DEVIDO PROCESSO LEGAL - EXCESSO DE ACUSAO

SERRANO NEVES Pg. - 1

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REFERNCIA DOUTRINRIA

DEVIDO PROCESSO LEGAL - EXCESSO DE

ACUSAO

SERRANO NEVES
EDITORA LIBER LIBER
Revisado 21/09/2012
SERRANO NEVES Pg. - 2

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LIVRO LIVRE FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE

INTELECTUAL
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de Justia aposentado, sem fins comerciais ou lucrativos, voltado para
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SERRANO NEVES
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Sumrio
1.DEVIDO PROCESSO LEGAL - EXCESSO DE ACUSAO
PROPOSTA DE MINIMIZAO DO IMPACTO NA DEFESA..4
2.DO OFICIAMENTO NOS AUTOS......................................10
3.DO OFICIAMENTO NA SESSO......................................13
4.DAS VANTAGENS DA PROPOSTA..................................14
5.DESVANTAGENS DA PROPOSTA....................................15

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1. DEVIDO PROCESSO LEGAL - EXCESSO DE

ACUSAO PROPOSTA DE MINIMIZAO DO
IMPACTO NA DEFESA.

INTRODUO
A Constituio de 1988 outorgou ao Ministrio Pblico
mandato para a defesa da ordem jurdica e do regime
democrtico.
Antes, como fiscal da lei cumpria ao parquet dar-lhe fiel
aplicao enquanto vigente ou tentar afast-la com medida
de inconstitucionalidade.
A Carta de 88 erigiu o primado da ordem jurdica e do
regime democrtico, dando-lhe defensor e, de tal sorte, a lei
a ser aplicada deve ser pertinente ordem jurdica, qual seja,
a lei, enquanto elemento instrumental deve representar o
carter da ordem jurdica e ser aplicada com a menor
gravosidade possvel, conforme comanda o regime
democrtico.
A instrumentalidade da lei processual no pode,
portanto, afastar-se da efetivao formal e substancial das
garantias constitucionais, em destaque, aqui, o contraditrio
que, de forma simples, consiste em as partes (acusao e
defesa) se manifestarem de maneira essencialmente
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implicada: sempre que uma parte se manifestar a outra deve

ser chamada a faz-lo, e isto cria momentos de contraditrio
efetivo, uns previstos na lei e outros aparecendo
incidentalmente no curso da ao penal.
Como paradigma em exame o rito ordinrio, tabelado
adiante nos momentos previstos na legislao, limitado o
estudo ao julgamento pelo Tribunal de Justia.
PRIMEIRO MOMENTO
MINISTRIO PBLICO
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida
a denncia ou queixa, o juiz, se no a rejeitar liminarmente,
receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder
acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. (Redao
dada pela Lei n 11.719, de 2008).
DEFESA
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder arguir
preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa,
oferecer documentos e justificaes, especificar as provas
pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e
requerendo sua intimao, quando necessrio. (Includo pela
Lei n 11.719, de 2008).

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SEGUNDO MOMENTO
MINISTRIO PBLICO
Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser
realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, procederse- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das
testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta
ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem
como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao
reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em
seguida, o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de
2008).
DEFESA
Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser
realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, procederse- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das
testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta
ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem
como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao
reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em
seguida, o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de
2008).

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TERCEIRO MOMENTO
MINISTRIO PBLICO
Art. 600. Assinado o termo de apelao, o apelante e, depois
dele, o apelado tero o prazo de oito dias cada um para
oferecer razes, salvo nos processos de contraveno, em
que o prazo ser de trs dias.
DEFESA
Art. 600. Assinado o termo de apelao, o apelante e, depois
dele, o apelado tero o prazo de oito dias cada um para
oferecer razes, salvo nos processos de contraveno, em
que o prazo ser de trs dias.

QUARTO MOMENTO
MINISTRIO PBLICO
REGIMENTO INTERNO DO TRIBUNAL DE JUSTIA
Art. 368. Registrado e autuado o feito e, na hiptese do
artigo anterior, apresentadas as razes das partes, ou
esgotado o respectivo prazo, abrir-se- vista ProcuradoriaGeral da Justia, que ter dez dias para opinar, quando se
tratar de sentena proferida em processo por crime a que a
lei comine pena de recluso; e cinco dias, nos outros casos.
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Art. 158.
3 mesa, o Procurador-Geral da Justia ou o Procurador
da Justia designado ter lugar direita do Presidente, no
podendo, na mesma sesso, tomar assento mais de um. O
secretrio do Tribunal ficar esquerda.
LEI ORGNICA DO MINISTRIO PBLICO ESTADUAL
Art. 56
I - comparecer s sesses de Cmaras Isoladas, Reunidas,
Grupo de Cmaras e do Conselho da Magistratura;
II - oficiar e emitir parecer escrito e fundamentado nos
processos cveis, criminais e administrativos, inclusive por
delegao;
III - participar das sesses dos Tribunais, no julgamento dos
processos em que oficiou, tomando cincia, pessoalmente e
mediante vista dos autos respectivos, das decises
proferidas;
REGIMENTO INTERNO DO TRIBUNAL DE JUSTIA
Art. 187. Anunciado o feito a ser julgado e apregoadas as
partes, se necessrio, o presidente dar a palavra ao relator,
que proceder leitura do relatrio, se houver, ou far a
exposio sucinta da matria, sem manifestar o seu voto.
1 Nos casos em que for permitida a sustentao oral,
concludo o relatrio ou a exposio, o presidente dar a
palavra, sucessivamente, ao autor, recorrente ou impetrante,
e ao ru, recorrido ou impetrado, pelo prazo improrrogvel
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de quinze minutos.
2 O requerimento visando a sustentao oral, com
preferncia de pauta para a sesso imediata, somente ser
admitido se apresentado antes do julgamento do respectivo
processo
3 O Ministrio Pblico ter prazo igual ao das partes,
salvo disposio legal em contrrio.
DEFESA
?
?
?
Na primeira instncia tudo parece se resolver a
contento diante das partes presentes a todos os atos, mas na
segunda instncia basta estar presente numa sesso de
julgamento de cmara para ver que o recurso devidamente
arrazoado e contra-arrazoado pelas partes ali aportou com o
acrscimo do parecer do Procurador de Justia tambm
presente (ou outro) na sesso. Raramente o Advogado de
defesa visto na plateia e em poucos casos produz
sustentao oral.
O constrangimento para o defendente comea com a
presena do Procurador na mesma mesa e ao lado do
presidente da Cmara, sem uma definio clara da sua
posio: est presente como parte ou como mandatrio
constitucional (garante do devido processo legal)?
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O constrangimento se consolida quando o voto segue

a manifestao de cpula contra o defendente e se agiganta
quando, ausente a defesa, o procurador se manifesta
oralmente como parte acusatria, configurando o acrscimo
de mais duas manifestaes acusatrias sem a
correspondente oportunidade para a defesa.
ntido que os autos, quando vo para a manifestao
ministerial de cpula, esto, do pronto de vista
procedimental e processual, completos, como regra, isto , o
trnsito em julgado da deciso poderia ocorrer sem
ferimento ao devido processo legal. A completude se
caracteriza por conterem os autos a manifestao final das
partes.
O devido processo legal constitucional apresentado
como um cenrio de defesa, o que demonstrado pela
topologia dos comandos, de tal sorte que a acusao resta
confinada ao exerccio que no afete as garantias da defesa,
sendo possvel afirmar que, enquanto a defesa ampla a
acusao estrita, e tal tende a promover o equilbrio de
foras entre o cidado defendente e o Estado acusador.

2. DO OFICIAMENTO NOS AUTOS

O procurador oficiante dispe de trs alternativas: o
devido processo legal imparcial, o mrito da manifestao da
acusao e o mrito da manifestao da defesa.

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A) Ao oficiar pelo devido processo legal o procurador

estaria no exerccio do mandato constitucional de defensor
da ordem jurdica e do regime democrtico, ou garante do
devido processo legal, custus iuris, e como tal, ainda que as
consequncias de sua manifestao ocorram a favor de uma
das partes, a ela no foi dirigida como fundamento de
opinio.
B) Fora da posio de custus iuris o oficiamento do
procurador a favor da defesa, quanto ao mrito da causa,
no afronta a face parte de sua natureza dual (parte e custus
iuris), antes, consagra sua funo de garante da ampla
defesa, no caso, defesa que no alcanou a eficcia
substancial exigida.
C) Como parte, o oficiamento do procurador a favor da
acusao exige, diferentemente dos dois primeiros, que a
defesa se manifeste pois, por presuno, traz argumentos
novos ou novo discurso persuasivo que aumentam a fora
acusatria. Anotado que o oficiamento simplesmente
concordante configura inutilidade da manifestao de
cpula, esvaziamento da funo.
Os casos A e B causam a impresso da desnecessidade
de manifestao sequente da defesa, mas no assim to
claro, visto que a parte acusadora no pode presumir
satisfao da defesa, nem por obviedade, devendo, por
obedincia a no causar gravosidade excessiva, ser ento
regra geral o estabelecimento do contraditrio na fase
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recursal, independente de sustentao oral.

Numa poca de simplificao no ousaria sugerir
nenhuma complicao, principalmente a que comprometesse
o julgamento num prazo razovel.
O processo eletrnico favoreceria a soluo, mas
enquanto no vem, a soluo pode ser encontrada na
publicidade, implementvel, em Gois, atravs do Dirio
Oficial Eletrnico do Ministrio Pblico, com a publicao da
ntegra dos pareceres, operao de fcil operacionalidade
pela Superintendncia Judiciria.
O gabinete da 23 Procuradoria de Justia j faz tal
publicidade pelo http://gab23.bblogspot.com garantindo
defesa conhecimento do teor do oficiamento antes mesmo
da remessa ao Tribunal, qual seja, com prazo hbil para a
defesa exercer a opo sobre a sustentao oral
contraditria.
Seguindo o raciocnio da publicidade o procurador faria
constar do oficiamento a produo de sustentao oral na
sesso e o requerimento de intimao da defesa para
contradizer.
Com ampla divulgao da soluo garantidora junto
OAB-GO o MPGO estaria dando mais um passo - como
outros que tem dado - na direo da consolidao da funo
institucional, sem necessidade de alterao legislativa, mas
espera de que venha.
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A proposta incompleta, mas avana na direo das

garantias e da independncia funcional; no confronta a
LOPM; no afeta os "costumes" de oficiamento dos
procuradores; nem ataca o Regimento Interno do TJGO.

3. DO OFICIAMENTO NA SESSO
De plano devo manifestar meu repdio prerrogativa
legal de "assento direita" na mesma mesa da presidncia
de sesso (ou ato) por consider-la incompatvel com a
independncia funcional, e por causar confuso entre funo
essencial e funo aliada. Esforar-se por ter assento prprio
nos Tribunais, preferencialmente no mesmo piso e condies
com a defesa deve ser meta institucional destinada a
comprovar ostensivamente a independncia funcional.
O assento prprio, desvinculado, permitiria ao parquet
o exerccio pleno de sua funo bifronte de parte e "custus
iuris".
Entendo a funo de custus iuris como o exerccio do
mandato constitucional da defesa da ordem jurdica e do
regime democrtico, que absolutamente imparcial,
servindo a todos, o que justifica a presena do parquet nas
sesses de julgamento como garante da efetivao do
devido processo legal, e esta deveria ser sua principal e nica
funo, no lhe sendo atribudo falar pela acusao, como
regra.

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A posio do procurador no mesmo piso e condies

da defesa, na oportunidade de manifestao a favor da
acusao seria num cenrio no qual a presena do defensor
poderia ser aferida visualmente e, notada a ausncia, estar
patente o excesso de acusao por ausncia do contraditrio.
Considerando que no oficiamento escrito ocorreu a
notificao pelo inteiro teor e pela sustentao oral (optativa)
e o requerimento de intimao da defesa, o evento previsvel
o TJGO no intimar para o contraditrio na sesso de
julgamento, caso em que, falando como parte pela acusao,
o procurador dever arguir a nulidade por ausncia do
contraditrio.
O procurador com assento na cmara ter a funo
principal de custus iuris, pronunciando-se, na oportunidade,
pelo devido processo legal ou em favor da defesa, mas
requerendo o adiamento e intimao do Advogado caso v
pronunciar em favor da acusao.

4. DAS VANTAGENS DA PROPOSTA

1. simplificao do oficiamento do procurador, o qual,
satisfeito com o oficiamento da acusao ou da defesa, anota
ter revisto e nada ter a acrescer, e isto deve alcanar uma
parte significativa dos recursos nos quais o procurador pede
o provimento.
2. mais tempo disponvel para estudos e anlise dos
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casos complexos;
3. possibilidade de criao do cargo de procurador
junto cmara, vitalcio ou com mandato longo que permita
dedicar-se especializao;
4. produo de uma ociosidade operacional capaz de
absorver por algum tempo a demanda crescente sem
necessidade de criao de mais cargos;
5. desnecessidade de escala de comparecimento ao
tribunal;
6. oportunidade para a sustentao oral.

5. DESVANTAGENS DA PROPOSTA
1. descaracterizao da "isonomia" por semelhana de
atuao com a magistratura;
2. diminuio da aparncia do "poder acusatrio";

6. AMEAA
1. resistncia dos que ainda no abandonaram a
posio de fiscal da lei.

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