EL RGIMEN ADUANERO DE DRAWBACK EN EL PER: UNA MIRADA LEGAL Y

PRCTICA
Csar Alva Falcn1

I.

ALCANCES PREVIOS

En el Per, hoy por hoy, el rgimen aduanero de Drawback se constituye como uno de los
mecanismos ms atractivos para las personas naturales y jurdicas que han logrado
colocar en el mercado internacional, a travs de las exportaciones, los bienes que
producen.
Como veremos, el procedimiento de aplicacin de este rgimen aduanero ha sido regulado
a travs de una norma con rango de Decreto Supremo que est vigente desde 1995 y,
desde esa fecha hasta hoy, no deja de llamar la atencin las diversas situaciones que son
materia de consulta por los diversos exportadores en el sentido de conocer con exactitud si
pueden ser calificados o no como usuarios de este mecanismo; las dudas surgen en
algunos casos por la diversidad e incluso complejidad de los procesos productivos de las
mercancas que se exportan y, otros casos, por lo genrico de las disposiciones del
referido Decreto Supremo.
Este artculo tiene como objetivo dar una mirada legal y prctica al rgimen aduanero de
Drawback lo que implica analizar algunos casos en concreto, sin pretender agotar la vasta
casustica que existe, con el fin de que nos ayuden a entender este mecanismo,
considerando los requisitos legales, recientes modificatorias, as como algunos
pronunciamientos concretos emitidos por la propia Administracin Aduanera y el Tribunal
Fiscal.
II.

EL RGIMEN DE DRAWBACK EN EL CONVENIO DE KYOTO

En el ao 1973, bajo el auspicio del Consejo de Cooperacin Aduanera (conocido como la

Organizacin Mundial de Aduanas OMA), se aprob el Convenio internacional para la
simplificacin y armonizacin de los regmenes aduaneros, conocido internacionalmente
como Convenio de Kyoto, el que fue revisado en el ao 1999, aprobndose el Protocolo de
Enmienda compuesto por tres apndices cuyo resultado actual se denomina Convenio de
Kyoto revisado2.
Este Convenio se elabor con la finalidad principal que se constituya como un instrumento
de carcter internacional que sirva para disminuir las diferencias existentes entre los
regmenes aduaneros de los distintos pases, divergencias que eventualmente pudieran
entrampar la libre circulacin de mercancas en el entorno internacional. En trminos
generales, los alcances normativos de este Convenio estn orientados a simplificar y
armonizar los regmenes aduaneros a nivel mundial entre los cuales se encuentra el
Drawback.
1

Master en Comercio Internacional por la Universidad de Alicante, Espaa. Abogado Asociado del rea de
Comercio Exterior del Estudio Muiz, Ramrez, Prez-Taiman & Luna-Victoria. Profesor de Derecho Aduanero
de la UPSMP.

El Convenio de Kyoto revisado est compuesto por tres apndices: el primero contiene el texto del prembulo
y de los artculos del Convenio revisados; el segundo el Anexo General; y el tercero, los Anexos Especficos
revisados, entre los cuales se encuentra las disposiciones referidas al Drawback.

En este sentido, dicho Convenio en su versin revisada, Anexo Especfico F, precis las
siguientes definiciones referidas al rgimen aduanero de Drawback:

Rgimen de Drawback, es el rgimen aduanero que permite, en el momento de la

exportacin de mercancas, obtener la restitucin total o parcial de los derechos y los
impuestos a la importacin que hayan gravado ya sea las mercancas mencionadas o los
productos contenidos en las mercancas exportadas o consumidas durante su produccin.

Drawback, el monto de los derechos y los impuestos a la importacin reintegrados en

aplicacin del rgimen de drawback;

Como se puede apreciar, resulta interesante ver cmo el Convenio de Kyoto diferencia
conceptualmente el rgimen aduanero de Drawback de lo que es el Drawback
propiamente. Con relacin al primero se destacan las siguientes caractersticas:

Es un rgimen aduanero cuya premisa, para su utilizacin, es que se hayan

efectuado exportaciones.

Permite obtener la restitucin total o parcial de los derechos e impuestos de

aquellos bienes importados que: (i) estn contenidos en las mercancas exportadas
o (ii) que hayan sido consumidos durante su produccin.

Con relacin al Drawback es importante apreciar cmo se define en el sentido de que es

el monto de los derechos e impuesto a la importacin que se reintegran en aplicacin del
rgimen aduanero de Drawback.
De los conceptos transcritos se desprende que, para el Convenio de Kyoto, el rgimen
aduanero de drawback se constituye como un instrumento para que el exportador pueda
solicitar la restitucin, total o parcial, de los derechos e impuestos de los bienes importados
que sirvieron para producir los bienes de exportacin.
En efecto, el rgimen de Drawback se concibe justamente para que el exportador, al
momento de producir los bienes que coloca en el mercado internacional, no vea
incrementado su costo de produccin con el monto de los impuestos que est obligado a
pagar por aquellos insumos importados que, finalmente, sirvieron para producir mercancas
que sern consumidas en el exterior.
Ahora bien, conviene precisar que si bien el Per no fue suscriptor a ttulo individual del
Convenio de Kyoto, actualmente est obligado a aplicar parte de dicho Convenio sobre la
base de lo dispuesto en la Decisin N 618 de la Comunidad Andina. Para el caso
especfico del rgimen de Drawback, al estar contendido en un Anexo Especfico, los
alcances del Convenio slo se consideran como referencia para la elaboracin de la
Decisin sobre Regmenes Aduaneros que eventualmente apruebe la Comunidad. En otras
palabras, el Per no est obligado a aplicar las normas de Kyoto referidas al rgimen
especfico de Drawback.

III.

EL RGIMEN DE DRAWBACK EN LA LEGISLACIN PERUANA

Es indiscutible que las exportaciones son una fuente de ingresos que traen consigo
beneficios ms all que la simple captacin de divisas para un pas. Detrs de ellas estn,
slo para poner como ejemplos, la generacin y desarrollo de actividades productivas que
conllevan a la demanda de puestos de trabajo, ingresos directos para el Estado a travs de
impuestos, etc. El Per no est siendo ajeno a la tendencia mundial de bsqueda de
nuevos mercados que sirvan como plazas para la colocacin de nuestras exportaciones;
tales son los resultados objetivos que a la fecha ya tenemos firmado el Tratado de Libre
Comercio (TLC) con Estados Unidos y estamos a la bsqueda de nuevos acuerdos con
otros pases como Chile y Brasil por citar algunos ejemplos. Dentro de este contexto, el
rgimen aduanero de Drawback se constituye en una herramienta importantsima para los
exportadores peruanos puesto que les permite obtener la devolucin total o parcial de los
derechos arancelarios por aquellos insumos que fueron utilizados para producir los bienes
colocados en el exterior. Veremos entonces a continuacin cmo nuestra legislacin ha
regulado este rgimen aduanero.
La Ley General de Aduanas del Per, norma que desde su publicacin ha sufrido una serie
de modificaciones que estn agrupadas en un Texto nico Ordenado 3 , regulan este
rgimen aduanero bajo los siguientes alcances:

Artculo 76.- Es el Rgimen Aduanero que permite, como consecuencia de la exportacin

de mercancas, obtener la restitucin total o parcial de los derechos arancelarios, que hayan
gravado la importacin de las mercancas contenidas en los bienes exportados o
consumidos durante su produccin.

Artculo 77.- Por Decreto Supremo se podrn establecer Procedimientos Simplificados de

Restitucin Arancelaria.

En primer lugar, como puede apreciarse, nuestra Ley de Aduanas concibe este rgimen
con el fin de que, como producto de la exportacin de mercancas, se pueda obtener la
restitucin, sea total o parcial, de los derechos arancelarios por aquellos bienes
contenidos en los productos exportados. Esta definicin difiere de la establecida en el
Convenio de Kyoto puesto que, recordemos, en dicho instrumento lo que se obtena como
restitucin eran los derechos y los impuestos a la importacin lo que trasladado a
nuestra leyes implicara que el exportador pueda obtener por el acogimiento a este rgimen
aduanero no slo la devolucin de los derechos arancelarios sino todos los dems tributos
que gravan la importacin de bienes como por ejemplo el Impuesto General a las Ventas
(IGV). Si bien el exportador tambin tiene la posibilidad de obtener la devolucin del IGV,
conviene precisar que el mecanismo utilizado para este caso es el denominado Saldo a
Favor del Exportador que difiere normativamente de lo que es el rgimen aduanero de
Drawback.
En segundo lugar, nuestra Ley de Aduanas faculta a que el procedimiento de devolucin de
los derechos arancelarios se efecte a travs de Decreto Supremo. En este sentido, el
anterior Reglamento de la Ley General de Aduanas 4 estableca expresamente un su
Stima Disposicin Complementaria que se mantena la vigencia del Decreto Supremo N
104-95-EF para los efectos de los dispuesto en el artculo 77 de la Ley. Conviene
precisar que dicha Disposicin Complementaria sigue plenamente vigente en virtud de lo
3

Texto nico Ordenado de la Ley General de Aduanas, Decreto Supremo N 129-2004-EF publicado el 12 de
septiembre del 2004.
4

Decreto Supremo N 121-96-EF.

previsto en el artculo 2 del Decreto Supremo N 011-2005-EF, norma que aprueba el

actual Reglamento de la Ley General de Aduanas. Todo lo anterior nos hace concluir que
el procedimiento legal mediante el cual se regula actualmente la devolucin de los
derechos arancelarios es el Decreto Supremo N 104-95.EF.
Finalmente, y antes de entrar al anlisis de lo regulado en el procedimiento que acabamos
de mencionar, es importante indicar que el Reglamento de la Ley de Aduanas hace una
precisin en lo relacionado al rgimen aduanero de Drawback:

Artculo 131.- Podrn ser beneficiarios del rgimen de drawback, las empresas
exportadoras que importen o hayan importado a travs de terceros, las mercancas
incorporadas o consumidas en la produccin del bien exportado, as como las mercancas
elaboradas con insumos o materias primas importados adquiridos de proveedores locales,
conforme a las disposiciones especficas que se dicten sobre la materia.

A travs de este artculo se hacen precisiones importantes. En primer lugar, que los
beneficiarios del rgimen de drawback podrn ser empresas exportadoras 5 que hayan
importado, sea de manera directa o travs de terceros, mercancas que se hayan
incorporado o consumido en la produccin del bien exportado. En segundo lugar, y como
otra posibilidad, que en el producto exportado estn contenidas mercancas elaboradas con
insumo o materias primas importados adquiridos de proveedores locales.

IV.

ALCANCES DEL DECRETO SUPREMO N 104-95-EF

Este Decreto Supremo fue publicado en el Diario Oficial El Peruano el 23 de junio de 1995
y cuenta hasta la fecha con una serie de modificaciones que se ha venido dando a medida
que dicho procedimiento ha requerido ajustes. A continuacin pasaremos a desarrollar los
principales alcances de esta norma indicando, de ser el caso, algunos ejemplos prcticos
que nos ayuden a comprender sus alcances.
Este procedimiento ha establecido que la forma como el Estado restituir a las empresas
exportadoras los derechos arancelarios ad-valorem cancelados en el momento de la
importacin de los insumos o materias primas utilizados en la produccin de los bienes
exportados es a travs de la devolucin, en cada oportunidad que se exporte, de un monto
equivalente a una tasa fija del 5% del valor FOB de exportacin. Esta devolucin es
aplicable nicamente hasta los primeros US$ 20`000,000.00 (veinte millones de dlares de
los Estados Unidos de Amrica) anuales de exportacin de productos por subpartida
arancelaria y por empresa exportadora no vinculada, monto que puede ser reajustado de
acuerdo a las evaluaciones que realice el Ministerio de Economa y Finanzas.
Un ejemplo prctico que grafica los alcances normativos antes mencionados est referido
cuando una empresa importa algodn, lo utiliza como materia prima en la produccin de
camisas, y luego son vendidas al exterior por un valor FOB de US$ 30,000.00. Dicha
empresa, en la medida de que cumpla una serie de requisitos que detallaremos ms
adelante, podr solicitar la restitucin de los derechos arancelarios por dicha exportacin
de camisas. As, podr pedir que se le restituya el 5% (tasa fijada por ley) de US$30,000.00
(valor FOB de exportacin) lo cual dar un monto equivalente a US$1,500.00 (drawback
efectivo). Ahora bien, cabe precisar que el lmite al que hemos hecho referencia est dado
5

Si bien el artculo 131 del Reglamento hace mencin expresa a las empresas exportadoras como sujetas
de este rgimen aduanero, tmese en cuenta que dicho alcance no es restrictivo (podrn ser beneficiarios)
lo que implica que tambin pueden serlo las personas naturales.

por ao calendario (1 de enero al 31 de diciembre); por exportador (persona natural o

empresa no vinculada); y slo se podr solicitar este beneficio por las exportaciones que no
hayan superado en conjunto el monto mximo de veinte millones de dlares. Entonces,
superado este lmite, que como hemos indicado se computa por ao calendario, debe
entenderse que el exportador si bien podr seguir colocando los bienes en exterior, ya no
podr solicitar el rgimen de drawback. Tngase en cuenta tambin que el lmite est
referido a la subpartida arancelaria, lo que quiere decir que si el exportador produce varios
bienes que estn clasificados en sub partidas arancelarias distintas debe entenderse que el
lmite de los veinte millones se refiere a cada uno de los bienes que exporta.
V.

TIPO DE EMPRESAS BENEFICIARIAS DE LA RESTITUCION ARANCELARIA

Este beneficio est orientado a las empresas productoras-exportadoras 6 , es decir, a

aquellos exportadores que califiquen dentro de cualquiera de los supuestos que pasaremos
a explicar. En este sentido, sern beneficiarias de este rgimen cualquier persona natural
o jurdica que desarrolle las siguientes actividades:
a) Produccin directa de bienes que se exportan, en donde se ha incorporado insumos
importados por esta misma empresa (existencia de importacin directa de insumos)
o adquiridos de otro importador en el mercado local sin que el insumo haya sido
transformado (existencia de importacin indirecta de insumos).
Ejemplo de importacin directa de insumos tenemos: una empresa exportadora de
polos A que importa directamente, pagando ntegramente los derechos arancelarios,
el algodn que servir como materia prima para la produccin de los bienes finales. As
tenemos el siguiente grfico.
Grfico N 1: Importacin directa de insumo

Empresa
A

Empresa
A
Proceso

Importacin
Algodn
100%
Derechos
Arancelarios

Productivo

Polos de
Algodn

Exportacin

Drawback

Ejemplo de importacin indirecta de insumos: la misma empresa exportadora de

polos A en vez de importar directamente el algodn, lo compra localmente a un
proveedor, empresa B, que previamente lo ha nacionalizado pagando ntegramente
los derechos arancelarios. Entindase que esta venta de algodn se hace sin ningn
aadido ni transformacin, es decir, esta tercera empresa B tal cual importa el
algodn, lo vende localmente a la empresa exportadora de polos A. Tenemos la
explicacin grfica siguiente.
6

Ambas condiciones productor y exportador son requisitos concurrentes e indispensables para acogerse al
rgimen aduanero de drawback.

Grfico N 2: Importacin indirecta de insumo

Empresa B

Importacin
Algodn

Empresa A

Empresa A
Proceso

Venta

Polos de
Algodn

Algodn
Productivo

Local
100%
Derechos
Arancelarios

Exportacin

Drawback

b) Produccin directa de bienes de exportacin en donde se incorporan mercancas

adquiridas de terceras empresas elaboradas en base a insumos importados por esta
ltima (existencia de insumo importado transformado localmente).
Como ejemplo de esta modalidad podemos mencionar a las empresas productoras de
esprragos X que compran a un proveedor local, empresa Y, cajas de cartn en
cuya fabricacin ha intervenido un insumo importado por dicho proveedor Y que es el
cartn corrugado. Es decir, como puede apreciarse en el grfico siguiente, en esta
modalidad el nico sustento de la empresa exportadora X para solicitar el beneficio de
Drawback ser el cartn corrugado importado por un tercero (empresa Y) que a su
vez lo ha transformado en un bien final (cajas de cartn) y que luego de haberse
adquirido han sido utilizadas para la exportacin de esprragos. Esta modalidad est
prevista en el artculo 131 del Reglamento de la Ley General de Aduanas 7 y lo
mencionamos en el acpite III del presente artculo.
Grfico N 3: Insumo importado transformado localmente

Empresa Y

Empresa Y

Empresa X

Empresa X

Proceso
Importacin
Cartn
Corrugado

Venta

Proceso

Caja de
Cartn

Productivo
Caja de
Cartn

Esprragos

Productivo
100%
Derechos
Arancelarios

Local

Empacado
Exportacin

Drawback

En el reglamento derogado esta modalidad estaba prevista en el artculo 128.

c) Encargo de la produccin parcial o total de los bienes de exportacin a terceras

empresas, proporcionndoles los insumos o materias primas importadas.
En este caso se podra mencionar como ejemplo a aquella empresa que importa
algodn y luego este insumo es entregado a un tercero para que proceda a
transformarlo en telas que luego sern materia de exportacin. Esta modalidad, como
es obvio, implica no slo la entrega de insumos por parte del exportador a un tercero
que se encargar de efectuar la respectiva produccin sino tambin un acuerdo previo
entre tales actores (exportador y productor) que por lo general se materializa a travs
de un contrato de produccin 8 . Finalmente, y esto es lo ms importante en esta
modalidad, el encargo de produccin generar la emisin de una factura por el servicio
prestado que el tercero productor emitir a la empresa exportadora.
Cabe precisar que en todas las modalidades anteriormente mencionadas, es requisito
indispensable para el goce de este beneficio que el solicitante de la restitucin (el
exportador) haya exportado directamente los productos finales. No se acepta en este
mecanismo la exportacin utilizando la intermediacin de terceras empresas o lo que se
denomina exportacin a travs de terceros.

VI.

SOBRE LA DEFINICIN DE INSUMOS Y SU APLICACIN PRCTICA

Hemos visto hasta este momento que para el goce del beneficio del rgimen de drawback
es indispensable que el beneficiario haya incorporado en el producto de exportacin un
insumo nacionalizado pagando ntegramente los derechos arancelarios. En tal sentido,
hemos credo conveniente desarrollar la definicin de insumo a la luz no slo de lo
establecido en el Reglamento del Procedimiento Simplificado de Restitucin de Derechos
Arancelarios sino tambin sobre la base de algunas opiniones emitidas por la propia
Administracin Tributaria.
As tenemos que el Reglamento del Procedimiento de Restitucin Simplificado de
Derechos Arancelarios define como insumo a las materias primas, productos intermedios,
partes y piezas. Ahora bien, a su vez, dicho dispositivo desarrolla cada uno de los
conceptos antes mencionados en los siguientes trminos:

Materia prima: Es toda sustancia, elemento o materia necesaria para obtener un

producto, incluidos aquellos que se consumen o intervienen directamente en el
proceso de produccin o manufactura, o sirven para conservar el producto de
exportacin. Asimismo, se considera como materia prima las etiquetas, envases y
otros artculos necesarios para la conservacin y transporte del producto exportado.
Es importante precisar que no se considera materia prima los combustibles o
cualquier otra fuente energtica cuando su funcin sea la de generar calor o energa
para la obtencin del producto exportado. Tampoco se considera materia prima los
repuestos y tiles de recambio que se consuman o empleen en la obtencin de estos
bienes.

Algunos alcances importantes sobre el contrato de encargo de produccin en el rgimen de drawback ha sido
comentado por el Dr. Jorge Avendao Valdez en su artculo publicado en el Diario Oficial El Peruano el 18 de
octubre de 2005 titulado El drawback y las exigencias de la Administracin Tributaria.

Productos intermedios: Aquellos elementos que requieren de procesos posteriores

para adquirir la forma final que sern incorporados al producto exportado.

Pieza: Aquella unidad previamente manufacturada cuya ulterior divisin fsica

produzca su inutilizacin para la finalidad a que estaba destinada.

Parte: El conjunto o combinacin de piezas, unidas por cualquier procedimiento de

sujecin, destinado a constituir una unidad superior.

De los conceptos anteriormente expuestos, podemos concluir que insumo ser todo
aquello que tenga participacin directa en el proceso productivo y que se incorpore o
consuma durante la produccin del bien de exportacin. Caso contrario, de tener el insumo
una participacin secundaria en el proceso de produccin o no se incorpore o consuma en
la produccin del bien final, el componente utilizado no estar comprendido dentro de dicha
definicin9.
Ahora bien, abordaremos algunos puntos de importancia que estn relacionados con la
definicin de insumo que hemos anteriormente mencionado.

VI.1 Importacin indirecta de insumos: posibilidad de deduccin

Uno de los elementos que excluyen a un producto de exportacin de poder acogerse a la
restitucin de los derechos arancelarios es el hecho de haber utilizado o incorporado
directamente durante su proceso productivo insumos ingresados al pas bajo las siguientes
modalidades:
a) Regmenes de Admisin y/o Importacin Temporal, salvo que los insumos hubieren
sido previamente nacionalizados pagando el ntegro de los derechos arancelarios advalorem;
b) Nacionalizados al amparo del Rgimen de Reposicin de Mercancas en Franquicia;
c) Nacionalizados con exoneracin arancelaria, franquicias aduaneras especiales
otorgadas por Acuerdos Comerciales Internacionales o con el uso de cualquier otro
rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros.
Por otro lado, conviene precisar en este punto que no se excluye del beneficio a los
productos exportados en cuya elaboracin se han incorporado o consumido insumos
importados con exoneracin o inafectacin del Impuesto General a las Ventas. Es decir, si
un producto ingres al pas pagando sus derechos arancelarios, mas no as el IGV, ello no
invalida para que sirva como sustento para solicitar el rgimen de Drawback.
9

En este punto creemos importante mencionar que para el caso concreto del agro, la Intendencia Nacional de
Tcnica Aduanera (INTA), rgano tcnico de la Superintendecia Nacional de Administracin Tributaria
(SUNAT), ha sealado que NO se considera como insumo los fertilizantes utilizados en la produccin de
bienes agrcolas. Esta opinin fue emitida a travs del Informe N 700-2001-ADUANAS-INTA-GPNO-DPAO, del
24 de julio del 2001, y el sustento radica en que, para la SUNAT, los insumos que se acogen a lo previsto en el
beneficio de Restitucin de Derechos Arancelarios, debern estar incorporados o consumidos en la
produccin del bien exportado. En tal sentido, dicha Intendencia opin que los fertilizantes no se incorporan ni
consumen de modo directo en razn de que el fertilizante no est contenido en el bien final (el producto
materia de consulta se trataba de esprragos) sino que el mismo estaba consumido por la tierra y el suelo en el
que crecer el mencionado producto.

La razn de las exclusiones mencionadas est centrada en el hecho de que el

Procedimiento de Restitucin Simplificado de Derechos Arancelarios no acepta que la
mercanca de exportacin contenga insumos que se han beneficiado con otros
mecanismos de suspensin, reduccin o exoneracin del pago de los derechos
arancelarios, debido a que se entiende que con ello se estara favoreciendo doblemente a
la empresa exportadora en desmedro del fisco.
Ahora bien, es importante precisar que el 12 junio de 2004, se public el Decreto Supremo
N 077-2004-EF que seala que los exportadores debern deducir del valor FOB de
exportacin el monto de los insumos importados y adquiridos de terceros que:
(i)

Hubiesen ingresado al pas con mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorios

de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier otro rgimen
devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros; o

(ii)

El exportador considere que no haya podido determinar adecuadamente si la

importacin de estos insumos a la fecha de presentacin de la solicitud de restitucin,
se ha realizado mediante el uso de mecanismos aduaneros suspensivos o
exoneratorios de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier
otro rgimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros.

Adicional a la norma antes mencionada, se public el 07 de diciembre de 2004, el Decreto

Supremo N 177-2004-EF que en su artculo 2 precisa que la deduccin del valor FOB al
que se hace referencia slo procede respecto del monto de los insumos importados por
terceros, ingresados al pas con mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorios de
aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier otro rgimen devolutivo o
suspensivo de derechos y gravmenes aduaneros, o por los cuales no se haya podido
determinar adecuadamente las condiciones y/o modalidades de exportacin, que hubieren
sido adquiridos en el pas por el exportador.
Entonces, como conclusin de este punto y sobre la base de lo anteriormente mencionado,
queda claro que, en el supuesto en el que un exportador ingrese directamente al pas un
insumo importado va uno de las modalidades a las que hemos hecho referencia en este
acpite (literales a, b y c) no ser posible que se pueda gozar del rgimen del Drawback.
Para tales efectos, tampoco podr deducir del valor FOB de exportacin el monto de dicho
insumo Sin embargo, distinto es el caso en el cual el insumo es ingresado al pas por un
tercero (bajo las mismas modalidades de los literales a, b y c) y luego adquirido localmente
por el exportador en dicho estado (es decir, sin que ste haya sido transformado). En tal
supuesto, las normas antes referidas prevn la posibilidad de que el exportador pueda
deducir del valor FOB de exportacin el monto del insumo adquirido a un tercero a efectos
de que pueda gozar del beneficio del rgimen de Drawback y siempre que exista otro
insumo que haya pagado todos sus derechos arancelarios que sustente el rgimen10.

10

Reiteramos que la deduccin a que se refiere el Decreto Supremo N 077-2004-EF solamente es permitida
cuando el exportador adquiere el o los insumos localmente; haciendo la precisin que dichos insumos no deben
estar transformados. No procede la deduccin cuando el o los insumos son importados directamente por los
exportadores que solicitan el rgimen.

VI.2 Sobre la importacin indirecta de insumos

Tal como lo hemos venido mencionado, pueden gozar del rgimen de drawback las
empresas productoras-exportadoras, entendindose como tales a cualquier persona
natural o jurdica que desarrolle la produccin directa de bienes que exporta y que haya
incorporado insumos importados directamente (Grfico N 1) o adquiridos en el mercado
local a travs de la importacin indirecta (Grfico N 2) es decir, adquirido localmente sin
que dicho insumo haya sufrido alguna transformacin luego de haberse importado.
En este ltimo caso, es decir, en la adquisicin de insumos importados indirectamente por
terceros (Grfico N 2) conviene precisar que resulta necesario, a efectos de que el
exportador pueda acogerse a este beneficio, tener la seguridad de que el proveedor local
(importador) haya cancelado el ntegro de los derechos arancelarios por aquellos insumos
que vende. De no tener dicha seguridad, y en la medida que el bien exportado contenga
otros insumos que sustente el acogimiento al rgimen, es recomendable proceder a la
deduccin del valor del insumo adquirido localmente segn lo dispuesto en los Decretos
Supremos N 077-2004-EF y 176-2004-EF a los que nos hemos referido anteriormente.
Ahora bien, podra darse el caso en el cual un insumo es importado por un tercero y este,
luego de haberlo nacionalizado, lo venda localmente a otra empresa que a su vez lo
revende. Esta cadena podra continuar hasta llegar a un punto en el cual el insumo
importado, luego de haber sufrido una serie de ventas locales, sea adquirido por el
exportador sin que se haya transformado. La pregunta sera si quien exporta estara en la
capacidad o no de solicitar vlidamente la restitucin de derechos arancelaros. En nuestra
opinin, para este caso en concreto, no habra inconveniente para que el exportador
solicite el rgimen de drawback. Para tales efectos, lo que debe tenerse en cuenta es la
seguridad que dicho insumo pag el ntegro de los derechos arancelarios al momento que
ste fue nacionalizado.
Finalmente, cabe mencionar que a raz de las modificaciones introducidas al amparo del
Decreto Supremo N 176-2004-EF, cuando el exportador se encuentre bajo este supuesto
(compras locales del insumo a un tercero) ya no ser necesario que le exija una copia
autenticada de la Declaracin nica de Aduanas (DUA) de importacin del insumo
comprado localmente. Ahora slo ser necesario que dicho proveedor local le proporcione
al exportador una Declaracin Jurada en la que se indique que el o los insumos materia de
venta fueron ingresaron al pas pagando el ntegro de derechos arancelarios.

VI.3 Sobre los insumos importados transformados: el pronunciamiento del Tribunal

Fiscal
Hemos mencionado que otra de las modalidades para que las empresas productorasexportadoras soliciten la restitucin de derechos arancelarios es la produccin de bienes de
exportacin en donde se incorporen mercancas adquiridas de terceras empresas
elaboradas en base a insumos importados por esta ltima (Grfico N 3).
Sobre dicha modalidad existen pronunciamientos no slo del Tribunal del Fiscal sino
tambin de la propia Administracin Tributaria que nos hace concluir que cada vez ms se
constituye como una modalidad contingente para aquellas empresas que la utilizan.
Pasaremos a explicar el por qu de nuestra conclusin.

10

El Tribunal Fiscal se pronunci 11 sobre esta modalidad y concluy que a tenor de lo

dispuesto en el artculo 128 del entonces Reglamento de la Ley General de Aduanas12,
debe entenderse como empresas beneficiarias del rgimen de drawback a aquella:

Empresa exportadora que importe mercanca incorporadas o consumidas en la

produccin del bien materia de exportacin

Empresa exportadora que importe a travs de terceros las mercancas

incorporadas o consumidas en la produccin del bien exportado

Empresa exportadora que elabore mercancas con insumos o materias

primas importados adquiridos de proveedores locales

Es decir, para el Tribunal Fiscal no existen otros supuestos para el acogimiento al rgimen
de drawback que los tres anteriormente mencionados, por lo que, a criterio de dicho rgano
colegiado, no calificara como beneficiario del rgimen de Drawback los exportadores que:

Incorporen en el bien de exportacin mercancas que han sido adquiridas

localmente de terceras empresas y que, para su produccin o elaboracin, se
hayan usado componentes importados. En otras palabras, para el Tribunal Fiscal,
no sera supuesto de acogimiento al rgimen de drawback la figura explicada a
travs del grfico N 3 del presente artculo.

Encarguen la produccin de los bienes a exportar a un tercero y, para efectos del

acogimiento al rgimen de drawback, le proporcione mercancas compradas
localmente que han sido producidas con insumos importados. Es decir, si por
ejemplo, el exportador de esprragos encarga parte de su proceso productivo a una
empresa X, concretamente el empacado, y para ello le proporciona las cajas que
compro localmente a la empresa Y la cual a su vez las elabor con insumo
importado (por ejemplo utilizando el cartn corrugado importado); la empresa
exportadora, a criterio del Tribunal Fiscal, no podr sustentar su acogimiento al
rgimen de Drawback.

VI.4 Sobre los insumos importados transformados: el pronunciamiento de la SUNAT

No obstante el criterio asumido por el Tribunal Fiscal, los supuestos antes mencionados
vienen siendo aceptados por la SUNAT a efectos de que el beneficiario pueda acogerse al
rgimen de drawback, tal como figura en la norma que aprueba el Procedimiento Operativo
de este beneficio (INTA-PG 07)13. En consecuencia, para la Administracin Tributaria, el
exportador podr acogerse a este beneficio si tiene como nico sustento las compras
locales de insumos transformados con componentes importados. Sin embargo, conviene
precisar que, de darse este supuesto y a tenor de los ltimos pronunciamientos emitidos
por SUNAT 14 , el beneficiario debe estar totalmente seguro de que todos los insumos
11

Citamos como referencia los alcances de la Resolucin del Tribunal Fiscal N 548-A-2003.

12

Tal como lo hemos indicado esta modalidad figuraba en el artculo 128 del anterior Reglamento; sin
embargo, en el nuevo, con idnticos alcances, figura en el artculo 131.
13

Procedimiento aprobado mediante la Resolucin de Intendencia Nacional N 984, publicado en el Diario

Oficial El Peruano el 12 de septiembre de 1999, cuya ltima modificacin a la fecha de elaboracin del
presente artculo (junio 2005) ha sido a travs de la Resolucin de Superintendencia Nacional Adjunta de
Aduanas N 128-2005/SUNAT/A.
14
Informe N 080-2005-SUNAT/2B4000, de fecha 23 de junio de 2005, emitido por la Gerencia Jurdico
Aduanero, ratificado por el Oficio N 28-2005-SUNAT/2B4000 del 30 de septiembre de 2005 de dicha Gerencia.

11

importados (que han sido transformados) han pagado ntegramente los derechos
arancelarios. Basta que uno de ellos no haya cumplido con este presupuesto para que no
haya posibilidad de gozar de tal beneficio. Pasaremos a graficar el pronunciamiento de la
SUNAT.
Grfico N 4: Insumo importado transformado localmente: pronunciamiento SUNAT, primer
alcance

Empresa Y

Empresa Y

Empresa X

Empresa X

Proceso
Venta

Proceso

Aluminio
importado

Envase de
Aluminio

Productivo
Envases de
Aluminio

Conservas
de pescado

Productivo
Local
Si adems hay:

Esmalte Importado

Tapas Importadas

PRONUNCIAMIENTO
SUNAT: Los 3 insumos
Importados
debieron
pagar el
100% de
Derechos Arancelaros

Exportacin

Drawback

En el grfico que antecede se puede apreciar que un primer alcance del pronunciamiento
de la SUNAT consiste en indicar que si un exportador (empresa X) se acoge a esta
modalidad, no bastar que slo un insumo importado (en el ejemplo el aluminio) que ser
transformado por la empresa local (empresa Y) en envases de aluminio, haya pagado
todos los derechos arancelarios sino que, si adems se utilizaron otros insumos importados
(en el ejemplo estn el esmalte y las tapas), todos ellos sin excepcin (es decir, el aluminio,
esmalte y tapas) debieron ingresar al pas pagando ntegramente los derechos
arancelarios, esto a efectos de que no invalide el acogimiento al rgimen de Drawback.

12

Grfico N 5: Insumo importado transformado localmente: pronunciamiento SUNAT,

segundo alcance

Empresa Y

Empresa Y
Proceso

Aluminio
importado

Empresa X
Venta

Envase de
Aluminio

Proceso

Empresa X

Productivo
Envases de
Aluminio

Conservas
de pescado

Productivo
Local
Si adems hay:

Esmalte importado

Tapas importadas

PRONUNCIAMIENTO
SUNAT: Los 3 insumos
importados
(aluminio,
esmalte y tapas) debieron
pagar el 100% de Derechos
Arancelaros

Exportacin

Drawback
Empresa Z

Empresa Z

Empresa X
Venta

Proceso

Papel importado

Etiquetas
Productivo

Si adems hay:

Tinta Importada

Pegamento
importado

Local

PRONUNCIAMIENTO SUNAT:
Estos 3 insumos importados,
adems de los otros, tambin
debieron pagar el 100% de
Derechos Arancelaros

A travs de este grfico N 5 se trata de explicar el segundo alcance del pronunciamiento

de la Administracin con relacin a la modalidad de acogimiento de insumo transformado.
En ese sentido, SUNAT indica que si un exportador (empresa X) que se acoge a esta
modalidad, adems de comprar localmente a la empresa Y los envases de aluminio
(fabricados con aluminio, esmalte y tapas importados) necesita otro u otros insumos como
en el ejemplo, las etiquetas que compra a la empresa Z, deber cerciorarse que todos los
insumos importados que hayan intervenido (en el ejemplo el aluminio, esmalte, tapas,
papel, tinta y pegamento) en el proceso productivo de las conservas de pescado que
exporta, debieron ingresar al pas pagando ntegramente los derechos arancelarios.
Creemos, sin temor a equivocarnos, que la opinin emitida por SUNAT, la cual
consideramos bastante restrictiva, convierte a esta modalidad como complicada e insegura
para aquellos exportadores que pretendan utilizarla, razn por la cual sugerimos que el
rgimen se sustente no en un insumo transformado sino en uno que haya sido importado
directa o indirectamente.
VI.5 Sobre los casos combinados: bienes que se exportan y que contienen insumos
importados directamente, indirectamente y transformados

13

Es importante mencionar en este acpite el supuesto en el cual el exportador, adems de

los insumos importados de manera directa o indirecta que sustentarn su solicitud de
restitucin, cuenta con insumos que han sido adquiridos localmente y que han sido
transformados en nuestro pas los cuales tienen componentes importados. En este caso en
concreto veremos cmo el pronunciamiento de la SUNAT al que nos hemos referido en el
punto precedente no es aplicable en este caso. Pasaremos a explicar con un ejemplo lo
antes afirmado: El supuesto es una empresa productora exportadora de camisas que para
su confeccin utiliza: algodn importado directamente; botones importados indirectamente
(adquiridos localmente de un importador que no los ha transformado) y, finalmente,
etiquetas comparadas localmente que en su fabricacin, el proveedor local, ha utilizado
papel y tinta importada. En este caso, la pregunta que siempre se suele hacer es qu
sucede con las etiquetas compradas localmente, se deben considerar como un insumo
importado a ser declarado al momento de solicitar la restitucin arancelaria o se debe
tomar en cuenta los aspectos del pronunciamiento de la SUNAT explicado en el punto
precedente.
Al respecto, la Administracin se ha pronunciado15 para el caso antes expuesto, indicando
que los insumos comprados localmente se calificarn como una adquisicin de bienes
nacionales y por lo tanto no sern tomados en cuenta para efectos de calificar o
descalificar el beneficio. En el ejemplo entonces, las etiquetas se considerarn como
insumos nacionales y no debe ser una preocupacin para el solicitante en el sentido si para
su fabricacin se utilizaron o no insumos ingresados a nuestro pas con algn tipo de
beneficio; bastar que verifique los otros insumos que se importaron de manera directa e
indirecta (algodn y botones en el ejemplo mencionado) hayan ingresado al territorio
aduanero pagando ntegramente los derechos arancelarios.
Creemos pertinente precisar que el pronunciamiento antes mencionado slo es aplicable al
supuesto enunciado, es decir, para aquellas exportaciones que tendrn como sustento la
utilizacin de un insumo importado ya sea de manera directa o indirecta; puesto que de
solicitar la restitucin teniendo como sustento nicamente un insumo transformado,
entonces el exportador deber tomar en consideracin los alcances explicados en el punto
VI.4 de este artculo.
VII.

OTROS REQUISITOS PARA EL OTORGAMIENTO DE LA RESTITUCION

Para la concesin del beneficio de la restitucin de los derechos arancelarios se han

establecido un conjunto de requisitos sustanciales y formales adicionales a los que ya
hemos venido explicando, los cuales deben ser observados por el exportador que desee
acogerse a este rgimen y que son verificados por la administracin tributaria. Los
alcances de estos requisitos los podemos resumir en los siguientes:
a.

Los productos exportados no deben formar parte de la lista de bienes excluidos

del beneficio

15

Informe N 124-2004-SUNAT/2B4000, de fecha 24 de agosto de 2004, emitido por la Gerencia Jurdico

Aduanero de la SUNAT.

14

La procedencia de la restitucin de los derechos arancelarios est supeditada a que el

producto de exportacin sobre el que se desea solicitar la restitucin no debe estar en la
lista aprobada por el Ministerio de Economa y Finanzas. Tngase en cuenta que dicha lista
de exclusin consigna una serie de sub partidas arancelarias. La ltima lista de exclusin
fue publicada mediante el Decreto Supremo N 127-2002-EF.
b.

El Valor CIF de los insumos importados utilizados no debe superar el 50% del
valor FOB del producto exportado

Se ha establecido como lmite para el otorgamiento de la restitucin de los derechos

arancelarios, que el valor CIF de todos los componentes importados que estn
incorporados o que se hayan consumido en la produccin del bien exportado no debe
superar el 50% del valor FOB de exportacin de los productos que se acojan a la
restitucin. Se aprecia que el parmetro establecido para determinar este lmite est
relacionado con un concepto de valor y no de cantidad de insumos importados, por lo que
depender de un anlisis de costos verificar el cumplimiento de esta condicin. As, con un
ejemplo prctico tenemos que si el valor FOB de exportacin de unos pantalones est en
US$40,000.00, el valor CIF de los insumos importados que hayan intervenido en su
produccin (hilos, tintes, alfileres, etc.) no puede ser mayor a US$20,000.00 (50% del valor
FOB de exportacin).
Ahora bien, sobre este punto, cabe precisar que el valor FOB del producto exportado es el
valor FOB Puerto de Embarque, excluidos las comisiones y otros gastos deducibles.
Por otro lado, se hace referencia a un lmite mximo pero no mnimo de valor de los
insumos importados, con lo que procedera otorgar el 5% del valor FOB de exportacin por
concepto de la restitucin simplificada an cuando se haya incorporado en el producto de
exportacin un valor mnimo de componente importado.
c.

El producto exportado no debe contener componentes ingresados al pas bajo

regmenes temporales y/o de perfeccionamiento activo, o con beneficios
arancelarios

Este requisito y sus alcances prcticos (posibilidad de deduccin) lo hemos desarrollado en

el punto VI.1 de este artculo.
d.

El solicitante de la restitucin no debe individualmente haber exportado

de US$ 20,000,000.00 millones de dlares en los ltimos 12 meses

ms

La empresa exportadora que desee acogerse a la restitucin de los derechos arancelarios,

no debe superar anualmente el monto de 20,000,000.00 (veinte millones de dlares de los
Estados Unidos de Norteamrica), establecido por partida arancelaria y por empresa
exportadora no vinculada. Esta limitacin tambin ha sido explicada en el punto IV de este
artculo.
e.

Los plazos a tomar en cuenta

Se han contemplado dos plazos para el otorgamiento de la restitucin de los derechos

arancelarios, cuya observancia es vital para el goce de este beneficio:
Los insumos utilizados en la produccin de los bienes finales de exportacin deben
haber sido importados dentro de los treinta y seis (36) meses anteriores a la fecha de
exportacin. Este requisito significar que la Declaracin de Importacin de los
15

insumos, que sustenta la solicitud de restitucin, no podr haber sido numerada ms

all de este plazo mximo contado hasta la fecha de recepcin por el transportista de
la mercanca de exportacin (fecha de embarque).
Asimismo se establece que la solicitud de restitucin de los derechos arancelarios
debe presentarse ante el rea de Recaudacin de cualquier Intendencia de Aduana
de la Repblica en un plazo mximo de ciento ochenta (180) das hbiles
computados a partir de la fecha de embarque de exportacin. De no cumplirse con
este plazo, el exportador perder su derecho a solicitar la devolucin, no obstante
haber cumplido con los dems requisitos.
f.

La Declaracin nica de Aduanas (DUA) de Exportacin debe contener la

voluntad del exportador de acogerse a este beneficio

Constituye un elemento formal pero de vital importancia el hecho que la DUA de

Exportacin deba consignar la voluntad del exportador de querer acogerse a la restitucin
simplificada de derechos arancelarios. Para tal efecto, la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria ha dispuesto que la empresa productora-exportadora deba
consignar a nivel de cada serie de la Declaracin el cdigo N 13 en el recuadro 7.28, sin el
cual la autoridad aduanera no conceder la devolucin que se solicite.
VIII. INSUMOS QUE DEBEN DECLARARSE EN EL CUADRO RELACIN INSUMOS
IMPORTADOS.
A tenor de los requisitos que deben ser presentados al momento de solicitar el beneficio,
los cuales han sido anteriormente mencionados, conviene precisar que el exportador debe
tener en cuenta que:
1. En el cuadro de relacin de insumos importados, deben declararse todos los insumos
importados directamente por el productor, o comprados a importadores locales.
2. En el supuesto de que, adicional a los insumos importados directamente o
indirectamente, se utilicen bienes comprados localmente pero que han sido
transformados utilizando insumos importados, en este caso no ser necesario declarar
estos ltimos porque los mismos estarn calificados como insumos nacionales tal como
ya lo hemos mencionado en el punto VI.5.
3. En el caso de que se solicite el Drawback teniendo como sustento nicamente las
mercancas compradas localmente que han sido elaborados en base a insumos
importados (insumos transformados), en este caso s ser necesario declarar todos
estos insumos importados que hayan intervenido en la elaboracin del bien adquirido
localmente tomando en consideracin lo explicado en el punto VI.4.
La informacin arriba mencionada es solicitada por la SUNAT a efectos de determinar que
los insumos importados no tengan alguna franquicia ni liberacin y para determinar que el
valor CIF de los insumos importados no supere el 50% del FOB del producto exportado.
IX.

FORMA EN QUE SE MATERIALIZA LA RESTITUCIN

Luego de verificarse la procedencia de la restitucin, la autoridad tributaria aduanera

emitir Notas de Crdito Negociables equivalentes al 5% del valor FOB de exportacin
sujeto a este beneficio. Ello suceder siempre y cuando el monto a devolver corresponda a
una cantidad mayor a los US$ 500.00 (quinientos dlares de los Estados Unidos de
16

Norteamrica); en caso contrario, la Administracin Tributaria lo registrar como un crdito

para compensarlo con futuras deudas tributarias que pueda generar el exportador o
simplemente lo sumar a otras solicitudes de devolucin que se presenten posteriormente.
La vigencia de la Nota de Crdito Negociable es de 180 das calendarios contados a partir
de la fecha de su emisin, y podrn ser utilizadas para el pago de los tributos relacionados
con los derechos arancelarios, as como para el pago de sanciones e intereses
determinados por dicha entidad y que sean ingresos del Tesoro Pblico. Constituye un
plazo de caducidad, por lo que una vez concluido el mismo sin que se haya utilizado la
Nota de Crdito, el tenedor perder el derecho a la utilizacin de esta Nota para la
cancelacin de adeudos aduaneros.
A solicitud expresa de la empresa beneficiaria, las Notas de Crdito podrn ser redimidas
con la emisin de cheques no negociables los cuales sern entregados en la misma
oportunidad en que se hubiera entregado la Nota de Crdito al exportador, es decir, dentro
de un plazo mximo de diez das hbiles contados a partir de la presentacin de la solicitud
de restitucin.
La Administracin Tributaria podr dejar si efecto la Nota de Crdito Negociable cuando en
la fiscalizacin posterior que lleve a cabo determine que el exportador no cumpli con los
requisitos establecidos para gozar de este beneficio. En este caso, al dejarse sin efecto la
Nota de Crdito, carece de validez todos los actos efectuados al amparo de la misma, y por
ello el exportador debe cumplir con las siguientes acciones:
a) De haberse emitido cheque no negociable, como redencin de la Nota de Crdito,
deber proceder al reembolso del monto percibido con la aplicacin del inters legal
establecido por la Superintendencia de Banca y Seguros.
b) Si la Nota de Crdito fue utilizada en el pago de adeudos en ADUANAS, esta entidad
cobrar los montos cancelados aplicando el inters sealado en el literal anterior.

X.

OTROS PUNTOS A TENER EN CUENTA

Adicional a lo anteriormente expuesto, estimamos conveniente sealar los siguientes

puntos que creemos son importantes que tengan en cuenta las personas naturales y las
empresas beneficiarias de este rgimen:

a)

Puntos adicionales sobre la modalidad de encargo de produccin

Como hemos mencionado, una de las modalidades en que los exportadores pueden
sustentar el Drawback es a travs de un encargo de produccin. En este caso, lo
importante ser demostrar fehacientemente la utilizacin de dicha figura y para tales
efectos sugerimos, principalmente, contar con los siguientes medios probatorios:

Un contrato de encargo de produccin: se sugiere que el contrato que se suscriba

consigne expresamente esta terminologa y que de su contenido se desprenda
efectivamente que existe dicha relacin.

Entrega de insumos importados: adicionalmente a la celebracin de un contrato, el

exportador deber proporcionar (y dejar constancia de ello) que se ha efectuado
una entrega de insumos importados. La Gua de Remisin ser un elemento
17

probatorio idneo para tal fin. Las normas referidas a este beneficio no han
especificado qu cantidad ni cuntos insumos importados debe entregar el
exportador al fabricante para cumplir con el beneficio, as que bastara con uno
slo.

b)

Factura Comercial por servicio de produccin: este elemento es el ms importante y

deber ser emitida por la empresa prestadora del servicio la misma que deber
consignar expresamente que se trata de una prestacin de servicios de produccin
por encargo y no por adquisicin de bienes.

Valor del Servicio: muchas de las empresas prestadoras de servicios no slo se

dedican a esta actividad sino que tambin venden bienes finales. Como ejemplo
est el producto mango en donde hay empresas que se dedican a prestar el
servicio de limpieza, calibraje, pesaje, encerado, etc. y por ello cobran un
determinado precio. Sin embargo, tambin venden los mangos como productos
finales; en este caso, como es evidente, tambin cobran un determinado precio que
asumimos debe ser mayor a que una prestacin de servicios. Lo importante en
estos casos, es tener en cuenta que debe existir una diferencia de precios entre lo
que es el servicio y lo que es la venta de bienes, ello a afectos de que la SUNAT no
presuma que en la factura comercial, pese a consignar el trmino prestacin de
servicios, se est reflejando una probable venta de bienes.
La posibilidad de acogerse al beneficio cuando el exportador ha utilizado
insumos importados gravados con 0%

Actualmente existen 5 niveles arancelarios establecidos en nuestro ordenamiento legal

aduanero: 0%, 4%, 7%, 12% y 20%. Ahora bien, puede darse el caso que un exportador
nacionalice dos insumos: uno de ellos pagando por derechos arancelarios una tasa del
12% y por el otro el 0%. Ambos insumos sern utilizados de manera conjunta para la
fabricacin de los bienes de exportacin. La pregunta que surge es si aquel insumo por el
cual se aplic una tasa de 0% invalida o no el acogimiento al rgimen de Drawback. Esta
inquietud se origina, recordemos, en el hecho de que legalmente las normas sobre este
beneficio prohbe el acogimiento al mismo en la medida que se haya utilizado uno o varios
insumos nacionalizados con exoneracin arancelaria. Sin embargo, en el caso planteado,
hay que tener en cuenta que el insumo antes mencionado paga la referida tasa del 0%
porque as est aprobado en el Arancel; es decir, no existe una exoneracin arancelaria
pues no interesa el pas de origen ni procedencia del insumo, ste siempre se gravar con
dicha tasa del 0%. Distinto es el caso cuando el bien, va un convenio internacional, logra
obtener una reduccin o exoneracin ya sea total o parcial de la tasa arancelaria vigente
(un producto que en el Arancel est gravado con 12%, va un Convenio, baja al 0%).
En conclusin, existe una diferencia sustancial entre un caso y otro. Mientras que en el
primero se paga un 0% porque as el Arancel lo establece (es decir, no hay exoneracin)
en el otro se obtiene un beneficio va una exoneracin total o parcial. En el primer caso el
exportador est en la condicin de solicitar el Drawback en la medida que sustente dicho
beneficio con otro insumo que pague un arancel mayor al 0%, esto a fin de que se justifique
la restitucin; esto es importante enfatizarlo, puesto que si el nico insumo por el que se
acoge a Drawback el exportador paga arancel 0, la empresa no podr acogerse al
Drawback pues estara desnaturalizando la finalidad del Drawback, que es precisamente
restituir los derechos arancelarios que han incrementado el costo de produccin de las

18

mercancas importadas, sin embargo, en el segundo caso, no est en la posibilidad de

acogerse al beneficio16.

c)

La posibilidad de acogerse al beneficio cuando el exportador ha nacionalizado

insumos con un Trato de Preferencia Internacional (TPI)

Un criterio manejado por la SUNAT hasta antes de la modificacin de la Ley General de

Aduanas, consista en que si un insumo se nacionalizaba al amparo de algn beneficio
arancelario (por ejemplo, va un convenio internacional) era en ese momento donde se
poda renunciar a dicho beneficio y en consecuencia pagar el ntegro de los aranceles con
el fin de que, posteriormente, el exportador pueda utilizar o incorporar el insumo en el bien
de exportacin y acogerse al Drawback. Entonces, en el ejemplo mencionado, la SUNAT
tom la posicin en el sentido de que no caba la posibilidad de que posterior a la
nacionalizacin del insumo, el importador pague o reintegre los aranceles no pagados en
su momento. El fundamento principal de esta posicin radicaba en que la Ley General de
Aduanas (Decreto Legislativo N 809) sealaba en su artculo 46 que las Declaraciones de
Importacin eran definitivas y por tanto no podan ser modificadas. Sin embargo, este
artculo fue sustituido por el Decreto Legislativo N 951 el mismo que suprimi la referencia
de definitiva, con lo que ahora, podra interpretarse, sera factible que las Declaraciones
nicas de Aduanas de Importacin puedan ser modificadas. En tal sentido, desde nuestro
punto de vista y a la luz de las ltimas modificaciones que ha sufrido la legislacin
aduanera en nuestro pas, opinamos que si un exportador nacionaliza insumos va un Trato
de Preferencia Internacional (TPI) y luego decide utilizar dicho insumos para productos de
exportacin que sern materia restitucin, estimamos que en la medida que proceda con el
cancelar los derechos arancelarios no pagados en su momento, podra solicitar el
acogimiento al rgimen de Drawback.

d)

La posibilidad de acogerse al Drawback deduciendo insumo ingresado al pas

bajo Admisin o Importacin Temporal adquirido localmente

Este caso se suscita cuando un exportador, adems de utilizar en su proceso productivo

insumos que ha importado pagando el ntegro de los derechos arancelarios, tambin utiliza
otro insumo que ha adquirido a su proveedor en el mercado local pero que ha ingresado al
pas va el rgimen de admisin temporal o importacin temporal. La duda surge en el
sentido de determinar si el exportador puede acogerse o no al Drawback o, si de acuerdo a
lo establecido en el Decreto Supremo N 077-2004-EF, puede deducir dicho insumo
ingresado al pas bajo un rgimen suspensivo. La respuesta ha sido establecida en la
Resolucin de Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas N 128-2005-SUNAT/ 17 ,
norma que modifica el Procedimiento Operativo de Restitucin de Derechos Arancelarios
Drawback INTA-PG.07, la misma que en su artculo 6 ha sealado que dicho supuesto de
deduccin del valor de adquisicin del insumo admitido o importado temporalmente es
procedente en la medida que el insumo no haya sido materia de transformacin o
incorporacin en productos intermedios, antes de la transferencia. Ahora bien, lo ms
resaltante de esta disposicin es que se ha dispuesto expresamente que el beneficiario de
la Admisin o Importacin Temporal en ningn caso regularizar el rgimen aduanero a
travs de las exportaciones de quien solicite la restitucin; tampoco se eximir de las
sanciones de incumplimiento ni de las formalidades y obligaciones que seala la ley para
dicho regmenes aduaneros.

16

Opinin ratificada por SUNAT a travs del Oficio N 110-2005-SUNAT/3A1000 emitido por la Gerencia de
Procedimientos, Nomenclatura y Operadores de la Intendencia Nacional de Tcnica Aduanera.
17
Norma publicada en el Diario Oficial El Peruano el 27 de marzo de 2005.

19

Podemos ver entonces que la Administracin Tributaria ha fijado posicin en el sentido de

permitir al exportador, bajo el supuesto antes descrito y a efectos de que se acoja al
Drawback, que deduzca del valor FOB de exportacin el costo de adquisicin del insumo
admitido o importado temporalmente que haya sido adquirido de un proveedor local; sin
embargo, debe tenerse en cuenta que con dicha exportacin no se podr regularizar el
rgimen suspensivo solicitado por el proveedor local.
XI.

MODIFICACIN DEL REGLAMENTO DE PROCEDIMIENTO DE RESTITUCIN

SIMPLIFICADO DE DERECHOS ARANCELARIOS: Decreto Supremo N 1352005-EF

Mediante esta norma el Poder Ejecutivo efecta cambios sustanciales al Procedimiento de

Restitucin Simplificada de Derechos Arancelarios que estimamos pertinente referirnos en
este acpite. Al respecto pasaremos a comentar los principales cambios que han sido
introducidos al Reglamento:
1) En primer lugar, se ha modificado el artculo 3 en los siguientes trminos:

Artculo 3.- La tasa de restitucin aplicable a los bienes definidos en los artculos
precedentes ser equivalente al cinco por ciento (5%) del valor FOB del bien
exportado, con el tope del 50% de su costo de produccin.

Como puede apreciarse, la tasa de restitucin sigue siendo la misma, es decir, el

5% del valor FOB de exportacin; sin embargo, lo que ha sido introducido es el tope
de dicha tasa, el mismo que equivale al 50% del costo de produccin. Un ejemplo
prctico explica este cambio:
Por un valor FOB de exportacin de US$ 100,000.00 el monto que se deba restituir
al beneficiario del rgimen de drawback era equivalente a US$ 5,000.00. Ahora, con
el cambio introducido, el exportador debe analizar previamente el monto de su costo
de produccin con el fin de conocer si puede o no gozar del tope mximo para dicha
exportacin. En tal sentido, si el costo de produccin de los bienes que se vendieron
al exterior en US$ 100,000.00 fue de, por ejemplo, US$60,000.00 entonces el 50%
de este ltimo monto sera equivalente a US $30,000.00, lo que significa que el
exportador no tendra ningn inconveniente para solicitar una restitucin de
derechos arancelarios por la suma equivalente a US$ 5,000.00.
Distinto ser el caso en el cual ese mismo exportador, para producir los bienes que
vende a un valor de US$ 100,00.00, incurre en costos de produccin ascendente a
tan slo US$ 3,000.00. En este caso el 50% de dicho costo sera igual a US$
1,500.00, supuesto en el cual, por disposicin de la norma que estamos
comentando, el exportador no podr gozar ntegramente del 5% del valor FOB de
exportacin (para el ejemplo, US$ 5,000.00) sino slo del tope del 50% del costo de
produccin, es decir, US$ 1,500.00.
En nuestra opinin, creemos que el tope antes mencionado no afectar a la gran
mayora de empresas exportadoras que vienen acogindose a este rgimen, ya
que, lo que esta modificacin normativa busca, es limitar el acogimiento de aquellas
empresas que, al exportar, vienen obteniendo mrgenes de utilidad
exageradamente altos que muchas veces no pueden justificar, lo que ha venido
siendo detectado por la Administracin Tributaria y, por lo tanto, siendo considerado
como un indicio de defraudacin.
20

Finalmente, sobre este punto, es importante sealar que esta norma ha establecido
los criterios mediante los cuales el exportador deber acreditar el costo de
produccin de los bienes exportados. Para el efecto, ha precisado en su artculo 4
que dicho concepto comprende los materiales directos utilizados, la mano de obra
directa y los costos indirectos de fabricacin, conforme a las normas que rigen el
Impuesto a la Renta. Asimismo, ha sealado que en caso exista encargo total o
parcial de la produccin a terceros, el costo de produccin ser el importe del
servicio prestado sin IGV, adems de los costos antes referidos, si existieran.
2) Se ha modificado el artculo 10 del Reglamento en el sentido de que, cuando
existan indicadores de riesgo que hagan presumir a la Administracin Tributaria de
que existe un indebido acogimiento al rgimen de Drawback, se disponga de una
fiscalizacin especial y por lo tanto, en estos casos, la SUNAT contar con un plazo
de hasta 6 meses para resolver la solicitud de restitucin presentada por los
exportadores.
En este punto cabe recordar que anteriormente slo se estableca que la
Administracin deba resolver el pedido de restitucin de derechos arancelarios en
un plazo mximo de diez (10) das hbiles contados desde la fecha en que se
presentaba la solicitud, no existiendo ninguna excepcin al respecto. Esta
disposicin sigue vigente; sin embargo se ha incluido la salvedad a la que nos
hemos referido en el prrafo precedente precisndose taxativamente cundo debe
entenderse que existen indicadores de riesgo.
Al respecto, esta modificacin del Reglamento seala que existen indicadores de
riesgo cuando el exportador se encuentre en por lo menos dos de las siguientes
situaciones:

No haya numerado declaraciones de exportacin en un perodo mayor

a 12 meses anteriores a la fecha de presentacin de la solicitud de
restitucin.
En este supuesto tambin se encontraran las empresas que por primera vez
exportan.

Cuenten con un capital social suscrito y pagado a la fecha de

presentacin de la solicitud de restitucin menor al 5% del volumen de
exportaciones acumuladas en el ao en que se presenta la solicitud.

Los bienes exportados correspondan a las subpartidas arancelarias de

alto riesgo sealadas por SUNAT.
Como puede advertirse, esta modificacin dio discrecionalidad a la SUNAT
para que establezca y apruebe un listado de subpartidas arancelarias que
califiquen como de alto riesgo, las mismas que fueron publicadas en el
Diario Oficial El Peruano mediante Resolucin de Superintendencia
Nacional Adjunta de Aduanas N 003-2006/SUNAT de fecha 12 de enero de
2006, las que son:

N
01

SUBPARTIDA
ARANCELARIA
0301100000

DESCRIPCIN
Peces ornamentales vivos

21

02

3304990000

03

3307909000

04

3824909999

05

8214100000

Las dems preparaciones de belleza, maquillaje y

para el cuidado de la piel, excepto los medicamentos,
incluidas las preparaciones antisolares y las
bronceadoras; preparaciones para manicuras o
pedicuras
Las dems preparaciones para afeitar o para antes o
despus del afeitado, desodorantes corporales,
preparaciones para el bao, depilatorios y dems
preparaciones de perfumera, de tocador o de
cosmtica, no expresadas ni comprendidas en otra
parte; preparaciones desodorantes de locales, incluso
sin
perfumar,
aunque
tengan
propiedades
desinfectantes.
Las dems preparaciones aglutinantes para moldes o
ncleos de fundicin; productos qumicos y
preparaciones de la industria qumica o de las
industrias conexas (incluidas las mezclas de
productos naturales), no expresados ni comprendidos
en otra parte.
Cortapapeles, abrelatas, raspadores, sacapuntas y
sus cuchillas.

No haya proporcionado la documentacin y/o informacin requerida

por la administracin para su fiscalizacin; o de haberse presentado,
sta sea inconsistente.
En este caso la norma faculta a la SUNAT para que en el supuesto de que el
solicitante no presente la documentacin que se le requiera para fiscalizarlo
o, lo que desde nuestro punto de vista podra ser subjetivo, lo haga pero de
manera inconsistente, entonces ello ser un criterio adicional para que se
considere como un indicador de riesgo.

No haya cumplido con sus obligaciones formales y/o sustanciales

respecto a los pagos a cuenta o de regularizacin del Impuesto a la
Renta y/o contribuciones a ESSALUD y ONP, correspondientes a los
ltimos doce meses, incluido el mes en que se realiz la exportacin
que sustenta la solicitud de restitucin.

Cuando el porcentaje de utilidad bruta entre el costo de produccin del

bien exportado sea mayor al 350%.
Este punto es consecuente con la modificacin del artculo 3 del
Reglamento, al cual nos hemos referido en el punto 1) del presente acpite.
En tal sentido, un indicador de riesgo ser un porcentaje elevado de
utilidad que se obtengan por las operaciones de exportacin, que para este
caso se ha fijado en 350%; sin embargo, el beneficiario debe tener claro que
dicho supuesto no invalida de modo alguno la restitucin que se solicita.

3) Finalmente, este dispositivo ha dispuesto en su artculo 5 que los bienes que se

exporten y que se clasifiquen en las subpartidas arancelarias de alto riesgo que
apruebe la SUNAT no se acogern a lo dispuesto en el artculo 8 de la Resolucin
Ministerial No. 138-95-EF/15.
Al respecto, debemos sealar que el artculo 8 de la referida Resolucin Ministerial
seala lo siguiente:
22

Excepcionalmente ADUANAS entregar las Notas de Crdito dentro del segundo

da hbil siguiente a la presentacin de la solicitud de restitucin, siempre y cuando
se garantice el monto cuya devolucin solicitan.

En tal sentido, lo que est disponiendo la norma a la que hacemos referencia es

que de ninguna manera aquellas solicitudes de Drawback que se sustenten en los
bienes exportados incluidos en el listado que apruebe la SUNAT, considerados
como de alto riesgo, podrn adjuntar una garanta a efectos de que las Notas de
Crdito que se soliciten, se expidan al segundo da hbil siguiente a la presentacin
de dicha solicitud.
XII.

INFRACCIN Y SANCIN

EL TUO de la Ley General de Aduanas, artculo 103 e) 4 y la Tabla de Sanciones

aprobada por Decreto Supremo 013-2006-EF establecen la siguiente infraccin y su
respectiva sancin para los beneficiarios del rgimen de Drawback:
INFRACCIN

SANCIN

Consignen datos incorrectos en la

solicitud de restitucin o no acrediten
los
requisitos
o
condiciones
establecidos para el acogimiento al
rgimen de Drawback

Equivalente al 50% del monto restituido

indebidamente cuando tenga incidencia en
su determinacin.
0,10 UIT, cuando no tengan incidencia en su
determinacin,

En este caso, de determinar la Administracin que un solicitante se acogi indebidamente

al procedimiento de restitucin, la consecuencia inmediata es requerirle a fin de que
proceda con la devolucin de lo indebidamente restituido incluyendo los intereses
respectivos y, acto seguido, aplicar la multa que figura en el recuadro arriba sealado (50%
del monto restituido).
Lima, Junio 2006
En: Revista "Advocatus", No. 14, 2006

23