MINISTERIO DE LA PROTECCIN SOCIAL

Concepto Jurdico No. 11509 de 18 de enero de 2011

La Ley 755 de 2002, establece en su artculo 10, el derecho al reconocimiento de la Licencia de
Paternidad, mediante la modificacin del artculo 236 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, as:
"Artculo 1. Modificase el pargrafo del artculo 236 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, el cual
quedar as:
La trabajadora que haga uso del descanso remunerado en la poca del parlo tomar las 12
semanas de licencia a que tiene derecho de acuerdo a la ley, El esposo o compaero permanente
tendr derecho a cuatro (4) das de licencia remunerada de paternidad, en el caso que slo el
padre est cotizando al Sistema General de Seguridad Social en Salud. En el evento en que
ambos padres estn cotizando al Sistema General de Seguridad Social en Salud, se concedern al
padre ocho (8) das hbiles de licencia remunerada de paternidad.
Esta licencia remunerada es incompatible con la licencia de calamidad domstica y en caso de
haberse solicitado esta ltima por el nacimiento del hijo, estos das sern descontados de la
licencia remunerada de paternidad.
La licencia remunerada de paternidad slo opera para los hijos nacidos de la cnyuge o de la
compaera permanente. En este ltimo caso se requerirn dos (2) aos de convivencia.
El nico soporte vlido para el otorgamiento de licencia remunerada de paternidad es el Registro
Civil de Nacimiento, el cual deber presentarse a la EPS a ms tardar dentro de los 30 das
siguientes a la fecha del nacimiento del menor.
La licencia remunerada de paternidad ser a cargo de la EPS, para lo cual se requerir que el
padre haya estado cotizando efectivamente durante las cien (100) semanas previas al
reconocimiento de la licencia remunerada de paternidad.
Se autorizar al Gobierno Nacional para que en el caso de los nios prematuros y adoptivos se
aplique lo establecido en el presente pargrafo.
Los textos slo, "permanente" y " Este ltimo caso se requerirn dos (2) aos de convivencia" del
inciso tercero de la norma en comento, fueron declarados inexequibles por la Sentencia C-273 de
2003 de la Corte Constitucional.
De igual forma, el texto "cuatro (4) das de licencia remunerada de paternidad, en el caso que slo
el padre est cotizando al Sistema General de Seguridad Social en Salud. En el evento en que
ambos padres estn cotizando al Sistema General de Seguridad Social en Salud, se concedern al
padre" fue declarado inexequible por la Corte Constitucional mediante sentencia C - 174 de 2009,
quedando por ello la licencia de paternidad en ocho (8) das hbiles.
As mismo, debe indicarse que el trmino" cien (100)" contenido en el inciso quinto del artculo 1 de
la Ley "155 de 2002 fue declarado inexequible por la Corte Constitucional mediante Sentencia C -

663 de 2009, en tanto que en la misma providencia se dispuso declarar exequible el resto del
inciso, en el entendido de que para el reconocimiento de la licencia de paternidad, las EPS slo
podrn exigir la cotizacin de las semanas correspondientes al perodo de la gestacin, en los
trminos en que se reconoce la licencia de maternidad.
La Ley 812 de 2003 en su artculo 51, establece el procedimiento para el reconocimiento y recobro
de la licencia de paternidad, as:
"Articulo 51. Licencia de paternidad. La licencia remunerada de paternidad de que trata la Ley
755 de 2002 ser reconocida por la EPS y recobrada a la Subcuenta de Compensacin del
Fondo de Solidaridad y Garanta de acuerdo con las reglas y procedimientos previstos por las
normas vigentes para la licencia de maternidad.
Frente al tema objeto de consulta, esta oficina considera que la licencia de paternidad al gozar de
un mismo hecho generador con la licencia de maternidad, su liquidacin participar de las mismas
condiciones sealadas para la licencia de maternidad.
De otra parte, el Decreto 1804 de 1999 11 Por el cual se expiden normas sobre el rgimen
subsidiado del Sistema General de Seguridad Social en salud y se dictan otras disposiciones"
seala en el artculo 21 que los empleadores y trabajadores independientes, y personas con
capacidad de pago tendrn derecho a solicitar el reembolso o pago de la incapacidad por
enfermedad general o licencia de maternidad, siempre que el momento de la solicitud y durante la
incapacidad o licencia, se encuentren cumpliendo con las siguientes reglas:
Haber cancelado en forma completa sus cotizaciones al sistema durante el ao anterior a la fecha
de solicitud frente a todos sus trabajadores. Igual regla se aplicar al trabajador independiente, en
relacin con los aportes que debe pagar al sistema. Los pagos a que alude el presente numeral,
debern hacerse efectuando en forma oportuna por lo menos durante cuatro (4) meses de los seis
(6) meses anteriores a la fecha de causacin del derecho.
Cuando el empleador reporte la novedad de ingreso del trabajador, o el trabajador independiente
ingrese por primera vez al sistema, el periodo de qu trata el presente numeral se empezar a
contar desde tales fechas, siempre y cuando dichos repodes de novedad o ingreso al sistema se
hayan efectuado en la oportunidad en que as lo establezcan las disposiciones legales y
reglamentarias.
2 No tener deuda pendiente con las Entidades Promotoras de Salud o Instituciones Prestadoras de
Servicios de Salud por concepto de reembolsos que deba efectuar a dichas entidades, y conforme
a las disposiciones vigentes sobre restriccin de acceso a los servicios asistenciales en caso de
mora.
De esta manera, es criterio de esta oficina, que conforme a las disposiciones aqu consignadas,
que regulan las reglas y procedimientos para la licencia de maternidad, en materia de licencia de
paternidad deber tenerse en cuenta lo siguiente:
1, El valor a pagar mensualmente, equivale al ciento por ciento (100%) del salario que devengue el
padre al momento de entrar a disfrutar del descanso o de la licencia, por los das de licencia.
2. El pago lo har directamente el patrono a los afiliados cotizantes que disfrutan de la licencia, con
la misma periodicidad de su nmina y por la parte causada; los valores as reconocidos se

descontarn a ms tardar en las dos siguientes liquidaciones del pago de cotizaciones a la EPS
donde este afiliado el cotizante, a su vez estas entidades lo cobrarn a la Subcuenta de
Compensacin del Fondo de Solidaridad y Garanta en la compensacin mensual.
3, Para los efectos de la licencia de paternidad, el progenitor cotizante debe presentar al
empleador:
- Registro civil de nacimiento del menor.
- Y, si la cnyuge es trabajadora, un certificado de la EPS de la cnyuge o compaera, en el cual
debe constar la afiliacin de la cnyuge o compaera al Sistema General de Seguridad Social eh
Salud como cotizan te del Rgimen Contributivo, en caso de que los dos padres se encuentren
cotizando al Sistema General de Seguridad Social en Salud.
4, El valor de la licencia de paternidad ser de cargo del empleador, en los eventos en que no
proceda el reembolso de las mismas por parte de la EPS, en el evento en que dicho empleador
incurra en mora durante el perodo que dure la licencia en el pago de las cotizaciones
correspondientes a cualquiera de sus trabajadores frente al sistema o no remita a la EPS los
soportes que sustentan el otorgamiento de la licencia, como lo sera el registro civil de
nacimiento del menor, el cual debe ser remitido a la EPS en un trmino no superior a los 30
das siguientes al nacimiento del menor.
Por lo que, en este ltimo evento, para los trabajadores afiliados al sistema, el inciso 50 del artculo
10 de la Ley 755 de 2001, indica que para acceder a las prestaciones econmicas generadas por
licencia de paternidad el progenitor cotizante debe haber cotizado de manera ininterrumpida y
previa las semanas que corresponden al periodo de la gestacin, de la misma manera en que ello
ha sido exigible para la licencia de maternidad. As mismo, el inciso 1 del artculo 21 del Decreto
1804 de 1999, seala que los empleadores o trabajadores Independientes y personas con
capacidad de pago, tendrn derecho a solicitar el reembolso o pago de la incapacidad por
enfermedad generala licencia de maternidad, si se ha cotizado en la forma en que lo prev dicha
disposicin, es decir que el pago debe haberse efectuado en forma oportuna por lo menos durante
4 meses de los 6 meses anteriores a la fecha de causacin del derecho.
Con respecto al afiliado progenitor cotizante, se determina que si ste cotiz de manera
ininterrumpida y previa las semanas que corresponden al perodo de la gestacin, pero no cotiz
de manera completa durante cuatro meses de los seis anteriores a la causacin del derecho o
simplemente no se cotizaron las semanas en forma completa e ininterrumpida, tal como lo seala
el numeral 1 del artculo 21 del Decreto 1804 de 1999, no tendra derecho al reconocimiento de la
prestacin econmica derivada de la licencia por paternidad.
Ahora bien, debe indicarse que el objetivo fundamental de la licencia de maternidad, es el otorgar
un tiempo en el cual la madre recupere su estado normal de salud y a la vez ese tiempo sea
destinado al cuidado del hijo. En este evento, como la licencia de maternidad y paternidad gozan
de un mismo hecho generador, se tendra que si la licencia de maternidad interrumpe las
vacaciones, lo lgico sera que la licencia de paternidad tambin las interrumpa, en el entendido de
que de no ser as, se atentara contra el derecho que tiene el menor a estar acompaado por su
padre, derecho que la ley ha concedido a travs de la Ley 755 de 2002.
No obstante lo anterior, si al presentarse el nacimiento del hijo el padre ya se encuentra en
vacaciones y la licencia de paternidad puede disfrutarse sin que pase de los treinta das siguientes

a la fecha del nacimiento, lo lgico sera que el padre goce primero de sus vacaciones sin
interrumpirlas y luego de la licencia de paternidad.
El anterior concepto tiene tos efectos determinados en el artculo 25 del Cdigo Contencioso
Administrativo.
OFICINA JURDICA.