o Escritrio de Advocacia: Ivan D.

Flores
Leandro Montanari
Micheline Musser

Advocacia e Consultoria Jurdica

EXMO(A) SR(A) DR(A) JUIZ(A) FEDERAL DA 2 VARA DO TRABALHO

DA COMARCA DE ALAGOINHAS BA.

PROC: 0000123-60.2014.5.05.0222
RECTE: ANA CRISTINA SANTOS PASSOS
RECDO: GILDETE DAMASCENO BARRETO E OUTROS
GILDETE DAMASCENO BARRETO E OUTROS,
nos autos da RECLAMAO que lhe foi movida por ANA CRISTINA
SANTOS PASSOS, processo em epgrafe, no se conformando com parte da
veneranda sentena de primeira instncia, no prazo legal, vem interpor
RECURSO ORDINRIO com as razes em fls. apartado, que requer seja
recebido, autuado e, atendidas as formalidades de estilo, remetido ao exame
do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho.
Informa a reclamante, ainda, que PLEITEIA, NO
CORPO DO RECURSO, O PLIO DA JUSTIA GRATUITA, razo pela qual deixa
de juntar comprovante de pagamento de custas recursais e preparo.Nestes
termos,
Pedem deferimento.
Alagoinhas, 09 de dezembro de 2014.

Ivan Flores
OAB/BA 20.841

Escritrio: Rua D. Pedro II, n 83, 1o andar, Sala 101, Centro, Alagoinhas - Ba.
Telefax: (75) 3421 2558. Cel: (75) 8102-2562. E-mail: jidf@superig.com.br

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EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 5 REGIO.

PROCESSO:
0001789 33. 2013 .5.05.0222 RTOrd
RECORRENTE: GILDETE DAMASCENO BARRETO E OUTROS GILDETE
DAMASCENO BARRETO E OUTROS

RECORRIDO:

ANA CRISTINA SANTOS PASSOS

Doutos Magistrados,
nclitos Julgadores
DA SNTESE DOS FATOS:
1.

A Recorrente ingressou em juzo com pedido

de pagamento de diferena salarial, tendo em vista que recebia salrio
menor do que o convencionado, bem como ao pagamento de 40% do
adicional de periculosidade, com reflexo no pagamento da gratificao
natalina, das frias acrescidas do tero constitucional, no FGTS e na multa
normativa de 40% desde a poca da contratao at a data da despedida. E,
ainda, requereu pedido de indenizao por conta do acometimento de
doena profissional, bem como iseno do pedido de iseno de custas.

2.

Na sentena atacada, o MM. Juzo singular

julgou improcedente todos os pedidos formulados na exordial, bem como,
achou por bem, condenar a reclamante em custas processuais e a onerou
assoberbadamente os honorrios periciais para R$2.000,00.

3.

No entanto, entende a recorrente que a

sentena, ora hostilizada, merece ser reformada, pelas razes que seguem
expostas.

4.
5.
6.

DA JUSTIA GRATUITA
A gratuidade da justia prevista na Lei n
1060/1950 ampla e pode ser concedida a todas as pessoas fsicas, cuja
situao econmica no lhes permita arcar com as despesas processuais,
sem prejuzo do sustento prprio e da famlia. Ora Excelncias, a recorrente
percebia, quando laborava, uma importncia de pouco mais de R$ 1.000,00,
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o que se demonstra, cabalmente, ser pessoa de baixa renda e no poder

suportar o nus processual a que lhe foi incumbido.
7.

No obstante, convm delinear que a simples

afirmao da reclamante, dizendo no ter condies de arcar com as
despesas do processo, dever-se-ia deferir a concesso da justia gratuita.

8.

Com efeito, a Lei 1.060/50 prev a assistncia

judiciria aos necessitados, compreendendo diversas isenes, entre elas as
custas e o preparo. Assim, a parte necessitada pode requerer o benefcio da
Justia Gratuita mediante simples declarao, em qualquer fase do processo,
conforme previsto nos artigos 4 e 6 da Lei 1060/50. Formalizado o pedido
de iseno de custas, presume-se que a parte no possui condies
financeiras para efetuar o pagamento desse encargo processual.

9.

Dessa forma, no conceder a iseno de

custas reclamante um puro ato de insensibilidade, podando-lhe do direito
de ter uma segunda opinio do Poder Judicirio, alis, um direito
constitucional, uma vez que, tanto as custas quanto o preparo, perfazem um
valor substancial, que no pode ser suportado pela reclamante, cujo valor
perfaz uma importncia de 10 meses de seu labor, acaso estivesse
trabalhando.

10.
Requer, portanto, que lhes seja deferida a
justia gratuita nos termos da lei.
11.
A Recorrente ingressou em juzo com
Reclamao Trabalhista c.c. INDENIZAO POR DANOS MORAIS. Crucial
salientar que, a reclamante foi admitida em 18 de abril de 2012, para
exercer a funo de promotora de venda, percebendo como ltima
remunerao, a importncia de R$ 755,00. O local de trabalho era designado
pela reclamada, ficando a reclamante responsvel pelo balco instalado na
Farmcia Pague Menos, situada na Praa Rui Barbosa, nesta cidade.
12.
Segundo
a
reclamante,
sua
principal
obrigao era a de cadastrar pessoas e efetuar propostas de confeco de
cartes de crdito, tudo sob a superviso de um funcionrio designado pela
reclamada. A funo do supervisor era a de pressionar as promotoras a
encontrar clientes com perfil que adquirisse os cartes de crdito oferecidos
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pela reclamada. Durante o perodo que a reclamante trabalhou para a

reclamada, teve como supervisor, os Srs. Dario, Anderson, Diego, Danilo e
Danbio, nesta ordem.
13.
O sistema funcionava da seguinte forma: (1)
as promotoras efetuavam o cadastramento das pessoas, coletando seus
dados; (2) aps, enviavam estes dados para a reclamada que, por sua vez, os
encaminhavam para a instituio financeira que emitiam os cartes; (3)
sendo aprovado cadastro do cliente, as promotoras iam a busca de outros
clientes; (4) em no sendo aprovados, os dados dos clientes eram
armazenados num sistema, para, mais tarde, serem reenviados para
tentativa de futura aprovao (chamavam essa prtica de redigitao).
14.
No entanto, segundo a reclamante, quando o
movimento era fraco, o supervisor da reclamada obrigava as promotoras a
realizarem algumas artimanhas com o fito de que seus coordenados
aumentasse o volume de cartes aprovados. Dentre estas artimanhas,
destacamos: a) fornecimento de senha de outras lojas (LE BISCUIT, PAGUE
MENOS), parceiros da reclamada, para que as promotoras efetuassem o
cadastramento e aprovao de clientes daquelas lojas em outras Bandeiras,
motivo pelo qual alguns clientes recebiam cartes de crdito em sua
residncia sem ter contratado com a instituio financeira. Isso explica, por
exemplo, o fato de um determinado cliente adquirir um carto de crdito da
Le Biscuit e receber, tambm, um da Pague Menos e vice-versa; b) obrigavam
as promotoras a redigitarem as propostas de cartes, alterando os dados
apresentados pelos clientes, tais como a renda e dados pessoais, sob pena
de serem despedidas.
15.
Ainda, segundo a reclamante, a reclamada
ligava, de 30 em 30 minutos, solicitando dados, tais como, propostas
efetuadas, propostas aprovadas, etc. A todo momento, o supervisor
ameaava em despedir as funcionrias que no batessem a meta
estabelecida pela empresa e/ou se negassem a utilizar o login e a senha de
outras lojas, para a confeco dos cartes. Trabalhavam, portanto, em clima
de tenso e terror implantado pelos supervisores, tudo a mando da
reclamada.
16.
No dia 26 de setembro do corrente ano, a
reclamante foi despedida por justa causa, percebendo as parcelas a que fazia
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jus, segundo este instituto, sob a alegao de que efetuara o cadastramento

de clientes no Estado do Cear, em Fortaleza. Ocorre que, a reclamante
nunca cadastrou nenhum cliente daquela cidade e, tampouco, redigitou
propostas alterando o endereo do cliente, prtica vedada pela reclamada.
Alis, a redigitao de propostas, apesar de vedada pela empresa, era
prtica comum entre as promotoras, uma vez que o supervisor as obrigava a
faz-la.
17.
Aps os trmites normais do feito, o MM. Juiz
"a quo" em r. sentena, prolatou que:
DO PLEITO DE REPARAO POR DANOS MORAIS.
ASSDIO MORAL. Reclama a autora a condenao da
reclamada ao pagamento de reparao por danos
morais, afirmando ter sido vtima, durante o perodo
em que permaneceu prestando servios empresa,
de assdio moral. Diz a obreira que era obrigada
pelos supervisores da reclamada a utilizar os dados
de acesso ao sistema (login e senha) de outras
empregadas, com o fim de aumentar o volume de
cartes de crdito aprovados. Afirma, ainda, que era
compelida a alterar dados cadastrais de clientes, os
quais a interpelavam com frequncia, indagando-lhe
o porqu de terem recebido cartes sem t-los
solicitado. Informa a reclamante, ademais, que nas
vezes em que se recusava a realizar as condutas
acima descritas, era constantemente ameaada de
ser dispensada, mesmo na presena de outras
colegas de trabalho. A reclamada, por seu turno,
nega as prticas afirmadas pela reclamante,
pugnando pela improcedncia do pedido. Pois bem.
Como fixado em alhures, a prova testemunhal
produzida demonstrou que o fornecimento de dados
de acesso ao sistema da empresa (login e senha) era
efetuado pelos supervisores, no sendo esses dados
de conhecimento apenas pelo titular. Isso permitiria o
fornecimento, pelos mesmos supervisores, de meios
de acesso eminentemente pessoais a outros
empregados, de modo a tornar possvel a prtica da
redigitao de propostas afirmada pela reclamante
como comum, muito embora vedada. Entendo que a
prtica empresarial, assim, por extrapolar o poder
diretivo, na medida em que se compeliam os
empregados a praticar ato ilcito quer sob o aspecto
contratual quer sob o aspecto legal reveste-se de
abuso de direito (art. 187 do Cdigo Civil), surgindo
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da o dever de indenizar. Defiro, assim, o pedido d

do rol de pedidos da inicial, para fixar em R$
5.000,00 (cinco mil reais) a indenizao pelos danos
morais sofridos pela reclamante.

18.
No que tange ao quantum fixado ttulo de
indenizao (R$5.000,00), pugno pela majorao, considerando a dupla
finalidade da condenao (compensatria/educativa) e a capacidade
econmica do ofensor.
19.
No obstante, merece reforma PARCIAL a r.
sentena de primeiro grau, neste ponto, para majorar o valor da indenizao
pelos danos morais sofridos.
DO DIREITO:
20.
O dano moral tem como pressuposto uma dor
correspondente, oriunda de um ato ilcito perpetrado por uma das partes da
relao contratual. A dor moral a dor do esprito, aquela que atinge as
profundezas do ser, o recndito do esprito, aquilo que ele possui de mais
ntimo, aquilo que deveria ser indevassvel, e uma vez atingido, de forma
violenta e injusta, dificilmente desaparece. Sempre voltar tona,
conscincia do indivduo, de acordo com as circunstncias e o estado de
esprito. A dor moral invisvel e se manifesta no corao e na mente dos
homens.
21.
Um dos maiores juristas romanos de todos os
tempos, Marco Tlio Ccero, j nos ensinava que o maior patrimnio dos
grandes homens sua honra.
22.
A reparao do Dano Moral entre ns,
atualmente, possui duas finalidades bsicas, ou seja:
a) indenizar pecuniariamente o ofendido,
proporcionando-lhe meios de mitigar, de amenizar, de arrefecer a dor
experimentada em funo da agresso moral a que foi acometido, em um
misto de compensao e satisfao;
b) punir o causador do dano moral, inibindo
novos casos lesivos, indesejveis e nefastos ao convvio em sociedade.
23.
Assim, por se tratar, a rigor, o dano moral de
um direito ntimo, subjetivo, a sua reparao no ter o condo de refazer-lhe
o patrimnio material, que peculiar nas reparaes por dano material.
24.
A indenizao para o lesionador tem um
sentido de pena, funcionando como inibidora para novas investidas para o
lesante, e ainda para aqueles que lhe cercam, tem, com isto, um carter
exemplar.
25.
Fixadas estas premissas, tem-se que o dano
moral trabalhista, segue os preceitos estabelecidos pelo Direito Civil, ao qual
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o Direito do Trabalho recorre-se subsidiariamente, mais propriamente no

artigo 186 do Cdigo Civil e artigo 5, incisos V e X, da Constituio Federal.
26.
A responsabilidade civil requer sua
caracterizao trs elementos bsicos: a ao ou omisso, ato ilcito, o dano
ou prejuzo e o nexo de causalidade entre este e aquela, consistindo o seu
efeito na reparao pecuniria ou natural.
27.
Para a efetiva caracterizao do Dano Moral
no Direito do Trabalho, necessrio que estejam presentes todos os
elementos exigidos no ordenamento jurdico para que se realizem,
concretamente, os efeitos desejados contra o lesante. O que restou provado
e, inconteste!!!!
28.
O Direito do Trabalho constitui um campo frtil
para a ocorrncia de danos morais, com muito mais intensidade contra o
empregado, o que ocorre no caso em anlise.
29.
J o dano material, o qual tambm
conhecido por dano patrimonial, atinge os bens integrantes do patrimnio,
isto , o conjunto das relaes jurdicas de uma pessoa, apreciveis
economicamente. Tem-se a perda, deteriorao ou diminuio do patrimnio.
30.
No que tange ao quantum fixado
ttulo de indenizao (R$5.000,00), medida de inteira justia a
majorao considerando-se a dupla finalidade da condenao
(compensatria/educativa) e a capacidade econmica do ofensor,
considerando-se que, por conta da injusta despedida, A RECORRIDA
FICOU IMPEDIDA DE USUFRUIR DAS BENESSES DO PROGRAMA DO
SEGURO DESEMPREGO, BEM COMO DE REALIZAR O SAQUE DO FGTS,
PASSANDO POR GRANDES DIFICULDADES FINANCEIRAS, UMA VEZ
QUE INESPERADA A SITUAO CRIADA POR CONTA DA SUSPEITA DA
PRTICA IRREGULAR COMETIDA DENTRO DA EMPRESA.
31.
Ademais, merece reforma PARCIAL a r.
sentena de primeiro grau, neste ponto, para majorar o valor da indenizao
pelos danos morais sofridos. Haja vista que, a Recorrente sofreu prejuzos de
natureza moral, pois, tinha que conviver diariamente com os abusos
efetuados pelos supervisores, notadamente a presso a que era submetida
para praticar os citados atos ilcitos, bem como as constantes ameaas de
despedida, acaso no obedecesse ao que foi estabelecido pela reclamada.
Sofreu, portanto, abalo psquico de imensurvel envergadura.
32.
Nesse liame, o dano moral em questo referese ao abalo dos sentimentos da Recorrente, o que lhe provocou dor, tristeza,
desgosto, depresso, perda da alegria e o sofrimento pelos quais passou,
numa situao de extrema humilhao.
33.
Nessa esteira cumpre ressaltar, o carter
pedaggico do dano moral, devendo o mesmo ser aplicado com o objetivo de
punir e ensinar a Recorrida que sua postura no deve ser repetida. O ato
realizado pela Recorrida caracteriza tirania patronal incompatvel com a
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dignidade da pessoa humana e com a valorizao do trabalho, asseguradas

pela Constituio Federal em seus arts. 1, III e IV, 5, XIII, e 170, caput e
inciso III.
34.
O empregado sujeito e no objeto da relao
contratual, e tem direito a preservar sua integridade fsica, intelectual e
moral, em face do poder diretivo da Empregadora, porquanto a subordinao
no contrato de trabalho no compreende a pessoa do empregado, mas to
somente a sua atividade laborativa, esta sim submetida de forma limitada e
sob ressalvas, ao jus variandi.
35.
Considerando que o empregador responde
pelos atos de seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do
trabalho que lhes competir, ou por ocasio dele (inciso III do artigo 932 do
Cdigo Civil), sendo essa responsabilidade objetiva (artigo 933 do Cdigo
Civil), bastou a existncia do elo de causalidade entre o dano moral e o ato
do agente, para que surgisse o dever de indenizar.
36.
Sendo certo e comprovado que a
Recorrida submetia a Recorrente a tratamento abusivo, restou
configurado grave atentado dignidade do trabalhador, o que
originou a indenizao por dano moral, cujo valor merece ser
incrementado de modo a imprimir feio suasria e pedaggica
condenao, e levando em conta a capacidade econmica da
empresa, mas levando-se em conta, tambm, o dano moral
causado ao ofendido e a considerao deste tipo de indenizao
como forma de aliviar os malefcios causados dignidade psquica
do trabalhador.
37.
Cabe aqui ressaltar que a fixao de
indenizaes por demais diminutas podem estimular maus empregadores a
continuarem com seu prejudicial modus operandi. O valor deve ser arbitrado
de forma a no dar ensejo ao enriquecimento de ningum, mas suficiente a
reparao do dano. Se no for fixada em valor razovel, estimula a que o
ofensor que macula a honra, suja o nome e dificulta a vida social de uma
pessoa ou empresa, acabe saindo praticamente ileso.
38.
Outrossim, h que ser considerado ainda que,
embora no haja preo que restaure as leses causadas imagem, honra e
boa fama de quem sofre a ofensa, a ausncia de previso legal quanto aos
critrios da quantificao da indenizao leva o julgador a adotar o princpio
da razoabilidade. E neste caso, no h dvidas de que a reclamada, atuando
em inaceitvel arbitrariedade, submeteu a reclamante a situaes
humilhantes perante colegas de trabalho.
39.
Deve com isso reparar as perdas sofridas pela
reclamante de forma exemplar, pois, como se sabe, o objetivo desta
indenizao punir o infrator e compensar a vtima pelo dano sofrido,
atendendo desta forma sua dupla finalidade: a justa indenizao do
ofendido e o carter pedaggico em relao ao ofensor. Assim, o valor da
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indenizao no pode ser fixado em valor to elevado que importe

enriquecimento sem causa, nem to nfimo que no seja capaz de diminuir o
sofrimento do ofendido, nem sirva de intimidao para a reclamada.
(...) 2. DANO MORAL. REBAIXAMENTO DE FUNO.
ATO ILCITO. NO COMPROVAO.
REEXAME DE FATOS E PROVAS. SMULA N126. DANO
MORAL. FIXAO DO QUANTUM . PRINCPIOS DA
RAZOABILIDADE
E
DA
PROPORCIONALIDADE.
VIOLAO DO ARTIGO 944 DO CDIGO CIVIL. NO
CONFIGURAO . A empregadora extrapolou os
limites do poder diretivo, rebaixando de funo a
reclamante, que foi contratada para a funo de
supervisora, e, posteriormente, passou a exercer
atribuies inferiores, destinadas a um menor
aprendiz. Tal situao, humilhante e constrangedora,
perdurou por 17 meses do contrato de trabalho e fez
a reclamante se submeter a tratamento psiquitrico,
em
decorrncia
do
quadro
depressivo
que
apresentou, classificado como -transtorno depressivo
recorrente-. Nesse contexto, levando-se em
conta os parmetros da jurisprudncia desta
Corte, em casos em que se deferiu indenizao
por danos morais, mostra-se razovel e
proporcional ao dano sofrido a fixao da
indenizao
em
R$
10.000,00,
no
se
verificando, ademais, a possibilidade de vir a
recorrida a ser beneficiada com o repudiado
enriquecimento sem causa. Recurso de revista
no conhecido. (TST RR: 3478000582009509
3478000-58.2009.5.09.0016,
Relator:
Guilherme
Augusto Caputo Bastos, Data de Julgamento:
01/06/2011, 2 Turma, Data de Publicao: DEJT).

40.
de fcil vislumbre que, a indenizao
pecuniria em razo de dano moral como um lenitivo que atenua, em
parte, as consequncias do prejuzo sofrido, no tocante a perda laborativa do
reclamante, superando o dficit acarretado pelo dano moral. Assim, ao se
admitir o direito reparao por danos morais, busca-se a manuteno da
ordem constituda, a reconstituio da esfera jurdica do ofendido, por
recomporem-se ou compensarem-se os danos causados, bem como punir o
lesante pelas leses infringidas, fazendo incidir sobre o patrimnio deste a
responsabilidade pelos efeitos danosos a que deu origem (BITTAR, 1993,
P.21). Neste aspecto, ressalta-se que a indenizao cumpre, tambm, a
funo de pena civil.
41.
Destarte,
conforme
restou
vastamente
comprovado, todo rigor a majorao da condenao imposta ao Recorrido
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em indenizar a Recorrente pelos danos morais experimentados, num importe

no inferior a R$ 50.000,00.
42.
Diante do breve exposto, requer a Recorrente,
muito respeitosamente, a esse Egrgio Tribunal, que se digne de reformar
PARCIALMENTE a r. sentena de fls., afim de majorar o quantum indenizatrio
fixado em decorrncia do comprovado assdio moral.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Alagoinhas, 18 de setembro de 2014.
Ivan Flores
OAB/BA 20.841

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