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Comentrio
A amplitude do controle jurisdicional sobre a legalidade da atividade
administrativa no oferece maiores dificuldades de ser definida: cabe ao
Poder Judicirio, no exerccio de sua funo tpica, exercer o controle da
legalidade em sentido amplo de todo e qualquer ato administrativo,
seja ele vinculado ou discricionrio.
Em outras palavras, na esfera jurisdicional cabe a anlise da plena
conformidade do ato com todos os princpios e leis vinculantes da
atividade administrativa, bem como os atos normativos expedidos
pelo Poder Pblico nessa esfera.
Trabalhando um pouco mais o ponto, o Judicirio, ao analisar a validade dos
atos produzidos pela Administrao, o faz pela incidncia do princpio da
inafastabilidade da jurisdio, o qual, como sabemos, e
ressalvadas rarssimas excees, condiciona atuao do Poder
provocao do interessado.
Em se tratando de atos administrativos, segundo o entendimento
dominante na matria, podemos considerar a necessidade de provocao
como absoluta. Em outras palavras: em nenhuma hiptese poder o
Judicirio apreciar de ofcio a validade do ato administrativo.
Apenas a Administrao tem competncia para apreciar a regularidade dos
elementos de validade de seus atos independentemente de provocao,
pela aplicao do princpio da autotutela (sempre lembrando que isto se
aplica tambm ao Poder Judicirio, quando, na desempenho da funo
administrativa, analisa os atos em seu mbito produzidos).
adequado sua expedio por perodo menor ou maior que o definido pelo
agente competente.
Esta a margem de liberdade, o mrito administrativo que marca as
competncias discricionrias da Administrao.
Por outro lado, pode o Judicirio analisar a legalidade de qualquer dos 5
elementos de validade do ato, com base nas leis que o regulam, os
princpios que o orientam e os atos normativos administrativos que lhe
sejam aplicveis. Se o ato foi produzido por agente incompetente, a forma
observada no foi a prevista em lei, a finalidade no foi a por ela definida,
tudo isto passvel de anlise na esfera jurisdicional.
Portanto, razovel a redao da alternativa considerada correta pela FCC:
segundo a qual o controle do Judicirio no exerccio de sua funo tpica
ser de legalidade nos atos discricionrios, devendo respeitar os
limites da discricionariedade nos termos em que ela assegurada
pela lei.
Por fim, com relao s demais alternativas, seus erros so os seguintes:
- primeira alternativa: no h controle jurisdicional sobre o mrito do ato
discricionrio;
- segunda alternativa: o controle jurisdicional sobre os atos da
Administrao jamais ser de mrito. A parte final do enunciado no est
totalmente errada, pois a verdade que o atributo da presuno de
legitimidade tem justamente este efeito, mas isto no afasta o controle do
Judicirio (se assim fosse no haveria controle algum);
- terceira alternativa: no h mrito nos atos vinculados; e
- quinta alternativa: como sabemos, nos atos vinculados no h espao
para mrito administrativo, e no h como controlar o que no existe. No
ato discricionrio o controle, como vocs j devem estar cansado de ter lido
neste artigo, incide somente sobre legalidade.
perodo de graa (que de 12 meses nesse caso), essa moa conserva o direito ao
salrio-maternidade.
Regra geral, esse perodo em que o segurado ainda mantm a qualidade
(perodo de graa), mesmo sem contribuir, de12 meses, mas existem outros
perodos previstos na legislao: 24 meses, 3 meses (cessao de servio militar), 6
meses (facultativo que para de contribuir).
Se a segurada sai do emprego, tem 12 meses de manuteno da qualidade, e
se prova o desemprego, esse perodo aumenta em mais 12 meses, totalizando 24.
Em algumas situaes, o perodo de graa pode chegar a 36 meses (24 meses + 12
meses pelo desemprego).
Desse modo, poderamos ter o seguinte cenrio: uma moa, aps 12 anos de
contribuies ininterruptas (144 contribuies), parou de trabalhar, ficou
desempregada e 30 meses depois, teve um beb. Tem ou no tem direito a receber
salrio-maternidade?
A resposta sim! Tem direito ao salrio-maternidade sim.
Uma segurada com mais de 120 contribuies, sem interrupo que provoque
a perda da qualidade (at podem ocorrerpequenas interrupes), tem direito a um
perodo de graa de 24 meses. Se provar o desemprego, tem mais 12 meses de
manuteno da qualidade, totalizando 36 meses de perodo de graa.
Essa moa do exemplo tinha 144 contribuies e esteve desempregada,
portanto: 24 meses mais 12 meses, de perodo de graa. O beb nasceu no 30
ms, ou seja, dentro dos 36 meses de manuteno da qualidade. Ela pode ir at o
INSS e requerer o seu salrio-maternidade.
Acabou de ler e lembrou da sua prima, que se encaixa direitinho nesse
exemplo... S que essa prima j teve filho faz 4 anos. Puxa vida, se voc tivesse lido
isso antes...
Mas nem se preocupe que ainda d tempo: o direito ao pagamento do
salrio-maternidade prescreve em 5 anos. Portanto: se o parto ocorreu h 4
anos, a sua prima pode ir ao INSS e requerer o benefcio.
Agora, muita ateno para o fato de que salrio-maternidade exige
cumprimento de carncia para a segurada contribuinte individual e facultativa: so
necessrias 10 contribuies para ter direito ao benefcio. Para a segurada
especial, necessrio comprovar o exerccio de atividade rural pelo perodo mnimo
de 10 meses.
Assim, se uma contribuinte individual para de exercer atividade remunerada
aps ter pago 5 contribuies e engravida, no vai ter direito ao salrio
maternidade durante o perodo de graa. No por ter perdido a qualidade e sim por
no ter cumprido a carncia.
No caso de empregada, avulsa e empregada domstica, a lei no
exige carncia para obter o salrio-maternidade. Assim, uma empregada
passa 3 meses num emprego e pede demisso. Quando est h 10 meses sem
trabalhar, tem um beb. Como o parto ocorreu dentro do perodo de graa, ela tem
direito ao salrio-maternidade
+++
de
garantir
licena-
"Art. 392-A. empregada que adotar ou obtiver guarda judicial para fins de adoo de
criana ser concedida licena-maternidade nos termos do art. 392.
............................................................................................
5o A adoo ou guarda judicial conjunta ensejar a concesso de licena-maternidade a
apenas um dos adotantes ou guardies empregado ou empregada."
"Art. 392-B. Em caso de morte da genitora, assegurado ao cnjuge ou companheiro
empregado o gozo de licena por todo o perodo da licena-maternidade ou pelo tempo
restante a que teria direito a me, exceto no caso de falecimento do filho ou de seu
abandono."
"Art. 392-C. Aplica-se, no que couber, o disposto no art. 392-A e 392-B ao empregado que
adotar
ou
obtiver
guarda
judicial
para
fins
de
adoo."
Cecilia Menezes
ser
encontradas
na
minha
pgina
no