.
e) Ius Cogens
Todas aquellas normas de Derecho Internacional que no admiten ningn tipo de
derogacin: normas sobre Derechos Humanos., genocidio, sobre fuerza, armas nucleares,
etc. La determinacin del ius cogens es materia de prueba (el ius cogens es similar al orden
pblico). Si surge una norma del ius cogens despus de ratificado un tratado contrario a
este, el tratado es anulado, pero slo en la parte contradictoria (sin efecto retroactivo).
Consecuencias de la invalidez de un tratado.
Si un tratado es nulo las partes deben retrotraerse al estado anterior a la celebracin
del tratado en la medida que sea posible. Los derechos emanados de actos ejecutados de
buena fe antes de la declaracin de nulidad, subsisten a pesar de la nulidad.
En la prctica la nulidad de un tratado deviene en una etapa de negociaciones entre
estados.
Otras causales de terminacin de un tratado.
a)Por voluntad de las partes
Las partes pueden establecer clusulas que permiten terminar con el tratado, o
tambin pueden no disponer nada. Las clusulas de terminacin del tratado pueden ser:
clusulas resolutorias (depende de una condicin: plazo o hecho), clusulas de denuncia o
retiro ( denuncia: se da en los tratados bilaterales y consiste en un acto unilateral por el cual
se seala la voluntad de no seguir obligado por el tratado. El retiro: se da en los actos
multilaterales). El principio general es que nadie puede denunciar o retirarse de un tratado si
este no tiene contemplada la denuncia o retiro, o si consienten en ello las partes. A falta de
esto un tratado no puede ser objeto de denuncia o retiro, salvo en 2 excepciones: la
intencin presunta de las partes y la naturaleza del tratado.
b)Derogacin
Se da con la firma de un tratado posterior sobre la misma materia y por las mismas
partes. La derogacin puede ser expresa o tcita.
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que a veces puede ser difcil verificar este control, comnmente es presumido. Un caso
claro al respecto son aquellos pases que se han librado de una colonizacin. A ellos
prcticamente no se les exige, ya que lo que se busca es la autodeterminacin de los
pueblos.
4. - Soberana. Es el elemento distintivo que el Derecho Internacional utiliza para considerar
a un Estado como tal. En virtud de ella un Estado se encuentra directamente sometido al
Derecho Internacional. As, pueden existir entes que posean poblacin, territorio y
gobierno, pero que al carecer de soberana, no son considerados sujetos de Derecho
Internacional. Es el caso de Estados miembros de uno federal. Todos los estados son
igualmente soberanos y aceptan el mismo grado de sometimiento al Derecho
Internacional.
Existen 2 principios que consagran la libertad de accin y que limitan la libertad de
los estados:
1.- Principio de la libertad de accin de los estados.
Que comprende lo que sigue:
a) Igualdad de los estados.
b) Principio de la regularidad de los actos del Estado. Los actos internos de un Estado son
lcitos como consecuencia del principio de dominio reservado dentro del cual no se
aplica el Derecho Internacional.
c) Autonoma constitucional del Estado, como consecuencia del principio de no
intervencin y de autodeterminacin. Slo puede ser relevante la estructura interna en
cuanto habilite a un Estado para ser capaz de obligarse internacionalmente. Existi una
doctrina, denominada "Doctrina Tobar", cuyo postulado era que no deberan ser
reconocidos aquellos gobiernos que no tuvieren por antecedente una eleccin popular.
Sin embargo, cay en desuso. El ao 1990, la ONU dict una resolucin tendiente a
reforzar las elecciones peridicas y abiertas al interior del Estado, pero, en el marco de la
misma convencin, se dict otra que consagraba la no intervencin en materia
eleccionaria.
2.- Lmites a la libertad de actuacin del Estado:
a) Respeto al Derecho Internacional.
b) No intervencin y el principio de no uso de la fuerza.
c) Principio de solucin pacifica de las controversias.
Es preciso destacar que los derechos Humanos no caen bajo el Dominio Reservado.
Situaciones Especiales de Estado.
Estados Federales.
En general, el Derecho Internacional admite la posibilidad de que un Estado delegue
determinadas facultades en otro. Es el caso del principado de Mnaco (tambin de
Luxemburgo, Blgica, Lichstenstein y Suiza), cuyas relaciones exteriores son conducidas
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por Francia. Estas situaciones no alteran el principio de inmediatez, segn el cual los
estados estn vinculados directamente al Derecho Internacional.
Otra cosa sucede con los estados federales (EE.UU., Suiza, Brasil, Mxico,
Argentina, etc.), cuyos miembros no tienen soberana, razn que les impide ser considerados
como estados frente al Derecho Internacional. Para ste en estos casos slo existe un
Estado: el federal. Sin embargo, en la prctica la situacin no es tan absoluta, ya que
determinados estados miembros de EE.UU. y Suiza pueden celebrar tratados con estados
limtrofes no obstante no tengan embajadas o representantes en ellos ni en organismos
internacionales.
Un caso interesante es el de la U.R.S.S. Inicialmente se consider que cada repblica
mantena su soberana independiente. Consecuentemente con ello, en 1977 se reform la
Constitucin de manera que qued expresamente dispuesto lo anterior. Esto se dio as
debido a razones polticas, ya que cuando se cre la ONU, dos estados miembros, Ucrania y
Bielorrusia, formaron parte de ella, lo cual, sumado a la propia U.R.S.S., daba 3 votos en
dicho organismo. Sin embargo, se advierte una diferencia sustancial entre esos estados y
cualquier otro, como Chile por ejemplo, ya que su carcter de sujeto de Derecho
Internacional proviene de la Constitucin sovitica, a diferencia de los dems, en que esa
posicin deriva del mismo Derecho Internacional.
El uso de la fuerza no es delegable en los estados soberanos.
Confederaciones.
Agrupacin de estados que conservan su independencia y soberana. Son
generalmente efmeras y transitorias (Bosnia junto a Croacia), y comnmente o terminan en
Estado federal o en una independencia absoluta de sus miembros. La confederacin como tal
puede actuar en los asuntos de su competencia.
Protectorados.
Es un acuerdo entre entidades en el cual una le entrega la administracin a otra
sometindose a ella, perdiendo nicamente su calidad de sujeto de Derecho Internacional.
Por consiguiente, sigue siendo Estado (Puerto Rico).
Mandatos y Fideicomisos.
Al finalizar la primera guerra mundial, se desintegraron imperios centrales resultando
de ello nuevos estados, de entre los que estaban en condiciones evolutivas aptas para ello, y
mandatos en virtud de los cuales la Sociedad de las Naciones entregaba la direccin de uno
de los restantes estados imposibilitados de autogobernarse a otro estado mandante. Es el
caso de Palestina, Lbano y Siria.
Luego de la Segunda Guerra Mundial se reestructura este sistema de mandatos,
transfirindose a la ONU bajo la forma de fideicomisos o Trusts cuya caracterstica
fundamental es la de evidenciar una mayor regulacin y restriccin en su ejercicio.
Un caso destacable es del Taiwan (isla de Formosa), gobernado por la China
nacionalista. El gobierno chino nunca reconoci a Taiwan, y viceversa, de manera que cada
uno reclam ser el representante de China. EE.UU. por mucho tiempo reconoci el gobierno
de Taiwan, pero en 1982 Carter reconocer a China retirando el reconocimiento a Taiwan,
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fue reconocido por la Sociedad de las Naciones, no obstante s por el Salvador y el Vaticano.
El otro es relativo a la invasin italiana a Etiopa en el 1932, ocasin en que numerosos
estados reconocieron el imperio de Italia y Etiopa.
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llegado al poder por fuera de la institucionalidad. Esta doctrina puede presentar dificultades
destacables, como la imposibilidad de realizar gestiones frente al nuevo gobierno, y de
proteger los derechos de los subalternos.
2.- Doctrina Estrada. Formulada en 1930 por el canciller mexicano, sostiene que un
estado no le compete declarar si reconoce o no a un gobierno, sino slo cancelar o abrir
relaciones diplomticas. De todas formas, en el hecho dichas medidas conllevan un juicio al
respecto.
Estas doctrinas han sido ya superadas.
3.- Doctrina Lauter Pacht. De origen ingls, consiste en reconocer un gobierno
cuando ste evidencia control efectivo sobre el territorio y la poblacin (G. Bretaa la
acepta). A pesar de tener ms asidero que las anteriores, no es de general aceptacin.
El reconocimiento puede clasificarse de las mismas maneras que el reconocimiento
de estados.
Caso Luther v/s Sagor.
En 1920, se produce por parte de Sagor la confiscacin de una fbrica de Luther
ubicada en Rusia. Al recurrir a los tribunales, dado que hacia esa fecha Gran Bretaa an no
reconoca a Rusia, la Corte fall a su favor. Pero luego, en la apelacin, la Corte fall a
favor de Sagor porque G. Bretaa ya haba reconocido a Rusia.
Finalmente, debe consignarse que el trmino de las relaciones diplomticas no
implica el desconocimiento de un gobierno o Estado.
Reconocimiento de Insurgentes y Beligerantes.
Frente a insurrecciones que ponen en duda el control efectivo por parte de un
gobierno, se ha optado por otorgar un reconocimiento mnimo a esos grupos beligerantes
con el fin de que adquieran algunas obligaciones para con los Estados extranjeros que
pudieran verse afectados. Implica el reconocimiento de un gobierno de facto local.
Competencias del Estado
Son los poderes jurdicos que le confiere el Derecho Internacional a los estados.
Pueden ejercerse tanto dentro como fuera del territorio, sin embargo de que lo ms corriente
sea que se ejerciten dentro de l. Se reconocen las siguientes:
1.- Competencia territorial.
Es inherente a la soberana, y se ejerce mediante la legislacin, jurisdiccin,
reglamentacin, etc. Abarca tanto a nacionales como extranjeros, salvo que stos se
encuentren afectos a la inmunidad de jurisdiccin. Es excluyente, vale decir, la ejerce slo 1
Estado respecto de su territorio; lo contrario sera una violacin al principio de no
intervencin.
Ella se extiende a los recursos naturales, riquezas y actividades econmicas,
fundamentalmente virtud de que luego de la Revolucin Industrial se tom conciencia de su
importancia y se los consider innatos a la soberana. En seguida, si la soberana no es
enajenable, tampoco lo son los recursos naturales. Esta doctrina se positiviz en 1974 en la
"Carta de Derechos y Deberes Econmicos del Estado", carta que consagr la libre
soberana que el Estado ejerce sobre sus riquezas, recursos naturales y actividades
econmicas. Tambin se deben tener aquellas reas en que se ejercen derechos asimilables a
la soberana, como la zona econmica exclusiva.
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sucesin de Estados en el caso de otras materias distintas a los tratados. No obstante, como
ninguna de estas convenciones ha sido ratificada por el nmero suficiente de naciones, no se
puede decir que recogen principios de Derecho consuetudinarios que ,como sabemos,
conforman la fuente ms importante del Derecho Internacional.
Principio de continuidad en la identidad del Estado.
Como hemos sealado, su alcance depender de cul es el elemento constitutivo de
la nocin de estado que ha variado:
a) Cambios en los rganos del poder a travs de golpe de estado con vulneracin de la
legalidad establecida.
A este respecto se puede decir que existen datos en la prctica interestatal,
jurisprudencias internas y jurisprudencia internacional, que permiten hablar de la tesis de la
continuidad en la identidad del Estado. As lo dispone la "sentencia arbitral dictada el 18 de
Octubre de 1923 por el ex-presidente norteamericano TAFT en el asunto de las
reclamaciones britnicas contra el gobierno del general Tinoco (Reino Unido contra Costa
Rica)", en la que se considera como principio de Derecho Internacional bien establecido que
un cambio de gobierno no produce efecto alguno en las obligaciones internacionales del
Estado. Adems los regmenes democrticos de Italia y de Repblica Federal de Alemania
aceptaron la responsabilidad contrada por los Estados fascista y nacionalista
respectivamente. El principio ha sido impugnado en algunas ocasiones, como por ejemplo en
la Revolucin socialista de 1917 y los Estados socialistas del Este de Europa y el de la
Repblica Popular China, aduciendo de que serva de instrumento a la lucha
contrarrevolucionaria, pero no sin el rechazo de la comunidad internacional, principalmente
por los Estados de Occidente.
b) Cambio en los rganos del poder producida por la ocupacin blica del territorio de
un Estado.
La doctrina preponderante estima (como veremos en los modos de adquisicin de la
soberana territorial) que el territorio de un Estado no puede ser objeto de adquisicin por
otro Estado que se derive del uso o amenaza de la fuerza. En consecuencia, los acuerdos
entre la potencia ocupante y el gobierno instalado con su ayuda no son oponibles, ni al
Estado soberano del territorio, ni menos a otro Estado de la comunidad internacional. El
Protocolo de Ginebra de 1977 establece en su articulado que la ocupacin de un territorio
no afecta el estatuto jurdico del mismo, completando esta posicin.
c) Alteraciones del territorio de un Estado o cambios de la soberana de un territorio
determinado.
Los cambios en el territorio se pueden manifestar a travs de transferencias de
territorios y a travs de alteraciones en la poblacin independientes de los cambios
territoriales, por ejemplo a travs de migraciones o xodos masivos. El primer caso se
tratar ms adelante. En el segundo caso se puede decir, sin temor a equivocaciones que no
afectan en lo ms mnimo al principio de la continuidad en la identidad de los Estados.
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tan subjetiva e ntima obliga a apreciar la culpa de manera ms eficiente y fcil a travs del
anlisis objetivo del dao, mediante el cual todo dao debe ser reparado sin importar la
presencia, ausencia o grado de intencionalidad que haya detrs. Sin embargo, una posicin
ms intermedia obedecera al concepto anglosajn de la diligencia debida. El Derecho
internacional adopta esta tesis, en l se debe actuar con la debida diligencia(como lo opuesto
a la negligencia). As se vuelve a integrar un elemento subjetivo. En la praxis la diligencia
debida se ha ido especificando. Las pautas sobre una conducta razonable entre los Estados
han evolucionado en standards internacionalmente aceptados. Hoy en da incluso existe un
cdigo que se refiere a las pautas de conducta y si bien siempre existir una brecha conferida
a la subjetividad, lo cierto es que pautas ms o menos objetivas existen.
Una variacin de la responsabilidad subjetiva la constituye aquella responsabilidad
emanada de actividades riesgosas que obliga a los que incurran en ellas a hacerse
responsables por cualquier accidente. Es el caso -a manera de ejemplo- del manejo de la
energa nuclear, contaminacin por derrames de petrleo, las normas sobre espacio exterior.
Para estas actividades riesgosas la responsabilidad es mucho ms objetiva. Esta tendencia a
la responsabilidad objetiva en las actividades riesgosas se ve reflejada en el caso "Trail
Speiter" (1941). Una fundicin canadiense situada cerca de la frontera norte de EE.UU. y
regida por jurisdiccin canadiense extiende su contaminacin hasta EE.UU.. Tras
arbitraje se resuelve que el gobierno de Canad debe indemnizar a los agricultores de
EE.UU., debe paralizar la actividad contaminante y una comisin asesora de carcter
cientfico determinar el procedimiento adecuado. Aunque el caso es viejo, estos tres
elementos son aplicados en la modernidad. La ley chilena de medio ambiente recoge estos
tres conceptos. La globalizacin y objetivizacin del tratamiento del medio ambiente se ha
extendido a la nocin de que el dao puede ser imputable a ms de un pas y se extiende a
contaminacin de espacios comunes. Asimismo se extiende a la energa nuclear, objetos
espaciales y la Antrtica.
Hasta aqu nos hemos referido a la responsabilidad del Estado. Sin embargo aveces
es difcil precisar de quin es efectivamente la responsabilidad, si es de un Estado o lo es de
un individuo. Por esto se han generado normas de responsabilidad civil, tanto para personas
naturales como jurdicas, y que arrastran a los Estados. Esto suele provocar problemas para
el efecto de determinar cuales son las normas aplicables y el tribunal competente.
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inclinarn por el cumplimiento del Derecho Internacional y los nacionales por el Derecho
Interno.
El alcance de las obligaciones que prescriben las normas de Derecho Internacional es
de extrema relevancia para la determinacin del hecho ilcito. debemos hacer distingo entre:
a) Obligaciones de cumplimiento. Son de mayor precisin. Por ejemplo obligarse a
derogar una serie de normas que se refieran a una materia especfica.
b) Obligaciones de resultado. Adolecen de una cierta vaguedad e imprecisin que provoca
mayor dificultad a la hora de determinar su incumplimiento. Por ejemplo el obligarse a
respetar y promover los derechos fundamentales de la persona humana.
Los Estados son muy proclives frecuentemente a contraer obligaciones que deriven
de normas primarias ms genricas, pero a menudo rehuyen comprometerse con normas
secundarias ms especficas que regulen las consecuencias que traer el incumplimiento de
las primeras. Hay una doble cara en la disposicin al compromiso, se obligan fcilmente pero
no quieren regular de forma clara el incumplimiento.
El intento de codificacin ha llevado a hacer distinciones importantes en materia de
responsabilidad:
i) Los delitos internacionales. Un hecho consistente en la violacin de obligaciones de tipo
comn y general.
ii) Crmenes internacionales. Un hecho consistente en la violacin de obligaciones ms
importantes y esenciales. Por ejemplo, el incumplimiento de obligaciones para la mantencin
de la paz y seguridad nacional, autodeterminacin, esclavitud, genocidio, normas sobre
control de contaminacin y medio ambiente.
Determinar cual tipo de violacin es el que se produce es sumamente difcil.
3) La imputabilidad.
Cualquier rgano del Estado compromete la responsabilidad de este por los actos u
omisiones cometidos por funcionarios o por particulares.
Respecto al funcionario incompetente, la regla es que sus actos comprometan al
Estado al que pertenece, a menos que su incompetencia sea manifiesta (por ejemplo, el caso
del cartero desubicado que arresta a alguien). El funcionario tcnicamente incompetente,
pero aparentemente competente compromete al Estado que integra con sus actos.
En un Estado Federal, ste responde frente a actos cometidos por cualquiera de los
Estados Federados que no son sujetos de Derecho Internacional, lo que no obsta a que a
nivel interno exista responsabilidad del Estado Federado.
Respecto a un acto u omisin cometido por un particular, la regla es que el Estado
al cual pertenece no responde a nivel internacional, salvo que haya instigado al acto, o que
no haya una prevencin efectiva cuando un acto as se advierte o sospecha. Los Estados
tienen el deber de prevenir y reprimir actos de particulares, la represin consiste en
sancionar al particular y se le puede llevar a tribunales nacionales.
El caso de insurreccin se refiere a una guerra civil donde parte de un territorio
queda en manos de los insurgentes y otra porcin en manos del gobierno central. Para
determinar quin responde por los actos de los insurgentes debemos distinguir entre si estos
ganan o pierden: -si ganan, respondern tanto por sus propios actos como por los del
gobierno central;- si pierden, el gobierno central responde slo por sus propios actos y no
sobre los actos de los revolucionarios. Todo esto a nivel internacional.
Circunstancias en que se excluye la ilicitud de los actos.
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b) La satisfaccin.
Quien ofende debe realizar un acto que otorgue satisfaccin a la vctima. Una manera
efectiva de otorgar satisfaccin es mediante sentencia condenatoria por tribunal o arbitraje,
que contiene en s un elemento propio del habitual manejo diplomtico en que se otorgan
explicaciones y excusas.
Expropiacin y nacionalizacin.
Ambas son privaciones del dominio en favor de un Estado. La primera recae sobre
bienes individuales y la segunda consiste en una expropiacin de carcter masiva que recae
sobre sectores completos de la economa en que se priva al extranjero de su propiedad, la
cual pasa al Estado donde se encuentran los bienes objeto de estas actividades.
La expropiacin est plenamente reconocida pero regulada por el Derecho
Internacional. Se justifica en la medida que un Estado puede necesitarla para satisfacer sus
necesidades, pero lo limita cuando existen obligaciones contractuales, derivadas de tratados
o convencionales.
A modo de ilustracin sobre el tema, servir un caso histrico ocurrido en Chile:
La expropiacin del cobre en Chile.
Se manifiesta a travs de dos etapas. Primeramente, durante el gobierno de
Eduardo Frei Montalva, ocurre la "chilenizacin del cobre". El Estado chileno compra a
los propietarios extranjeros el 51% de las empresas cuprferas y emite pagars. Este
proceso fue negociado.
Pocos aos despus, durante el gobierno de Salvador Allende, a travs de una
reforma constitucional aprobada unnimemente por todos los sectores polticos en el
Congreso, que se sentan molestos por las polticas estadounidenses, se procede a la
"nacionalizacin del cobre". Se plante el problema de medir los requisitos de tal medida
impuestos por el Derecho Internacional (que luego veremos). Haba un inters pblico
efectivo. Sin embargo hubo discriminacin, producto de la falta de anlisis cuidadoso y de
opiniones mal enfocadas.
Un primer enfoque optaba por expropiar el 49% que estaba en manos extranjeras.
Se expropia a una sola parte de los accionistas de la empresa, lo que evidentemente suena
discriminatorio. El Estado podra expropiarse a si mismo, pues el Estado es accionista de
la empresa como persona jurdica distinta a la del fisco, ambas divisiones de accionistas
son independientes y participan en la empresa en un plano de igualdad jurdica; Por lo
tanto existe aqu una discriminacin que emana de la independencia de la personalidad
jurdica de la empresa, en este caso es indiferente que el Estado acte como tal o como si
fuese un privado de Chile y lo correcto hubiese sido expropiar el 100% de la empresa.
Un segundo enfoque que es el definitivo, opta por expropiar el 100% de la empresa
para no caer en discriminaciones. Sin embargo un aspecto jurdico financiero hace que la
expropiacin vuelva a sonar discriminatoria, en el sentido que los pagars que el Estado
emite a si mismo, se decretan nulos, pues el Estado no puede pagarse a si mismo, es
absurdo. Es as como a los accionistas de la empresa que consistan en el propio Estado,
se les ha pagado inmediatamente, mientras que a los empresarios extranjeros se les pagar
a un plazo mayor, y esto sera discriminatorio por no expropiarse a las dos partes en
iguales condiciones de pago.
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a) Que el particular tenga la nacionalidad del Estado protector, al momento en que ocurre el
hecho ilcito. La necesidad de tenerla al momento de presentar la reclamacin est en
discusin.
b) El vnculo de nacionalidad debe ser efectivo. La relacin Estado - persona debe ser real.
c) Agotamiento de los recursos internos del Estado infractor para la solucin de la
controversia.
d) Aceptacin de la subrogacin por parte del Estado protector, la cual est conferida a la
mera discrecionalidad de ste.
Tres problemas de relevancia en torno a la proteccin o amparo diplomticos.
1. - Cules son los criterios para conceder amparo a accionistas de sociedades?
2. - Se puede renunciar al amparo? Puede el particular extranjero comprometerse con el
Estado para renunciar a una eventual proteccin por parte del Estado de su nacionalidad?
3. - A quin pertenece la indemnizacin en el supuesto de que el Estado protector gane la
contienda?
El caso Nottebohn.
Involucr a Guatemala y a Leichtenstein. Nottebohn, alemn, viaja a Guatemala
durante la segunda guerra mundial. En el curso de la guerra EE.UU. pidi que se
incautaran las propiedades alemanas y esto alcanz sus bienes. Leichtenstein seala que
Nottebohn era nacional de ese pas y el asunto llega a la Corte Internacional de Justicia.
Es relevante para determinar la nacionalidad la residencia efectiva en un pas.
El pago de impuesto tambin ayuda a determinar la nacionalidad, pero no sirve
por si solo.
La Corte decidi que como Nottebohn no haba residido en Leichtenstein ni haba
pagado impuestos, el vnculo de nacionalidad alegado era ficticio y no efectivo.
Nacionalidad de una Sociedad (o persona jurdica).
Obviamente si la sociedad tiene la misma nacionalidad que el Estado que comete el
acto de infraccin, sta no puede solicitar la proteccin o amparo diplomticos contra su
mismo Estado.
El caso de la Barcelona Traction:
Compaa constituida en Canad, que realizaba inversiones ferroviarias en
Barcelona, y tales ferrocarriles son expropiados por el gobierno espaol. El Estado de
Canad renuncia, haciendo uso de sus facultades discrecionales a la proteccin de esta
empresa. Los accionistas de la empresa eran Belgas y le piden al gobierno belga que los
proteja y esto se traduce en una disputa entre Blgica y Espaa que los lleva a la Corte
Internacional de Justicia. Espaa se sostuvo de la doctrina de la personalidad jurdica en
que se postula que sta es independiente a los individuos que la conforman. Una doctrina
distinta seala que cuando, por problemas de nacionalidad, una persona jurdica no puede
actuar, los individuos que la conforman si pueden, si no estn impedidos por problemas de
nacionalidad. La Corte Internacional De Justicia estim que era injusto que las personas
de los accionistas no pudieran defenderse y les concedi tal beneficio, aunque tcnico jurdicamente sea esta solucin ms imperfecta.
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Los dems miembros del cuerpo diplomtico, por regla general, pueden ser
designados libremente, a excepcin de los agregados militares, navales, y areos, ya que el
Estado receptor puede exigir su aprobacin. Ahora en este tema prima la racionalidad en el
numero de diplomticos y estos deben cumplir sus funciones propias y no otras paralelas
como puede ser el espionaje. Ej. EE.UU. llego a tener en Cuba 50 diplomticos.
Existen tambin las misiones especiales, que es la que se enva para negociar un
asunto especial, como puede ser un asunto de lmites. stas son muy utilizadas por que hay
una gran facilidad para el transporte y las comunicaciones.
Privilegios e Inmunidades.
Estos se pueden explicar mediante la ficcin de la extraterritorialidad, o sea para
todos los efectos legales, el diplomtico reside en el territorio de su pas y no en el del
Estado receptor. Esta doctrina ha sido rechazada y se adopta en la Convencin de Viena una
teora ms reciente que los explica en la necesidad de garantizar el desempeo eficaz de las
funciones de las misiones diplomticas en calidad de representantes de los Estados.
Privilegio: Son fundamentalmente normas de cortesa de un Estado para con los
representantes diplomticos de otro, no existe obligatoriedad jurdica de extenderla y
todo depende del derecho interno. Ej. la exencin de impuestos, en EE.UU. inclusive los
indirectos, en Chile no.
Inmunidades: Concedidas en funcin de la soberana que representan en otro Estado y
dependen esencialmente del derecho internacional, aunque los pases pueden dictar leyes del
derecho interno para complementarlas.
Calificacion de las inmunidades:
1.- Inmunidad de la misin, o Inviolabilidad.
Se refiere a dos cosas:
a) la valija diplomtica:
Se refiere a las comunicaciones, y es por la valija diplomtica por
donde se envan documentos. El tamao de sta no est restringida, pero
existen casos al respecto como:
Caso Dito: un bulto grande es mirado con sospecha en el aeropuerto de
Londres, iba con destino a Nigeria. Se ordena su apertura y se encuentra
drogado a un diplomtico exiliado (Dito).
Caso 2: en la frontera Sovitico - Alemana, se ubicaron varios containers
como valija diplomtica, que no fueron aceptados por Alemania; no se sabe si
contenan materiales para espionaje, o slo era una provocacin contra
Alemania.
b) Inviolabilidad de locales:
Los agentes del Estado receptor no pueden ingresar a ellos sin
consentimiento del jefe de la misin. El Estado receptor debe adoptar todas
las medidas necesarias para proteger tales locales. Estos al igual que sus
archivos no pueden ser objeto de embargo, requisa, registro o medida de
ejecucin.
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Las O.N.U. es el organismo internacional ms grande, esta compuesto por una serie
de otros organismos internacionales menores especializados en diversas materias.
Junto a los organismos internacionales pblicos existen otros de carcter no
gubernamental, que por lo general no tienen entre sus miembros a ningn Estado, pudiendo
asumir funciones delegadas por los Estados. stos organismos internacionales no
gubernamentales poseen diferente jerarqua que un organismo internacional formado por
Estados.
Los organismos internacionales se distinguen de otro tipo de organismos ya que
tienen personalidad jurdica internacional, o sea capacidad para realizar actos jurdico en el
plano de la internacional, como firmar un tratado, o realizar polticas de Salud (como la
O.M.S.), o de carcter diplomtico (Secretario General de la O.N.U.), o funciones
administrativas de ciertos territorios.
La personalidad jurdica internacional por lo general va acompaada por una
personalidad jurdica nacional, lo que lo habilita a celebrar contratos, demandar, y ser
demandado (la ley aplicable a estos actos jurdicos es la ley nacional). sta personalidad
jurdica nacional, se encuentra a veces explcita en el tratado mediante el cual el Estado se
suscribe al organismo, y otras veces esta implcito en el mismo.
Caso de reparacin de daos al servicio de la O.N.U.:
Al crearse la O.N.U. exista en medio oriente una situacin muy conflictiva por el
nacimiento de Israel, por esto este organismo internacional nombra como mediador al sueco
Ernadotte para desempear sus funciones en palestina. l fue vctima de un atentado que lo
lleva a la muerte. Nace entonces la duda, que es consultada a lo Corte Internacional de
Justicia, de que si responsabilidad por daos deba ser exigida por Suecia o la O.N.U.. La
Corte Internacional de Justicia estimo que la O.N.U. tena personalidad jurdica (que no
estaba sealada de forma expresa en su tratado constitutivo), ya que esta es la nica forma
en que puede llevar a cabo sus objetivos, adems que los sujetos no requieren de ser
idnticos (contraposicin Estado - O.N.U.), es por todo esto que la O.N.U. puede hacer
reclamaciones.
Nace as la teora de los poderes implcitos en que cada organismo internacional
tiene los poderes necesarios, para es cumplimiento del objetivo por el que fueron creados.
Ahora en nuestro caso surgen nuevos problemas ya que Jordania no era miembro de
la O.N.U. por lo que se plantea la interrogante de si los organismos internacionales pueden
hacer reclamaciones a pases no miembros, por lo que nace el principio de personalidad
jurdica objetiva o sea oponible a todos, ya que la Corte Internacional de Justicia establece
que la O.N.U. es representativa de 50 Estado que son la gran mayora de los miembros de la
comunidad internacional, por esta representatividad la persona jurdica es objetiva y se aplica
no solo de los Estado miembros sino tambin de los dems Estados.
Los organismos internacionales pueden recurrir a tribunales internacionales si su
tratado constitutivo lo contempla, ahora la Corte Internacional de Justicia, en su estatuto
impide a los Organismos internacionales litigar en ella, pero pueden estos pedir a la Corte
Internacional de Justicia una opinin consultiva, que ellos mismos pueden considerarla
obligatoria. A su vez un organismo internacional puede realizar un arbitraje.
Los organismos internacionales pueden ser demandados por la responsabilidad que
les competa en algn hecho, o dao.
Extensin de la responsabilidad de los Organismos Internacionales.
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extranjeros, estos ltimos renuncian a solicitar el amparo diplomtico, hasta agotar todos los
recursos del ordenamiento interno.
La proteccin de extranjeros tom luego un cariz distinto y se enfoc hacia la proteccin de
las minoras tnico - raciales y religiosas, para evitar los tratos discriminatorios.
Otro problema son los mandatos y tutelas. la Carta de la ONU estableci que las tutelas eran
administraciones fiduciarias para lograr el desarrollo e independencia de las naciones.
Hoy en da han surgido nuevos problemas como son la libre circulacin de las personas y los
derechos de establecimiento y residencia. Otro tema son los refugiados y los aptridas, que
requieren proteccin por razones humanitarias.
La proteccin de los derechos humanos aparece tratada en la Carta de la ONU. En 1948 se
suscribe la Declaracin Universal de Derechos Humanos, declaracin de principios que
luego es desarrollada. Esta declaracin ha sido aceptada en los tribunales internos como
derecho vigente.
A esta declaracin siguieros 2 pactos, que son tratados y no declaraciones. En Chile estrn
en vigor:
1.- Pacto de Derechos Civiles y Polticos (1966)
2.- Pacto de Derechos Sociales, Econmicos y Culturales (1966).
Paralelo a este sistema de proteccin Universal, hay 2 sistemas regionales:
1 Americano:
a) Declaracin de Derechos y Deberes del Hombre (1948)
b) Convecin Interamericana de Derechos Humanos (1969), que es equivalente a los pactos,
aunque incluyen otros derechos.
2 Europeo:
a) Convencin Europea de Derechos Humanos (1950). Este es el sistema ms completo.
Paralelamente hay una gama de derechos especiales otorgados por la Convencin sobre
Genocidio, Tortura, discriminacin racial, Convencin sobre personas internacionalmente
protegidas.
Derechos:
1. Los hombres nacen libres e iguales
2. Derecho a la vida.
3. Derecho al debido proceso.
4. Derecho al asilo.
5. Derecho a la nacionalidad, etc.
El regimen del Apartheid en Sudafrica que implicaba una discriminacin al otorgar slo a las
personas de raza blanca derechos polticos fue abolido por medio de una convencin
internacional.
Muchas veces estos temas se politizan, lo que afecta la existencia de los derechos humanos,
ya que se adoptan medidas discriminatorias segn el regimen poltico del pas. En europa
esto no se da, porque el sistema es ms tcnico
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Algunos sealan que los derechos humanos estn dentro del ius cogens, pero esto no es muy
factible, por la diferencias culturales entre los pases.
Por el pacto de derechos civiles y polticos hay un Comit de Derechos Humanos que puede
realizar 2 funciones:
1) Posibilidad de comunicar y emitir informes. (Ej.: Chile, Ruanda).
2) Declaracin Opcional: 1 pas miembro declara que acepta que otro Estado parte formule
una reclamacin, generndose un procedimiento contenciosos.
Hay un protocolo facultativo que faculta a los nacionales del Estado que lo suscribe para
reclamar ante los organismos internacionales, pero con el requisito de agotar los recursos
internos).
Los sistemas regionales tienen 2 organismos:
- Comisin Interamericana de Derechos humanos.
- Corte Interamericana de Derechos humanos.
- Comisin Europea de Derechos humanos
- Corte Europea de Derechos humanos.
Comisin Interamericana:
1. Funcin general: defensa y promocin de los derechos humanos.
2. Practica Amplia: se permite a los individuos presentar reclamaciones ante la comisin con
el requisito de haber agotado los recursos internos.
3. Mecanismo de la Declaraci Opcional: 1 Estado abre la va para que otro Estado formule
una reclamacin.
Corte Interamericana: Establecida en San Jose de Costa Rica. 2 formas:
1- Los estados parte pueden llevar un caso ante la Corte, con el requisito previo de la
declaracin opcional.
2- La comisin puede llevar casos contra 1 Estado. Los individuos no tienen acceso a la
Corte, sino slo por va indirecta, es la comisin la que lo defiende y representa.
Hay 1 declaracin opcional para aceptar que cualquier situacin pueda ser llevada ante la
Corte y as ampliar su jurisdiccin.
Comisin Europea: Cualquier Estado puede llevar un caso. Para los individuos rige la
declaracin opcional.
Corte Europea: Slo intervienen los Estados parte y la Comisin cuando representa a
un individuo.
La diferencia entre estos sistemas es material. En Europa es ms tcnico y en Amrica ms
poltico. En Europa se est ms orientado a otros temas como la insercin laboral, mientras
que en Amrica se tratan principalmente temas de desaparecimiento, vida, etc.
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4 Acceso a los Tribunales Internacionales por los Individuos.En un principio el individuo no era protegido directamente por los tribunales internacionales,
pero esto ha ido variando: en 1907 se cre el "Tribunal de presas internacional", en ese
mismo ao se estableci la Corte Centroamericana de Justicia, que permita el acceso directo
de los individuos. En 1919 bajo el tratado de Versalles se establecieron los "Tribunales
arbitrales mixtos". Otra modalidad son los tribunales penales internacionales aptos para
juzgar a los individuos.
1. - Tribunales Administrativos de Organismos Internacionales: juzgan casos que afectan a
funcionarios de dichos organismos, siendo las partes en el juicio el organismo, por un
lado, y el individuo por el otro. El ms importante es el del Banco Mundial.
2. - ICSID (1965): Centro Internacional de Solucin de Controversias en materia de
inversin que permite que el inversionista agraviado, antes de recurrir al amparo
diplomtico vaya a un arbitraje o conciliacin contra el Estado al que considera
responsable. Chile es parte del ICSID.
3. - Convencin de Derecho del Mar de 1982: establece un tribunal de derecho del mar al
cual pueden acceder los individuos bajo ciertas circunstancias..
5 Asilo Diplomtico.Es otra expresin del papel del individuo. El asilo se desarrollo como una institucin en
Latinoamrica (costumbre regional). Hoy en da se ha universalizado.
Esta prctica emana de 3 convenciones:
- Convencin de La Habana de 1928.
- Convencin de Montevideo de 1933
- Convencin de Caracas de 1954
Adems existe una convecin de asilo territorial, la de Caracas de 1954. Estas normas
tambin estn en la costumbre.
Asilo Diplomtico.- Se ejerze en los locales diplomticos acreditados. Se recurre a una
embajada en el pas donde ocurren los hechos.
Asilo Territorial.- Se ejerze en el terrirorio de un pas. El asilo diplomtico suele llevar al
territorial.
Las conveciones siempre ponen como exigencia que el pas asilante debe optar entre castigar
al asilado o extraditarlo si es un delincuente.
Hay convenciones recientes sobre piratera area, segn las cuales el pirata puede ser
juzagado en el pas en que se refuga, o bien, puede ser extraditado. Esta es una situacin
que se separa del asilo tradicional, y que existe, ya que el asilo se produce en forma irregular
favoreciendo a los que cometieron delitos.
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El asilo debe ser calificado por el estado que refugia, ya que el pas del cual se huye siempre
va a tratar de probar que el asilado es un delincuente.
El salvoconducto es la consecuencia lgica del asilo, pero se producen disputas cuando el
salvoconducto es negado. En al prctica siempre se otorga, ya que sino se deterioran mucho
las relaciones exteriores del pas que lo niega.
En el caso de los buques de guerra, estos siempre estn bajo la jurisdiccin de sus estados,
aunque estn en puertos extranjeros.
La embajada de Chile en Espaa fue famosa por su asilo. En un principio refugi a los
franquistas y luego a los republicanos. Hubo momentos en que se debieros arrendar locales
anexos para poder mantener al gran nmero de asilados. Esto jurdicamente era invlido,
pero por razones humanitarias no se impugn (adems haba asilados de ambas partes).
Los conflictos entre pases que no reconocen el asilo y los que si lo hacen se resuelven al
final en base a razones humanitarias y para mantener las buenas relaciones internacionales.
Algunos casos que involucran a Chile:
1 Embajada de Chile en Colombia: El embajador chileno niega el asilo, y el refugiado es
fusilado en la puerta e la embajada.
2 Caso Honecker: Honecker pide asilo en una base sovitica en Alemania desde donde es
enviado a la URSS. Simultaneamente desaparece la RDA y se transforma en Alemania, y
tambin desaparece la URSS. Alemania presiona a Rusia para que devuelva a Honecker, por
lo que ste pide asilo a la embajada de Chile (siendo embajador Clodomiro Almeyda). Se
llega finalmente a un arreglo por el cual se le enva a Alemania para ser sometido a juicio.
Pero el juicio se suspende, ya que Honecker es enfermo terminal y no vivir mucho tiempo,
por lo que se consiente que viaje a Chile donde muere poco tiempo despus.
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- Aguas interiores
- Mar territorial
- Zona econmica exclusiva
- Altamar
- Aguas archipelgicas
- Estrechos
- Plataforma continental
- Fondos marinos (fuera de la jurisdiccin nacional y relacionado con la altamar)
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Formas de demarcarlas:
1.- Lneas de base normal:
Se aplican a una costa plana. La regla, en el caso de Chile no la da el D
Internacional sino el Cdigo Civil y est dada por la lnea de las ms bajas mareas. Estas
lneas de base recta son las que se utilizan en la costa de Chile central, pero presentan
problemas de utilizacin cuando la costa presenta irregularidades.
2.- Lneas de base recta:
Estas surgieron de un conflicto entre Noruega y Gran Bretaa por el d de pesca en
1950, ya que buques ingleses estaban pescando dentro de lo que Noruega consideraba que
era su propia costa. Las lneas de base recta permiten unir los puntos extremos de la costa
parta determinar cual es el punto desde donde se va a medir el mar territorial. Todo lo que
queda dentro de las lneas de base recta son aguas interiores, lgicamente esta situacin se
puede prestar para abusos y para prevenirlos la Corte Internacional de Justicia estableci los
siguientes criterios:
1. - El trazado de la lnea de base recta no debe alejarse de manera apreciable de la direccin
general de la costa, por ejemplo siguiendo un islote lejano.
2. - Las zonas de mar que quedan encerradas deben estar suficientemente vinculadas al
dominio terrestre. Deben estar integradas al territorio del Estado, lo cual se cumple en el
caso de Chile.
3. - No se pueden trazar estas lneas sobre elevaciones que emergen en baja mar, ya que
estn desvinculadas al territorio nacional. Slo se deben considerar hitos geogrficos
estables.
Chile traz su sistema de bases rectas en 1977 y es la ms larga del mundo, va desde
Puerto Montt al Cabo de Hornos donde sube por el Beagle, pero este sistema tiene una
caracterstica y es que se interrumpe en el Estrecho de Magallanes porque las aguas del
estrecho son de libre navegacin.
Aguas archipelgicas.
Hay algunos Estados compuestos ntegramente por islas como Filipinas e Indonesia.
Estos pases decan que todo lo que estaba entre las islas deba considerarse como aguas
interiores por estar estrechamente ligados a las islas.
En la convencin sobre d del mar se establecieron lo siguiente: Los Estados
beneficiados por esta categora de aguas archipelgicas deben estar formados ntegramente
por islas. No es el caso de Ecuador respecto de las Galpagos, ni de Chile respecto de la Isla
de Pascua. Tampoco se considerar dentro de esto a Groenlandia pues este es un continente
y adems las aguas que le rodean son hielos. Jurdicamente un Estado compuesto por varias
islas pueden trazar lneas de base archipelgicas que se marcan por el exterior de las islas. Lo
que queda al interior de las lneas son aguas archipelgicas, sobre las cuales se ejerce un
grado de soberana menor que sobre las aguas interiores, ya que deben soportar limitaciones
como tener que abrir rutas para la libre navegacin de los buques de los distintos Estados.
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Mar territorial.
Es el primer espacio martimo propiamente tal. Est definido como la franja de mar
adyacente a las costas de un Estado y sujeta a su soberana. La soberana del Estado
ribereo se extiende a la franja de mar adyacente, pero a diferencia de lo que ocurre con el
territorio, esta soberana est limitada. La soberana se extiende a las aguas que forman el
mar territorial, el espacio areo que est sobre l y el lecho y subsuelo.
El lmite histrico del mar territorial fueron 3 millas marinas, distancia que se
explicaba para garantizar la seguridad interior del Estado ribereo ya que 3 millas marinas
era la distancia que alcanzaban los caones ubicados en la costa.
Pero con el tiempo se gener una presin para aumentar el nmero de millas marinas
que daban la distancia del mar territorial. La regla que prevaleci fue la de las 12 millas
marinas, que es la que recoge nuestro Cdigo Civil. Una extensin de esta distancia hasta
200 millas marinas como postulaban pases como Per significaba extender enormemente la
soberana ocenica de los Estados quedando mares completamente cerrados, lo cual era
contrario a la libertad de navegacin y al d internacional en general. La distancia de 12
millas se mide desde las lneas de base, sea normal, recta o archipelgica, de all la
importancia del sistema de las lneas de base.
Limitaciones a la soberana.
La gran limitacin a la soberana del Estado ribereo respecto del mar territorial es el
paso inocente, este es un concepto jurdico que salvaguarda el d a la libre navegacin y que
se aplica a dos cosas:
Navegacin que atraviesa el mar territorial aunque su destino no sea ese pas.
Navegacin necesaria para entrar o salir de los puertos o aguas interiores del Estado
ribereo.
El paso es inocente mientras no sea contrario a la paz, buen orden (orden pblico) y
la seguridad del Estado ribereo. Este concepto est definido en trminos negativos.
Respecto de estas limitaciones a la soberana del Estado se han suscitado casos.
1. - Un buque atraviesa el mar territorial y amenaza con armas y el uso de la fuerza. Esto no
es compatible con el paso inocente porque viola la paz y la seguridad del Estado ribereo.
Debido a esto se discute si los buques de guerra tienen d al paso inocente. En Chile los
buques de guerra deben pedir autorizacin a la armada para pasar por el mar territorial.
No se ha logrado consenso a este respecto, ya que la convencin sobre los d del mar no
dej el tema de los buques de guerra claramente definido.
2. - Un buque a travs de medios electrnicos realiza actividades de espionaje, en este caso
el buque no es de guerra, pero de todas maneras no habra paso inocente debido a que es
contrario a la seguridad del Estado ribereo.
3. - Los buques de propulsin nuclear: Todos ellos son de guerra y por lo tanto se aplican
esas normas. Hay pases que han impuesto restricciones especiales a este tipo de buques.
4. - Buques de guerra que llevan armas nucleares.
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5. - Los buques mercantes que llevan como carga sustancias nucleares txicas. La regla del
d internacional de negarles el d de paso inocente es intil porque las sustancias que
llevan son tan txicas que an producindose un accidente en altamar se generara un
perjuicio en el Estado ribereo.
6. - Un buque pesquero en el ejercicio de paso inocente no pude pescar en el mar territorial
de un pas que no sea el suyo.
7. - Un submarino extranjero en el ejercicio del paso inocente que navega sumergido. En la
medida que el submarino navegue sumergido el Estado ribereo adoptar actitudes
hostiles respecto de l, y por lo tanto debe navegar en la superficie. Respecto de esto se
suscit un problema entre Chile, Per y Ecuador, debido a que estos dos pases exigen un
mar territorial de 200 millas. En este sentido un submarino chileno pidi consejo al
ministerio de relaciones exteriores respecto de si deba o no pasar sumergido fuera de las
12 millas de mar territorial, pero dentro de las 200 que exigen estos pases. El ministerio
le aconsej pasar sumergido ya que si no se creara el peligroso precedente de que Chile
reconoce a estos pases el mar territorial que exigen.
En materia de jurisdiccin sobre buques extranjeros en paso inocente por el mar
territorial, puede un juez del Estado ribereo ejercer jurisdiccin sobre los tripulantes del
buque?. Normalmente el Estado ribereo debe abstenerse de ejercer jurisdiccin, pero como
entre el territorio del Estado y el mar territorial hay una vinculacin estrecha puede, en
materia penal, ejercerse jurisdiccin cuando:
1. - Cuando el delito afecte al Estado ribereo, es decir, cuando tenga consecuencias en l.
2. - Cuando el delito sea tan grande que afecte la paz del Estado ribereo, vale decir,
produzca conmocin pblica.
3. - Cuando el capitn de la nave o un funcionario diplomtico o consular del pas de la
nacionalidad de la nave lo solicite.
En materia civil la regla es que el Estado ribereo no ejerce jurisdiccin, aunque
podra hacerlo. En el caso del Rainbow Warrior el problema se suscit en aguas interiores de
Nueva Zelanda quien ejerci jurisdiccin respecto del delito que se produjo a bordo del
buque.
Esta situacin del mar territorial se da tambin en los estrechos los cuales han
quedado como mar territorial del Estado ribereo, como es el caso del Estrecho de
Magallanes que se encuentra dentro del mar territorial chileno, para la navegacin en los
estrechos se cre el paso en trnsito que garantiza que por ah puedan pasar buques
mercantes y buques de guerra, y aeronaves civiles y militares. Sin embargo este derecho del
paso en trnsito est sujeto a limitaciones como por ejemplo que la nave no puede detenerse,
no infringir la normativa ambiental, etc. Este d es casi asimilable a la libertad de navegacin.
Zona contigua.
(Art. 33 de la convencin sobre d del mar)
Surgi histricamente porque haba actos realizados fuera del mar territorial que an
eran peligrosos para la soberana del Estado ribereo, sobre todo cuando la extensin del
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mar territorial slo era de 3 millas marinas. Hoy esta zona no est muy vigente porque el
mar territorial se extiende hasta 12 millas marinas. Esta zona surgi para evitar problemas
acerca de:
- Polica
- Inmigracin
- Aduana
Hubo muchos casos de contrabando de whisky en la poca de la ley seca en Estados
Unidos, y la zona contigua serva para detenerlos por razones de polica y de aduana.
Tambin existi el caso de un casino ubicado a 3 millas y media de la costa de Groenlandia,
fuera del mar territorial.
Zona Econmica Exclusiva.
Debido al auge de la pesca en altamar y al hecho que slo algunas potencias
industrializadas estaban en condiciones de explotar estos recursos en desmedro de pases
con menos posibilidades de explotar el altamar que quedaba adyacente a sus mares, muchos
de estos pases por medio de declaraciones unilaterales declararon la soberana de esos
Estados sobre los recursos all existentes. Ese fue el caso de Chile que hizo una declaracin
de este tipo en 1947 durante el gobierno de Gabriel Gonzlez Videla. Estas declaraciones
dieron origen a una opino iuris que ms tarde se transform en norma de d consuetudinario
y que tambin se codific en la convencin de 1982. En 1952 en la primera conferencia
sobre Conservacin y Explotacin de las Riquezas Martimas del Pacfico Sur, Chile,
Ecuador y Per firmaron un acuerdo sobre zona martima.
El origen puntual es que haba industrias en Chile que funcionaban en base a la caza
de ballenas, al trmino de la segunda guerra se reanuda la actividad de los pases balleneros,
mermndose el recurso para los industriales chilenos. La industria chilena pidi una zona de
proteccin de 50 millas, pero el gobierno estudi el asunto y encontr precedentes que
permitan zonas de seguridad ms extensas y escogi la de 200 millas marinas. Inglaterra
protest contra la medida, pero esta declaracin se generaliz ya que la proclamacin de
Videla aseguraba los recursos para Chile sin violentar el derecho a la libre navegacin. Pero
Per y Ecuador consideraban que esa distancia corresponda al mar territorial lo que gener
una gran confusin internacional , a la cual se puso fin de acuerdo a la posicin que sostuvo
Chile, que slo peda para esa zona:
- Recursos vivos (pesca y caza)
- Recursos minerales
La distancia de las 200 millas tiene una razn de ser y no es una arbitrariedad y la
razn es que a 200 millas se encuentra la mayor cantidad de fitoplancton.
La convencin sobre d del mar ha definido a la Zona Econmica exclusiva como la
zona situada ms all del mar territorial y adyacente a l cuya anchura es de 188 millas.
El Estado ribereo tiene soberana para la explotacin de los recursos vivos y no
vivos, de las aguas, lecho, y subsuelo, y respecto de otras actividades econmicas. Adems
el Estado ribereo tiene jurisdiccin para la investigacin cientfica, medio ambiente marino
e islas artificiales. En las disposiciones detalladas se ve que la soberana es mucho ms
limitada.
En materia de pesca hay un lmite cual es la captura mxima permisible, que equivale
a lo mximo que el Estado ribereo puede pescar, respecto del excedente hay un acceso a
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ellos por parte de los otros Estados, ya que se busca compatibilizar el inters del Estado
ribereo con el de los otros Estados.
La Zona Econmica Exclusiva no afecta el d a la libre navegacin, ya que en ella
hay libre navegacin como si fuera altamar aunque tcnicamente no lo es, incluso en la Zona
Econmica Exclusiva no hay restriccin para el paso areo, por lo que no se debe pedir
permiso como sucede en el mar territorial.
Altamar.
Est definida por la convencin de 1982 en forma negativa: son las zonas no
incluidas ni en el mar territorial, ni a la zona contigua, ni en la Zona Econmica Exclusiva,
cuyo lmite mximo es el de 200 millas marinas, pudiendo el Estado ribereo elegir una cifra
intermedia.
La altamar se caracteriza por un rgimen de:
- Libertad de navegacin.
- Libertad de Sobrevuelo.
- Libertad de poner cables y tuberas submarinas.
- Libertad de construir islas artificiales.
- Libertad de investigacin cientfica.
- Libertad de pesca, pero con cierto grado de calificacin.
La Altamar no puede ser sometida a la jurisdiccin de ningn Estado ya que es Res
Communis Omnis, pero cada una de las libertades anteriormente sealadas tiene una
reglamentacin. En altamar la nica jurisdiccin que existe es la de la nacin del pabelln del
buque, pero a surgido el problema de las banderas por conveniencia que son aquellas por las
que el buque paga por llevar la bandera de un pas para evadir la jurisdiccin del suyo por
tener ste una legislacin muy restrictiva. As ocurra con la flota mercante chilena que se
registraba en otros pases apareciendo la flota del pas muy pequea.
El problema radica en que las banderas por conveniencia presentan problemas
respecto de la jurisdiccin sobre los buques ya que no existe un control efectivo sobre los
mismos. Por ello el D Internacional ha desarrollado un criterio en este aspecto, que dice
relacin con el hecho de que debe existir un control efectivo sobre el buque por parte del
pas del pabelln, vale decir, que el pas del pabelln debe asegurarse que el buque cumpla
con todos los requisitos tcnicos exigidos. La regla que predomina es que si en altamar hay
un accidente, ejerce jurisdiccin el Estado del pabelln del buque o el de la nacionalidad de
los oficiales. Pero tambin por parte del Estado del pabelln emanan algunos deberes como
son el deber de prestar auxilio.
En el caso que se presente en altamar un buque sin pabelln, vale decir, sin
nacionalidad, se le asimila a un buque pirata y por lo tanto cualquier estado puede ejercer
jurisdiccin sobre l. La piratera es un delito que slo ocurre en altamar y que est
contemplado como tal en todas las legislaciones. es un delicta iure gentium cuyas
caractersticas son:
1. Tiene un propsito personal.
2. Debe ejercerse en contra de buques o aeronaves en altamar por los bienes que se
encuentran a bordo.
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Frente a la piratera cualquier Estado puede ejercer jurisdiccin y son los tribunales
de ese pas los que en aplicacin del D Internacional tiene jurisdiccin.
Existe el derecho de visita para verificar los documentos del buque y tambin el
derecho de arresto sobre el buque pirata. Estos derechos los verifica un buque de guerra
por sospecha, se aborda el buque y si existen irregularidades se le arresta, se le lleva al
puerto ms cercano y se inicia una investigacin. Si al abordar el buque se producen daos
estos deben ser indemnizados.
Hay otras normas que permiten ejercer jurisdiccin en altamar, y estn previstos en la
convencin de 1982 cuales son debido al trfico de esclavos y de estupefacientes.
Caso:
En algunos pases hay mucha restriccin para transmitir por radioemisoras. Por ello
se suscit el caso de buques que se instalan ms all del espacio jurisdiccional del Estado
ribereo para poder transmitir. El problema es si puede o no el Estado ribereo actuar contra
estas radioemisoras. Para solucionar el problema hay que distinguir si los buques llevan el
pabelln del Estado ribereo o no. Si lo llevan el Estado ribereo podra actuar, pero si lleva
el pabelln de otro pas el Estado ribereo no tendra jurisdiccin. Por lo tanto pueden
juzgar al que transmite desde altamar:
1.- El Estado del pabelln.
2.- El Estado en que est registrada la instalacin anclada o buque.
3.- El Estado en el que la persona que realiza estas actuaciones sea nacional.
4.- Cualquier Estado en que puede recibirse la transmisin.
5.- Cualquier Estado al que estas transmisiones le produzcan interferencia.
Podra ocurrir un caso en que concurran dos pases para ejercer la competencia en
este caso. En este caso ejerce jurisdiccin el primer pas que conoci de la causa ya que la
regla de D Internacional no establece un orden de prelacin sino slo una regla de
jerarquizacin del inters.
Derecho de Persecucin.
Si un buque est en las aguas interiores y comete una infraccin a la legislacin del
Estado en el que estaba, y escapa por ese motivo hacia altamar, surge la duda de si puede ser
perseguido por un buque de ese pas, e incluso de si es vlida la captura de ese buque en
altamar. Respecto de la persecucin es vlida ya que no se interfiere con la libertad de
navegacin debido a que el buque extranjero cometi un hecho ilcito en el lugar donde hay
otro pas ejerciendo jurisdiccin, y por lo tanto la captura tambin es vlida.
Si un buque est en la zona contigua no puede persegursele por una actividad ajena
a la persecucin debida o jurdicamente establecida, vale decir, slo puede perseguirse al
buque por una infraccin sobra las actividades en el que el Estado ribereo tiene
jurisdiccin.
El derecho de persecucin consiste en que naves o aeronaves militares inicien la
persecucin, que debe ser continua e ininterrumpida, sobre actos cometidos en las aguas
interiores del Estado ribereo o en el mar territorial, hasta el altamar para que la captura en
ese mbito sea vlida.
Caso:
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El Itata era un buque mercante chileno que hacia 1891 estaba comprando armas en
San Francisco, y debido a que Estados Unidos declar que se mantena neutral en el
conflicto orden la no venta de armas a Chile por lo que comenz desde su mar territorial a
perseguir al Itata, de forma continua e ininterrumpida, capturndolo finalmente en el mar
territorial chileno. Respecto de esta captura se presenta el problema de establecer si ella es
vlida o no lo es. Esta captura no es vlida ya que la captura debe llevarse a cabo en altamar
y no en el mar territorial ya que en este hay plena jurisdiccin del Estado ribereo.
Caso:
En 1973 haba un buque cubano descargando azcar ya cancelada por Chile. Debido
al Golpe de Estado de 1973 el buque huye sin descargar el azcar y por ello es perseguido
por un buque de la armada que estaba en altamar. Esta persecucin es vlida porque aqu se
trata de capturar al infractor y, por lo tanto que el buque chileno salga del mar territorial o
de Altamar no es lo importante para la persecucin que deba ser continua e ininterrumpida.
Espacios Sumergidos
A partir del lmite costero el continente empieza a sumergirse, y esto es lo que se
conoce como Plataforma Continental.
Existen 2 casos extremos:
1.- Que la bajada de la costa descienda abruptamente (caso de Chile).
2.- A la inversa, puede ser que la gradiente de profundidad sea tenue.
La plataforma continental en lo jurdico comienza en el mar territorial (12 millas).
Existe inters en ella, porque el Estado ribereo ejerce soberana sobre el suelo y el
subsuelo.
La Convencin del Mar seal que la plataforma se encontraba a partir de los 200
metros de profundidad. Producto de las diferencias en la gradiente de profundidad hay
pases como Chile, que su plataforma est muy cercana a su costa y viceversa. Razn por la
cual la Convencin sobre derecho del mar estableci que la plataforma continental
equivaldr a 200 millas tomadas desde la costa, pero si esta plataforma abarca ms distancia,
se podr ejercer soberana sobre el excedente, pero bajo ciertos lmites.
En el caso de la plataforma continental vemos una superposicin de espacios (zona
econmica exclusiva sobre plataforma continental). El Estado ribereo tiene jurisdiccin y
soberana, tanto sobre la zona econmica exclusiva, como sobre la plataforma continental.
El Estado ribereo ejerce una jurisdiccin funcional sobre estos espacios sumergidos,
abarcando la explotacin y exploracin de los recursos que se encontraran all.
Fondos Marinos
Estn a continuacin del margen continental ( que es el lugar donde se asientan los
continentes). Por regla general, el fondo marino es plano y tiene ciertas cadenas montaosas
submarinas ( como la isla de Juan Fernndez ).
Estos fondos marinos se encuentran a una profundidad de 3.000 a 4.000 metros,
donde se asientan grandes depsitos de minerales como el cobalto, manganeso, etc.; que se
explotan a travs de vehculo submarinos creados para el efecto. Para solucionar el problema
de quien podra explotar estos recursos, se cre el concepto de patrimonio comn de la
humanidad, lo que signific que estos fondos marinos seran administrados mundialmente y
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Canales internacionales.
A diferencia de un "estrecho", un "canal" es siempre artificial. Grandes empresas se han
constituido a travs de la historia para la construccin de canales como los de Suez, Panam y
Kiel; todos ellos construidos con la finalidad de servir de canal de comunicacin inter-ocenico.
Se caracterizan estos canales por regularse su uso mediante un estatuto jurdico de carcter
"convencional", en que se regula principalmente materias de trnsito y seguridad. Caracterizan a
estos convenios el que quien financia las obras de construccin es quien fijar las condiciones de
aquellos.
El Canal de Suez.
La Convencin de Constantinopla de 1888 extenda su reglamentacin sobre el Canal de
Suez. Aquella estableca que el Canal deba permanecer abierto al paso tanto en tiempos de paz
como de guerra. Finalmente se termin en proclamar la neutralizacin del Canal. Sin embargo, el
hecho de que las medidas de seguridad y proteccin estuvieran delegadas a Gran Bretaa
provoc una gran problemtica con Egipto lo que culmin en 1956 con la nacionalizacin
egipcia. Finalmente, tras una invasin francesa, meses despus de la nacionalizacin, el conflicto
estall con Israel, lo que produjo la flaqueza de los servicios operativos del canal y
posteriormente su casi total destruccin y cierre. Esto signific el planteamiento de rutas
alternativas por parte de las compaas navieras. ltimamente el Canal de Suez ha vuelto a entrar
en operacin.
El Canal de Panam.
La construccin de este canal signific una mayor complejidad tcnica, debido al desnivel
que presentan las lneas de altura del Mar Caribe y el Ocano Pacfico, por lo que su paso est
supeditado a un cuidadoso manejo de diques.
Adems, este canal estuvo histricamente asociado a grandes conflictos. Durante la
independencia panamea dicho pas celebr un tratado con Estados Unidos que se refera a la
administracin del Canal y estableca situaciones -por decirlo as- un poco abusivas, en el sentido
de que se instauraba un rgimen extraterritorial de administracin estadounidense sobre algunas
zonas del Canal, aun cuando -nominalmente- el Canal se hallaba bajo la soberana panamea.
Actualmente el Canal de Panam tiende hacia la obsolescencia, pues fue de construccin
planificada para embarcaciones de menor tonelaje que los que circulan en la actualidad y resulta,
por lo dems, demasiado estrecho.
El canal de Kiel.
Es un canal geogrficamente similar al de Panam que est ubicado en Alemania.
De gran importancia respecto de este canal resulta el caso "Wimbledon" que bsicamente
se produjo por la prohibicin impuesta por Alemania al paso de un buque ingls; llevado el caso
ante una corte internacional sta se pronunci en el sentido de que era menester que cualquier
canal permitiera el paso libremente, tanto en tiempo de paz como en tiempo de guerra, lo que
sent jurisprudencia acerca de la regulacin de los canales.
Sobre los estrechos tambin existen regmenes convencionales que los reglamentan, pero
no debemos olvidar la diferencia que existe entre stos y los canales, que son artificiales.
Ros y lagos internacionales.
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recursos martimos. Esta zona se llama Ocano Austral y plagado est, tanto de recursos vivos
como de los minerales de potencial explotacin como el petrleo.
Etapa heroica de las expediciones en la Antrtica.
El Polo Sur recin vino a conquistarse en 1911. Esta etapa dio lugar a una primera
aproximacin al territorio antrtico. Siempre las expediciones tenan un carcter soberano.
Etapa cientfica.
Es esta la etapa del conocimiento cientfico de los recursos de la Antrtica. Hasta hoy se
apostan grupos de cientficos que estudian la Geografa , Oceanografa y biologa del territorio.
No es una etapa que est superada y es necesario reconocer que tambin implica un acto de
soberana radicarse all con un propsito de tal ndole.
La etapa de los recursos.
Reporta gran inters, tanto el aprovechamiento convencional de los recursos vivos y
minerales, como el aprovechamiento turstico de la zona.
El resultado de estas etapas de colonizacin ha provocado la constante variacin del
mosaico de pases en la Antrtica, y entre ellos distintas son sus proyecciones.
a) Existen pases reclamantes de soberana, que son siete: Chile, Argentina, Gran Bretaa,
Noruega, Nueva Zelanda, Australia y Francia. Se han producido dos situaciones, cuales son:
(i) reclamaciones superpuestas de pases, entre Chile, Argentina y Gran Bretaa;
(ii) grados de reclamacin.
b) Existen pases que no son reclamantes ni aceptan reclamaciones como Estados Unidos
y Rusia.
c) Existen territorios no reclamados en la Antrtica, por ejemplo, entre la red de Chile y
Nueva Zelanda que enfrenta el Pacfico Sur.
Los pases que iniciaron el sistema de operacin en la Antrtica fueron doce, que eran
pases que iniciaron actividad cientfica. Todos los pases que adhirieron al sistema de operacin
fueron de la categora de los no reclamantes, que llegaron a ser como veintisiete contra siete
reclamantes (antes slo eran cinco no reclamantes). Esto pas porque hacia 1950 hubo
desplazamiento de tropas hacia la Antrtica, escaramuzas y hostilidades entre Gran Bretaa,
Argentina y Chile, lo cual contrario al ambiente necesario para la investigacin cientfica. Por
esto, en el ao geofsico de 1956 y 1957 se propuso la elaboracin la elaboracin de un tratado
que evitara confrontaciones, y ese tratado fue el antrtico de 1959, que ha sido muy eficaz para
garantizar la cooperacin internacional en la Antrtica. Las ideas centrales del tratado son las que
se expresan a continuacin:
1) .- La congelacin de las reclamaciones. Por esto todos los que han adherido al sistema de
operacin de la Antrtida han debido hacerlo como no reclamantes. Existe una neutralidad
jurdica en todo lo que en la Antrtica se haga respecto de la soberana. El tratado, no
obstante, no cubre la congelacin de reclamaciones martimas.
2) .- Se establece en el tratado un tipo de jurisdiccin en que se resuelve atendiendo al caso
concreto, en el sentido de que no hay una regla de aplicacin, sino un criterio de neutralidad
por lo que cada tema se resuelve en funcin del caso concreto en que se presenta.
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3) .- El tratado en anlisis involucra la abstencin para los pases de cualquier presencia militar en
la Antrtica. Existe neutralidad desde el punto de vista de la defensa, de prohibicin de los
ensayos nucleares. Si bien no debemos desconocer que existen bases militares, estas unidades
no estn ni deben estar provistas de algn armamento blico, mas bien deben seguir la logstica
operativa de la investigacin cientfica.
4) .- Instaura un sistema de cooperacin en que las partes suscriptoras de dividen en dos grupos:
a).- Partes consultivas. De presencia activa en el continente, se renen cada dos aos
para mantener el rodaje del sistema de cooperacin. Dichas partes consultivas
actan en la base del consenso y no por el juego de las mayoras, en pocas palabras:
todos deben estar de acuerdo. Para ser parte consultiva es menester el desempear
una actividad cientfica en el Continente Antrtico.
b).- Las partes del tratado antrtico sin administracin en dicho continente.
El caso del ruso en la base Teniente Marsh.
Hace algn tiempo se present un caso complejo. Un cientfico ruso, que no reconoca
reclamacin alguna de soberana, visita la base Teniente Marsh de la Fuerza Area chilena la que
si reconoca soberana chilena sobre el territorio. Se genera una discusin entre este cientfico y
un teniente chileno la que deriva en la muerte de este ltimo. La pregunte es: Quin tiene la
jurisdiccin para juzgar al homicida? Chile, que ha reclamado la soberana y adems tiene a la
vctima; o Rusia, que autoriz la expedicin cientfica siendo el involucrado ciudadano de ese
pas? Algunos criterios:
* Como el crimen ocurre en una base chilena, sta se puede asimilar a un buque. Este criterio es
incompleto, porque las expediciones se rigen por la ley del pas que prepara la expedicin, es
decir, si fuera por asimilar no se resolvera la pregunta.
* En la base chilena el que establece la autoridad es Chile.
* En la prctica, puesto que no existe soberana, el que primero agarra al criminal ejercer la
jurisdiccin.
Debemos precisar que, puesto que no hay una regla de jurisdiccin, no puede haber una
respuesta clara. Ha habido mltiples ideas para solucionar estos problemas, como la elaboracin
de un Cdigo Penal Antrtico o la elaboracin de una jerarquizacin de intereses, en que el que
tenga mayor inters juzgar.
El caso de la isla T-3.
Esta isla del rtico tena encima una estacin cientfica estadounidense. El conflicto de
genera cuando un funcionario de aquella base mata al capitn, y el problema radicaba en que esta
isla no estaba situada estticamente, sino que se desplazaba, situndose una temporada frente a
Estados Unidos y otra temporada frente a Canad, y el asesinato ocurri cuando se encontraba
ms cerca de este ltimo pas. Finalmente Canad seal que, aunque era suya la jurisdiccin, se
la entregara a Estados Unidos.
El sistema del tratado de 1959 dio lugar a recomendaciones que desarrollaban las partes
consultivas. Dichas partes han elaborado un conjunto de medidas para la flora y fauna de la
Antrtica en 1964. El problema que se ha presentado es que la fauna antrtica interacta entre la
zona costera y el continente, y las normas del Tratado Antrtico escasamente regulan el espacio
martimo (el tratado se aplica al rededor del paralelo 60). Como las medidas de 1964 se
aplicaban slo a la fauna continental quedaba desprotegida la martima. Por esto se abri el
sistema del Tratado Antrtico con una serie de convenciones:
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Derecho Areo.
Espacio areo.
La navegacin area no existi hasta despus de la 1 Guerra Mundial, por lo que no
exista el concepto de espacio areo, ni su configuracin con anterioridad a la Gran Guerra.
Antes de la 1 Guerra Mundial, slo se haban formulado tres teoras respecto del
espacio areo sobre el territorio de un Estado, y son:
Que el espacio areo es libre.
Que sobre el territorio de un Estado hay dos zonas: una zona inferior bajo la soberana
del Estado y una superior de espacio areo libre.
Que el Estado tiene plena soberana sobre todo el espacio areo que est sobre su
territorio.
Esta ultima teora fue consagrada por la practica de los Estados durante la 1 Guerra
Mundial
La Convencin del espacio areo de 1919 (en Pars), reconoce la soberana sobre el
espacio areo subyacente al territorio, y al mar territorial, y las dems aeronaves no pueden
sobrevolar el territorio sin la autorizacin del Estado. En cambio sobre el alta mar y la zona
econmica exclusiva hay libertad de vuelo.
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denominan Charters o taxis areos) poseen las cinco libertades del aire, sin perjuicio de
las reglamentaciones de cada pas.
La Convencin de Chicago no permiti el derecho de paso inocente por lo que un
Estado poda prohibir un vuelo, exigirle que aterrizara e incluso derrivarlo. Esto fue
modificado en el ao 1984 y la exigencia de aterrizaje deba hacerse por lo Estados de un
modo razonable sin poner en peligro la integridad de los pasajeros.
La libre navegacin area solo existe en el espacio areo internacional como es
altamar, la Antrtica, y el Polo Norte.
Los vuelos de Cabotaje (dentro del pas), son de exclusiva realizacin del pas
nacional segn la Convencin de Chicago, aunque el Estado puede delegar esta facultad.
Espacio Exterior.
Cuando en la dcada de los cincuenta comenzaron las actividades espaciales se pens
que los pases no podan tener una soberana ilimitada. La Asamblea General de las Naciones
Unidas en su resolucin N 1771 del ao 1961 consagra la libertad del espacio. Este mismo
organismo en su resolucin N 1962 de diciembre de 1963 contiene la declaracin de
principios jurdicos que rigen las relaciones entre los Estados en materia de exploracin y
utilizacin del espacio exterior, y posteriormente complementando este tratado se suscribe el
Tratado sobre los Principios que Deben Regir las Actividades de los Estados en la
Exploracin y Utilizacin del Espacio Ultraterrestre, incluso la Luna y Otros Cuerpos
Celestes de 1967, llamado tambin Tratado del Espacio.
Los principios fundamentales son:
1. El espacio ultraterrestre, incluso la Luna y otros Cuerpos Celestes, no podrn ser objeto
de apropiacin nacional por reivindicacin de soberana, uso u ocupacin, ni de ninguna
otra manera.
2. El espacio ultraterrestre estar abierto para su exploracin y utilizacin a todos los
Estados en condiciones de igualdad.
3. La Luna y dems cuerpos celestes se utilizarn exclusivamente con fines pacficos. Queda
prohibido establecer en los cuerpos celestes instalaciones militares, efectuar ensayos de
cualquier tipo de armas y realizar maniobras militares.
4. Los Estados parte se comprometen a no colocar en rbita alrededor de la tierra ningn
objeto portador de armas nucleares ni de ningn otro tipo de armas de destruccin en
masa (no incluye las armas convencionales, pero su utilizacin es contraria a la paz por lo
que tambin estn proscritas); y a no emplazar tales armas en cuerpos celestes (cuerpos
naturales y slidos como los planetas, satlites y cometas) ni en el espacio ultraterrestre.
5. Todo Estado parte que lance, o desde el cual se lance, un objeto al espacio ultraterrestre
ser responsable de los daos causados.
6. El Estado parte en cuyo registro figure el objeto lanzado retendr su jurisdiccin y
control sobre el personal que vaya en l mientras se encuentre en el espacio ultraterrestre
y en los cuerpos celestes.
Los Astronautas sern enviados de la humanidad y se les prestar toda la ayuda posible.
Las actividades en el espacio ultraterrestre deben sujetarse al derecho internacional,
la utilizacin debe hacerse en forma pacfica, y con miras a mantener la paz y seguridad
internacional, y en beneficio de todos los Estados.
1.
2.
3.
4.
73
74
Es aquella donde se entrega a una tercera persona la investigacin del conflicto quien
elabora un informe donde presenta una sugerencia de solucin.
En estos casos no vemos una solucin obligatoria.
Solucin pacfica de controversias en la O.N.U.
Un objetivo de la O.N.U. es la mantencin de la paz, y para esto es necesario que los
conflictos se solucionen de forma pacfica, a travs, de los mecanismos diplomticos y de
adjudicacin.
El art. 24 de la Carta de la O.N.U. le da al Consejo de Seguridad el deber de
mantener la paz internacional. Por lo tanto, puede intervenir en conflictos que no impliquen
uso de la fuerza dando consejos no obligatorios o recomendaciones. Pero si el conflicto
implica amenaza o uso de la fuerza, el Consejo de Seguridad interviene dando resoluciones
obligatorias.
El Consejo puede investigar cualquier hecho que turbe la paz y llamar a las partes a
conciliar sus posiciones.
Funciones del Consejo de Seguridad:
1.
2.
3.
4.
5.
75
se crea en 1899 en una conferencia de la Haya donde se firma una convencin para la
solucin pacfica de controversias. Aqu se cre la Corte permanente de arbitraje, que
consiste en un panel de rbitros y jueces, elaborado con las listas de juristas que cada estado
provee, donde se seleccionan para crear esta corte. Cada vez que se requiera un arbitraje se
elige un jurista de esta lista que acta como rbitro.
Los Tribunales de la Corte pueden estar formados por uno o ms rbitros. Si es uno,
lo designan de comn acuerdo las partes. Si son varios rbitros, las partes eligen en igual
nmero, y se nombra a un tercer rbitro que es independiente (decide en caso de empate).
Los Estados no estn obligados a someter un asunto a arbitraje, este acto es
voluntario y consensual entre ambos Estados. Los estados se someten a arbitraje a travs de
tratados que obligan a los estados a someterse a arbitraje en caso de conflicto, caso en el
cual el consentimiento se da antes del conflicto; tambin puede ser que el tratado incluya una
clusula arbitral; otra forma de someterse a arbitraje es a travs de una declaracin donde se
acepta la jurisdiccin, y esta se traduce en un compromiso en que se sealan los poderes del
rbitros y el derecho aplicable.
Caso: Venezuela v/s Guyana Britnica (1915).
La sentencia arbitral, pese a ser obligatoria, al no poderse imponer por la fuerza, slo
queda encomendada a la buena fe de los estados su cumplimiento.
La sentencia arbitral est sujeto a recursos:
a) Recurso de interpretacin
b) Recurso de revisin: slo se pide si el recurrente puede invocar la existencia de un hecho
nuevo que altere la sentencia decisivamente.
c) Recurso de nulidad: la nulidad del fallo arbitral se produce por la nulidad del compromiso
arbitral; o tambin que el rbitro se haya excedido en sus funciones (ultrapetita), corrupcin
del rbitro, etc.
2.- Tribunales Internacionales:
En 1899 se cre la Corte Permanente de arbitraje, y slo en 1920, nace la Sociedad
de las naciones donde se crea la Corte Permanente de Justicia Internacional (a travs de un
tratado aparte y no anexo). La C.P.J.I. dur hasta 1945. Cuando se crea la O.N.U., nace una
nueva corte, La Corte Internacional de Justicia o Corte de la Haya.
La C.I.J. se forma de 15 miembros de alto valor moral, sin considerar su
nacionalidad. La eleccin la hace la asamblea general con mayora absoluta para cada
eleccin de miembro. Nunca pueden elegirse ms de 2 jueces de igual nacionalidad.
La idea es que los jueces no representen a sus Estados. Por esto es que la
proposicin de cada juez proviene de las listas que cada Estado presenta para rbitros en la
Corte Permanente de Arbitraje.
El estatuto de la Corte Internacional de Justicia permite enviar listas de pases no
miembros de la Corte Permanente de Arbitraje.
Sistema de reparticin geogrfica equitativa: busca que todos los cargos de la
O.N.U. sean ocupados por personas de distintas nacionalidades. Este principio se ha
aplicado a la C.I.J.
3.- Jueces Ad-hoc:
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las resoluciones del Consejo de Seguridad eran obligatorias, constitua un obstculo al libre
consentimiento, toda vez que la jurisdiccin de la Corte es esencialmente voluntaria. Lo
concreto es que si se presenta un conflicto en torno al tema la CIJ debe resolver la cuestin,
segn lo dispone el art. 36.6 (prrafo 6) de su estatuto.
Clusula Opcional
El art. 36.2 contiene lo que se ha denominado la "clusula opcional", que seala que
"Los estados parte en el presente estatuto podrn declarar en cualquier momento que
reconocen como obligatoria ipso facto y sin convencin especial, respecto a cualquier otro
Estado que acepte la misma obligacin, la jurisdiccin de la Corte en todas las controversias
de orden jurdico que versen sobre":
1.- La interpretacin de un tratado.
2.- Cualquier cuestin de derecho internacional.
3.- Violaciones de obligaciones internacionales.
4.- Reparaciones procedentes cuando se ha quebrantado una obligacin
internacional.
Se ha admitido que esta declaracin se formulen con reservas respecto de ciertas
materias. Estas reservas tienen carcter recproco, vale decir, pueden ser invocadas por la
parte que las formul como por la parte adversa.
Por lo tanto, para que la Corte pueda conocer de una controversia suscitada entre
Estados que han aceptado la clusula deben concurrir dos requisitos:
1. - Que las declaraciones de ambos Estados estn vigentes.
2. - Que la controversia se encuentre comprendida dentro del mbito de ambas
declaraciones.
La idea de esta clusula es que con el tiempo, a medida que los Estados la suscriban,
la jurisdiccin de la Corte se haga obligatoria. Sin embargo, han habido slo 47
declaraciones, lo que equivale a 1/3 de los miembros de la ONU.
Caso de EE.UU. y Nicaragua
Estos pases tenan un tratado de navegacin y comercio que sealaba que los
conflictos que se suscitaren seran sometidos al conocimiento de Corte. Pero para que ello
fuera posible ambos pases deban declarar que aceptaban los prescrito en el art. 32.2. Pues
bien, con respecto a Nicaragua no se saba si haba realizado la declaracin o no, la cual en
verdad si la haba hecho, slo que no la haba ratificado. La Corte la acept como vlida.
En cuanto a EE.UU., exista constancia de que haba realizado la declaracin
respectiva, pero con dos reservas: la primera exclua del conocimiento de la Corte aquellas
materias que fueran esenciales para la jurisdiccin interna de EE.UU., materias que
determinara ese mismo pas. Esta reserva fue considerada nula. La segunda reserva exclua
del conocimiento de la Corte aquellas materias que versaran sobre un tratado multilateral,
salvo que la resolucin afectara a todos los Estados miembros. La Corte no se pronunci
sobre la validez de esta reserva.
78
Tambin se admite como fundamento del fallo a la equidad. Una vez dictado el fallo,
ste vincula slo a las partes y es inapelable y definitivo. Slo proceden a su respecto dos
recursos:
1.- Interpretacin. Se solicita a la Corte que aclare una controversia de interpretacin
de la sentencia suscitada entre las partes.
2.- Revisin. Slo procede este recurso cuando la parte recurrente alega conocer un
nuevo hecho desconocido por ella y por la Corte al momento de dictarse la sentencia. Si ese
desconocimiento es atribuible a la negligencia de la parte actora, no proceder el recurso.
Puede entablarse hasta 6 meses de descubierto el nuevo hecho, pero nunca cuando han
pasado ms de 10 aos desde dictada la sentencia.
No obstante la Corte no disponga de medios compulsivos para hacer cumplir sus
fallos, stos poseen igualmente un valor poltico que muchas veces induce a los Estados a
acatarlos.
Funcin Consultiva
La Corte ejerce esta funcin a peticin de las Organizaciones Internacionales que
estn autorizadas por la Carta de las Naciones Unidas para solicitar opiniones consultivas
(por ej. la Asamblea General, Consejo de Seguridad). Al igual que en la funcin
jurisdiccional, se requiere el consentimiento de las partes que se vern involucradas con la
opinin consultiva.
Uso de la Fuerza.
En el derecho internacional clsico el uso de la fuerza estaba permitido, tanto as que
era un atributo de la soberana. Se haca distingo entre la guerra justa y la injusta.
El presente siglo se caracteriza por mostrar una tendencia a regular el uso de la
fuerza, tendencia que se ha manifestado a travs de tres pasos:
1. - Convencin Drago-Porter (1907). Prohibe el uso de la fuerza con el fin de cobrar
deudas. Esta doctrina encuentra su origen en el bloqueo de las costas de Venezuela
realizado en 1902 por Alemania, Gran Bretaa e Italia, a fin de que sta pagara su deuda
pblica. El canciller argentino, Jos Mara Drago, sostuvo esta idea, que fue objeto de la
convencin citada.
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2. - Pacto de la Sociedad de las Naciones (1919). Distingui entre guerras lcitas e ilcitas.
As, declar ilcitas las guerras de agresin para conquistar territorios, guerras que se
producan sin antes agotar los medios pacficos, y las guerras contra estados que
cumplan un arbitraje o una sentencia. Lo destacable de esta convencin es que introdujo
una moratoria de tres meses dentro de la cual la Sociedad de las naciones tratara de
resolver el conflicto que pudiera llevar a dos estados a la guerra.
3. - Pacto de Briand-Kellog (1928). Este pacto condena el recurrir a la guerra para
solucionar conflictos. Adems, los estados que los suscriben renuncian a la guerra como
poltica nacional, y adhieren al acta general de arbitrajes como va de solucin de
conflictos.
Todo este sistema de regulaciones (no prohibiciones) fall poltica y jurdicamente
con la Segunda Guerra Mundial, consecuencia de lo cual a su trmino se vuelve a plantear el
tema y se pasa a una fase de prohibiciones. As, el art. 2.4 de la Carta de la ONU prohibe el
uso de la fuerza en todos los casos, salvo los siguientes, de los cuales los primeros tres se
encuentran en la Carta de la ONU, y los siguientes han sido aceptados por la costumbre:
1. - Legtima defensa (art. 51). La Carta habla de agresin armada, sin embargo, se ha
dudado sobre la posibilidad de una defensa preventiva, o de las consecuencias de una
agresin indirecta, como el hecho que un pas financie un ejrcito paramilitar en otro.
Sobre este ltimo tema la OEA se ha pronunciado a favor, aceptando la legtima defensa
en este caso. Existen variados sistemas de legtima defensa, por ejemplo el
establecimiento de una coalicin en virtud de la cual la agresin hecha a uno de sus
miembros se entiende realizada a todos. La legtima defensa no puede tener por objeto el
sancionar al Estado agresor.
2. - Uso de la fuerza institucionalizada en la Carta de la ONU, esto es, acciones destinadas a
mantener la paz.
3. - Accin contra Estados enemigos. Se refiere al caso que dos pases que conservan
enemistad desarrollen un conflicto blico (por ej. Alemania y Japn a mediados de siglo).
4. - Represalias armadas. Es el uso de la fuerza en respuesta a un acto aislado de agresin.
El hecho que tenga su origen en un acto aislado, por un lado diferencia a la represalia de
la legtima defensa, y por otro exige que su ejercicio se lleve a cabo con
proporcionalidad. El criterio de la proporcionalidad tiene su origen en un incidente
ocurrido entre Portugal y Alemania, que consisti en que durante un conflicto colonialfronterizo entre ambas naciones muri un soldado alemn, ante lo cual Alemania
respondi con una agresin masiva. Un rbitro que conoci del asunto estim que la
reaccin fue desproporcionada, y oblig al pas agresor a pagar indemnizaciones.
5. - Contramedidas. Consiste en la adopcin de medidas destinadas a compensar
generalmente un dao econmico causado. No implican necesariamente el uso de la
fuerza ni tampoco proporcionalidad, de manera que, por ejemplo, frente a un embargo
econmico se puede responder con un boicot general.
6. - Retorsin. Significa grficamente pagar con la misma moneda. La medida es legtima, y
no implica el uso de la fuerza. Por ejemplo, 6 diplomticos expulsados de un pas originan
la expulsin de 6 diplomticos del pas que llev a cabo la medida.
Con todo, surge la duda de si el uso de la fuerza orientado a la autodeterminacin de
un pueblo es vlido o no.
Nuevas Dimensiones de la Seguridad
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armas abiertamente, y que portaran un distintivo) no era posible incluir a los guerrilleros
ni a los espas. Es por esto que en 1967 se introduce el concepto de combatiente, quienes
gozan de los privilegios de los prisioneros de guerra slo en cuanto dependen de una
estructura organizada, y estn obligados a distinguirse de la poblacin civil durante el
ataque o mientras se prepara este, aunque la diferenciacin consista en que estos porten
armas.
4 convencin se refiere a la proteccin de los civiles en tiempo de guerra, y se aplican a
las personas que en conflictos u ocupaciones se encuentran en manos de una parte en
conflicto que no sean nacionales ya que esto queda regido por el derecho interno.
Establece reglas generales de proteccin como son el respeto al honor, a la libertad
religiosa, a las convicciones polticas, se prohibe la toma de rehn de la poblacin civil, y
el traslado masivo de la poblacin. Por otra parte en su artculo 2 establece normas de
proteccin a la poblacin que se encuentra en territorios ocupados, pero como no los
define, puede darse el caso de que se niegue la ocupacin y se diga que los territorios
siempre pertenecieron al Estado como es el caso de Israel con la Cis Jordania. Tambin
otorga, esta convencin, normas sobre proteccin civil durante los conflictos armados
como son la prohibicin de bombardear blancos civiles, o contra elementos que miran la
subsistencia de la poblacin como pueden ser las represas o los alimentos.
Estas convenciones solo se aplican a los conflictos externos pero con posterioridad se
firma un protocolo que es comn a todas las convenciones, y establece que se aplicaran
estas normas en los conflictos internos a las personas que no tomen parte en las
hostilidades. Se entiende por conflicto interno aquel que ocurre dentro del territorio de
un Estado entre las F.F.A.A. y un grupo de disidentes siempre que estos estn
organizados y ejerzan un cierto control sobre un grupo determinado que les permitan
realizar operaciones militares (se excluyen las guerrillas) para la Cruz Roja esta definicin
es limitada y ha tratado de ampliarla a la aplicacin de los D.D.H.H.
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Se respeta la soberana del Estado, pero es obvio que en cuanto a Medio Ambiente
deben tomarse acciones comunes.
Medio Ambiente Global Comn: Surgen 2 variaciones:
Nuevos Actores.- a los sujetos tradicionales del derecho internacional les cambia
su papel, ahora son las OI las que deben promover el medio ambiente an ms
que los estados.
Paradigmas Cambiantes.- cambian los criterios del derecho internacional para
enfrentar el problema.
Problemas Particulares: Compatibilidad con el desarrollo.
Pases Desarrollados.-
mbito Transfronterizo
mbito Transjurisdiccional: la contaminacin implica heterogeneidad en el
elemento de polucin, por ejemplo, la contaminacin marina. Declaracin de
Estocolmo de 1972 (principio 21).
mbito Regional
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NDICE.
CONCEPTO:.........................................................................................................................1
SOBRE LA EXISTENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL....................................
Inexistencia Positiva del Derecho Internacional.-............................................................
Derecho Internacional como moral.-................................................................................
Derecho Internacional como un Derecho Imperfecto.-....................................................
NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO INTERNACIONAL..................................
1.- Pensamiento Iusnaturalista.............................................................................
2.- Positivismo Voluntarista..................................................................................
3.- Escuela del Positivismo Objetivo.....................................................................
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL...............................................................
1. La Costumbre Internacional.-.......................................................................................
Practica constante y uniforme.-............................................................................
Caractersticas de la opinio iuris.-........................................................................
Diferencia entre costumbre y tratado...................................................................
Caso Lotus:..........................................................................................
2 Principios Generales del Derecho.-..............................................................................
3 clases de equidad:...............................................................................................
1.- Equidad infra legem:...............................................................................
2.- Contra legem:..........................................................................................
3.- Praeter legem:.........................................................................................
3 Fuentes Auxiliares del Derecho Internacional.-...........................................................
- Decisiones de los Tribunales (Jurisprudencia):................................................
- Doctrina de los Publicistas:................................................................................
FUENTES DEL DERECHO NO ENUMERADAS EN EL ART. 38:.................................
4 Actos Unilaterales de los Estados.-..............................................................................
Caso sobre Groenlandia:.....................................................................
Caso sobre bombas atmicas Francesas:...........................................
5.- Actos de los organismos internacionales.....................................................................
I.- Decisiones.........................................................................................................
1.- Las referidas a la vida interna................................................................
2.- Las referidas a la vida externa................................................................
II.- Recomendaciones............................................................................................
1.- Respecto de la Costumbre.......................................................................
2.- Tiene valor permisivo..............................................................................
3.- Buena fe...................................................................................................
CASO: Filartiga v/s Pea-Irala..........................................................
6.- Cdigos voluntarios o Pautas o Criterios o Normas internacionalmente convenidas
o acordadas......................................................................................................................
CASO: Texaco v/s Libia.......................................................................
TRATADOS.............................................................................................................................
Generacin de un Tratado................................................................................................
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1.- Negociacin:.....................................................................................................
La Firma.......................................................................................................
Los Acuerdos propiamente tales...................................................................
Los Acuerdos de forma simplificada...................................................
2.- Ratificacin......................................................................................................
3.- Entrada en vigencia.........................................................................................
Reservas........................................................................................................
Admisin de las reservas...............................................................................
Efectos de las reservas..................................................................................
NULIDAD DE LOS TRATADOS..........................................................................................
Causales de Nulidad.........................................................................................................
a) Derecho Interno................................................................................................
b) Error..................................................................................................................
c) Fraude o corrupcin de un representante de Estado.......................................
d) Coercin o Fuerza.............................................................................................
e) Ius Cogens.........................................................................................................
Consecuencias de la invalidez de un tratado....................................................................
Otras causales de terminacin de un tratado....................................................................
a)Por voluntad de las partes..................................................................................
b)Derogacin.........................................................................................................
c)Por causal ajena.................................................................................................
Aplicacin de un tratado, efectos:....................................................................................
a) Entre las partes..................................................................................................
i.- Enfoque del Derecho Internacional.........................................................
ii.- Enfoque del Derecho Interno..................................................................
b) Respecto de terceros estados.............................................................................
Interpretacin de Tratados...............................................................................................
Aprobacin Legislativa....................................................................................................
1.- Tribunal Constitucional:.................................................................................
2.- Contralora General de la Repblica..............................................................
3.- Corte Suprema:................................................................................................
Caso Mercosur (art. 50 C.P.E.)..........................................................
RELACIN ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y EL DERECHO
INTERNO................................................................................................................................
Doctrinas..........................................................................................................................
1.- Dualismo..........................................................................................................
2.- Monismo...........................................................................................................
RECEPCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL..........................................................
1.- Derecho Internacional consuetudinario:.....................................................................
2.- Tratados......................................................................................................................
CONFLICTO ENTRE NORMAS DEL DERECHO INTERNACIONAL Y DEL
DERECHO INTERNO...........................................................................................................
SUJETOS DE DERECHO INTERNACIONAL..................................................................
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Los Estados......................................................................................................................
1.- Principio de la libertad de accin de los estados...................................
2.- Lmites a la libertad de actuacin del Estado:.......................................
Situaciones Especiales de Estado.....................................................................................
Estados Federales..................................................................................................
Confederaciones....................................................................................................
Protectorados.........................................................................................................
Mandatos y Fideicomisos......................................................................................
Santa Sede..............................................................................................................
RECONOCIMIENTO DE ESTADOS O GOBIERNOS.....................................................
Reconocimiento de Estados.............................................................................................
Caso de Mongolia y Espaa................................................................
Reconocimiento de Gobiernos.........................................................................................
Caso Luther v/s Sagor..........................................................................
Reconocimiento de Insurgentes y Beligerantes................................................................
COMPETENCIAS DEL ESTADO........................................................................................
1.- Competencia territorial...............................................................................................
2.- Competencia personal.................................................................................................
JURISDICCIN DEL ESTADO............................................................................................
1.- Principio de la territorialidad......................................................................................
2.- Principio de la personalidad pasiva.............................................................................
3.- Principio de proteccin...............................................................................................
4.- Principio de universalidad...........................................................................................
5.- Principio de la nacionalidad........................................................................................
INMUNIDAD SOBERANA...................................................................................................
SUCESIN DE ESTADOS....................................................................................................
PRINCIPIO DE CONTINUIDAD EN LA IDENTIDAD DEL ESTADO...........................
a) Cambios en los rganos del poder a travs de golpe de estado con
vulneracin de la legalidad establecida................................................................
b) Cambio en los rganos del poder producida por la ocupacin blica del
territorio de un Estado..........................................................................................
c) Alteraciones del territorio de un Estado o cambios de la soberana de un
territorio determinado...........................................................................................
(1) Relacin entre el Estado sucesor y los particulares....................................................
a) Obligacin de respeto a los derechos adquiridos por los particulares............
b) Teora de la Soberana Econmica de los Estados..........................................
(2) Relacin entre el Estado predecesor y el Estado sucesor...........................................
(4) Relacin entre el Estado sucesor y la comunidad internacional.................................
Obligatoriedad de los tratados..............................................................................
a) Para Estados no nuevos...........................................................................
b) Para los Estados nuevos o descolonizados:.............................................
LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES.............................................................
88
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ORGANISMOS INTERNACIONALES...............................................................................
Principios jurdicos que rigen la vida de los Organismos Internacionales........................
Caso de reparacin de daos al servicio de la O.N.U.:......................
Extensin de la responsabilidad de los Organismos Internacionales................................
Caso:....................................................................................................
Estructura de los organismos internacionales...................................................................
LA PERSONA COMO SUJETO DE DERECHO INTERNACIONAL............................
1 Responsabilidad Penal.-...............................................................................................
Institucin de tribunales penales internacionales:..............................................
2 y 3 Derechos Humanos.-............................................................................................
4 Acceso a los Tribunales Internacionales por los Individuos.-......................................
5 Asilo Diplomtico.-......................................................................................................
Algunos casos que involucran a Chile:...............................................
DERECHO INTERNACIONAL DEL MAR........................................................................
Aguas Interiores...............................................................................................................
1.- Aguas relacionadas con los puertos:..............................................................
2.- Bahas:..............................................................................................................
Formas de demarcarlas:.......................................................................................
1.- Lneas de base normal:...........................................................................
2.- Lneas de base recta:...............................................................................
Aguas archipelgicas........................................................................................................
Mar territorial...................................................................................................................
Limitaciones a la soberana..................................................................................
Zona contigua..................................................................................................................
Zona Econmica Exclusiva..............................................................................................
Altamar.............................................................................................................................
Caso:....................................................................................................
Derecho de Persecucin........................................................................................
Caso:....................................................................................................
Caso:....................................................................................................
Espacios Sumergidos........................................................................................................
Fondos Marinos...............................................................................................................
Pesca de especies transzonales.........................................................................................
Mar Presencial..................................................................................................................
Canales internacionales....................................................................................................
El Canal de Suez.................................................................................................
El Canal de Panam...........................................................................................
El canal de Kiel...................................................................................................
Ros y lagos internacionales.............................................................................................
Los lagos internacionales.................................................................................................
Rgimen de La Antrtica..................................................................................................
Etapa heroica de las expediciones en la Antrtica...............................................
Etapa cientfica......................................................................................................
La etapa de los recursos........................................................................................
El caso del ruso en la base Teniente Marsh........................................
El caso de la isla T-3...........................................................................
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