DERECHO MERCANTIL 2 GRADO RESUMEN

LECCIN 1- EVOLUCIN HISTRICA

1.1-CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL
+El DM como Derecho privado y especial: Privado por regular relaciones entre particulares y
especial porque solo afecta a los actos de comercio (sistema de aplicacin objetivo, frente al subjetivo
que trasladara la aplicacin a los comerciantes: objetivo-actos/subjetivo-actores).
+Diferencia entre Derecho Civil y Mercantil:

-El D. Civil se ocupa de los actos jurdicos realizados entre personas en su vida particular
-El D. Mercantil se ocupa de una clase especial de sujetos, los empresarios, y de su actividad
profesional y su estatuto jurdico.

+Definicin de empresario: Persona fsica (empresario individual) o jurdica (sociedad mercantil) que,
por s mismo o por representantes, ejercita en nombre propio una actividad econmica de produccin o
distribucin de bienes o servicios en el mercado, adquiriendo la titularidad de las obligaciones y
derechos nacidos de esa actividad.
+Estatuto jurdico del empresario: Dos deberes legales:
-Llevar una contabilidad ordenada, adecuada a la actividad que se desarrolla (25.1 CdC).
-Deber de inscripcin del propio empresario y de determinados actos en el Registro Mercantil (art.
16.1 CdC), con excepcin del empresario individual (19.1 CdC) cuya inscripcin es opcional.
+Actividad empresarial: El empresario desarrolla en el mercado una actividad econmica, esto es, una
actividad que se realiza con mtodo econmico, procurando al menos la cobertura de los costes de
produccin con los ingresos obtenidos (no es necesario el nimo de lucro).
-Debe ser:
Organizada
Profesional (habitual, no ocasional)
Para el mercado (dirigida a satisfacer necesidades de terceros)
1.2-CATEGORA HISTRICA
+Es una rama del Derecho que surge en la Edad Media como consecuencia de la inadaptacin del
derecho comn a las necesidades de la nueva economa urbana y comercial que se va abriendo paso
frente a la economa feudal de naturaleza agraria.
+Etapas:
Formacin: Edad Media
Consolidacin: Edad Moderna
Apogeo: Derecho Mercantil contemporneo
2.a) Perodo de formacin:
+Nace el Ius Mercatorum como Derecho autnomo y distinto del Civil, como consecuencia de

Aparicin de los burgos y los primeros gremios.

Rigidez del Derecho comn glosado (de la Compilacin de Justiniano).
Inconveniencias del Derecho Cannico como la usura y el precio justo.

+El Ius Mercatorum como derecho propio para atender las necesidades especficas del trfico comercial
presentaba las siguientes caractersticas:
o
o
o
o
o

Consuetudinario: Debido a su origen, siendo usual (de los usos de comercio, su fuente
principal).
Asistemtico: Era una recopilacin de normas y procedimientos que no obedecan a un sistema
prefijado, sino respuestas dadas a distintas situaciones de forma casustica.
Derecho de clase: De produccin autnoma y aplicacin autnoma por parte de los
comerciantes, agrupados en gremios y corporaciones, que era a quien se aplicaba este Derecho y
quienes lo creaban con los estatutos de los gremios y a veces con los de las ciudades.
Alto grado de uniformidad de contenido en los diferentes mercados: Consecuencia de la
comunidad de necesidades de los comerciantes y de sus permanentes relaciones entre ciudad y
ciudad.
Aplicado e interpretado por tribunales especiales (Consulados): Debido a su creacin y
aplicacin especfica.

2.b) Perodo de consolidacin:

+En la Edad Moderna (S. XV) el DM se consolida como consecuencia del nacimiento de los Estados
Modernos, que asumen poderes y monopolizan la creacin del Derecho, pasando las leyes mercantiles a
ser aprobadas por los monarcas.
+Notas de caracterizacin del perodo:

-Proceso de objetivacin: El DM comienza a centrarse en los actos de comercio, no en los

comerciantes.

-La norma escrita y heternoma (del soberano) pasa a ocupar el primer puesto entre las
fuentes del DM, desplazando los usos y costumbres a un segundo plano, dado que cada monarca
creaba el Derecho en su reino, con esta estatalizacin se pierde la anterior uniformidad.

2.c) Perodo de apogeo:

+La Revolucin Francesa supone un nuevo hito en la evolucin del Derecho Mercantil, que al
introducir las ideas de libertad e igualdad hace invlido el concepto del DM como derecho de clase, por
lo que se derogan los gremios y se produce la objetivacin de las normas del DM.
+Tendencia codificadora:
-Cdigo de Comercio de Napolen de 1897
-Espaa: Cdigo de Sez de Andino de 1829>Cdigo de 1885 (Vigente)
+A pesar de las aspiraciones unitarias y sistematizadoras de los Cdigos Mercantiles, la incesante
evolucin de la vida del trfico comercial motiv que de inmediato se promulgaran Leyes sobre materias
mercantiles no contempladas en ellos, lo que produce la decodificacin del DM.
+Esta tcnica de legislacin mercantil extra codicem se ha ido generalizando a medida que las nuevas
necesidades del trfico econmico dejaban al descubierto los desfases y las carencias del CdC vigente.
1.3- DERECHO MERCANTIL CONTEMPORNEO
+Dispersin y reforma de la legislacin mercantil espaola: Debido a la insuficiencia y desfase del
CdC y la necesidad de adaptar la legislacin mercantil a la realidad actual, con tendencia a una mayor
imperatividad de las normas orientada a la tutela del contratante ms dbil o del consumidor.
+Incidencia de la CE de 1978: Hablamos de Constitucin Econmica para referirnos a la parte de la
misma que configura el modelo econmico, el art. 38 reconoce la libertad de empresa en el marco de la
economa de mercado y el 33.1 el derecho a la propiedad privada, ambos permiten una economa de
mercado. No obstante, el art. 38 tambin deja la puerta abierta a la planificacin, en aras del inters
general (art. 128 CE). Trata tambin de promover la estabilidad econmica y el pleno empleo, la defensa
de consumidores y usuarios y reconoce la iniciativa pblica en la actividad econmica, adems de
subordinar toda la riqueza del pas al inters general, entre otros principios contrarios al pleno liberalismo
econmico.
+El ingreso en la UE y la globalizacin han promovido la unificacin del Derecho Mercantil en distintos
grados en funcin de los distintos niveles.
LECCIN 2 - FUENTES
2.1- PLANTEAMIENTO GENERAL
+Fuentes y jerarqua del DM:
*Ley mercantil > Costumbre mercantil > Derecho comn
1 -La Ley mercantil: Est formada por el CdC y las leyes mercantiles especiales. Para determinar si
una Ley es mercantil, se observa las materias que constituyen su objeto (las que regula) que deben ser
referidas al empresario y la actividad empresarial. El art. 149 de la CE atribuye en exclusiva al Gobierno
central la competencia en legislacin mercantil (tanto su produccin legislativa como su ejecucin), lo
que viene siendo una exigencia de la naturaleza unitaria del mercado, de mbito y carcter estatal. Esto
no excluye la influencia unificadora de la UE a nivel continental, por medio de Reglamentos (actos
normativos directamente aplicables en todos los estados miembros) y Directivas (conjunto de objetivos
dado a los Estados dejando libertad a la hora de determinar la forma de alcanzarlos).
2-La costumbre mercantil (usos de comercio): Son normas de derecho objetivo nacidas en el mbito
de la contratacin mercantil y creadas por la observancia repetida, uniforme y constante de los
empresarios en sus negocios para suplir la ausencia de regulacin legal, para cubrir lagunas en los
contratos o para resolver dudas en la interpretacin de lo convenido; esto debe arraigar en la conciencia
general de la plaza o territorio en la que tenga vigencia el uso, debiendo llegar a darle apariencia de
fuerza normativa, y cumplindose de modo uniforme, general y duradero o constante, adems de la

necesidad de que exista intencin de continuar con su cumplimiento.

-Con respecto a los usos, su existencia debe ser probada por quien lo alegue.
-Por materia:
Comunes (todo gnero de actividad)
Especiales

-Clases:

-Por espacio:

Internacionales
Nacionales
Regionales
Locales o de plaza

-Por naturaleza: Interpretativo (explica una norma en un sentido determinado)

-Normativo (Suple lagunas de la Ley)
3-El Derecho comn: Lo dispuesto generalmente en el Cdigo Civil para tratos entre particulares.
+Problema: Esta jerarqua (prescrita en el art. 2 del CdC) solo se aplica a los actos de comercio
(contratos mercantiles), por lo que solo hace referencia a la parte del DM que regula dichos actos, no a
todo el conjunto de la rama, pero el art. 50 del CdC que regula la interpretacin de los contratos
mercantiles no menciona la costumbre, lo que supone una contradiccin.
+Solucin: En las normas imperativas (aqullas que prescriben una actuacin concreta no susceptible
de incumplirse) el Derecho comn prevalece sobre la costumbre mercantil, sin embargo si la norma del
Derecho comn es dispositiva (dejan la estipulacin de cierta materia a la voluntad de las partes,
aplicndose el contenido de la norma solo si no se especifica otra cosa) la costumbre mercantil prevalece
sobre ella. La lgica de esto radica en que cualquier aplicacin de la costumbre que desatendiera el
cumplimiento de lo obligado por la Ley atentara contra la seguridad jurdica.
2.2- APLICACIN DEL D.M.
+Corresponde en primer lugar a los Juzgados de lo Mercantil, juzgados de primera instancia
especiales dentro del orden jurisdiccional Civil.
+A raz de la integracin de Espaa en la UE, es competente tambin la jurisdiccin europea: el
Tribunal de Justicia de la Unin Europea en lo referente a conflictos basados en Derecho
comunitario, tanto entre ciudadanos como entre Estados miembro.
+Dado que la resolucin de controversias requiere rapidez especialmente en el mbito del trfico
comercial, es frecuente que se recurra a mecanismos como:
-Arbitraje: Ya sean nacionales o internacionales, se resolvern en equidad (el rbitro decide la solucin
justa) o en derecho (el rbitro decide la interpretacin de la norma adecuada) en forma de laudo dictado
por el propio rbitro. Si es en derecho, el laudo deber ser por escrito y motivado. Todos los laudos, una
vez sean firmes, producirn efectos de cosa juzgada y solo cabr ejercitar la accin de anulacin y lo
estipulado en la LECiv para las sentencias firmes.
-Mediacin: Consta de llegar a un acuerdo con ayuda de un tercero elegido por las partes de mutuo
acuerdo, siendo un mtodo especialmente rpido, econmico y sencillo, que tambin produce efectos de
cosa juzgada una vez alcanzado el acuerdo como si se tratase de una sentencia judicial.
LECCIN 3 - LA EMPRESA
3.1- CONCEPTO DE EMPRESA
+Definicin: Conjunto organizado de elementos personales, materiales e inmateriales organizados por
el empresario (individual o social) para la produccin o intercambio de bienes o servicios en el mercado.
Empresa y establecimiento mercantil son sinnimos imperfectos (MENNDEZ), generalmente se entiende
que si un empresario tiene varios establecimientos llamamos empresa al conjunto y establecimientos a
las partes. Entendemos por empresario, individual o social, al titular la explotacin, de la empresa.
+Clases:
-Por razn del objeto o de la actividad: establecimiento comercial, industrial/fabril o de servicios.
-Principal o sucursales: Se considera principal a aquel en el que radica el domicilio profesional al
empresario, los dems establecimientos secundarios dedicados a la misma actividad (o al menos parte
de ella) son llamados sucursales, que son definidas en el art. 295 del Reglamento del Registro Mercantil
como todo establecimiento secundario dotado de representacin permanente y de cierta autonoma de
gestin, a travs del cual se desarrolla, total o parcialmente, las actividades de la empresa. Dada la
cualidad de representacin permanente, deben ser inscritas en el RM de la provincia en la que radiquen,
aunque se trate de sucursales de empresas extranjeras. No se debe confundir la sucursal con los locales

e instalaciones accesorias en las que se realizan actividades preparatorias o complementarias de la

actividad principal (almacenes, oficinas de contabilidad, etc.) pero que no forman parte de sta, por lo
que carecen de representacin propia. Tampoco se debe confundir con la filial, que es una sociedad
dedicada a la misma o distinta actividad y que a su vez es propiedad mayoritaria (por medio de acciones
o participaciones) de otra sociedad (nunca un empresario individual), pero manteniendo su relativa
independencia como persona jurdica autnoma.
-Por razn de propiedad (empresario individual): Establecimiento privativo y establecimiento
ganancial.
-Establecimiento abierto al pblico: Para el CdC, los establecimientos abiertos al pblico pueden ser
tiendas, de venta al por menor, o almacenes, de venta al por mayor, teniendo el primero una mayor
variedad de pblico el primero que el segundo, pensado ms bien para intermediarios. La Ley presume
que un establecimiento se encuentra abierto al pblico cuando el local en el que se haya permanece
abierto durante ocho das consecutivos o se haya anunciado por medio de rtulo en el mismo local o por
avisos repartidos al pblico o publicados en la localidad. La importancia radica en las especialidades
aplicables al rgimen de compraventas realizadas en esos establecimientos:
a) Las compras realizadas en ellos se presumen pagadas al contado salvo pacto en contrario (87 CdC).
b) El CdC impide que el propietario desposedo reivindique mercancas vendidos a terceros en estos
establecimientos, puesto que causa prescripcin del derecho de reivindicacin a
favor
del
comprador, dejando solo acciones contra quien vendi la mercanca indebidamente. Para que esto sea
de aplicacin, la mercanca debe ser de las mismas o anlogas caractersticas a las vendidas
normalmente en el establecimiento y el comprador debe ser de buena fe.
*La indemnizacin por clientela puede corresponder a fin de contrato, en funcin de la afluencia de
clientes al local por un aumento de valor del local arrendado, cumplidas ciertos requisitos (5 aos de
arriendo y voluntad de mantenerlo comunicada 4 meses antes del fin por arrendatario).
+Elementos:
-Personales: Se refiere al personal, tanto trabajadores como directivos.
-Materiales: Muebles e inmuebles.
-Inmateriales: Patentes, marcas, derechos, etc.
-Fondo de comercio (aviamiento): Es una aptitud entendida como potencialidad de xito obtenida por
la forma de organizar los otros tres tipos de elementos, que dota de una plusvala (mayor valor) al
conjunto del que tiene la suma de cada valor aislado. No obstante, ste solo puede figurar como un
activo si ha sido adquirido de un tercero a ttulo oneroso (39.4CdC). El fondo de comercio objetivo es
aquel que est basado en las condiciones mismas del establecimiento, y permanecer aunque cambie el
empresario titular; por otra parte, el subjetivo, emana de las cualidades personales del empresario para
crear, conservar y acrecentar la clientela, por lo que est ligado a l, lo que explica la prohibicin de
competencia del empresario que vende el establecimiento durante un plazo y en un rea determinada.
+El local de negocio:
-Es el inmueble en el que se realiza la actividad empresarial, es un elemento de la empresa que no debe
confundirse con la empresa en s (especialmente en casos donde el local es un bien ganancial de un
matrimonio y la empresa uno privativo o viceversa), es ms, ni siquiera tiene que ser propiedad de sta,
puede ser arrendado. El arrendamiento de un local de negocio se regula por las normas sobre
arrendamientos para usos distintos de la vivienda de la Ley de Arrendamientos Urbanos, y el contrato
se rige como norma general por la voluntad de las partes, y no existe norma alguna sobre prrroga
obligatoria del contrato hasta los 5 aos como con las viviendas, tampoco sobre la actualizacin
automtica de la renta. No obstante, s contiene dos normas imperativas: la facultad indisponible de
ambas partes para obligar a la otra a la formalizacin por escrito de este contrato consensual y la
obligatoriedad de la exigencia de dos meses de fianza.
*Salvo que el contrato disponga otra cosa, el rgimen supletorio de la LAU estipula:

-Posibilidad de indemnizacin por clientela

-Posibilidad de que, en caso de fallecimiento del arrendatario, su heredero contine la actividad

subrogndose a todos los derechos y obligaciones hasta que termine el contrato.
-El arrendatario tiene derecho de adquisicin preferente: el arrendador debe comunicar al
arrendatario (aun existiendo subarriendo) la intencin de vender el local as como el precio y
condiciones, teniendo preferencia el arrendatario sobre otros compradores. Dos excepciones: si el
local se vende junto con todos los dems que forman un mismo inmueble propiedad del
arrendador (vende su edificio entero) y si todos los propietarios venden sus viviendas y locales a
un solo comprador (todos los propietarios venden el edificio entero a un comprador).

-Posibilidad de subarriendo o cesin del contrato de arriendo sin consentimiento del arrendador,
pero deben notificarse (plazo de un mes). En caso de subarriendo el arrendador tiene derecho a
un incremento de la renta (10% si es subarriendo parcial 20% si es total o si es cesin del
contrato)
-El contrato contina en vigor a pesar de la declaracin del concurso de acreedores del
arrendatario.

3.2- LA TRANSMISIN DE LA EMPRESA

+Transmisin indirecta: Se transmite la persona jurdica a la que pertenecen los elementos de la
empresa, por medio de la compra de las acciones del empresario social (SA o SL) titular de la misma
(entindase empresa como explotacin). Dado que la persona jurdica se mantiene aunque cambie su
dueo, los derechos y obligaciones se mantienen puesto que estn vinculados a la persona jurdica. A
pesar de esto, se aplican por analoga algunas de las normas propias de la compraventa del
establecimiento, como las garantas por eviccin o vicios ocultos.
+Transmisin directa: Se transmiten la empresa, como conjunto de elementos, de un titular a otro.
Aqu se plantea la cuestin de cundo se pasa de transmitir una serie de elementos aislados a considerar
que se transmite una empresa o establecimiento entero; para resolverlo se aplica el criterio de la
suficiencia, por el que se considera que se ha transmitido un establecimiento si los elementos
transmitidos son suficientes para que el adquiriente pueda desarrollar la actividad propia de los mismos.
Dado que el titular de los derechos y obligaciones cambia, la regla general es que el adquiriente no se
subroga en la posicin contractual del transmitente. Dicha subrogacin, para producirse, no solo
depende de la voluntad de las partes a la hora de redactar el contrato, necesita la conformidad de las
personas con las que hubiera contratado el titular transmitente. Existen dos excepciones:
-La subrogacin convencional: Se acuerda expresamente la cesin del contrato de arrendamiento del
local sin necesidad de consentimiento del arrendador (sin perjuicio del derecho del arrendatario a la
subida de renta del 20% correspondiente).
-La subrogacin legal: La Ley determina la subrogacin independientemente de lo acordado en el
contrato, como sucede con los contratos de trabajo (siempre y cuando lo transmitido constituya una
unidad de produccin susceptible de explotacin separada) independientemente de la naturaleza
voluntaria o forzosa de la transmisin. Aunque no es oponible a los trabajadores afectados, est
permitido incluir el coste de despido de los trabajadores en el precio de venta. Algo similar ocurre con los
seguros que cubriesen el establecimiento o elemento transferido, que se mantendrn por defecto,
debiendo comunicarse a la aseguradora la existencia del traspaso y al adquiriente los seguros existentes
en el momento de la transmisin. Existe la posibilidad de denuncia unilateral recproca (aseguradora y
adquiriente pueden romper el contrato vlidamente), basta con comunicarlo, si quien inicia la accin es
la aseguradora, durante el plazo de un mes no se extingue la vigencia del seguro con el fin de no dejar
desprotegido al asegurado, a la inversa la extincin es automtica tras la comunicacin por escrito.
*Con respecto a los crditos, su cesin solo tiene lugar si se acuerda expresamente, debiendo
comunicarse al deudor (que no puede negarse) el cambio de acreedor, ya que si no se comunica, el pago
al antiguo acreedor por parte del deudor se considera vlido, siempre y cuando el deudor no pudiera
conocer la cesin por otro medio (347 CdC).
*En el caso de las deudas, el CdC no se pronuncia por lo que se aplica el art. 1205 CC: no se transmiten
salvo acuerdo expreso, pero en este caso el acreedor debe consentir la transmisin, puesto que el
cambio de deudor podra perjudicarle. Excepciones en las que el adquiriente inter vivos responde
solidariamente de las deudas junto con el transmitente: deudas tributarias derivadas de la actividad
empresarial (art.42 LGT), la Ley permite la certificacin (con consentimiento del transmitente) de la
cantidad adeudada antes del traspaso, si por error se emite con contenido negativo o no se facilita en el
plazo de tres meses, el adquiriente queda exento de las deudas debidas a la Administracin consultada.
En todo caso responden solidariamente de las deudas a la Seguridad Social (127 LSS) previas a la
transmisin; durante tres aos de las obligaciones laborales nacidas antes de la transmisin que no
hayan sido satisfechas (44.3 ET) y las primas de seguros vencidas.
3.3- LA COMPRAVENTA DE LA EMPRESA
Es el supuesto ms frecuente de transmisin inter vivos y suele ir precedido de una negociacin
entre las partes. Las negociaciones pueden iniciarse con una sola persona o con varias simultneamente
ofreciendo a todos los interesados la oportunidad de conocer los datos esenciales del objeto de la
transmisin, cuando las negociaciones se inician simultneamente con varios interesados existe el deber
de comunicar a cada uno de ellos la existencia de los dems; pero sin facilitar la identidad de los
concurrentes, salvo que se haya establecido diversamente por el oferente al fijar las condiciones de la
oferta para negociar. En estas negociaciones quien pretende comprar asume necesariamente un deber
de confidencialidad, de modo tal que la informacin que recibe sobre el establecimiento o los
establecimientos objeto posible de la compraventa tiene que mantenerse en secreto incluso en la

eventualidad de que esas negociaciones no lleguen a buen fin. La violacin de este deber de secreto, al
igual que la ruptura injustificada de las negociaciones, genera la obligacin de indemnizar los daos y
perjuicios causados (art.1902 CC).
Cuando la negociacin ha progresado adecuadamente se inicia la due diligence, una investigacin
realizada por uno o varios expertos que analiza la viabilidad y riesgos en aspectos econmicos
financieros y jurdicos, para determinar las contingencias que puedan surgir, esto exige obviamente la
colaboracin del vendedor. En estas negociaciones las partes pueden firmar una carta de intenciones,
o cualquier otro documento anlogo, para establecer el objeto y las reglas de negociacin, as como
posibles plazos. Esto es un acuerdo de voluntades que no debe confundirse con el precontrato o el
contrato, puesto que solo genera la relativa obligacin de negociar de buena fe sobre lo convenido en la
carta.
El objeto vendido es la empresa en su conjunto, se vende en bloque por medio de un nico
ttulo (un solo contrato), que es consensual y no se observa ninguna forma especial (1258 CC y 51 CdC)
ni requisito de publicidad. No obstante, aunque el ttulo de transmisin sea nico y comn, el modo o
tradicin (forma de hacer entrega de lo comprado) es plural, y se har en funcin de la diferente
naturaleza de cada uno de los elementos que componen la empresa, si bien la necesidad de cumplir este
requisito formal no empaa la validez del contrato en que se enajena la empresa como un todo nico, en
virtud del cual las partes podrn obligarse recprocamente al traspaso de cada elemento en la forma que
le corresponda (1279 CC). Esto significa a grandes rasgos que, por ejemplo, los bienes muebles sern
simplemente puestos a disposicin del comprador, mientras que el cambio de titularidad de los
inmuebles se har constar en el Registro de la propiedad, etc.
+ El vendedor tiene varias obligaciones:

-Debe entregar la empresa en funcionamiento o apta para empezar a funcionar. Los elementos
incluidos se describen el contrato o en un inventario anejo (que se har antes o despus del
traspaso por una de las partes, ambas o un tercero, segn se acuerde. Como la organizacin est
incluida en los elementos a transferir, adems de entregarse la empresa en perfecto estado de
funcionamiento, el transmitente debe dar al adquiriente todas las instrucciones precisas
relacionadas con el correcto funcionamiento. Tambin se incluye en esta parte la clientela, por lo que
sobre el vendedor pesa una obligacin de no competencia en la misma actividad que la empresa
vendida en un plazo y un radio de distancia (lmites objetivo, geogrfico y temporal) marcado por la
Ley.

-Asume el saneamiento por eviccin o por vicios ocultos (arts. 1474 y ss. CC), lo que se aplica a los
elementos aislados que formen una parte importante del valor patrimonial de la empresa vendida.
La eviccin es una situacin en la que el adquirente se ve privado de lo adquirido en virtud de una
sentencia o un acto administrativo por causas anteriores a la adquisicin. Los vicios ocultos o
redhibitorios son posibles defectos que no son reconocibles en el momento de la entrega, lo que no
incluye aqullos que pasaran desapercibidos por falta de comprobacin.

3.4- EL ARRENDAMIENTO DE LA EMPRESA

+Es un contrato en virtud del cual el arrendador se obliga a proporcionar al arrendatario el uso y disfrute
de una empresa a cambio de un precio. Carece de regulacin especfica por lo que se aplican las
disposiciones generales de los arts. 1542 CC y ss., con carcter dispostivo. Sin embargo, dado que el
objeto del arrendamiento es un conjunto de cosas y servicios productivos, se trata de un arrendamiento
especial en el que las normas mencionadas deben aplicarse con cierta flexibilidad, por lo que es
recomendable que las partes fijen las condiciones con minuciosidad. Es necesario que el establecimiento
(la empresa como conjunto de elementos) pueda ser utilizado para el ejercicio de la actividad que se
hubiese acordado en el contrato.
+No debe confundirse con el arrendamiento de local para negocio (arrendamiento para uso distinto del
de vivienda) ya que en este caso lo que se arrienda es el propio negocio como actividad, lo cedido es un
todo patrimonial autnomo donde adems del local figuran todos los elementos necesarios para el
ejercicio de la actividad empresarial (no obstante, pertenecen al arrendamiento de local los
arrendamientos de espacios amueblados). La distincin entre ambos tipos de arrendamientos, en
ocasiones es sencilla, como por ejemplo en los casos en los que el local alquilado est vaco o se usaba
para una finalidad distinta. En otros casos, la distincin es ms difcil, como por ejemplo cuando el local
se utilizaba para la misma actividad (en ese caso sera continuar la actividad por lo que sera un
arrendamiento de empresa), lo que no siempre es as puesto que en ocasiones, aunque se trate de la
misma actividad a grandes rasgos, cambia el modo de ejercerla (bar de jubilados pasa a ser un bar de
diseo) se considera arrendamiento de local. Esta diferenciacin, en ocasiones difcil, es de suma
importancia puesto que determina el rgimen jurdico aplicable y no se aplica al arrendamiento de
empresa las condiciones de la LAU para el arrendamiento para uso distinto de vivienda: por ejemplo no
se tiene el derecho de tanteo y retracto (STS 18 de marzo de 2009).

+Obligaciones de las partes:

-Arrendador: Debe entregar la empresa en estado de poder ser usada para la actividad convenida, no
solo entregarla sino mantenerla en ese estado haciendo las reparaciones procedentes, manteniendo al
arrendatario en el uso pacfico de la empresa (1554 CC), por lo que tambin se aplica (salvo pacto
contrario) la prohibicin de hacer competencia en virtud de la buena fe (1258 y 57 CdC).
-Arrendatario: Se obliga al pago del precio (puede consistir en una cantidad fija o en una variable en
funcin del resultado de la explotacin, o ambas), a usar la empresa arrendada en el modo convenido y,
en ausencia de pacto expreso en este sentido, al que se infiera de la naturaleza de dicho establecimiento
(1555 CC); no puede en cualquier caso cambiar el destino de la empresa y debe conservar en la medida
de lo posible la eficacia de su organizacin y su capacidad productiva. No se le aplica, como ya se dijo, el
derecho de adquisicin preferente de la empresa arrendada.
+El contrato se extingue por las causas generales (tiempo, resolucin, incumplimiento, fallecimiento,
etc.). El arrendatario debe devolver la empresa tal y como la recibi (1561 CC), reemplazando los
elementos consumidos por otros de la misma especie y calidad.
3.5- USUFRUCTO DE LA EMPRESA
+Consiste en el uso y disfrute (quedarse con lo producido) de bienes ajenos conservando su forma y
substancia (467 CC). No se contempla en el CC el usufructo de empresas, por lo que se aplican las
normas comunes del usufructo.
+Es infrecuente, excepto en el usufructo de todo el patrimonio (que incluye la empresa) legado en
testamento al cnyuge viudo. Es un derecho real, a diferencia del arrendamiento
+La principal obligacin del usufructuario es conservar el buen estado del negocio, teniendo derecho a
recibir los beneficios que deriven del mismo. Para salvaguardar sus intereses, el nudo propietario (el
dueo real de lo utilizado por el usufructuario) puede retener el establecimiento en calidad de
administrador, pero sigue obligado a entregar todas las ganancias al usufructuario, sin perjuicio de
recibir la retribucin que le corresponda como administrador. El usufructuario no podr cambiar la
actividad de la empresa, y est obligado a hacer inventario y entregar fianza al comienzo del usufructo,
pudiendo el nudo propietario retener la administracin en caso contrario. Puede tambin el usufructuario
enajenar el derecho de usufructo o arrendar el establecimiento, pero todo contrato del usufructuario se
extinguira al terminar el usufructo. Los gastos derivados de la explotacin corresponden como es lgico
al usufructuario. Cabe resaltar que el usufructo no se extingue por el mal uso del establecimiento, que
simplemente otorga el derecho al nudo propietario de exigir llevar la administracin del mismo.
LECCIN 4 - EL EMPRESARIO
4.1- CONCEPTO DE EMPRESARIO
+Definicin: La persona natural o jurdica que, por si mismo o por medio de representante, ejerce en
nombre propio una actividad econmica de produccin o de distribucin de bienes y servicios en el
mercado, adquiriendo la titularidad de las relaciones jurdicas nacidas de esa actividad y asumiendo el
llamado riesgo de empresa.
*La importancia del concepto radica en que determina el rgimen jurdico aplicable.
-

Puede ser persona natural o fsica (empresario individual) o jurdica (empresario social).

Acta en nombre propio o por medio de representante: El empresario puede valerse de terceras
personas que (por cuenta ajena) realicen la actividad empresarial en su nombre, pero el empresario es
quien responde.

La actividad empresarial: Debe ser una actividad profesional, lo que para el CdC significa que debe
ser habitual, no ocasional, aunque no tenga por qu ser permanente.

Actividad econmica: Esto significa que tiene que aspirar, al menos, a cubrir los costes de produccin
(mtodo econmico), aunque no tiene que ser con nimo de lucro.
-

Actividad para el mercado: Dirigida para satisfacer necesidades de terceros.

-Actividad organizada: Uno de los principales aportes del empresario a la empresa es la organizacin y
la planificacin, ya sea de forma directa o mediata.
+Empresario y profesionales liberales:
- La diferenciacin se debe a razones exclusivamente histricas, no jurdicas.
-Tradicionalmente los mdicos, abogados, arquitectos, etc. no se consideraban empresarios por no
requerir el mismo grado ni tipo de organizacin ni medios materiales, por lo que tampoco tenan
necesidad de acogerse al derecho de los comerciantes (dedicado a prstamos, normas de comercio,
etc.).

-En la actualidad, comienzan a surgir profesionales liberales que utilizan y requieren gran cantidad de
medios al igual que cualquier otro empresario.
-El profesional liberal y el empresario comparten una caracterstica comn: la actividad que
ambos desarrollan es una actividad profesional. La ley 2/2007, de 15 de marzo, de Sociedades
Profesionales, permite la constitucin de sociedades para el ejercicio en comn de actividades
profesionales con arreglo a cualquiera de las formas societarias prescritas en las leyes (art. 1.2),
incluidas las sociedades de capitales. El profesional liberal que se limita a desarrollar la actividad que le
es propia no es empresario, por muchos que sean los medios materiales que utilice y por muchas que
sean las personas que le auxilien en el ejercicio de esa actividad; y lo mismo sucede si varios
profesionales constituyen una sociedad civil con el objeto de ejercitar dicha actividad (arts. 1665 y ss
CC). La condicin mercantil nicamente se adquiere cuando esos profesionales opten expresamente por
alguno de los tipos sociales que la Ley declara empresarios por razn de la forma. Nada impide que un
profesional liberal sea simultneamente empresario, salvo incompatibilidad legal de ambas profesiones.
4.2 - CLASES DE EMPRESARIOS
+ Pueden ser: -Individuales: Cualquier persona natural no incapacitada y mayor de edad adquiere la
condicin de empresario en el momento en que desarrolla una actividad
empresarial.
-Colectivos: Las personas jurdicas, ya sean sociedades mercantiles, asociaciones o
fundaciones (estas dos siempre y cuando desarrollen una actividad
empresarial accesoria).
+ Pueden ser: -Privados: Cualquier empresario individual o social (colectivo) cuya titularidad no
corresponda al Sector Pblico.
-Pblicos: La CE reconoce la iniciativa pblica en el mercado (128.8 CE), siempre a travs
de sociedades pblicas que compiten en igualdad de condiciones con las
privadas en el mercado.
+ La condicin de empresario puede venir dada por la actividad realizada, clasificndose en:
comerciales o comerciantes, industriales y de servicios, sometidos todos ellos al mismo estatuto jurdico.
Por otra parte, la condicin de empresario puede proceder por razn de la forma de sociedad elegida,
ya que por ejemplo a todas las SA y SL se las trata como si fueran mercantiles, independientemente del
objeto de su unin; tienen condicin legal de empresario desde el momento que se publica su inscripcin
en el RM, que es obligatoria.
*Constituye una excepcin el empresario agrcola, al que por Ley no se otorga la consideracin de
empresario por vender sus productos (326.2 CdC), si bien cada vez es ms frecuente que stos se
constituyan en sociedades mercantiles (SA o SL) para obtener dicha condicin por motivo de forma.
*Otra excepcin son los artesanos, cuya actividad de produccin, transformacin y reparacin de
bienes o prestacin de servicios realizada mediante un proceso en el que la intervencin personal
constituye un factor predominante, obtenindose un resultado final individualizado que no encaja con las
caractersticas de la produccin industrial. El CdC declara no mercantiles sus ventas (326.3 CdC), por lo
que son reguladas por el Derecho de la competencia.
+ El tamao de la empresa tiene sobre todo trascendencia en el mbito del Derecho Administrativo y el
Laboral, determinado en funcin del nmero de trabajadores que emplea. En el Derecho mercantil su
trascendencia es menor, determina factores como por ejemplo la contabilidad, que segn el CdC debe
ser adecuada a la actividad de la empresa, en lo que inevitablemente influir el tamao.
+Empresario aparente y empresario oculto: En ocasiones, la persona en cuyo nombre se ejercita la
actividad mercantil no es realmente el empresario. Existe un ejercicio indirecto o por persona interpuesta
en el que el empresario permanece oculto. El empresario aparente ejercita en nombre propio la actividad
constitutiva de la empresa, mientras que el oculto es quien facilita al primero los medios necesarios para
ello y es quien la dirige de hecho, apropindose adems de los beneficios. En caso de insolvencia es el
empresario aparente quien supuestamente debera responder, quedando el oculto fuera del alcance de
los acreedores, a menos que pueda demostrarse que el aparente acta por cuenta o inters de otra,
caso en el que podr procederse contra ambos (regla de representacin, 287 CdC). Deber si no
recurrirse a tratar de demostrar el fraude de Ley (6.4 CC) o en casos menos graves el abuso del Derecho
(7.2 CC).
4.4- EL EMPRESARIO INDIVIDUAL
+ Es la persona natural que ejercita en nombre propio, ya sea por s mismo o por medio de representante,
una actividad constitutiva de empresa. Teniendo capacidad legal para ello, debe dedicarse a la actividad
empresarial habitualmente, de forma profesional, aunque no tiene por qu ser una dedicacin
permanente o nica.

+ La capacidad para ser empresario la tienen, salvo excepciones legales, todos los mayores de edad que
puedan disponer libremente de sus bienes. Decimos todos porque la CE garantiza la libertad de elegir
la profesin, y la mayora de edad viene exigida porque ningn menor, aunque est emancipado, puede
pedir dinero a prstamo o enajenar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales u
objetos de extraordinario valor sin autorizacin paterna o de curador (323 CC).
* Existe una excepcin a lo anterior por la que un menor o un incapacitado puede continuar el
comercio que hubieran ejercido sus padres (5 CdC) o causantes (quien le dejara la empresa en
herencia, se la donase, etc.). Esto responde al principio de conservacin de empresa, y cabe destacar
que aunque adquieren la condicin de empresarios (ellos, y no el tutor o quien la gestione en su nombre)
deben valerse de tutores o guardadores para el ejercicio de sus funciones. Si el tutor careciese tambin
de la capacidad legal (o por incompatibilidad) para comerciar, deber nombrar uno o ms factores para
que le suplan. El tutor no necesita autorizacin judicial para continuar con la actividad en nombre del
menor.
+Prohibiciones para ser empresario: Determinadas personas, a pesar de tener la capacidad para ser
empresarios (cumplir los requisitos), pueden tener prohibido el ejercicio de actividades mercantiles ya
sea de forma absoluta o relativa. Por lo general esto incluye tambin el ser administrador liquidador de
sociedades mercantiles.
-Absoluta: Prohbe cualquier clase de actividad empresarial, pudiendo extenderse a todo el territorio
nacional (13 CdC), como es el caso de los miembros del Gobierno y otros altos cargos de la
Administracin; puede tambin aplicarse la prohibicin solo a una circunscripcin (zona) determinada (14
CdC) como es en el caso de jueces y fiscales en activo.
-Relativa: Solo afectan a determinadas clases de actividad empresarial. Por ejemplo los factores no
pueden dedicarse (en competencia) a la misma actividad que su principal (288 CdC) o los
administradores de sociedades de capital que no pueden dedicarse a por cuenta propia o ajena al
mismo, anlogo, o complementario gnero de actividad que constituya el objeto social, salvo
autorizacin expresa de la sociedad mediante acuerdo en junta general de socios.
* El incumplimiento de la prohibicin puede tener consecuencias jurdicas de diversa naturaleza,
incluidas civiles, pero en ningn caso se anulan los efectos de los actos realizados por la persona que
transgredi la prohibicin.
+ La adquisicin, prueba y prdida de la condicin de empresario:
-Adquisicin:

-Empresario Individual: Se adquiere automticamente por el ejercicio habitual de la actividad

empresarial (1.1 CdC), la inscripcin en el RM es potestativa (excepto para los navieros) pero de
ella depende beneficiarse de la oponibilidad y la presuncin de publicidad.
-Empresario Social: El que adopte la forma de sociedad mercantil, adquiere la condicin por el
mero hecho de constituirse como tal sociedad mercantil. Inscripcin en el RM obligatoria.

-Prueba:

-Empresario Individual: Podr efectuarse mediante cualquiera de los medios de prueba

admitidos en Derecho (testifical, documental, etc.) que acredite la dedicacin profesional o
habitual a la actividad empresarial. El art. 3 del CdC estipula que se presume el ejercicio habitual
del comercio desde que la persona que se proponga ejercerlo anunciare por peridicos o rtulos
expuestos al pblico o de otro modo cualquiera, un establecimiento que tenga por objeto alguna
operacin mercantil.
-Empresario Social: Certificacin del RM.

-Prdida:

-Empresario Individual: Por el cese de la actividad, voluntario o involuntario (fallecimiento,

incapacitacin o cualquier otro similar); cuando es por fallecimiento, la Ley admite que la herencia
sea declarada en concurso en tanto que no haya sido aceptada pura y simplemente.
-Empresario Social: Debe producirse la liquidacin de la persona jurdica (pago de deudas, etc.)
y la cancelacin del asiento en el RM.

+Domicilio: Como norma general el domicilio del empresario individual coincide con el domicilio civil, la
residencia habitual (40 CdC), en caso de que no sea as, teniendo su centro de operaciones en lugar
distinto, ser a este ltimo a donde debern dirigirse las demandas en caso de incumplimiento de
deudas contradas en el ejercicio de la actividad empresarial. El domicilio determina el fuero de las
personas naturales, sin embargo, en litigios derivados de la actividad mercantil el empresario puede ser
demandado en el Tribunal de su domicilio o en el del lugar donde se desarrolle la actividad mercantil, y si
tiene establecimientos en distintas localidades, en la que el demandante elija. La competencia para
declarar concurso de acreedores corresponde al Juez de lo mercantil en cuyo territorio tenga el

empresario deudor el centro de las actividades principales, pero si tuviere el domicilio en territorio
espaol, tambin ser competente, a eleccin del acreedor solicitante, el Juez de lo mercantil en cuyo
territorio radique aqul.
4.5- EL EJERCICIO DE UNA ACTIVIDAD MERCANTIL POR PERSONA CASADA
+ El estado civil del empresario puede tener consecuencias para los terceros que se relacionan con l
pues surge la duda de qu bienes responden de las deudas empresariales. Si el matrimonio se acoge
al rgimen de separacin de bienes u otro anlogo, no existe la duda puesto que solo los bienes del
empresario responden por l. En cambio si el rgimen es la sociedad de gananciales u otro anlogo, la
situacin es la siguiente (6-12 CdC) segn mbitos de responsabilidad:
-mbito mnimo: Los bienes privativos del empresario y los gananciales o comunes obtenidos por
el ejercicio de la actividad empresarial responden por las deudas de la empresa.
-mbito medio: Los dems bienes comunes estarn sujetos al pago de deudas cuando consientan
ambos cnyuges consientan. Este consentimiento (que tambin puede ser expreso) se presume
cuando el empresario ejerce dicha actividad (desde antes de casarse o despus) con conocimiento
y sin oposicin del cnyuge. La oposicin (o el consentimiento) debe hacerse constar en escritura
pblica e inscribirse en el RM para tener efectos frente a terceros. Los bienes privativos y los
comunes aqu mencionados responden en igual grado (el acreedor elige cules se lleva primero).
-mbito mximo: Los bienes propios o privativos del cnyuge del empresario solo respondern
por las deudas del empresario en caso de consentimiento expreso (por escritura pblica e
inscripcin RM) del cnyuge
Si ambos son empresarios con distintas empresas se aplica el mbito medio a ambos, si la empresa
es comn la responsabilidad es solidaria y responden con todos.
Los bienes se presumen gananciales salvo prueba contraria, y solo se podrn considerar fruto
directo de la actividad empresarial si se demuestra.
La separacin de bienes sobrevenida no perjudica derechos legtimos adquiridos previamente por
terceros (11 CdC).
En el Derecho Civil, el art. 1362 CC estipula que si el cnyuge no es empresario, las deudas que
contraiga en el ejercicio de su profesin corren a cargo de la sociedad de gananciales (todos los
bienes comunes) mientras que en Derecho Mercantil, como hemos visto, limitan la responsabilidad a
aqullos bienes comunes fruto de la actividad empresarial.
Todo el rgimen anterior debe ser tenido en cuenta sin perjuicio de lo establecido en las
capitulaciones matrimoniales inscritas en el RM (12 CdC), es decir, todo lo explicado en este punto
es as mientras no se acordara otra cosa en estas capitulaciones.
4.6 - EL EMPRESARIO SOCIAL
+ Es la persona jurdica que ejercita, en nombre propio, pero necesariamente por medio de
representante, una actividad constitutiva de empresa. Pueden ser sociedades mercantiles o asociaciones
y fundaciones que realicen, como actividad accesoria a su fin, una actividad de naturaleza empresarial
(con nimo de lucro pero sin repartir los beneficios).
+Clases de sociedades mercantiles:
-Personalistas: El aporte principal se hace al elemento personal de la empresa (trabajo o
cualidades). Es el caso de la sociedad colectiva y la sociedad comanditaria simple.
-Capitalistas: No toma en cuenta las condiciones personales de los socios sino el aporte de
capital, repartiendo el capital social en acciones o participaciones. Es el caso de la SA y SL, la
sociedad comanditaria por acciones y la Sociedad Limitada Nueva Empresa (versin de la
SL con tamao y patrimonio reducido a cambio de facilidades de creacin).
-Mutualistas: Son sociedades de garanta recproca, pensadas no para obtener beneficio sino
para obtener unos bienes o servicios al menor precio posible. Dada su especial funcin, no
siempre tienen carcter mercantil. Segn el CdC, por ejemplo, las Cooperativas son mercantiles
cuando se dediquen a actos de comercio extraos a la mutualidad (124 CdC).
+Otras entidades:

-Asociaciones: Son organizaciones de base personal (la base sobre la que se constituye es un
grupo de personas con un fin comn) que se rige por la LO reguladora del Dcho. de asociacin, y
como se dijo pueden desarrollar una actividad empresarial siempre y cuando sea instrumental a
los fines de la asociacin. El desarrollo de esta actividad hace que la asociacin adquiera la
condicin de empresario, pero no puede inscribirse en el RM. Los beneficios de la actividad
empresarial no podrn distribuirse entre los miembros, debiendo dedicarse a los fines de la
asociacin.
-Fundaciones: Son organizaciones sin nimo de lucro de base patrimonial (se constituyen sobre

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una masa patrimonial, fondos) dedicadas a un fin determinado por su fundador. Se rigen por la
Ley de Fundaciones de cada CA, igual que las asociaciones pueden realizar actividades
empresariales de forma instrumental para la consecucin de los fines de la fundacin, a los que
deben dedicar el 70% de los ingresos, no pudiendo dedicarlos por ejemplo a expandir la
organizacin. Suelen ser empresas porque el patrimonio donado incluye empresas. Tipo especial:
Cajas de ahorro.
LECCIN 5 - EL REGISTRO MERCANTIL
5.1 - INTRODUCCIN
+ El RM es el registro pblico que tiene por objeto la publicidad de los empresarios y otros sujetos, as
como determinados hechos y actos relacionados con ellos. Depende de la DRGN.
+El empresario tiene que dar publicidad a determinados actos por medio de la inscripcin en el registro
que corresponda y la publicacin en el correspondiente boletn oficial cuando proceda.
+La publicidad legal (al estar prescrita por la ley, se trata de publicidad legal de origen) cumple la doble
funcin de dar a conocer los actos inscritos a los terceros y poder afianzar la presuncin de que los datos
inscritos son conocidos por los terceros, basndonos en la posibilidad de consultarlos (en este caso es
una publicidad legal de origen y por sus efectos: los datos publicados son oponibles).
5.2 - SUJETOS Y ACTOS INSCRIBIBLES
+Se rige por el principio de tipicidad en cuanto a los sujetos y actos inscribibles, es decir, solo aqullos
actos o hechos contemplados en la Ley o el reglamento podrn ser escritos, no se puede anotar lo que
uno quiera.
+La inscripcin es obligatoria para los sujetos (excepto el empresario individual que no sea naviero) y
actos (excepto el otorgamiento de poderes especiales y la emisin de obligaciones en oferta pblica)
prescritos en la Ley. Los actos que no sean inscritos no gozarn de oponibilidad frente a terceros ni se
presumir su conocimiento.
+Sujetos inscribibles:

-Empresarios individuales potestativo)

-Sociedades mercantiles
-Entidades de crdito y de seguros
-Sociedades de garanta recproca
-Instituciones de inversin colectiva y fondos de pensiones
-Agrupaciones de inters econmico
-Sociedades civiles profesionales (v. profesionales liberales, Ley 2/2007)
-Cualquier otra persona fsica o jurdica que la Ley disponga

+Actos inscribibles:
Empresario Individual (22.1 CdC):

Empresario Social (22.2 CdC):

Datos identificativos

Acto constitutivo y modificaciones

Objeto de la empresa y fecha de comienzo

Modificacin de estatutos

Poderes generales que otorgue

Disolucin, reactivacin, fusin, etc.

Declaracin de concurso

Creacin de sucursales

Resoluciones relativas a la capacidad del

empresario

Nombramiento/cese de administradores

Declaraciones del rgimen econmico matrimonial

-Otros

dem de auditores y liquidadores

Poderes generales
-Otros

5.3 - ORGANIZACIN Y FUNCIONES DEL RM

+El RM Central cumple una funcin unificadora de los distintos RRMM territoriales, tambin es el
encargado de enviar a la Agencia Estatal BOE los datos a publicar en el BORME. Con respecto a su
funcin de conexin de todos los registros territoriales, se encarga de guardad los datos esenciales
de todas las inscripciones realizadas en todos ellos. Cumple una labor informativa permitiendo la
consulta de todos esos extractos anotados, pero solo puede emitir notas simples sobre ellos, no
certificaciones. Adems se encarga del archivo y publicidad de las denominaciones de las Sociedades y
otras entidades jurdicas, lo que antes haca el Registro General de Sociedades (dependiente de la
DRGN), y ahora hace la Seccin de denominaciones del RMC.

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+ Los RM territoriales son oficinas pblicas que tienen sede en las capitales de las provincias (ms
Santiago, Ceuta y Melilla). Los empresarios deben inscribir lo que proceda en el RM del domicilio del
sujeto inscribible o inscrito. Estn a cargo de los Registradores Mercantiles (uno o varios por cada RM) y
dependen del Ministerio de Justicia a travs de la DGRN.
Entre sus funciones estn:
o
o

o
o

-Publicidad legal: El RM es el rgano al que se atribuye la funcin de dar publicidad legal respecto
de los empresarios y sus actos, y para ello se rige por los siguientes principios:
Principio de legalidad (6 RRM): Los registradores deben valorar y calificar, bajo su propia
responsabilidad las formas extrnsecas del documento (el documento extranjero debidametne
apostillado es hbil para la inscripcin), la capacidad y legitimacin del inscribiente para lo inscrito y
la validez del contenido. Frente a la calificacin del Registrador cabe recurso ante el DGRN o el
Juzgado de lo Mercantil, segn proceda.
Principio de legitimacin (7RRM): El contenido del asiento registral se presume vlido y exacto
mientras no sean anuladas o rectificadas.
Principio de fe pblica (8 RRM): Por este principio, se busca proteger los actos jurdicos que se
hayan producido confiando en el contenido del registro; es decir, ampara a los terceros adquirentes
de derechos, haciendo su posicin inatacable, en base a la informacin contenida en los Registros.
Principio de oponibilidad (9 RRM): Los actos sujetos a inscripcin son oponibles frente a terceros
de buena fe desde su publicacin en el BORME (durante un plazo de 15 das se puede evitar la
presuncin de conocimiento si quien lo alega puede demostrar la imposibilidad de consultar el
BORME) o desde antes de su publicacin (o incluso de su inscripcin) si se consigue demostrar que
el tercero conoca el dato (no sera por tanto de buena fe).
Principio de titulacin pblica (5 RRM): Solo se pueden inscribir documentos pblicos, excepto
en los casos expresamente previstos en la Ley y el reglamento (inscripcin primera del empresario
individual excepto naviero, apertura y cierre de sucursales, nombramiento y cese de
administradores, liquidadores y auditores, inscripcin de reglamentos de la junta general de
accionistas o consejo de administracin de las sociedades).
Principio de prioridad (10 RRM): Referido directamente al tiempo, por cuanto en el
reconocimiento de determinados derechos, tienen prioridad los ms antiguos sobre los posteriores;
se basa en el apotema jurdico "prior tempore, potior iure" (Primero en el tiempo, poderoso en el
derecho); as de acuerdo a este Principio, los derechos que otorgan los registros, estn determinados
por la prioridad en el tiempo de la inscripcin, esta prioridad en el tiempo se determina por la fecha,
da, hora y fraccin de hora en que determinado ttulo se presenta al registro. No pueden inscribirse
ttulos que contradigan otros inscritos antes.
Principio de tracto sucesivo (11 RRM): Para inscribir actos o contratos relativos a un sujeto,
antes deber estar inscrito dicho sujeto, del mismo modo, para escribir actos o contratos
modificativos o extintivos de otros anteriores, stos debern tambin estar inscritos. Esto no se
aplica obviamente a la primera inscripcin.
Principio de publicidad formal (12 RRM): El RM es pblico y cualquier persona puede acceder a
l para conocer cualquier dato que pueda interesarle sin tener que justificar inters. Relacionado con
este principio, los RRMM podrn expedir acerca de los datos en ellos inscritos: notas simples, que no
tienen valor probatorio, y certificados, que s lo tienen.
Principio de rogacin: Determina que salvo excepciones (en virtud de mandamiento judicial, casos
de caducidad de plazos, etc.), las inscripciones se realizan a instancia de parte legitimada y no de
oficio o de manera automtica.

-Legalizacin de los libros de los empresarios (Leccin de contabilidad)

-Depsito de publicidad y cuentas anuales: Los empresarios a los que la Ley obligue a dar
publicidad a sus cuentas anuales debern presentarlas para depsito en el RM de su domicilio, esto es un
proceso distinto a la inscripcin de sujetos o actos. Las cuentas anuales depositadas son pblicas y como
todos los datos del RM pueden ser consultadas por cualquiera. La falta de depsito produce el cierre del
registro del empresario social, no permitindose inscribir nada hasta que no regularice su situacin.
-Nombramiento de expertos y auditores: El Registrador Mercantil es competente para designar, a
instancia de parte, a un profesional independiente ajeno al empresario para el desarrollo de una funcin
encomendada por la Ley. Puede tratarse de un experto independiente especializado en una cuestin
pertinente o un auditor para aqullas sociedades legalmente obligadas a auditar sus cuentas (solo lo
nombra el Registrador en ciertos casos, la norma general es que lo contrate el empresario)

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LECCIN 6 - CONTABILIDAD
6.1 - INTRODUCCIN
+Cumple dos funciones:
-Interna: Al servicio del inters del propio empresario para conocer cmo marchan sus negocios.
-Externa: Es la que interesa al Derecho (34 a 39 CdC), satisface las exigencias de terceros, ya
sean los acreedores, los socios de la empresa social o el Estado.
6.2 - EL DEBER DE LA CONTABILIDAD
+EL art. 25 impone al empresario la obligacin de llevar una contabilidad ordenada y adecuada a la
actividad de su empresa.
-Ordenada: Con el objetivo de conseguir el seguimiento cronolgico de todas las operaciones y la
elaboracin peridica de balances e inventarios.
-Adecuada: Debe corresponderse con el tamao y actividad de la empresa. Las pequeas y medianas
empresas son aqullas que durante dos ejercicios consecutivos cumplan dos de estos tres criterios
cuantitativos: que el total de las partidas del activo no supere los 2.850.000, que el importe neto de la
cifra anual de negocios no supere los 5.700.000 y por ltimo que el nmero medio de trabajadores
empleados durante el ejercicio no sea superior a 50. Las cifras de las microempresas substituyen las
anteriores en 1.000.000/2.000.000/10 respectivamente.
*No podrn utilizar la contabilidad abreviada las empresas que hayan emitido valores cotizados, las que
formen parte de un grupo que deba formular cuentas consolidadas, las que utilicen moneda funcional
distinta del euro y las entidades financieras que capten fondos pblicos.
+El deber recae sobre el empresario, sea persona natural o jurdica (en la PJ recae sobre los
administradores), pero el CdC reconoce la posibilidad de que lo haga una persona autorizada, sin perjuicio
de que la responsabilidad siga siendo del empresario. Estas personas autorizadas pueden ser empleados
pertenecientes a la empresa o profesionales independientes por medio de un arrendamiento de servicios.
+Libros contables: El art. 25.1 CdC impone al empresario la obligacin de llevar determinados libros
contables:
-Libro de inventarios y cuentas anuales: Es un registro contable peridico y sistemtico: se abrir con
el inventario inicial detallado (balance inicial), y al menos trimestralmente se transcribiran con sumas y
saldos los balances de comprobacin, y al cierre de cada ejercicio se transcribirn el inventario y cierre de
las cuentas anuales.
-Libro diario: Recoge todas las operaciones relativas a la actividad de la empresa, es un registro con un
doble carcter cronolgico y analtico.
-Libro de actas: En l se transcribirn los acuerdos adoptados por las juntas o asambleas generales o
especiales de socios y dems rganos colegiados que pueda tener la sociedad.
*Sin perjuicio de lo establecido en la Ley o disposiciones especiales, existen otros libros de naturaleza
potestativa (se pueden tener o no).
+La contabilidad puede ser llevada directamente por el empresario o por personas designadas por ste.
Existen ciertos requisitos de forma (29 CdC): deber ser llevada en libros que han de recoger de
manera sistemtica en un cuerpo continuo de pginas las operaciones de la empresa. El orden debe
ser cronolgico (por fechas), no puede haber espacios en blanco, interpolaciones, tachaduras ni
raspaduras y se evitar utilizar abreviaturas o smbolos cuyo significado no sea preciso con arreglo a la
Ley.
+Legalizacin de los libros contables: Los libros obligatorios deben ser legalizados en el RM, como
norma general antes de su utilizacin, completamente en blanco y numerados correlativamente todos
los folios que lo componen (27.1 CdC). En el caso de que los libros se hubieran formado a posteriori
mediante la encuadernacin de las hojas en las que se hubiesen realizado los asientos, se admite tambin
una legalizacin a posteriori, siempre que se presenten antes de los cuatro meses posteriores al cierre
del ejercicio. Para evitar que los libros puedan ser alterados, el Registrador hace constar el nmero total
de folios y marca cada hoja con el sello del registro.
+Valor jurdico de los asientos contables: Aunque tradicionalmente reflejaban solo hechos materiales
de carcter patrimonial, carentes de sustancia jurdica, hoy en da los asientos contables tienen
relevancia jurdica y generan consecuencias. El ejemplo ms claro es la eficacia probatoria (31 CdC),
sirviendo como prueba de su contenido ante los tribunales.
+El deber de conservacin: El empresario tiene que conservar (ordenados y todos originales) los libros,
correspondencia, documentacin y justificantes (facturas) de su empresa durante 6 aos desde el ltimo
asiento realizado en los libros (30.2 CdC). Esta obligacin se mantiene aunque la empresa cese su
actividad, en cuyo caso el empresario individual, los liquidadores de las sociedades o los herederos si es
por fallecimiento, debern seguir guardando toda la documentacin y los libros.

+El incumplimiento de las normas contables no est sancionado directamente en el CdC, pero produce
graves consecuencias, por ejemplo, en caso de concurso de acreedores en el que el deudor ser
declarado culpable directamente si incumple la obligacin contable, llevara doble contabilidad o hubiera
cometido alguna irregularidad relevante en la contabilidad. Por otra parte, en el mbito penal, est
tipificado el delito contable, pero desde una perspectiva exclusivamente tributaria, tambin se
contempla el delito de falseamiento de las cuentas anuales de las sociedades mercantiles.
+El secreto contable: El art. 32 CdC establece que la contabilidad es secreta, dado que el empresario
tiene un inters legtimo en protegerla de terceros. La violacin (ese utry!) del secreto contable puede ser
castigada como competencia desleal. Si es cometida por un empleado el empresario puede resolver su
contrato por transgresin de la buena fe y abuse de confianza. No obstante, en ciertos casos se autoriza el
conocimiento total o parcial de la contabilidad, bien erga omnes o bien solo para determinadas personas;
generalmente los casos relacionados con la revelacin de toda la contabilidad estn relacionados con la
Administracin pblica, por razones fiscales o por el control pblico en funcin del sector en que operan.
6.5 - LA AUDITORA DE CUENTAS
+Es un instrumento para revisar y controlar el grado de fidelidad y de correccin de la
contabilidad, regulado por la Ley de Auditora de Cuentas. En su disposicin adicional 1, la LAC estipula
que estn obligados a auditar:

-Aqullos cuyas normas reguladoras les obligues (ej. las SA y las SRL)

-Los que coticen en el mercado de valores

-Los que emitan obligaciones en oferta pblica

-Los que se dediquen a la intermediacin financiera y los que realicen actividades de

seguro

Los que reciban subvenciones o presten servicios a Organismos Pblicos.

-Por orden judicial a peticin de quien alegue inters legtimo (40

CdC)

+El estatuto jurdico del auditor:

-Podrn realizar la actividad de auditora de cuentas las personas fsicas o jurdicas que figuren inscritas
en el Registro Oficial de Auditores de Cuentas (ROAC) del Instituto de Contabilidad y Auditora de Cuentas
(ICAC). Para ello es necesario:
Ser mayor de edad
Ser espaol o de uno de los estados de la UE Carecer de antecedentes penales
Obtener una titulacin universitaria
Haber seguido programas de enseanza terica y adquirido formacin prctica (3 aos)
Superar un examen de actitud profesional organizado y reconocido por el ICAC
-Su actividad debe ser profesional (sujeta a responsabilidad y nivel de diligencia) e independiente
(debe ser externo a la empresa y no existir motivos que menoscaben o pongan en duda su imparcialidad).
En consecuencia, los auditores contratados por una empresa deben rotar, por lo que se obliga a
contratarlos por un mnimo de 3 aos y un mximo de 9. No obstante, esto no libera al auditor del
conflicto de intereses que supone el hecho de que el empresario sea quien le pague.
+El informe del auditor es el fin que se persigue con su intervencin, y en l expresa su opinin
tcnica y profesional acerca de si las cuentas anuales presentadas por la empresa son un fiel reflejo de
su situacin real con respecto al patrimonio, la situacin financiera y los resultados obtenidos por la
empresa auditada.
+A fin de asegurar la imparcialidad e independencia de los auditores, la LAC los somete a un duro
sistema de responsabilidad civil y administrativa y a un estricto rgimen de incompatibilidades.
LECCIN 7 - LA REPRESENTACIN DEL EMPRESARIO
7.1 - NOCIONES INTRODUCTORIAS
+ Una persona representa a otra cuando acta, facultado por ella, en nombre de ella y, por consiguiente,
recaen en el representado las consecuencias de los actos realizados por el representante. El representante
deviene en tal virtud de un poder que el representado le confiere (apoderamiento). Para que la
representacin surta efecto, el apoderado debe actuar en todo momento en nombre del representado. Si
alguien acta en nombre de otra persona sin estar autorizado decimos que es un falso representante.
+Clases de rerpesentacin:
-Voluntaria: El empresario individual o social puede conferir poderes generales (para todos los actos) o
especiales (para unos actos especficos) ampliar su posibilidad de actuacin en el trfico. Una de las

especialidades del Derecho Mercantil en materia de representacin se presenta en esta variedad: las
personas que, por razn del puesto asignado en el establecimiento y en atencin a la apariencia que
genera su actuacin, estn en relacin con terceros gozan,sin necesidad de un otorgamiento expreso, de
los poderes necesarios para el ejercicio de la funcin que les ha sido encomendada. La conducta del
empresario genera la apariencia de que existe un apoderamiento tcito o presunto, que el Derecho
trata de proteger.
-Legal: La Ley impone con carcter necesario la representacin para suplir la falta o limitacin de la
capacidad de obrar de una persona (menores e incapacitados).
-Orgnica: Las personas jurdicas necesitan valerse de rganos con distintas esferas de
competencia, entre los que se encuentran aqullos facultados y encargados de la representacin.
+Tipos de colaboradores del empresario:
-Dependientes (auxiliares): Son personal de la empresa, prestan sus servicios retribuidos de modo
permanente y estable, ya sea en el propio establecimiento o fuera de l, en virtud de un contrato de
trabajo e integrndose en la organizacin creada por el empresario, en relacin de dependencia directa o
indirecta.
-Independientes: Son otros empresarios que prestan un servicio concreto al empresario, pero sin entrar
a depender de l. Los agentes comerciales son un ejemplo de esto: son empresarios independientes cuya
actividad consiste en promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, pudiendo ser ellos
quienes cierran el trato (con poder de representacin) o remitiendo a los potenciales clientes al
empresario contratante (sin poder de representacin) y obteniendo a cambio una retribucin,
generalmente proporcional al resultado obtenido.
+Colaboradores dependientes (281 y ss. CdC):
-Apoderado general (factor): Es un alter ego del empresario y su poder se extiende a todo el giro
o trfico habitual de la empresa o el establecimiento. Su contrato puede estar sujeto a las normas
laborales comunes o a otras especiales con mayor incidencia de la autonoma de la voluntad.
-Apoderados singulares (dependientes y mancebos): Su poder de representacin est limitado
a la parte del giro o trfico de la empresa en el que estn encuadrados dentro de la organizacin de la
misma (el apoderamiento alcanza las tareas especficas que les corresponden por el puesto que
ocupan).
7.2 - EL FACTOR
+El factor es un apoderado general colocado al frente de un establecimiento para realizar en
nombre y por cuenta del empresario el giro y trfico propio de aqul (281 CdC), administrando, dirigiendo
y contratando sobre las cosas concernientes a dicho establecimiento (283 CdC). Histricamente, se
denominaba factor al que estaba al frente de una factora, no obstante, no es necesario que el factor est
al frente de una tienda, almacn u oficina; un gerente, un director general o cualquier otro tipo de
apoderado general es un factor. Un mismo empresario puede tener varios factores, incluso subordinados
entre ellos, teniendo uno al frente de toda la empresa y varios a cargo de los distintos establecimientos o
sucursales, teniendo el primero ms amplias facultades que los dems. Dada la capacidad para contratar
con terceros en todo lo referente al giro de la empresa, la Ley exige para ser factor tener capacidad para
obligarse y poder de la persona por cuya cuenta ha de hacer el trfico.
+Deberes del factor:
-Desempear personalmente sus funciones (296 CdC): A diferencia de lo que ocurre en el mbito
civil (1721 CC) el factor no puede delegar en otro sin consentimiento del empresario. De hacerlo,
responder personalmente por las gestiones del sustituto y de las obligaciones contradas por ste
(296 CdC, tambin aplicable a mancebos y dependientes).
-Actuar con la diligencia de un buen empresario (297 CdC): En caso contrario responder frente al
principal de cualquier perjuicio que le cause por haber procedido con mala fe, negligencia o incumpliendo
las rdenes recibidas.
-Debe expresar que acta en nombre del empresario (284 CdC): A pesar de las excepciones a esta
regla que veremos ms adelante, si no comunica al tercero con quien contrata el hecho de que lo hace en
nombre del empresario, se obliga a s mismo con el contrato, no al empresario.
-Prohibicin de hacer la competencia al empresario (288 CdC): El factor no puede aprovechar para
s una determinada oportunidad de la que deba beneficiarse el principal, ni puede realizar por cuenta
propia operaciones del mismo gnero de las que constituyen el giro y trfico del establecimiento, salvo
autorizacin expresa para ello. El incumplimiento de esta prohibicin se sanciona dejando a favor del
principal los beneficios que la operacin produzca y dejando a cargo del factor las eventuales prdidas.
*Como ya se dijo, el contrato del factor puede estar sujeto a las normas del Derecho Laboral, o a un
rgimen especial de contratacin con mayor libertad a la hora de fijar condiciones. No debe
confundirse con el administrador de una sociedad, que no siempre tiene que ser un apoderado general.

+El factor necesita un apoderamiento general del empresario para desempear las funciones que se
le han encomendado. El apoderamiento puede ser concedido como expresamente general, o de tal
amplitud que el conjunto de atribuciones abarque las necesarias para la direccin de la empresa o el
establecimiento del que se encuentre al frente. De una u otra forma, debe ser general, en caso contrario
no se tratara de un factor. Puede concederse de forma expresa (verbal o escrita) o tcita , por el
hecho de poner a una persona, con capacidad de obrar para contraer obligaciones, al frente de un
establecimiento. En consecuencia, el apoderamiento puede estar inscrito en el RM o no, pero para
poder establecer limitaciones oponibles frente a terceros de buena fe, debe inscribirse en el RM el
apoderamiento y sus limitaciones por medio de escritura pblica (una sola con todo o varias
progresivamente aadidas).
+El mbito del poder de representacin se extiende al giro o trfico de la empresa (283 CdC),
es decir las operaciones propias de una empresa. Esto debe entenderse en sentido concreto, no abstracto,
limitando las facultades de representacin del factor a las operaciones especficas propias del tipo de
establecimiento. Esto es importante porque determina el radio de validez de la representacin del factor,
que debe permanecer dentro del giro o trfico de la empresa para vincular al principal, si acta
fuera de este radio el factor se obliga a s mismo, excepto que lo haga siguiendo instrucciones del
empresario (1729.I y 1727.II CC) o si el empresario aprob su gestin de forma expresa o tcita (286 CdC),
es decir si consinti a posteriori. Como norma general se entiende que el apoderamiento general
cubre todo el giro de la empresa si no se han impuesto limitaciones expresas (que no pueden
desnaturalizar la figura del factor convirtindolo en dependiente), que deben ser inscritas en el RM, como
ya se explic, o solo tendrn eficacia entre las partes y terceros cuyo conocimiento se pruebe (ausencia de
buena fe). Debe tenerse en cuenta que, salvo que se trate de una empresa dedicada expresamente al
trfico inmobiliario, la realizacin de actos de enajenacin o gravamen de inmuebles es una facultad que
requiere atribucin expresa.
+Eficacia directa e indirecta: El factor, al contratar, debe hacer constar expresamente, en todos
los documentos que suscriban, que lo hace en nombre el empresario (contemplatio domini expresa
para que no quepa duda de la existencia de la representacin (284 CdC). Actuando as, alieno nomine (en
nombre de otro), la actuacin del factor tiene eficacia directa para el empresario. Si infringiendo el
deber legal antes sealado el factor contrata en nombre propio (no indicando que lo hace en
nombre del principal), se obliga directamente a s mismo con la persona con quien hubiere
contratado, sin que se establezca relacin alguna entre ese tercero y el empresario. No obstante, la Ley
impone responsabilidad patrimonial al factor que acta en nombre propio como si el negocio
fuera suyo, por lo que al empresario asisten las correspondientes acciones para exigir al representante
que realice los actos jurdicos necesarios a din de que los efectos de esa actuacin representativa
repercutan definitivamente en el patrimonio del representado, por lo que la actuacin del factor respecto
del empresario se denomine indirecta o mediata (el empresario puede reclamar los beneficios que el
factor consigui cuando debera haber actuado en su nombre). Una excepcin a esta norma ocurre cuando
el tercero contratante puede demostrar que el trato se hizo por cuenta del principal (287 CdC), probando
la existencia de la representacin, en dicho caso podr elegir entre dirigir su accin contra el factor o el
empresario. El factor notorio constituye otra excepcin a esta norma.
+El factor notorio (286 CdC): Segn el CdC es el factor que notoriamente pertenezca a una empresa o
sociedad conocida, y vincula al empresario aun actuando en nombre propio (siempre y cuando lo haga
dentro del giro o trfico de la empresa). Se requiere la nota positiva de notoriedad, entendida como
conocimiento pblico, en el mbito territorial en el que opere, de la condicin de apoderado general de un
determinado principal. Como nota negativa, el apoderamiento debe ser tcito, o al menos no estar
inscrito en el RM de haber sido expreso, ya que si un factor est inscrito, no puede ser notorio en sentido
jurdico independientemente de su notoriedad.
7.3 - APODERADOS SINGULARES
+El CdC regula dos figuras dentro de este grupo: los dependientes y los mancebos. Pero la
terminologa del CdC puede llevar a error, puesto que lo que ste llama mancebo es lo que comnmente
llamamos dependiente, mientras que el dependiente del CdC equivaldra al encargado, jefe de ventas, jefe
de compras, etc. Por otra parte, toda la rama de colaboradores que est integrado en la organizacin de la
empresa de forma estable tambin se consideran dependientes (por la relacin de dependencia respecto a
la empresa) desde el factor hasta el mancebo.
+El rasgo comn de ambas figuras reside en que su poder de representacin se limita a
determinados aspectos de la actividad del empresario, no alcanzando la totalidad del giro o trfico de
comercio, sino solo aqulla parte que les compete.
+Los dependientes (segn el CdC): Representan al empresario actuando por cuenta y en nombre de
ste, pero su actuacin est limitada a la realizacin de las gestiones que le hayan sido
especficamente atribuidas. El apoderamiento puede ser verbal o escrito (292 CdC) y no es de
inscripcin obligatoria en el RM.
+Los mancebos: Las disposiciones del CdC para los dependientes se aplican tambin a los mancebos,
pero se distinguen de los primeros en que su mbito de actuacin es reducido, y generalmente alude a
una sola operacin singular o a una parte muy reducida del giro y trfico de la empresa. La funcin

peculiar o tpica del mancebo es la de realizar operaciones de venta en tiendas o almacenes

abiertos al pblico y sus recibos sern vlidos cuando los expida a nombre de sus principales, siempre y
cuando las ventas sean al contado y el pago se verifique dentro del establecimiento (294 CdC). Asimismo,
es vlida la entrega de mercancas al mancebo encargado de ello y sin reparo sobre su cantidad o calidad
surtir los mismos efectos que si las recibiera el principal.
*Existe otra categora conocida como representantes de comercio o viajantes cuya particularidad consiste
en que desarrollan su actividad fuera del establecimiento. Su fin es la promocin de contratos u
operaciones, que pueden concluir ellos o simplemente remitirlas al principal. No debe confundirse esta
figura con la del agente comercial, que no depende de la empresa sino que es un empresario
independiente que trabaja para otro.
7.4 - MODIFICACIN Y EXTINCIN DEL PODER
+Modificacin: Sera expreso o tcito, el apoderamiento puede en cualquier momento ser objeto de
modificacin, ya sea para ampliarlo o reducirlo. Mientras que la ampliacin no tiene lmites (se puede
incluso convertir a un dependiente en factor, por ejemplo), la reduccin de poderes no puede ser tal
que desvirte el carcter general del poder (no se puede quitar competencias a un factor hasta
equipararlo a un dependiente). Si el poder estaba inscrito, la modificacin debe inscribirse
tambin para que surta efecto frente a terceros una vez publicado el dato.
+Extincin: sta puede producirse en cualquier momento por voluntad del empresario (revocacin),
por voluntad del representante (renuncia) o por causa legal (por ejemplo la venta del
establecimiento). Si se concedi de forma verbal se puede revocar verbalmente, si fue escrita se har de
forma escrita y si fue por escritura pblica se revocar de la misma manera . Debe ponerse en
conocimiento de la otra parte, y si estaba inscrito en el RM tiene efecto desde que se inscriba y
publique la extincin. La revocacin puede ser individual (se revoca a una persona) o general (se
revocan todos los apoderamientos otorgados por una empresa, aunque caben introducir parmetros
concretos como desde una fecha, de una sucursal, etc.)
LECCIN 8 - TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Y LA COMPETENCIA
8.1 - INTRODUCCIN
+El ordenamiento jurdico considera dignas de proteccin las posibilidades de aprovechamiento
comercial, tanto de ideas o descubrimientos de utilidad industrial como los signos de
identificacin con que un empresario se presenta o presenta sus productos. Adems, viene a proteger
aquellas creaciones intelectuales que no tienen aplicacin industrial pero si carcter cientfico,
artstico o literario.
+En nuestra normativa cabe diferenciar entre propiedad intelectual y la industrial. Esto no ocurre
en otros pases donde la propiedad industrial y los derechos de autor se les denomina propiedad
intelectual.
-Propiedad industrial: Rama incluida en el Derecho mercantil. Dentro de ella se incluyen dos tipos
de derechos: por un lado las mejoras derivadas del progreso tecnolgico e incorporadas a bienes y
servicios comercializables que benefician al usuario y, por otro lado, la imagen del empresario en
su actividad en el mercado. En ambos casos el empresario desea tener el derecho de propiedad,
un derecho de explotacin exclusiva; a su vez, existe un inters comn que sirve de estmulo
para la actividad empresarial. Hay por tanto dos familias de derechos que son las ideas o
descubrimientos de utilidad industrial (creaciones industriales) y los signos distintivos con los que
un empresario se identifica a si mismo y a sus productos.
-Propiedad intelectual: Es fruto de la actividad creadora del intelecto del autor sobre sus obras. La
creacin del intelecto tiene aplicaciones artsticas, de ocio o estticas. En el mundo anglosajn,
propiedad intelectual incluye la industrial y la intelectual en sentido estricto.
-Derecho de la competencia: Est compuesto por las normas que garantizan la competencia y
su leal ejercicio (defensa de la competencia y competencia desleal). Se preocupa por el correcto
funcionamiento del mercado y que no se lesionen los derechos de propiedad.
8.2 - RASGOS COMUNES DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y LA INTELECTUAL
+Bienes inmateriales: No tienen una existencia directamente perceptible por los sentidos, se pueden
repetir tantas veces como uno quiere y simultneamente en varios lugares. Lo que se protege es
inmaterial, independientemente del soporte en el que se materialice aunque sea muy difcil
desvincularlo del soporte.
+Derecho de explotacin exclusiva: Este rasgo tiene dos vertientes:
-Positiva: Solo pueden explotarlos sus titulares o las personas autorizadas por ellos.
-Negativa: La facultad de prohibir a los terceros que hagan uso de estos privilegios, ventajas o
derechos.

+Derechos de propiedad: Estos derechos constituyen un verdadero derecho real, con una
estructura idntica al derecho real de propiedad, aunque presentando ciertas diferencias.
-Similitudes:
Su propiedad es de carcter absoluto y excluyente (solo pueden pertenecer a un sujeto a la
vez, y que la tenga uno implica que los dems no pueden tenerla).
Son oponibles erga omnes, gozando de instrumentos jurdicos de tutela para excluir de su
uso a otros.
Son transmisibles en el aspecto patrimonial, al menos la potestad de explotacin del producto lo es.
No lo ser en el mbito personalsimo que nace con respecto a la propiedad intelectual, que es
irrenunciable, inalienable e inembargable.
La competencia es del Estado en cuanto a legislacin sobre propiedad industrial e
intelectual aunque haya concesiones a CCAA.
-Diferencias:

La inscripcin es una de las diferencias de la propiedad intelectual con respecto a la

industrial, ya que no se necesita acceso al registro para que nazca el derecho de autor ya que la
creacin de la obra ya le otorga la propiedad intelectual sobre ella de forma inmediata. Con
respecto a los derechos de propiedad industrial es necesaria su inscripcin en la Oficina Espaola
de Patentes y Marcas (a nivel nacional) y en la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual
(a nivel mundial).
En cuanto a la duracin y caducidad, el derecho industrial limita el tiempo as como el
lugar y tambin lo hace el derecho intelectual con el fin de que, tras haber ofrecido al autor
la posibilidad de explotar los derechos en exclusiva, la cultura fluya libremente.
+Internacionalizacin:
-En el plano internacional destaca la Organizacin Mundial del Comercio y los Acuerdos de la
Propiedad Intelectual relacionados con el comercio (ADPIC) que abordan los dos tipos de derechos.
Tambin encontramos la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (se incluye tanto la
propiedad industrial como la intelectual estricta).
-En el plano comunitario existen directivas y reglamentos para la armonizacin de estos derechos y
su proteccin jurdica cuando se extienden a otros pases que tienen ordenamientos jurdicos
diferentes.
8.3 - MODALIDADES DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
+Podemos distinguir, como ya dijimos, entre creaciones industriales y signos distintivos. Las
primeras responden a la necesidad de fomentar la investigacin y el desarrollo tecnolgico
mientras que las segundas son los instrumentos que tiene el empresario para la diferenciacin
de los productos o servicios y la conservacin de clientela (encontramos aqu la marca y el
rtulo).
8.4 - DIFERENCIAS ENTRE MODALIDADES DE PROPIDEDAD INDUSTRIAL
+Estas dos modalidades presentan una serie de diferencias:
-Las creaciones industriales han de ser novedosas pero los signos distintivos han de tener actitud
diferenciadora ms que novedosa. Se trata de destacar el carcter de especialidad.
-Las creaciones industriales tienen un derecho de exclusiva que es absoluto, pero los signos de
distincin se someten a la regla de especialidad, que limita la proteccin de los signos distintivos a
un determinado sector del mercado.
-Frente al carcter limitado de las creaciones industriales (las patentes duran 20 aos) se
establece la duracin potencialmente ilimitada de los signos distintivos.
LECCIN 9 - PATENTES Y OTRAS CREACIONES INDUSTRIALES
9.1 - CONCEPTO
+El desarrollo y bienestar sociales son en gran medida fruto de la tecnologa, que ha experimentado un
gran desarrollo gracias al esfuerzo de expertos cuya formacin y actualizacin de conocimientos exige
grandes inversiones y gastos en material costoso. La iniciativa es mayoritariamente privada mientras que
al Estado le corresponde crear un sistema de incentivos adecuados y proporcionados. stos
consisten inicialmente en otorgar un derecho temporal de explotacin exclusiva y apropiacin de
las rentas del monopolio derivado de esta concesin legal, dado que el sistema de iniciativa privada
tiene un grave inconveniente ya que el inventor est expuesto a que se divulgue su invento y cualquiera
lo incorpore a los procesos de fabricacin y comercializacin. Para solucionar esto se garantiza la
autorizacin en exclusiva del invento a su creador o a la persona en quien este delegue . El no
uso se entiende, de forma general, como una renuncia a la exclusiva. A este esquema responde el
sistema de patentes.

+La patente es el derecho que se reconoce al inventor o sus causahabientes para la

explotacin industrial en exclusiva, por si o por otros y durante el plazo que marca la Ley, del
resultado de su invencin, ofreciendo en el comercio productos que la incorporan o
sirvindose del invento para producirlos.
+El trmino patente hace referencia a tres conceptos distintos: por un lado, es el acto de concesin
por parte de la administracin que es reglado y obligatorio siempre que concurran los requisitos de
patentabilidad exigidos por la ley. Por otro lado, se usa el trmino para hacer referencia al ttulo o
certificado de patente como documento expedido por la administracin. En ltimo lugar se usa en
sentido amplio para designar los derechos y deberes que la ley otorga al titular de la
invencin.
+Para gozar del derecho es necesaria su difusin, pero antes, el titular del invento ha de solicitar y
obtener la inscripcin a favor de l en la Oficina Espaola de Patentes y Marcas (OEPM).
+El rgimen jurdico de la patente viene dado tanto por el mbito nacional como por el
internacional. A nivel nacional se aplica la Ley 11/1986 de Patentes, mientras que a nivel
internacional existe el Tratado de Cooperacin en materia de Patentes (Patent Cooperation
Treaty o PCT) cuya oficina est en Washington; a nivel de la Unin Europea, en la Oficina Europea
de Patentes, en virtud del
Convenio de Munich de 1973, al presentar ante sta una solicitud de patente, se logra la solicitud de
una patente por cada pas mencionado en la solicitud nica, por lo que si bien no se est ante
una certificacin de patente nica para todos los pases miembros, s que se conseguir solicitar
diferentes patentes nacionales a travs de un nico trmite.
9.2 - FINALIDAD
+Con las patentes lo que se pretende es que las empresas investiguen, de esa innovacin se
beneficia el empresario porque a cambio de su inversin se le va a conceder un derecho de
explotacin exclusiva de su invencin en un plazo determinado. El sistema de patentes cumple de este
modo un doble objetivo:
-La sociedad se beneficia de la invencin porque aumenta el nivel de conocimiento de sus miembros,
lo que se podra llamar transparencia.
-El inventor ve recompensado su esfuerzo con un reconocimiento pblico de su titularidad sobre la
invencin y un derecho de explotacin exclusivo de lo inventado. Si no existieran las patentes, las
empresas no invertiran en investigacin. Si despus de invertir en un nuevo producto, cualquier
competidor pudiera copiarlo y explotarlo, los empresarios no invertiran en investigacin porque supone
unos costes que no tendra que soportar quienes le copian
*Otra forma que tiene un empresario de proteger los resultados de su investigacin es el secreto
industrial o know-how. La principal ventaja del secreto es que los competidores no pueden utilizar
los resultados de su investigacin en su propio programa de I+D. El inconveniente es que el
mantenimiento del secreto es difcil de lograr ante el riesgo de espionaje industrial.
*Sin negar las virtudes del sistema de patentes, debemos reconocer que ste resulta ineficaz en
determinadas situaciones. As ocurre en los pases del Tercer Mundo en los que no desempea su
funcin de promover la investigacin y, en cambio, puede constituir un serio obstculo para que
los ciudadanos tengan acceso a productos esenciales.
9.3 REQUISITOS DE PATENTABILIDAD
+Las patentes tienen por objeto la proteccin de una invencin, es decir, de una innovacin en el
campo del conocimiento humano. Sin embargo, el sistema de patentes no protege cualquier
actividad inventiva sin ms, sino que es preciso que se den determinados requisitos de carcter
positivo y negativo. La Ley de Patentes establece (Art. 4.1) que son patentables las invenciones
nuevas que impliquen una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicacin industrial. Est
clara la vinculacin entre invento y patente, pues sin el primero no puede existir la segunda. El invento ha
de ser fruto del estudio e ingenio y, por definicin, ha de ser novedoso para el inventor y la
colectividad en la que se insertar. Ha de ser un avance con consistencia y no un resultado obvio,
inmediato que aunque a nadie se le haya ocurrido fuera inventable. Por tanto, los requisitos son:
-Requisitos positivos:

Novedad (art. 6 LP): Se considera que una invencin es nueva cuando no est comprendida
en el estado de la tcnica. Es preciso, por tanto, comparar la invencin que se pretende patentar con el
estado de la tcnica en ese momento. El estado de la tcnica es el conjunto de conocimientos que
se tienen en un determinado momento. Est integrado por todo lo que antes de la solicitud se
ha hecho accesible al pblico en Espaa o en el extranjero por cualquier medio (art. 6.2 LP).
Se trata, por tanto, de una novedad absoluta o mundial. Para contrastar si es nuevo en referencia al
estado de la tcnica, se debe recurrir a la fecha de la solicitud. El estado de la tcnica incluye el
contenido de solicitudes de patentes o modelos industriales ya presentadas (art. 6.3). El artculo
7 regula ciertos casos en los que la divulgacin de la invencin, en un plazo de seis meses

anteriores a la solicitud, no destruye la novedad de la misma, como es el caso de:

Divulgacin del invento con abuso evidente frente al solicitante.

Exhibicin previa por el inventor en exposiciones oficiales (v.g. ferias).

Ensayos previos (sin explotacin comercial).

Actividad inventiva (art. 8 LP): Una invencin implica una actividad inventiva si aquella no
resulta de una manera evidente para un experto en la materia. Este requisito implica la
exigencia de que la innovacin a patentar haya sido fruto de la conducta investigadora
llevada a cabo por el inventor, un proceso creativo.
Aplicacin industrial (art. 9 LP): Ha de poder ser til en el sentido industrial cuando su
objeto pueda ser fabricado o utilizado en cualquier clase de industria. No es necesario que
la explotacin sea con fines lucrativos pero ha de poderse fabricar en cualquier clase de industria.
-Requisitos negativos: Se entiende por requisitos negativos todas aquellas circunstancias que la Ley
considera como excluyentes de la patente, bien por no por ser consideradas invenciones o de
utilidad industrial o bien porque su concesin sera contraria al ordenamiento jurdico, el orden
pblico o las buenas costumbres. La LP no enumera los requisitos negativos de forma armnica, sino
que los consagra siguiendo criterios dispares, aunque es posible establecer dos grandes grupos:

No se consideran invenciones (art. 4.4 LP):

Los descubrimientos, teoras cientficas o mtodos matemticos.

Las obras literarias, artsticas o cientficas.

Los planes, reglas y mtodos para el ejercicio de actividades intelectuales o

econmico-intelectuales.

Las formas de presentar informacin.

Los programas de ordenador.

Los mtodos de tratamiento quirrgico o teraputico y los mtodos de diagnstico

del cuerpo humano o animal. Lo que s puede patentarse son los productos y aparatos
para la puesta en prctica de tales mtodos.

Se consideran invenciones pero no pueden patentarse (art. 5 LP):

Las contrarias al orden pblico o las buenas constumbres.

Determinadas invenciones sobre materia viva (invenciones biotecnolgicas).

+Invenciones biotecnolgicas: -Est

permitido:
a) Los procedimientos microbiolgicos o cualquier otro procedimiento tcnico de obtencin
de vegetales y animales as como los vegetales y animales obtenidos con tales
procedimientos.
b) Elementos aislados del cuerpo humano (incluido un gen o una secuencia del mismo), aunque
la estructura de dicho elemento sea idntica a la de un elemento natural.
-Est prohibido:
a)

Respecto de los vegetales y animales:

1. Las variedades vegetales y las razas animales obtenidas por procedimientos
biolgicos (cruce de especies, consisten en fenmenos naturales).
2. La modificacin gentica de animales que les cause sufrimientos sin utilidad mdica o
veterinaria.
3.

b)

Respecto del cuerpo humano:

1. El cuerpo humano, en los diferentes estados de su constitucin y desarrollo, as como
el simple descubrimiento de sus elementos (incluida la secuencia de un gen).
2. Los procedimientos de modificacin de la identidad gentica germinal del ser humano
(elementos del cuerpo humano relacionados con la reproduccin).
3. Los procedimientos de clonacin de seres humanos.
4. La utilizacin de embriones humanos con fines industriales o comerciales.
9.4 - CLASES
+ Por la naturaleza de la invencin podemos distinguir entre:

-Patente de producto: El objeto es un producto nuevo concreto y materializado.

-Patente de procedimiento: La innovacin se limita a una nueva va para la obtencin del
producto ya conocido.

+ Por el procedimiento de concesin:

o
o

-Patente nacional: concedidas por la Oficina Espaola de Patentes y

Marcas.
-Patente internacional europea: concedidas por la Oficina Europea de
Patentes

+ Por la concatenacin tcnica entre invenciones patentables:

-Patente principal
-Patente dependiente: Es aquella patente cuyo objeto no pueda ser explotado sin utilizar la
invencin protegida por una patente anterior perteneciente a otro titular. La patente dependiente
comporta para su titular una posicin de subordinacin que le aboca a un acuerdo con el titular de
la primitiva que permita el aprovechamiento de la suya. La falta de acuerdo puede conducir al
juego de las llamadas licencias obligatorias
-Adiciones a una patente: Es normal que la explotacin de un invento comporte mejoras o
perfeccionamientos del mismo de entidad no suficiente para ser patentados en forma separada, ni tan
siquiera en la modalidad de patentes dependientes.
+ Por la publicidad de la invencin patentada:
-Patente Pblica
-Patente Secreta: Su registro permanece sin divulgar. Esto se debe a que su objeto puede afectar
a la defensa nacional.
9.5 - TITULARIDAD DE LA PATENTE
+El derecho de patente pertenece a su inventor. Con frecuencia el desarrollo de una invencin no es
el resultado del esfuerzo de una nica persona. Por eso debemos preguntarnos qu ocurre cuando hay
varios inventores. El art. 10 LP seala que:
Si la han realizado conjuntamente, el derecho a la patente pertenece a todos en comn.
Si, por el contrario, han llevado a cabo la invencin de forma independiente, el derecho pertenece
a quien presente primero la solicitud. En cualquier caso, opera una presuncin, iuris tantum,
de que el solicitante ante la Oficina Espaola de Patentes y Marcas y, por tanto, promotor
del expediente, es la persona legitimada, quien se considere con mejor derecho a la
patente debe promover la correspondiente demanda ante la jurisdiccin civil. Si la patente
ya hubiese sido concedida, el inventor o sus causahabientes disponen de dos aos, a contar desde
la publicacin de la concesin en el BODPI, para reivindicar la titularidad, salvo mala fe del
solicitante presuntamente ilegtimo, en cuyo caso la accin reivindicatoria no prescribe, durante
toda la vida de la patente.
+Invenciones laborales: Cuando la invencin es el resultado de una labor por parte de un
asalariado existe la controversia de determinar a quin pertenece la patente, si al trabajador o al
empresario que la paga. La LP distingue tres supuestos (arts. 15-20 LP):
-Invenciones de encargo: Son las que constituyen el resultado de una actividad de
investigacin para cuya obtencin fue contratado el inventor. El derecho pertenece al
empresario, sin perjuicio del reconocimiento debido al autor como tal ni de una remuneracin
complementaria, cuando su aportacin a la invencin exceda lo implcito en el contrato.
-Invenciones de servicio: Son aquellas realizadas por quien no fue contratado para
investigar, siempre que la invencin se relacione con la actividad profesional del trabajador
en la empresa y que para la obtencin de la invencin hayan sido decisivos conocimientos
adquiridos de la empresa o la utilizacin de medios proporcionados por ella. El derecho
pertenece al trabajador, pero el empresario puede asumir la titularidad de la invencin o
reservarse el derecho de explotacin de la misma, a cambio de una compensacin
econmica justa al trabajador.
-Invenciones libres: Categora residual en la que se incluyen por exclusin los inventos que no
sean de encargo o de servicio. Pertenecen al trabajador, y para conciliar los intereses de
trabajadores y empresarios la LP establece adems una serie de normas:
El trabajador tiene un deber de informar al empresario, mientras que ste tiene un plazo
de tres meses para ejercitar los derechos que le correspondan (art. 18 LP).
El trabajador no puede renunciar anticipadamente a sus derechos (art. 19 LP).
9.6- PROCEDIMIENTO DE CONCESIN
1- Solicitud:

-El procedimiento se inicia con una solicitud presentada en la Oficina Espaola de Patentes y
Marcas (OEPM) o ante la oficina correspondiente de la CCAA cuando tenga reconocida la competencia
correspondiente, por parte de la persona interesada en obtener la concesin. En Galicia, SEGAPE.
-La solicitud se acompaar de una pormenorizada descripcin del invento que permita la
ejecucin del mismo por parte de terceros expertos en la materia. Adems deber designarse al
inventor e indicarse la fecha de presentacin.
-Cuando la invencin tenga por objeto materia biolgica y esta no pueda ser descrita de manera
tal que un experto pueda reproducirla, el solicitante debe depositarla en una institucin
autorizada (art. 25).
2- Examen de oficio e informe del estado de la tcnica:
-Admitida a trmite la solicitud, la OEPM realiza un examen del cumplimiento de los requisitos
formales (salvo la suficiencia de la descripcin del invento) y de los requisitos de patentabilidad,
salvo la novedad y la actividad inventiva.
*La OEPM no se pronuncia de oficio sobre los aspectos ms controvertidos en toda solicitud de patente.
-Superado este examen de oficio, el solicitante deber pedir a la OEPM que realice un informe del
estado de la tcnica (se pronuncia sobre el estado de la tcnica), elaborado por un organismo
cientfico solvente, que mencionar los elementos necesarios para apreciar la novedad y
actividad inventiva de lo que pretenda patentarse. Posteriormente, la OEPM dar traslado del
informe al solicitante y publicar un folleto alusivo al mismo, insertando los correspondientes
anuncios en el Boletn Oficial de la Propiedad Industrial para general conocimiento.
3- Eleccin entre dos trmites:
A) Procedimiento sin examen previo: Se concede un plazo para que los terceros interesados
presenten alegaciones y el solicitante manifieste lo que estime conveniente. Una vez terminado
el plazo, la OEPM concede la patente solicitada, dejando constancia de ello en el expediente.
B) Procedimiento con examen previo: El solicitante requiere a la OEPM que examine la suficiencia de
la descripcin, la novedad y la actividad inventiva del objeto de la solicitud. Adems, se abre un
plazo para que los terceros puedan oponerse a la concesin de la patente. La Oficina conceder la
patente cuando se cumplan los requisitos y no se hayan planteado objeciones. En caso contrario,
se denegar total o parcialmente la solicitud, si bien se le da un plazo al solicitante para que subsane los
defectos.
4- Finalizacin del procedimiento:
-En todo caso, sea cual sea el procedimiento elegido, la OEPM concede siempre la patente sin
perjuicio de terceros y sin garanta del Estado en cuanto a la validez de la misma (art. 37.2 Y
40.1 LP). Por tanto, se abre la posibilidad de que los perjudicados acudan a la jurisdiccin civil para
cuestionar la legitimidad de la patente concedida mediante el ejercicio de una accin de nulidad.
La mayora de patentes se conceden sin examen previo, si hubiera que examinar sobre todas las
solicitudes de patentes que se presentan constituira un coste innecesario, teniendo en cuenta que la gran
mayora de las patentes que se conceden no tienen xito comercial, el problema se plantea con las
patentes que tienen xito comercial, pues al producir beneficios adquiere relevancia su titularidad.
9.7 - CONTENIDO DEL DERECHO DE PATENTE
+El Derecho de patente tiene una doble dimensin, personal y patrimonial:

-Por una parte, es un Derecho personalsimo a ser reconocido como el autor de la

invencin. El art. 20.1 b) de la Constitucin reconoce el derecho fundamental a la
produccin y creacin tcnica. El art. 14 LP reconoce el derecho del inventor a ser
mencionado como tal en la patente. Al ser personalsimo, este derecho es intransferible.
-Por otra parte, es un Derecho patrimonial en virtud del cual el inventor tiene un derecho
exclusivo de explotacin de la patente por un plazo de 20 aos.

Este derecho patrimonial s es transmisible.

+La patente consiste en un derecho de utilizacin exclusiva de la invencin con fines
industriales por un plazo improrrogable de 20 aos. Adems, permite impedir tanto la
explotacin directa como indirecta de las invenciones patentadas (art. 51 LP):
o
o

-Explotacin directa de la patente: La fabricacin o comercializacin del producto, as como

su importacin o posesin con fines comerciales (art. 50 LP).
-Explotacin indirecta de la patente: La entrega u ofrecimiento de medios que sirvan
para la puesta en prctica de la patente (art. 51 LP).

+No se extiende esta proteccin a determinados actos (art. 52 LP):

El uso para fines experimentales.

 El uso en un mbito exclusivamente privado y para fines no comerciales.

El agotamiento del derecho de patente: cuando el titular patente introduce en el
comercio el producto que incorpora la invencin patentada, no puede impedir posteriormente
que ese producto circule libremente en el mercado.
* La concesin de una patente es compatible con el derecho de explotacin reconocido a un tercero
que de buena fe y con anterioridad a la fecha de prioridad hubiese venido sirvindose del objeto
de aquella o hubiera realizado preparativos serios para su utilizacin; pero el titular de este
derecho excepcional de explotacin no puede transmitirlo, al margen de la empresa para
satisfaccin de cuyas necesidades se le reconoce.
9.8 - ACCIONES
+Los derechos derivados de la patente son objeto en nuestro ordenamiento de rigurosa proteccin
judicial. Entre las acciones civiles destacan:
Inmediata cesacin de los actos que violen el derecho y adopcin de medidas para evitar que
se repita.
Embargo y destruccin de los objetos producidos con violacin del derecho y los medios
usados, as como la atribucin de la propiedad de los bienes embargados, que se destinarn al
pago de la indemnizacin.
Indemnizacin de daos y perjuicios (puede atribuirse la propiedad de los bienes embargados
para destinarse a esto).
Publicacin de la sentencia condenatoria del infractor.
-Tiene una evidente importancia la indemnizacin y la Ley le dedica gran importancia a la accin.
Pudiendo elegir el perjudicado una de las siguientes formas para calcular la cuanta:
A) Beneficios que habra tenido sin la infraccin.
B) Ganancias del infractor.
C) Precio que el infractor debera haber pagado por una licencia regular.
+ Acciones penales: arts. 273 y ss. del Cdigo Penal.
*El plazo para todas las acciones es de cinco aos desde que se dio el momento en que era posible
ejercitarlos (desde que se conoca la infraccin).
9.9 - DEBERES DEL TITULAR
+El titular de la patente est obligado a explotar la invencin patentada, bien por si mismo o por
persona autorizada por l de forma que dicha explotacin resulte suficiente para satisfacer la
demanda del mercado. En otro caso el ordenamiento cancela la proteccin dispensada pues no se
justifica si se pretende privar a la colectividad del aprovechamiento de un invento o descubrimiento.
+La explotacin debe iniciarse dentro de los cuatro aos siguientes a la presentacin de la
solicitud o en los tres siguientes a la publicacin de su concesin en el BOPI, si entre esta y la
solicitud mediara plazo superior a un ao.
+Si el titular de la patente no la explota, pero quiere conservar sus derechos en previsin de
que durante la vigencia de aquella resulte atractivo acometerla, puede acudir al expediente de la llamada
licencia de pleno derecho , que consiste en un ofrecimiento permanente inscrito en el
correspondiente registro para que cualquiera pueda ser licenciatario no exclusivo teniendo que
cursar su aceptacin en la OEPM, que a falta de acuerdo inter partes actuar como rbitro para la
retribucin, modificacin de cuanta, etc.
+De no existir ofrecimiento de licencia de pleno derecho ni explotacin efectiva por el titular, la
Ley articula el sistema llamado Licencias obligatorias, que pueden ser solicitadas por cualquier
persona cuando no se ha iniciado la explotacin de la patente o cuando su explotacin ha sido
interrumpida durante ms de tres aos (art. 87.1) y se dan alguna de las cuatro causas siguientes
(art. 86):
A) Falta o insuficiencia de abastecimiento al mercado.
B) Necesidad de exportacin.
C) Motivos de inters pblico.
D) Dependencia entre patentes.
9.10 - LA PATENTE COMO OBJETO DE NEGOCIOS JURDICOS
+ La patente puede ser objeto de derechos reales y de negocios jurdicos traslativos de su
propiedad o del disfrute de la misma. La cotitularidad est expresamente admitida y se exige el
consentimiento unnime (susceptible de ser suplido por la intervencin judicial) para la

concesin de licencias de explotacin, equiparando por tanto estos actos a los de disposicin.
Merecen especial atencin los actos traslativos de la patente, que pueden ser de dos tipos:
-Cesin: Es un negocio por el cual se transmite la titularidad de la patente. La transmisin
puede ser tanto de la solicitud como de la patente ya concedida (art. 74). El transmitente a
ttulo oneroso, salvo pacto en contrario, est obligado a transmitir al adquirente todos los
conocimientos tcnicos necesarios para la adecuada explotacin del invento (art. 76). El
transmitente a ttulo oneroso, salvo pacto en contrario, responde de la pacfica posesin de la
patente por el adquirente (art. 77). La transmisin inter vivos de la patente debe realizarse por
escrito (art. 74). El contratante de mala fe es siempre responsable, sin posibilidad de pacto
en contra. Las acciones de responsabilidad prescriben a los 6 meses, contados a partir de la
fecha de la resolucin o sentencia firme que fundamenta su exigencia.
-Licencia: Es el contrato en virtud del que el titular de la patente llamado licenciante faculta a un
licenciatario para la explotacin, en su propio beneficio, de la patente de la que el licenciante
es titular. La operacin normalmente se articula como un contrato oneroso por el que el
licenciatario se compromete a abonar un canon al licenciante, cuya cuanta se determina en funcin
del tiempo o ms frecuentemente en funcin del nmero de unidades de producto colocadas
en el mercado (regala o royalty). Una particular forma de licencia son las denominadas
licencias de pleno derecho (arts. 81 y 82 LP) a las que puede acudir el titular de una patente que
no puede proceder a su explotacin, pero quiere evitar la prdida de sus derechos por la falta de uso.
La licencia de pleno derecho consiste en un ofrecimiento permanente, que se comunica a la
OEPM, para que cualquier interesado pueda constituirse en licenciatario no exclusivo de la
patente. Cualquiera que desee utilizar la invencin deber comunicrselo a la OEPM y, a falta de
acuerdo entre las partes, sta fijar las condiciones econmicas de la licencia.
9.11 - NULIDAD Y CADUCIDAD DE LA PATENTE
+Nulidad: Una patente es nula cuando, despus de concedida, se advierte la ausencia de los
requisitos legales para su nacimiento (art. 112 LP). La accin de nulidad puede ejercitarse durante
toda la vida de la patente, por cualquier interesado o la Administracin. Los efectos de la nulidad
se retrotraen al momento en que fue concedida (lo que significa que la patente nunca fue vlida). La
accin de nulidad juega un importante papel en materia de patentes por el procedimiento que se sigue
para su concesin, en el que no siempre se analiza si se cumplen los requisitos necesarios para su
obtencin.
-Es preciso distinguir las acciones para reclamar la nulidad de una patente (ej. alguien que alega que
la patente no es nueva porque se parece a un invento suyo anterior) d e aqullas que corresponden al
titular de la patente para dirigirse contra quienes violan su derecho de exclusiva (ej. porque venden
un producto patentado sin la oportuna licencia). Con frecuencia el demandado por infraccin de patente,
presenta reconvencin alegando que la patente es nula.
-La nulidad puede ser total, si afecta a todas sus reivindicaciones, o parcial si solo se refiere a
algunas. El artculo 112 de la Ley de patentes enuncia como causas de nulidad:

Carencia de los requisitos de patentabilidad recogidos en el ttulo II de la Ley.

Descripcin defectuosa del invento en el expediente de concesin.
Concesin que exceda de la solicitud.
Concesin a persona distinta del aspirante legtimo.
+Caducidad: La extincin del derecho de patente que produce efectos desde que tiene lugar el
hecho desencadenante de aquella. Causas (art. 116 LP):

Expiracin del plazo de 20 aos

Renuncia
Impago de las tasas
Falta de explotacin

9.12 - MODELO DE UTILIDAD

+La definicin que da la Ley presume que estamos ante invenciones que recaen sobre productos
u objetos, no siendo posible proteger con esta figura invenciones de procedimiento. La Ley de Patentes
dispensa a su creador, si lo solicita, una proteccin semejante a la patente que se articula a travs
del llamado modelo de utilidad. Se dice que en particular podrn protegerse como modelos de
utilidad los utensilios, instrumentos, herramientas, aparatos, dispositivos o partes de los
mismos que renan los requisitos. No siempre ser fcil trazar la lnea divisoria entre una patente de
producto y un modelo de utilidad.
+Aunque la tramitacin del expediente es muy semejante a la de la patente, hay algunas pocas
diferencias que la Ley se encarga de sealar y que se traducen en un relativo aligeramiento de
requisitos y formalidades, acorde con la menor entidad de la invencin de que se trata. Otorga un
menor perodo de proteccin de la exclusiva del que se le reconoce a la patente: diez aos, a contar
desde la fecha de la solicitud, en lugar de los veinte de que goza la patente. Tambin destaca el hecho
de que al modelo de utilidad no se le pueden incorporar adiciones.

9.13 - EL DISEO INDUSTRIAL

+El diseo industrial confiere una apariencia tal a una mercanca que facilita su
comercializacin. Se justifica por un deseo de singularizar ese objeto, con la intencin de que con
ello sea ms favorable su colocacin en el mercado.
+La proteccin inherente al diseo la condiciona nuestro ordenamiento jurdico, incluso en mayor
medida que el Derecho Comunitario, a la inscripcin en el Registro de diseos, dependiente de la
Oficina Espaola de Patentes y Marcas habindose establecido en el texto legal una minuciosa
regulacin sobre la solicitud y el procedimiento del registro.
9.14 - OTROS
+Proteccin jurdica de obtenciones y variedades vegetales:
Las variedades son un conjunto de plantas de una misma especie o tipo botnico que respondiendo a un
tipo o tipos son identificadas y reproducidas sin merma o alteracin. Se excluyen del derecho de patentes
pero tambin se protegen. La proteccin es uniforme en toda la UE a travs de la solicitud ante la Oficina
Comunitaria de Obtenciones Vegetales. A nivel nacional la Ley de Obtenciones Vegetales establece que el
derecho incluye la reproduccin o produccin de la variedad, puesta en venta, exportacin
+Denominaciones de origen
Signos distintivos que indican el lugar geogrfico del que proceden los productos o servicios amparados
por ellas. No es una marca sino un distintivo de la procedencia. Las controla el Ministerio de Agricultura y
el uso se rige por reglamentos especficos y consejos reguladores. El caso ms importante es el vino o
bebidas alcohlicas pero tambin se protegen productos agrcolas y alimenticios si renen unos requisitos
y se registran en el Registro Europeo.
+Topografas de productos semiconductores
+Certificados complementarios de proteccin de medicamentos y productos fitosanitarios.
Se solicita en la oficina de patentes que dio la patente base, debiendo ser adems un producto autorizado
para la comercializacin.
LECCIN 10 - LA MARCA
10.1 - CONCEPTO
+Definicin (art. 4 LM): Todo signo susceptible de representacin grfica que sirve para diferenciar en el
mercado los productos o servicios de una empresa de los de otras.
-"Susceptible de representacin grfica": Requisito muy importante a lo largo de la vida de la
marca, ya que sirve para determinar si se puede inscribir o no y para resolver los conflictos que se
produzcan en el futuro.
o -"Sirve para diferenciar": La nota esencial de la marca es su aptitud diferenciadora o fuerza
distintiva. Las marcas protegen tanto el inters particular de las empresas como el general, de los
consumidores. El carcter de especialidad de las marcas implica, con la excepcin de las
renombradas, que se pueden registrar dos marcas iguales pertenecientes a distintos empresarios,
siempre y cuando no coincida su mbito de uso. Un ejemplo de esto es la marca LOEWE, que es
una marca de bolsos y por otra parte tambin de televisores.
+Signos que pueden ser marca (4.2 LM):
o

-Palabras o combinaciones de palabras, letras cifras y sus combinaciones.

-Imgenes figuras o smbolos.
-Formas tridimensionales, incluidas envoltorios, envases y la propia forma del producto.
-Sonidos.
-Cualquier combinacin de las anteriores.

*Es discutido si se pueden registrar como marca olores o colores, no obstante, al menos en el caso de los
olores, la jurisprudencia establece que al no poder reflejarlos por escrito con exactitud, no son
susceptibles de registro.
10.2 - RGIMEN JURDICO
+Ley 17/2001, de Marcas: Es el ncleo legislativo esencial y establece el rgimen jurdico a aplicar en el
mbito nacional. Ha sido objeto de ulterior desarrollo reglamentario por el Real Decreto 687/2002.
+Reglamento Comunitario 207/2009: Uno de los objetos de este reglamento es intensificar y uniformar a
nivel de la Comunidad Europea los sistemas de proteccin del derecho a la marca y otras modalidades de
propiedad intelectual e industrial, incluyendo la regulacin de la marca comunitaria. Se complementa con
otros reglamentos y Directivas europeas que estipulan la inadmisin en los mercados de productos que
violen derechos de marcas o propiedad intelectual.
+Convenio de la Unin de Pars para la Proteccin de la Propiedad Industrial (1883): A nivel internacional,
es aplicable a la proteccin de la propiedad industrial en su ms amplia concepcin (inventos, marcas,

diseos industriales, etc.) as como a la represin de la competencia desleal.

+Arreglo de Niza (1957): Se trata de una clasificacin internacional de productos y servicios a efectos del
registro de marcas; establece en qu categora debe incluirse cada uno
10.3 - FUNCIONES
+La funcin original de la marca es indicar la procedencia empresarial del producto. En la poca de los
gremios, con el ius mercatorum, la marca identificaba los productos de un gremio o corporacin (lo que
hoy llamamos marca colectiva), pero pronto los mercaderes y artesanos comenzaron a utilizarlas para
distinguir sus propios productos+Indicar la calidad de los productos: La marca, al indicarnos la empresa de la que procede, nos permite
asociar al producto la confianza que podamos tener hacia el fabricante.
+Condensar la buena fama o goodwill, que no solo depende de la calidad de los productos, sino tambin
de la promocin que de ellos se haga, etc. De lo contrario, un empresario tendra que publicitar cada uno
de sus productos de forma independiente, mientras que gracias a la marca todos los productos de un
empresario quedan vinculados a su reputacin, para bien o para mal.
+La funcin publicitaria es un instrumento para promover la compra de los productos (selling power).
10.4 - ADQUISICIN DEL DERECHO DE MARCA
+El derecho de utilizacin exclusiva de la marca se adquiere por el registro (art. 2 LM): Es el registro, y no
el uso, el que confiere el derecho. No obstante, el dejar de usar una marca, como veremos ms adelante,
s puede implicar la prdida del derecho. Aunque el pleno derecho a la utilizacin exclusiva se produce una
vez se efecta vlidamente el registro, el inicio de la solicitud ya confiere cierta proteccin frente a
terceros, una vez publicado el inicio del trmite.
+El registro ha de ser de buena fe (el registro con mala fe del solicitante es causa de nulidad), de lo
contrario procede la accin reivindicatoria cuando el registro de la marca se haga con fraude a derechos
de tercero o con violacin legal o contractual (art. 2.2 LM). Esto hace referencia a robar la idea de una
marca, o un caso en el que quien por contrato o delegacin debiera inscribir la marca a nombre de un
tercero se la apropia para s. La accin reivindicatoria puede proceder antes incluso de la fecha de
registro, en un plazo de cinco aos desde que se publicara ste o desde el comienzo de su uso.
+Marcas notorias y renombradas:

-Las marcas notorias y renombradas son "aquellas marcas que, pese a la falta de inscripcin, son
reconocidas por los sectores interesados" (art. 8 LM).
-La LM protege al titular de una marca notoria o renombrada, aunque no est registrada, pues su
titular puede oponerse al registro de un signo similar al suyo (art. 6.2.d) o solicitar la nulidad de
una marca ya concedida.
-Notorias: Conocidas por el pblico de un sector concreto. Por ejemplo la Editorial Aranzadi en el
sector del Derecho, si bien fuera de ste no es conocida.
-Renombradas: Conocidas por todo el pblico en general. Cualquier marca famosa, como puede
ser

10.5 - CLASIFICACIN DE LAS MARCAS

+Por la naturaleza del signo elegido:

-Denominativas: Estn constituidas por palabras.

-Grficas: Por lneas o dibujos.
-Sonoras.
-Tridimensionales.
-Mixtas: Por una combinacin de varios elementos, generalmente palabras y dibujos.

+Por el objeto cuya identificacin se pretende:

-De productos: Individualiza un producto.

-De servicios: Identifica un servicio.

*La calificacin en este caso se hace de acuerdo con la Clasificacin de Niza, un listado de categoras de
productos y servicios.
+Por el mbito de su proteccin:
-Nacionales: En virtud del principio de territorialidad, cada pas es soberano para decidir qu signos
pueden ser marcas, los requisitos para obtener y conservar la proteccin, el mbito de sta, etc. Todo
ello sin perjuicio de que para entrar en ciertos Tratados o Uniones deba configurarse de cierta manera
el Derecho de marcas, al menos en ciertos aspectos elementales.
-Comunitarias: Su objetivo es el de su validez y eficacia en el mbito de la Unin Europea. Diversos
reglamentos comunitarios establecen su funcionamiento. A imitacin del sistema de la Unin de Pars,
se admite la tramitacin de una nica solicitud para todos los pases miembros en los que se quiera

solicitar el derecho. Es la Oficina de Armonizacin del Mercado Interior (OAMI) la que examina que no
se den ninguno de los supuestos de las prohibiciones absolutas, sin pronunciarse sobre las relativas,
cuya posible invocacin confa a los que se consideren afectados. La concesin de una marca
comunitaria no comporta la caducidad del registro ni de la facultad de utilizacin exclusiva de una
marca nacional preexistente en alguno de los pases miembros.
-Internacionales: Cada pas adherido a la Unin de Pars goza de prioridad, durante seis meses, para
reproducir su solicitud en cualquier otro pas adherido; obtenida la marca en un pas de esta Unin y
reproducida la solicitud en otro, ste no puede negarla, salvo casos excepcionales debidamente
tipificados. Tambin puede tramitarse la solicitud de una marca con validez internacional mediante
expediente nico, realizado por la Organizacin Mundial de la Propiedad Industrial (OMPI) con sede en
Ginebra, aunque el trmite en s puede realizarse desde Espaa; dicha concesin reconoce el derecho
en los pases miembros de la Unin que se incluyan en la solicitud.
+Por la condicin de su titular:

-Marca individual: Supuesto tpico, incluido en la definicin de la LM. Su titular puede ser una
persona natural o jurdica, espaola o extranjera. La Ley admite tambin las situaciones de
copropiedad de una marca individual, siempre en rgimen de indivisibilidad de la marca.

-Marca colectiva: El art. 62 de la LM la define como el signo distintivo que sirve para diferenciar
en el mercado los productos o servicios de los miembros de una asociacin titular de una marca de
los productos o servicios de otras empresas. Es necesario que su registro se complete con un
reglamento sobre su uso, cuya legalidad deber ser comprobada antes de aceptarse el registro.

+Una modalidad de marca colectiva son las marcas de garanta: Acreditan el cumplimiento de
ciertos estndares de calidad, normas de produccin o procedimientos de fabricacin controlados por el
titular de la marca (art. 68 LM). La nota comn de las marcas colectivas es que son usadas por varias
personas, pero se diferencian de las marcas colectivas en que la titularidad de la marca de garanta recae
sobre una sola persona que autoriza a utilizarla a otros y su funcin es actuar como indicador de calidad
10.6 - REQUISITOS DE LOS SIGNOS
+La Ley de Marcas dispone que determinados signos no pueden registrarse como marcas:
-Prohibiciones absolutas: Por razones de ndole general (se basan en defectos inherentes al signo).
-Prohibiciones relativas: Por la lesin de derechos de terceros amparados por la LM. Aluden a la colisin
del signo con otros derechos incompatibles con el solicitado o el concedido. Es preciso comparar el signo
que se pretende registrar como marca con los signos protegidos por derechos anteriores.
10.6.1 - Prohibiciones absolutas:
+(Art. 5 LM):

-Los signos que no puedan constituir marca segn el art. 4.1, es decir que claramente no encaje en
la definicin de marca (susceptible de representacin grfica, utilidad distintiva, de cara al mercado,
etc.).
-Los que carecen de fuerza distintiva, porque:

Se compongan exclusivamente de signos o indicaciones que puedan servir en el comercio para

designar la especie, la calidad, la cantidad, el destino, el valor, la procedencia geogrfica, la poca de
obtencin del producto o de la prestacin del servicio u otras caractersticas del producto o del servicio.
Se hayan convertido en habituales para designar los productos en el lenguaje comn:
vulgarizacin.
-Contrarios a la Ley, al orden pblico y a las buenas costumbres.
-Los que puedan inducir al pblico a error.
-Los que reproduzcan signos o emblemas de entidades pblicas, salvo autorizacin.
10.6.2 - Prohibiciones relativas:
+Arts. 6-10 LM:
-Signos que sean idnticos o semejantes a otras marcas o nombres comerciales registrados (arts. 6 y 7
LM):

Idnticos: Prohibidos per se.

Similares: Hay que acreditar:

Riesgo de confusin para los consumidores.

Riesgo de asociacin: Aun reconociendo la diferencia entre los dos signos, cabe pensar que
existe una relacin entre los empresarios titulares de las marcas (debe aplicarse una
interpretacin restrictiva a esta regla). Por ejemplo un establecimiento cuyo nombre termine en
-COR para que parezca que pertenece a la gama del Corte Ingls (HIPERCOR, OPENCOR, etc.)

-Lmite: Solo se comparan los signos idnticos o similares empleados en el sector para los que se quiere

registrar una marca. Pueden coexistir marcas iguales en sectores distintos, por lo que se exige una doble
coincidencia de identidad: signo y sector. Cuando se solicita la marca, hay que indicar el sector para que
se interesa la exclusividad (clase) segn la Clasificacin de Niza.
-Signos que sean idnticos o semejantes a otras marcas o nombres comerciales notorios y renombrados
registrados (arts. 6 y 7 LM). Sujetos a los mismos requisitos de identidad y similitud, pero el criterio de
especialidad con respecto a los sectores solo se aplica al notorio, no al renombrado, que se considera
protegido en todos los sectores.
-Otros derechos anteriores (art. 9 LM):
El nombre, apellido, pseudnimo, imagen o cualquier otro signo que para el pblico identifique a
una persona fsica distinta del solicitante (art. 9.1.a y b LM).

Los signos que imiten recreaciones protegidas por derechos de autor (9.1.c) LM).
La denominacin social de una persona jurdica (si no la hubiera registrado como nombre social),
cuando (art. 9.1.d) LM):

Los signos que se pretenden registrar se aplican a productos idnticos a aquellos para los que se
usa la denominacin social.

Existe riesgo de confusin en el pblico.

10.7 - PROCEDIMIENTO DE CONCESIN

+1 Fase:
-Se inicia el trmite ante el rgano autonmico correspondiente, en Galicia el Servicio Gallego de
Propiedad Industrial (SEGAPI), excepto si el solicitante no est domiciliado en Espaa, en cuyo caso se
puede iniciar directamente en la Oficina Espaola de Patentes y Marcas (OEPM).
-El rgano receptor de la solicitud realiza un examen formal superficial (adems del aspecto formal de la
solicitud y la legitimacin del solicitante, se verifica que a priori aquello que se pretende registrar como
marca es acorde con la definicin legal) y le asigna la fecha de presentacin, remitindolo despus a la
OEPM.
+2 Fase:
-La OEPM comprueba que el signo de la solicitud cumple lo exigido acerca de orden pblico y buenas
costumbres, y si es as ordena la publicacin de la solicitud en el Boletn Oficial de la Propiedad Intelectual.
-Se realiza el examen de fondo, comprobando que no incurre en prohibiciones absolutas y de las relativas
solo se comprueba la del nombre de las personas fsicas.
-La comprobacin de prohibiciones relativas se deja a cargo de los titulares de otras marcas, por medio de
un llamamiento a la oposicin a quien se considere lesionado por la eventual concesin, hecho en el BOPI
con la publicacin de la solicitud.
10.8 - CONTENIDO DE LA MARCA
+El derecho de marca tiene una doble vertiente (arts. 34 y ss. LM):
-Positiva: Derecho exclusivo a utilizar la marca en el trfico comercial, as como a autorizar a otros a
hacerlo.
-Negativa: Prohibicin a terceros de utilizar la marca sin consentimiento del titular.
*Estas facultades nacen tras la concesin del registro, pero desde la publicacin en el BOPI de la solicitud
existe un sistema de proteccin provisional creado por la LM, as como en casos probables de notificacin
hecha a tercero (impedir que se aproveche alguien a quien se haba contado la idea o la intencin de
registrarla), aunque esta ltima solo es oponible inter partes y previa prueba.
+Lmites:
-La regla de especialidad (salvo marcas notorias y renombradas).
-Agotamiento del derecho de marca (art. 36 LM): Una vez que el producto que lleva la marca es
introducido en el mercado, su titular no puede oponerse a su libre circulacin dentro de la UE. -Utilizacin
leal de una marca ajena (art. 37 LM), esto hace referencia a la utilizacin normal en el trfico comercial,
por ejemplo para indicar el destino de un producto o servicio, como en el caso de accesorios o recambios,
en cuyo caso el titular no podr prohibir el uso de la marca.
10.9 - ACCIONES QUE PROTEGEN EL DERECHO DE MARCA
+Las acciones ejercidas en el marco judicial para proteger el derecho a la marca pueden ser penales y
civiles, la LM solo regula las civiles, que prescriben a los 5 aos, y son:
o
o

-Cesacin del acto lesivo.

-Adopcin de medidas tendentes a su evitacin en el futuro.

-Indemnizacin por daos y perjuicios.

-Publicacin de la sentencia, para desvirtuar cualquier equvoco que se haya podido generar en el
mercado

10.10 - NEGOCIOS JURDICOS SOBRE LA MARCA

+Propiedad indivisa: Se realizar segn el acuerdo de las partes, siguiendo la Ley de Marcas en lo no
acordado y como rgimen supletorio el rgimen de condominio del Cdigo Civil. La LM desarrolla un
rgimen muy similar al rgimen de condominio del Cc, incluso recoge los derechos de tanteo y retracto,
aunque los plazos son ms holgados (un mes) que los del comn.
+Transmisin (art. 47 LM): Se puede aplicar tanto a la marca registrada o a la que se halla en trmite
de concesin; en el primer caso se tratar de compraventa, permuta, donacin, etc., mientras que en el
segundo hablaramos de una cesin de derechos. El ordenamiento espaol permite la transmisin de la
marca de forma independiente del resto de la empresa, algo que no sucede en todos los ordenamientos,
en los que se exige por motivos de la propia naturaleza de la marca (identificar de quin viene el
producto) que se traspase con el establecimiento, maquinaria, procesos, etc. En cualquier caso, la
transmisin de la empresa entera incluye le marca, salvo pacto en contrario (salvo que induzca a error al
pblico). El cambio de titularidad debe formalizarse por escrito e inscribirse en el registro OEPM para
producir efectos frente a terceros (art. 49 LM).
+Licencia (art. 48 LM): Es una cesin temporal que puede ser total o limitada (sobre la totalidad o solo
una parte de los productos para los cuales est registrada, o bien para la totalidad o una parte del
territorio espaol), con exclusividad o sin ella (permitiendo en el segundo caso ms licenciatarios o el uso
por el propio titular original). Tampoco tiene que incluir la empresa o los medios asociados a la marca, ni
siquiera los procesos de fabricacin. El contrato es similar a una locacin arrendaticia, en la que el
licenciante debe garantizar al licenciatario el uso pacfico de lo cedido, mientras que el segundo debe
servirse de ello con arreglo a su naturaleza, manteniendo la calidad y caractersticas, en este caso el
prestigio de la marca. El contrato debe inscribirse en el Registro para producir efectos frente a terceros.
10.11 - EXTINCIN DE LA MARCA
10.11.1 - Nulidad:
+La competencia para declarar la nulidad de la marca es de los tribunales de justicia (el registro de la
marca se cancelar mediante sentencia firme), sus efectos se retrotraen al momento del registro (54 LM).
Los plazos para ejercer la accin varan, y la legitimacin para plantearla es amplia, sobre todo en la
nulidad absoluta.
+La nulidad puede ser:
-Absoluta (art. 51 LM): La accin para denunciarla no prescribe, sin embargo las causas de nulidad
pueden ser subsanables.

Cuando se contraviene una prohibicin absoluta.

La marca fue solicitada por persona no legitimada.

Solicitante obr de mala fe.

-Relativa (art. 52 LM): Cuando infringe una de las prohibiciones relativas. Sin embargo, prescribe la
accin a los cinco aos consecutivos de tolerancia de la situacin por el reclamante, excepto en los casos
de mala fe.
10.11.2 - Caducidad:
+La caducidad supone la extincin del derecho de marca, que ha tenido vigencia efectiva pero que, por
circunstancias sobrevenidas, la pierde.
+Causas: Las dos primeras causas pueden ser declaradas por la OEPM, mientras que las restantes han
de ser declaradas por los tribunales (art. 55 LM):
o

-El transcurso del plazo de diez aos sin haber solicitado la renovacin.

-La renuncia del titular.

-La falta de uso.

-La marca se ha convertido en la designacin usual del producto, prdida de virtud diferenciadora o
vulgarizacin, requiriendo que el titular lo haya consentido o incluso que lo haya promovido.
o -Cuando a consecuencia del uso quede ella hubiera hecho el titular (o con su consentimiento) la
marca pueda inducir al pblico a error, especialmente acerca de la naturaleza, calidad o la
procedencia geogrfica de estos productos o servicios
LECCION 11: OTROS SIGNOS DISTINTIVOS
o

11.1 - NOMBRE COMERCIAL

+El nombre comercial es el signo distintivo del empresario, as como la marca se centra en identificar el
producto o servicio que ste presta. La definicin normativa del nombre comercial viene en el art. 87.1 LM,

entendiendo por tal todo signo susceptible de representacin grfica que identifica a una empresa en el
trfico mercantil y que sirve para distinguirla de las dems empresas que desarrollan actividades
idnticas o similares. Aunque la definicin es pleonstica (todo lo que identifica distingue), destaca en
ella que, sin alcanzar la amplitud de las marcas, el legislador se muestra abierto para que se empleen
como nombres signos que no sean tales, puesto que basta con la posibilidad de su representacin
grfica, dando entrada a los anagramas, logotipos, imgenes, dibujos, etc. Se ha abandonado la exigencia
de la anterior Ley que marcaba como requisito que el nombre comercial fuera pronunciable (requisito de
enunciabilidad). Debe destacarse que en la mayora de pases no existe un signo distintivo especfico para
el empresario, ya que ste se registra nicamente como marca.
+El nombre comercial no debe confundirse con el nombre del empresario individual o la denominacin
social del empresario social (denominacin social: Industrias Textiles del Noroeste, S.A., marca: ZARA,
nombre comercial: INDITEX).
+Rgimen jurdico:
- Se regula en el Ttulo X de la Ley de Marcas (arts. 87 a 91): En el art. 87.3 LM se manifiesta que se aplica
subsidiariamente el rgimen jurdico de las marcas, en la medida en que no sea incompatible con su
propia naturaleza. La Ley de Marcas de 2001 suprimi algunas particularidades que afectaban a los
nombres comerciales, por lo que ahora:
Es posible la cesin del nombre comercial con independencia de la empresa (o de parte de ella).
Se somete tambin a los nombres comerciales a la clasificacin internacional de productos y
servicios.
-A la hora de precisar el tipo de actividad para el que se pretende el registro, la Ley, en ausencia de un
nomencltor internacional de nombre, ha optado a remitirse a la Clasificacin Internacional de Productos y
Servicios, que resulta de difusin reconocida. Esta y la libre cesin del nombre constituyen las novedades
ms sobresalientes de la nueva regulacin del nombre comercial.
-Cabe sealar que, el art. 7 LM prohbe registrar:
Como marca signos idnticos/similares a un nombre comercial anterior que designe actividades
idnticas a los productos o servicios para los que se solicita la marca.

Como nombre comercial signos idnticos/similares a marcas.

-Asimismo, el art. 9.1 LM prohbe registrar como marcas o nombres comerciales signos idnticos o
semejantes a:
El nombre civil de un empresario individual del mismo sector, salvo que ste sea de renombre, en
cuyo caso se aplica a todos los sectores. Se aplica tambin la notoriedad.

La denominacin social de un empresario social en las mismas condiciones que el nombre civil.
En los dos casos anteriores, el titular del nombre civil o de la denominacin social debe probar el
uso o conocimiento notorio o renombrado de la misma en el conjunto del territorio nacional
11.2 - DENOMINACIONES GEOGRFICAS DE LOS PRODUCTOS
+Las denominaciones geogrficas son signos distintivos que indican el lugar geogrfico del que proceden
los productos o servicios amparados por ellas.
11.2.1 - Utilizacin como marca:
+Las denominaciones geogrficas ponen en conexin el producto al que se aplican con el lugar del que
ste procede, y dicha conexin se puede lograr:

-De forma directa: Cuando la indicacin est constituida por la denominacin geogrfica de un
lugar (p.ej. Central Lechera Asturiana).
-De forma indirecta: Cuando la indicacin est constituida por cualquier signo que lleve al
consumidor a vincular al producto con una zona determinada (p.ej. Sidra El Gaitero)

+La LM reduce las posibilidades de utilizar indicaciones geogrficas como marca por medio de las
prohibiciones absolutas del art. 5 de la LM:
o

-Letra c): signos compuestos exclusivamente por la procedencia geogrfica.

-Letra g): los que puedan inducir a error ... sobre la procedencia geogrfica del producto.

-Letra h): los aplicados a identificar vinos o bebidas espirituosas que contengan indicaciones de
procedencia geogrfica que identifiquen productos que no tengan esa procedencia o utilice la
indicacin geogrfica traducida o acompaada de expresiones tales como clase, tipo, estilo,
imitacin u otras anlogas.
*Excepcin: Las marcas colectivas y de garanta reguladas en el art. 62.3 LM, que pueden consistir en una
indicacin geogrfica. El titular de la marca no puede prohibir a terceros el uso de tales denominaciones
como marca, siempre y cuando cumplan los requisitos del reglamento de uso y efectivamente tenga la
procedencia geogrfica adecuada.
o

11.2.2 - Denominacin de origen:

+Definicin: El nombre geogrfico de un lugar empleado para designar un producto en la zona que
tenga caractersticas diferenciales debido principalmente al medio natural y a su elaboracin y crianza.
+La denominacin de origen es un tipo de denominacin geogrfica que, adems de sealar la
procedencia geogrfica de un producto, revela la presencia en el mismo de cualidades o caractersticas
debidas al medio geogrfico de origen, por lo que se produce un doble vnculo entre el producto y el lugar:

De procedencia geogrfica.
De calidad especfica.
+La denominacin de origen ha de ser reconocida por la autoridad pblica competente y su gestin
corresponde a un Consejo Regulador. Todos los Estatutos de Autonoma atribuyen a las CCAA
competencias legislativas sobre denominaciones de origen. No obstante, para ser protegidas por el
Estado, la denominacin de origen ha de ser ratificada por la Administracin Central.
+Las denominaciones de origen como derechos exclusivos nacieron vinculadas a los productos vincolas,
de ah que estn en parte reguladas por la Ley 24/2003 de la Via y el Vino. Ms tarde se extendieron a los
productos agrcolas y alimenticios, as como otras clases de productos reconocidos hoy en da (STC de 20
de diciembre de 1990 declar la constitucionalidad de la Ley 9/1985 del Parlamento de Galicia de
Proteccin de Piedras Ornamentales).
11.2.3 - Infraccin de las denominaciones geogrficas:
+El empleo de indicaciones geogrficas o denominaciones de origen falsas puede ser:
Delito: Por el art. 275 CP, cuando se realiza a sabiendas.
Un acto de competencia desleal: Ya sea por va de engao o de explotacin de la reputacin ajena.
11.3 - NOMBRES DE DOMINIO
+Consideraciones generales:
Tanto para uso comercial, cultural o de cualquier otra finalidad el uso de pginas web se ha hecho
comn para todos.
o Cada sitio web, interfaces, se identifica mediante un sistema numrico, el IP. El dominio es esa misma
identificacin pero en trminos estables y utilizando palabras y abreviaturas con su propia sintaxis y
significado. Los nombres de dominio en Internet cumplen la funcin de identificar, mediante una
combinacin alfa-numrica, los ordenadores conectados a la red en que estn situadas las pginas
web.
o Al haber consagrado el uso un sistema de claves alfabticas libremente elegidas que pueden
conformar silabas y palabras, se abre la posibilidad de que exista conflicto entre abonados a la Red
que aspiren al uso de idntico o similar vocablo como nombre de dominio, mxime cuando la
carencia normativa ha propiciado la picaresca de solicitar como nombres de dominio, marcas o
nombres comerciales de notoria relevancia para hostigar a un titular a negociar la adquisicin
onerosa. As viene sucediendo respecto de los registros solicitados a travs del mercado
estadounidense, ya que el ICANN solo ha establecido normas para la fijacin del llamado Top Level
(primer nivel), que contiene una agrupacin por actividades, son los llamados 1-dominio genricos
(gTLD), a cada uno de cuyos grupos asigna un sufijo precedido de un ..
o Tambin existen los nombres de dominio de segundo nivel. Entendiendo por tal lo que precede al
.com o .es. Incluso se prev la posibilidad de dominios de tercer nivel que crean dominios de
segundo nivel bajo el del cdigo del pas.
+Contenido del derecho:
o

Atendiendo al nuevo Plan nacional de nombres de dominio, se puede observar una importante
convergencia entre el campo de los nombres de dominio y el de los signos distintivos. La eleccin del
nombre de dominio .es se ha liberalizado de tal modo que pueden solicitarlo tanto personas fsicas
como personas jurdicas e incluso entidades sin personalidad que tengan intereses o mantengan
vnculos con Espaa.
La doctrina seala que a pesar de que los nombre son ms que direcciones numricas que permiten la
identificacin de los ordenadores conectados a Internet, dad su actual configuracin, son un elemento
que permite identificar en Internet al titular del correspondiente servicio web, o al menos, los
contenidos, producto o servicios ofrecidos a travs de dicho sitio. Ahora bien, el posible carcter
distintivo no puede afirmarse con carcter general pues depender en todo caso del uso que su titular
quiera asignarle respecto de su propia identificacin o distincin de la actividad, los productos o las
prestaciones que aparezcan en la web correspondiente.
Aclarado esto, la discusin sobre la naturaleza jurdica o alcance del derecho que confiere la
asignacin de un nombre de dominio a su titular pivota sobre la concepcin como derecho de
propiedad, dentro de cuya opcin no falta quien lo considere como un derecho industrial y la
consideracin de un derecho de so o utilizacin dentro de la red de Internet. La opcin ms lgica
sera la de inclinarse por la segunda opcin, por dos razones: por un lado, el carcter distintivo que

podra hacer pensar en una especie de derecho industrial en el mbito de los signos distintivos
depender de si es el uso e intencin con el que se utiliza el nombre de dominio. Por otro lado, si se
centra la atencin en la regulacin del sistema de asignacin de nombre de dominio bajo el cdigo
.es por la autoridad pblica Red.es, puede comprobarse que no se otorga ningn derecho sobre el
mismo salvo el de su utilizacin con la finalidad de direccionamiento en el sistema de nombres de
dominio de Internet. Esto implica simplemente un derecho de uso o utilizacin a efectos
exclusivamente tcnicos.
+Mecanismos de proteccin:
La utilizacin de nombres de dominio, que siendo universal en la red, son nicos cuando adoptan una
forma genrica, efectivamente ha generado una importante litigiosidad derivada de la inscripcin como
nombres de dominio genricos de otros signos distintivos conocidos con valor comercial (singularmente
marcas). El criterio de preferencias en materia de nombres de dominio es el de la primaca temporal; junto
a lo anterior, la propia ICANN y la OMPI adaptaron una poltica comn y un mecanismo de resolucin de
conflictos entre nombres de dominio y marcas que se ha revelado como muy eficaces. La OMPI y el ICANN
establecieron un sistema arbitral de resolucin de conflictos que permitan en el conflicto entre marcas y
nombres de dominio una resolucin rpida en la que la prioridad temporal precisara tambin del registro y
uso de buena fe para ser preferente con marcas con las que hubiese sustancial coincidencia. El
mecanismo no es perfecto pues la marca por si misma es limitada territorialmente y tambin a una clase
de productos o servicios, mientras que el nombre de dominio es universal e ilimitado (pues no puede
haber un nombre que direccin a dos IP diferentes). Sobre este marco genrico existe legislacin espaola
al respecto.
LECCIN 12 - DERECHOS DE AUTOR
12.1 - CONCEPTO
+ Los arts. 1 y 2 de la Ley de Propiedad Intelectual definen los derechos de autor como los
derechos de ndole patrimonial y personal que se atribuyen al autor de una obra cientfica,
artstica o literaria por el solo hecho de su creacin (y no por el registro, caracterstico de la
propiedad industrial).
+La LPI distingue entre derechos de autor y derechos afines, que seran otros derechos de
propiedad intelectual.
+La propiedad intelectual en el ordenamiento espaol tiene cierto carcter general. El art. 2 LPI
establece que el Derecho de autor supone la plena disposicin del derecho exclusivo a la
explotacin de la obra por parte del mismo, sin ms limitaciones que las establecidas en la Ley. El art. 3
a su vez dice que es compatible esa propiedad especial con el derecho de propiedad sobre el
soporte donde se incorpora la obra, as como otros derechos de propiedad intelectual o industrial.
12.2 - SUJETO
+ De acuerdo con el art. 5 LPI se considera autor a la persona natural que crea alguna obra
literaria, artstica o cientfica por el mero hecho de crearla . Solo con carcter excepcional se
considera autor a una persona jurdica (obras colectivas o programas de ordenador).
+Se presume autor a quien aparece como tal en la obra (art. 6 LPI). Si la obra es annima o
aparece bajo seudnimo, el ejercicio de sus derechos corresponde a quien la saca a la luz, con
consentimiento del autor.
+En cuanto a la autora compartida, la Ley distingue entre obra en colaboracin, obra colectiva y
obra compuesta e independiente:
En colaboracin: Constituye una comunidad de derechos de propiedad intelectual sobre un
mismo objeto (una obra de teatro escrita entre varios autores).
Obra colectiva: Es una reunin de aportaciones independientes efectuadas por un editor
sin que a cada autor se les de un derecho sobre el conjunto de la obra; salvo pacto en contra, la
propiedad se atribuye al editor (art. 8 LPI).
Obra compuesta e independiente: Se crea por la incorporacin de obras anteriores (sin
que tengan por qu transformarse) y existe independencia creativa entre el autor de las
obras incorporadas y el de la obra resultante.
12.3 - OBJETO
+Son las creaciones originales de ndole literaria, artstica o cientfica, expresadas en cualquier
medio o soporte, tangible o intangible, actualmente conocido o que se invente en el futuro (art. 10
LPI), lo que implica que no hay un numerus clausus.
-La originalidad se analiza desde el punto de vista objetivo (nuevo, no existente previamente) y
subjetivo (no haber copiado otra obra ajena). Adems, se necesita creatividad entendida como
resultado del intelecto humano. En cualquier caso, no es necesario que la obra alcance un
determinado nivel de mrito o calidad para que se reconozca la proteccin de la obra.

-Para determinar si una obra es artstica se suele recurrir a la clasificacin de las artes: arquitectura,
danza, escultura, msica, pintura, literatura, cinematografa, historieta (cmic). La restauracin (cocina)
implica una divergencia de opiniones ya que no se sabe si es un arte o una ciencia. Tienen tambin
carcter de objeto digno de proteccin las obras derivadas (extractos, arreglos, revisiones) en
cuyo caso se necesita el consentimiento del autor de la obra original en cuanto a la explotacin
econmica del resultado del tratamiento.
12.4 - CONTENIDO
+El derecho de autor tiene una doble naturaleza: patrimonial (derechos de explotacin y de
remuneracin) y personal (derechos morales). Art. 2 LPI:
Derecho moral de autor: El autor, tal y como establece el art. 14 LPI y los ss., tiene un
derecho moral sobre su obra que se basa principalmente en el derecho a ser reconocido como
autor, a velar por la integridad de la obra y a decidir si se divulga o no, en que forma, si
bajo su nombre o seudnimo, a modificarla o reiterarla previa indemnizacin a los
titulares de derechos de explotacin y a acceder al ejemplar nico o raro de la obra. Los
derechos al reconocimiento y a la integridad de la obra son ejercitables por los herederos o
por el Estado tras el fallecimiento del autor, son facultades perpetuas.
Derecho de explotacin: Son los derechos patrimoniales (art. 17 y ss.) y comprende otros
Derechos como son los de:

Reproduccin: Fijacin de la obra y obtencin de copias.

Distribucin: Puesta a disposicin del pblico el original o copia mediante la venta, alquiler
retribuido, o prstamo gratuito.

Comunicacin pblica: Puesta a disposicin del pblico sin distribucin de ejemplares, no

incluye la realizada en el mbito domstico.

Transformacin: Traduccin, adaptacin o cualquier modificacin

Coleccin

Otros: No es un numerus clausus, la LPI da a entender que hay ms modalidades:

corresponde al autor el ejercicio exclusivo de los derechos de explotacin de su obra en
cualquier forma y, en especial diciendo ah los ya citados. Un ejemplo es el Derecho de
remuneracin por copia privada, una remuneracin equitativa y nica por los derechos dejados
de percibir por la reproduccin de la obra realizada para uso privado (art. 25 LPI): el canon
digital. El canon digital sera la remuneracin que pagan quienes venden o importan el
material que hace posible la copia privada, la cuanta de la remuneracin se establece
reglamentariamente y la jurisprudencia del Tribunal General de la UE exime a las personas
jurdicas.

12.5 - DURACIN
+Los derechos de autor duran toda la vida del autor y 70 aos despus de su muerte (art. 26 LPI),
establecindose como fecha inicial del cmputo el 1 de enero del ao siguiente a la muerte o declaracin
de fallecimiento del autor. Se exceptan algunas facultades comprendidas en el derecho moral de
autor, ya mencionadas, que son el reconocimiento como autor y el derecho a velar por la
integridad de la obra. Tras el plazo, la obra pasa a ser de dominio pblico, pudiendo ser usada
por cualquiera si se respeta la autora e integridad.
*En los derechos afines de autor tambin hay plazo de proteccin que vara segn el objeto
(fotos 25 aos, fotogramas 50 aos, etc.).
12.6 - LMITES
+El derecho de propiedad intelectual, como cualquier otra propiedad privada, no es absoluto.
Existen una serie de limitaciones que legalmente se establecen con respecto a los derechos de
explotacin concedidos en exclusiva al autor, los derechos morales han de ser respetados en todo
caso.
+De acuerdo con el art. 31 LPI, las obras ya divulgadas pueden reproducirse sin autorizacin
si:
Es como consecuencia o para dar constancia en un proceso judicial o administrativo.
Para uso privado del copista (con obligacin de pagar el canon) o para uso de invidentes si
es un braille y no sea con fin lucrativo.
Existen previsiones especficas para la cita de fragmentos y reseas (art. 32 LPI).
Informaciones y trabajos sobre temas de actualidad (art.33 LPI).
Obras situadas en vas pblicas (art. 34 LPI).
Libre reproduccin y prstamo en determinadas instituciones (bibliotecas, museos, fines
culturales).

 Reproduccin y ejecucin de obras en actos oficiales y ceremonias religiosas (art. 38).

Posibilidad de parodia si no confunde o daa la obra original o a su autor (art. 39).
12.7 - TRANSMISIN
+Los derechos de explotacin pueden transmitirse mortis causa o inter vivos. Con respecto a los
personales, existe un rgimen especfico de transmisin mortis causa, dependiendo de la voluntad
del causante. En defecto de disposicin de ltima voluntad, corresponde a los herederos y si no los
hay, al Estado, CCAA, corporaciones locales e instituciones pblicas culturales. No es posible
transmitir inter vivos las facultades morales por su carcter personalsimo y, en cualquier caso, solo
se transmiten los derechos de divulgacin, autora e integridad, el resto se extinguen.
+Con respecto a los derechos de explotacin, pueden transmitirse a terceros. La LPI establece
unas reglas generales aplicables a la transmisin (licencia) o cesin del derecho de autor. Estas
reglas pretenden proteger la figura del autor frente a aquellos a los que se transmitirn los derechos y
a los que por tanto, se les figura en una posicin predominante a la hora de negociar dicha transmisin.
+Dentro de la cesin del derecho de autor, destaca el contrato de edicin que es el contrato por el
cual el autor cede a un editor el derecho de reproducir y distribuir una obra, a cambio de una
contraprestacin econmica (art. 58 y ss. LPI).
12.8 - DERECHOS AFINES
+Son los derechos sobre la obra audiovisual, los programas de ordenador, los que tienen artistas
intrpretes y ejecutantes, directores de escena y orquesta, productores de fotogramas y grabaciones,
entidades de radiodifusin, fabricantes de base de datos, autores de fotos y publicacin de obras inditas
antiguas
12. 9 - PROTECCIN DE LOS DERECHOS DE AUTOR
+Se protegen los derechos de autor desde dos vertientes, la proteccin civil y proteccin penal.
-Proteccin civil: El titular de un derecho de autor podr instar el cese de la actividad ilcita del
infractor y exigir la indemnizacin de los daos y perjuicios causados. Las acciones que pueden llevar
a cabo se regulan en el art. 139 LPI y son:

La suspensin de la explotacin infractora.

La retirada del comercio de los ejemplares ilcitos y su destruccin.
La inutilizacin de los moldes, planchas, etc destinados a reproducir ejemplares
ilcitos.
La remocin o el precinto de los aparatos usados o la comunicacin pblica no
autorizada.
-Proteccin penal: La infraccin del derecho de autor puede constituir un delito.
12.10 - REGISTRO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
+Las obras cientficas, artsticas o literarias pueden inscribirse en el Registro de la Propiedad
Intelectual dependiente del Ministerio de Cultura. Esta inscripcin no es constitutiva ya que el
autor tiene la propiedad intelectual por el hecho de crear la obra. Lo que s que es cierto es que el Registro
facilitar la prueba de su titularidad y del contenido de los derechos, tampoco es necesario usar
signos distintivos o indicaciones () para que se constituya la propiedad.
12.11 - LAS ENTIDADES DE GESTIN
+Los arts. 147 a 159 LPI versan sobre la gestin de los derechos de propiedad industrial. Son las entidades
de gestin las que llevan a cabo dicha gestin y se pueden definir como los instrumentos de los que se
valen los titulares de derechos de autor para conseguir una mejor gestin de sus derechos,
hasta el punto de que muchos de ellos quedaran sin efectividad sin la mediacin de estas entidades. Son
una alternativa a la gestin individual por parte del autor, que muchas veces no tiene la cualificacin
necesaria.
+Tiene por objeto la gestin o administracin de los derechos de explotacin bsicos, quedando
fuera el derecho moral de autor (a no ser que se designen expresamente) . Para ejercer los
derechos del autor necesitan la autorizacin administrativa del Ministerio de Educacin y la del
autor, que no cede ni transmite sus derechos, si no que encomienda su gestin en cuanto a
autorizaciones no exclusivas a cambio de tarifas generales por la concesin de tales licencias.
*La entidad no puede pedir que se le conceda la gestin de todas las modalidades de
explotacin, ni tampoco de la obra total, aunque si puede imponer el mbito territorial.
*El reparto de lo recaudado se hace en proporcin a la utilizacin de las obras y se liquida, como
mximo, con una periodicidad anual, mientras que el contrato de gestin tiene una restriccin
de 5 aos, aunque es indefinidamente prorrogable
LECCIN 13 - DEFENSA DE LA COMPETENCIA

13.1 - INTRODUCCIN
+Puntos de vista:
-Econmico: El Derecho de competencia es el esfuerzo de las empresas por conseguir una
ventaja econmica en el mercado mediante la mejora de la oferta dirigida a la clientela. -Jurdico:
Este derecho es un bien jurdico protegido al ms alto nivel: el art. 38 de la
Constitucin recoge el principio de la libre empresa en el marco de una economa de mercado.
+ El Derecho de competencia en nuestro pas se ha desarrollado a travs de dos sistemas normativos
diferentes, regulando cada uno sendas dimensiones de la competencia:
-Derecho de defensa de la competencia (dimensin de la libertad):
Finalidad: Proteger el funcionamiento competitivo de los mercados.
Contenido: Prohbe las conductas de las empresas que impiden o dificultan la existencia de
competencia efectiva en los mercados.
-Derecho de la competencia desleal (dimensin de la lealtad):
Finalidad: Proteger la correccin en la realizacin de actividades competitivas en el
mercado.
Contenido: Prohben las conductas que se consideran incorrectas o desleales.
13.2 - RGIMEN JURDICO DE LA DEFENSA DE LA COMPETENCIA
+Coexisten dos ordenamientos, uno nacional (Ley 15/2007 de Defensa de la Competencia) y uno
comunitario (arts. 101-109 del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea), teniendo
ambos efecto directo.
+Ley 15/2007 de Defensa de la Competencia: Se promulga el 3 de julio, quedando derogada y
sustituida la Ley anterior (16/1989). Esta nueva Ley persigue la reforma del sistema de la
competencia para reforzar los mecanismos existentes dotndolos de una mejor estructura
institucional y de instrumentos necesarios para proteger la competencia efectiva.
-Principios que rigen esta Ley:
Seguridad jurdica
administrativos.

en

relacin

con

el

marco

normativo

los

procedimientos

Independencia y predictibilidad en la adopcin de decisiones.

Transparencia y responsabilidad social en la aplicacin de normas de defensa de la
competencia.
Eficacia de las autoridades de defensa de la competencia en la lucha contra las prcticas
restrictivas de dicha competencia.
Coherencia del sistema a nivel comunitario, nacional y autonmico por un lado y
administrativo y jurisdiccional por otro.
- Por otra parte, se han tenido en cuenta para la elaboracin de la Ley los cambios que se han
ido dando en el sistema comunitario europeo de defensa de la competencia (en virtud del
principio de coherencia), entre los que destacan: la consolidacin de los mecanismos de aplicacin
privada de las normas de competencia (arbitrajes, mediadores, etc.), la supresin del sistema de
autorizaciones de acuerdos y la implantacin de polticas de clemencia y la descentralizacin
de la aplicacin de normas relativas a prcticas restrictivas de la competencia en las CCAA con
competencias en materia de comercio interior.
-Las novedades ms significativas son de carcter institucional, siendo stas la creacin de la
Comisin Nacional de la Competencia y la posibilidad de aplicacin judicial de las normas de
defensa de la competencia.
-Las modificaciones en cuanto a la regulacin de prcticas restrictivas son: la supresin de las
figuras de la explotacin de la situacin de dependencia econmica y la sustitucin del
sistema de autorizacin administrativa por un sistema de exencin legal que asigna a los
operadores econmicos la evaluacin de la concurrencia de los requisitos para que un acuerdo pueda
acogerse a la exencin.
-Se refuerza la independencia de la toma de decisiones al atribuir la facultad ltima de
decisin a la Comisin Nacional de la Competencia, aunque se reconoce al Gobierno el derecho
de veto en defensa del inters general.
-Se dota a la Comisin Nacional de la Competencia y a las Autoridades Autonmicas con
funciones anlogas de un mayor protagonismo en el anlisis previo de las ayudas y en la
evaluacin de sus efectos.

-Se simplifican los procedimientos, se establece una graduacin de las infracciones y sanciones
y se introducen mecanismos de clemencia.
+Artculos 101-109 TFUE: Su contenido es anlogo al de la Ley y regula tanto la competencia como
las ayudas, as como la implantacin y aplicacin de las normas en los estados miembros,
estableciendo la obligacin de la Comisin europea de velar por su cumplimiento.
13.3 - PRCTICAS PROHIBIDAS
* La Ley 15/2007 de Defensa de la Competencia prohbe la realizacin de tres tipos de conducta
empresarial: los acuerdos o prcticas colusorias, el abuso de posicin dominante y el
falseamiento de la libre competencia por actos desleales.
+Conductas colusorias: La Ley prohbe en el art. 1 que las empresas coordinen su actuacin
(colusin) en el mercado, as como toda otra prctica que tenga por objeto o produzca el efecto de
impedir, restringir o falsear la competencia en todo o parte del mercado nacional.
-Elementos que configuran este tipo de prohibicin:

Existencia efectiva de colusin.

Que dicha colusin produzca una restriccin de la competencia.

Que dicha restriccin afecte al mercado nacional, ya sea de forma total o parcial.
*Como se explicar ms adelante, cabe la exencin de esta prohibicin en ciertas circunstancias
-Bajo el concepto de colusin se contemplan los acuerdos, las prcticas concertadas o aqullas
conscientemente paralelas:

Acuerdos: Son pactos escritos o verbales a travs de los cuales varios operadores
coordinan sus comportamientos para falsear o restringir la competencia. Habr acuerdo siempre
que exista un intercambio de voluntades entre varias personas consideradas operadores
econmicos independientes. Entre los diversos tipos de acuerdos figuran los crteles, que son
agrupaciones secretas en virtud de un acuerdo entre quienes debieran ser competidores, cuyo objetivo es
fijar precios, cuotas de produccin o venta, reparto de mercados (lo que incluye pujas fraudulentas en los
concursos pblicos) o la restriccin de exportaciones e importaciones. A los acuerdos se equiparan, a
efectos de la Ley, las decisiones colectivas adoptadas por asociaciones o corporaciones de
empresas, ya que se trata de facto de acuerdos adoptados por los asociados de forma coordinada,
cuando dichas decisiones debieran tomarse de forma independiente en cumplimiento de la Ley.

Prcticas concertadas: Prcticas homogneas que inducen a pensar en la existencia de

acuerdos tcitos o formas de coordinacin entre los operadores econmicos, no pudiendo
probarse dichos acuerdos. Es una aplicacin de la tcnica procesal de la prueba por medio de
presuncin para demostrar la existencia de pactos restrictivos de la competencia. En ellas se tiene
constancia de un contacto previo entre competidores (se conocan antes), existe un paralelismo de
conductas en el mercado (hacen lo mismo y ms o menos a la vez) y no existe una explicacin
econmica que justifique la similitud de conductas (lo que hacen no se puede justificar por exigencias o
conveniencia evidente con respecto al mercado). Esto es lo que sucede si varias empresas, sin que la
situacin haya cambiado en un tiempo determinado, elevan sus precios a la vez manteniendo su
proporcionalidad entre s y, aunque no haya constancia de que lo hayan acordado, los hechos delatan que
actuaron de forma coordinada.

Conductas conscientemente paralelas: Son actuaciones de los operadores econmicos que

ajustan deliberadamente sus comportamientos a los de otros con nimo anticompetitivo.
Vemos que en este caso ni siquiera es necesario un acuerdo expreso o tcito, simplemente basta
con una voluntad patente de evitar la competencia tericamente impuesta por el mercado.
-Dentro del efecto restrictivo de la competencia, la Ley prohbe aquellas prcticas colusorias que
dificulten la libertad de acceso al mercado, la libre actuacin de las empresas o la libre
eleccin de los usuarios, as como tambin las prcticas que falsean o perturban el
funcionamiento concurrencial del mercado. Por un lado, para que exista una infraccin basta con
la adopcin del acuerdo (llegue a ejecutarse o no) , por otro, en los casos en que simplemente se
produzca un resultado contrario a la competencia, con o sin intencionalidad, la infraccin se
considera realizada. Esto ltimo se ve justificado porque la prueba de la intencionalidad no siempre es
posible, por lo que se trata de proteger de facto la libre competencia en todos los casos en que sea
posible.
* La colusin debe tener un efecto negativo sobre el mercado en trminos de precios ms
elevados, peores productos o menos innovacin. La prohibicin contenida en el Artculo 1 LDC se
completa con la enumeracin a ttulo de ejemplo de una serie de supuestos de colusin que
resultan prohibidos por tener una finalidad anticompetitiva: la fijacin de precios o condiciones
comerciales, la limitacin o el control de la produccin o la distribucin, el reparto de mercados o de
las fuentes de aprovisionamiento, la aplicacin de condiciones discriminatorias y la celebracin
de contratos anudados. La Ley sanciona con nulidad de pleno derecho todo acuerdo o prctica

descrito con anterioridad que no se encuentre amparado por alguna de las exenciones previstas en la
propia Ley.
-Respecto al tercer elemento o requisito, la afectacin total o parcial del mercado nacional, viene
dado porque, por motivos jurisdiccionales, la Ley espaola se aplicar exclusivamente a las prcticas
que perjudiquen (o puedan perjudicar) la competencia en el mercado espaol o en parte
sustancial del mismo, sin perjuicio de que los hechos se realicen en otros pases o sus autores
sean operadores econmicos extranjeros. No obstante es en todo caso necesaria una vinculacin
efectiva con el mercado espaol.
-Exencin: Ciertas prcticas colusorias se permitirn a pesar de restringir la competencia,
siempre y cuando tengan un efecto favorable a largo plazo: mejorando la produccin o distribucin,
o bien contribuyendo al proceso tecnolgico; beneficiando a los consumidores; no imponiendo en
ningn caso restricciones excesivas o incluso eliminando por completo la competencia. La
concurrencia de estos requisitos no necesita previamente ningn tipo evaluacin administrativa,
pero s podr verse sometida a un control a posteriori por parte de los rganos de defensa de la
competencia, si se considera que no se cumplen o que han dejado de hacerlo. No ser necesario este
proceso de evaluacin cuando los acuerdos o prcticas cumplan las condiciones establecidas en los
Reglamentos de Exencin por categoras, ya sean de origen nacional o comunitario. Los
Reglamentos precisan en qu condiciones estn exentos los agentes econmicos dividiendo las relaciones
entre ellos en dos categoras:
o

verticales si se trata de relaciones entre fabricantes y distribuidores, y

horizontales si se trata de relaciones entre competidores con fabricacin en comn, centrales

de compra, licencias de tecnologa, etc.

+Abuso de posicin dominante: El art. 2 LDC prohbe a las empresas que detentan una
posicin dominante en el mercado que abusen de dicha posicin en detrimento del
funcionamiento concurrencial (funcionamiento en el que todos aportan algo, donde existe
competencia) del mercado nacional, o una parte del mismo.
-Elementos:

Posicin dominante: En la norma no existe una definicin jurdica del trmino, dejando su
apreciacin a la ciencia econmica. Desde ese punto de vista, se considera que un operador se
encuentra en posicin dominante cuando puede actuar de manera independiente en un
mercado sin tener en cuenta a sus competidores, proveedores o clientes ; por ejemplo una
empresa que pueda reducir la produccin y/o aumentar sus precios por encima del nivel que tendran en
un mercado competitivo sin que ningn competidor pueda corregir esa situacin. La norma contempla la
posibilidad de que exista la posicin de dominio colectiva, por parte de varias empresas que la detentan
conjuntamente.

La posicin dominante debe darse con respecto a un mercado concreto y determinado,

llamado mercado relevante, que se aprecia en dos dimensiones:

Geogrfica: Condiciones homogneas respecto a reas vecinas.

De producto: En funcin del grado de sustituibilidad existente entre los diversos productos
que existan, integrando todos ellos un mismo mercado por cumplir la misma funcin, precio
y atributos aproximados.

Una vez concretado el mercado relevante, para determinar el poder de mercado, se observan
ciertos indicadores:

Cuota de mercado: La proporcin de demanda que satisface el operador econmico.

Barreras de entrada: Factores que dificulten la aparicin de nuevos competidores.
Elasticidad de la demanda: Susceptibilidad del mercado a la alteracin de los precios
Abuso: Es una conducta antijurdica o contraria a los principios que rigen el
ordenamiento econmico, en la que el operador dominante utiliza su poder de mercado
para perjudicar a sus competidores y clientes, comportndose de forma diferente a la
que lo hara de hallarse en un mercado competitivo.

El art. 2 LDC, a modo de ejemplo considera abusivo:

Precios o condiciones discriminatorias

Clusulas de exclusiva
Negativa unilateral e injustificada a contratar (boicot)
Contratos vinculados (subordinacin de su celebracin a prestaciones suplementarias no
relacionadas con el objeto del contrato)
Limitacin de la produccin, distribucin o desarrollo tcnico en perjuicio de otras
empresas o de los consumidores

La afectacin del mercado nacional se da en los trminos anteriormente expuestos.

+Falseamiento de la competencia por actos desleales: El art. 3 LDC establece un puente entre
la Defensa de la Competencia y la Competencia Desleal. En este caso son actuaciones que, de por
s, constituyen un supuesto de competencia desleal, pero adems afecta al inters pblico por
constituir una amenaza o un dao al funcionamiento concurrencial y competitivo del mercado.
-Elementos:

Acto de competencia desleal en los trminos establecidos por su norma reguladora.

Afeccin a la competencia en el mercado en perjuicio del inters pblico ya que, de no

haberlo, los afectados debern acudir a la jurisdiccin civil en los trminos que se establecen en la Ley de
Competencia Desleal.
-Esta norma pretende, por una parte, coordinar la aplicacin de todas aquellas leyes que tienen
por objeto la regulacin de la competencia y por otra parte, solucionar el problema tcnico de la
aplicacin de la legislacin de defensa de la competencia a aquellas conductas realizadas por
empresas que no se encuentran en una posicin dominante pero que, teniendo cierto poder en el
mercado, buscan el falseamiento de los mecanismos concurrenciales.
13.4 - DISPENSA DE LAS PROHIBICIONES
+Las prohibiciones establecidas en la Ley para las conductas colusorias, el abuso de posicin dominante y
el falseamiento de la libre competencia por actos desleales se dispensarn en los siguientes casos:

-Exencin legal: Cuando las prcticas anticompetitivas resultan de la aplicacin de una

ley, no se considerarn prohibidas por la LDC al considerarse que existe amparo legal. Quedan
al margen de esta dispensa las situaciones que se deriven del ejercicio de potestades
administrativas o sean causadas por actuaciones de los poderes pblicos o de las empresas
pblicas que no tengan amparo expreso en una ley.
-Administracin: La LDC solo se aplica a empresas (operadores econmicos en sentido
amplio, incluidas las pblicas), no a la Administracin

-Acuerdos de menor importancia: Aqullas prcticas que por su escasa dimensin no pueden
afectar significativamente a la competencia. Para determinar si se trata de acuerdos de menor
importancia se atender a la cuota de mercado que ocupan las empresas involucradas: 10% entre
empresas competidoras (relacin horizontal) y 15% en empresas no competidoras (relacin
vertical); en caso de duda acerca de si dos empresas compiten o no, se aplicar el 10% (art. 1 del
Reglamento de Defensa de la Competencia). Sin embargo, cuando en un mercado la competencia se vea
restringida por los efectos acumulativos (ocupando un 30% de la cuota total o ms) de acuerdos
paralelos para la venta de bienes o servicios concluidos con proveedores o distribuidores diferentes, los
porcentajes de cuota de mercado se reducirn al 5%.
13.5 - CONTROL DE LAS CONCENTRACIONES ECONMICAS
+Es un mecanismo de supervisin de las fusiones y adquisiciones de control entre empresas.
Dicha concentracin de empresas puede tener efectos positivos y negativos, y se produce cuando tiene
lugar un cambio estable del control de la totalidad o parte de una o varias empresas a raz de
una situacin en las que por diversos medios (fusin, absorcin, adquisicin, etc.) pasa a haber una sola
donde antes haba varias independientes.
+El control se aplicar a las concentraciones econmicas cuando concurra, al menos, una de
estas dos circunstancias:

-Que como consecuencia de la concentracin se adquiera una cuota del mercado

relevante del 30% o mayor en el mbito del mercado nacional o un marco geogrfico
inferior dentro del mismo. No obstante, quedan exentas del procedimiento de control todas
aquellas concentraciones econmicas en las que, aun cumpliendo lo establecido en este
punto, el volumen de negocios global en Espaa de la sociedad adquirida o de los
activos adquiridos en el ltimo ejercicio contable no supere la cantidad de 10 millones
de euros, siempre y cuando las partcipes no tengan una cuota individual o conjunta
igual o superior al 50 % en cualquiera de los mercados afectados, en el mbito nacional o
en un mercado geogrfico definido dentro del mismo.
-Que el volumen de negocios global en Espaa (afectacin al mercado nacional) del conjunto
de partcipes supere en el ltimo ejercicio contable la cantidad de 240 millones de euros,
siempre que al menos dos de los partcipes realicen individualmente en Espaa un
volumen de negocios superior a los 60 millones de euros.
+Procedimiento:
-Obligatoriedad de la notificacin:
Las operaciones que renan los requisitos anteriores debern notificarse a la Comisin
Nacional de Competencia mediante un formulario aprobado a tal efecto.
Los sujetos obligados sern todas las empresas que intervengan en la operacin, salvo que
se trate de una toma de control.
La notificacin deber ser previa a la realizacin de la operacin y producir un efecto

suspensivo sobre la misma, excepto si la concentracin se lleva a cabo a travs de una oferta
pblica de acciones (OPA).
En caso de incumplimiento, la CNC podr requerir a los obligados la notificacin en un plazo
de 20 das, pudiendo a continuacin iniciar de oficio un expediente de control e imponer una
multa si el plazo se incumple.
-Tramitacin (2 fases):

1 Fase (duracin mxima de un mes): La Direccin de Investigacin analizar la

operacin y elaborar un informe que contendr una propuesta de resolucin. Viendo el informe,
el CNC podr:
A) Autorizar la concentracin
B) Subordinar la autorizacin al cumplimiento de compromisos propuestos por los
notificantes
C) Acordar la iniciacin de la segunda fase. En este caso, la Direccin de Investigacin
har pblica una nota con los pormenores de la operacin y la remitir a las personas
que puedan estar afectadas y al Consejo de Consumidores y Usuarios para que formulen
alegaciones en un plazo de 10 das y si la concentracin presentara incidencia en una
Comunidad Autnoma se solicitar un informe a la autoridad de competencia de la
misma.
D) Acordar la remisin a la Comisin Europea si la concentracin tuviera una dimensin
comunitaria
E) Archivar la actuacin

2 Fase (duracin mxima de dos meses): La Direccin de Investigacin formular un

pliego de hechos que recoja los obstculos detectados en la operacin que ser puesto en
conocimiento de los interesados para que puedan alegar en torno al mismo. Viendo el pliego, los
notificantes podrn presentar compromisos tanto por iniciativa propia como a instancia de la
Comisin, los cuales podrn ser objeto de consulta con terceros. A solicitud de los de los notificantes
se podr celebrar una vista oral ante el Consejo de la Comisin Nacional de la Competencia.
Finalizacin: El CNC, mediante resolucin, podr:
A) Autorizar la concentracin
B) Subordinar la autorizacin al cumplimiento de condiciones o compromisos
C) Prohibir la concentracin
-Durante el proceso, la CNC valorar las concentraciones econmicas atendiendo a la posible
obstaculizacin del mantenimiento de una competencia efectiva en todo o en parte del mercado
nacional. En concreto, adoptar su decisin atendiendo, entre muchos factores (estructura del
mercado, acceso a proveedores, posibles competidores tanto presentes como potenciales, etc.), a
si la concentracin crea o refuerza una posicin dominante.
-Las resoluciones del Consejo habrn de ser notificadas al Ministro de Economa y Hacienda,
que dispondr de un plazo de 15 das para acordar la investigacin del Gobierno, que slo
proceder en aquellos casos en los que la CNC haya decidido prohibir la concentracin o
someterla a condiciones o compromisos (art. 58.5 y 6) y exclusivamente por razones de inters
general distintas de la defensa de la competencia, entre las que la Ley enumera las siguientes: la
defensa y seguridad nacional, la proteccin de la seguridad o salud pblicas, la libre circulacin de bienes
y servicios dentro del territorio nacional, la promocin de la investigacin y el desarrollo tecnolgicos y la
garanta del adecuado mantenimiento de los objetivos de la regulacin sectorial (art.10.4). Si el Gobierno
decidiera intervenir en el procedimiento de control, dispondr de un plazo mximo de un mes para
adoptar y notificar su acuerdo definitivo (art.36.3).
13.6 - CONTROL DE LAS AYUDAS PBLICAS
+La LDC establece un sistema de control limitado de las ayudas econmicas que los poderes
pblicos conceden a las empresas y que pueden distorsionar el juego de la competencia en el
mercado (art. 11 LDC).
+El concepto de ayuda pblica comprende las aportaciones de recursos a las empresas as como
cualquier otra ventaja concedida por los poderes pblicos que supongan una reduccin de las
cargas de las empresas (cesin de terrenos, prstamos ventajosos, exoneraciones fiscales, etc).
+La Comisin Nacional de la Competencia, de oficio o a instancia de las Administraciones Pblicas ,
podr analizar los criterios de concesin de las ayudas pblicas en relacin con sus posibles
efectos sobre el mantenimiento de la competencia efectiva en los mercados con el fin de emitir
informes con respecto a los regmenes de ayudas y ayudas individuales, as como dirigir a las
Administraciones Pblicas propuestas conducentes al mantenimiento de la competencia.
+En el Derecho comunitario, este control es muy til para impedir que los Estados miembros

subvencionen a sus empresas con el fin de darles ventajas a la hora de competir con las de los
otros pases, puesto que es un sistema de autorizacin previa.
13.7 - RGANOS DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
+Las partes pueden elegir la va de aplicacin del Derecho de defensa de la competencia:
-Va administrativa:
Comisin Nacional de la Competencia: Es una entidad de derecho pblico, adscrita al
Ministerio de Economa pero independiente, y sometida a la LDC y al resto del ordenamiento.
Est compuesta por la Direccin de Investigacin, que se encarga de las labores de
instruccin, y por el Consejo, que se encarga de la resolucin; ambos rganos estn
subordinados al Presidente en una estructura piramidal.
Autoridades Autonmicas de defensa de la competencia (Consello Galego da
Competencia): Son los rganos constituidos por las Comunidades Autnomas con
competencias en materia de comercio interior. Su composicin y funcionamiento se rige por
las normas autonmicas de cada Comunidad. La nueva Ley ha tratado de potenciar su actividad
equiparndolos a la Comisin Nacional de la Competencia y atribuyndoles competencia sobre las
prcticas prohibidas que producen efecto en un mbito territorial autonmico.
-Va Judicial: Juzgados de lo Mercantil.
13.8 - DERECHO COMUNITARIO DE LA COMPETENCIA
+Contenido: La normativa comunitaria de la competencia, que se contiene en los artculos 101 al
109 del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea, puede dividirse en dos grandes grupos:
1) El derecho aplicable a las empresas, integrado, a su vez, por las normas que prohben las
prcticas colusorias y el abuso de posicin dominante y las normas sobre control de las
operaciones de concentracin econmica.
2) El derecho aplicable a los Estados que comprende la prohibicin y el control de las ayudas
pblicas concedidas a las empresas.
+mbito de aplicacin: El Derecho comunitario de la Competencia se aplica principalmente por la
Comisin Europea (se encarga de los asuntos ms importantes y de los que afectan a ms de 3
pases). Las normas relativas a los comportamientos empresariales anticompetitivos pueden ser tambin
aplicadas en Espaa por la Comisin Nacional de la Competencia (asuntos no asumidos por la
Comisin Europea), por los juzgados de lo Mercantil y las Audiencias provinciales o Tribunales
que revisan sus sentencias. Los Tribunales Comunitarios (el Tribunal General y el Tribunal de
Justicia de la Unin Europea) se encargarn del control de legalidad de la Comisin.
+Aplicacin: La coexistencia de los dos ordenamientos, nacional y comunitario , plantea el
problema de su mbito de aplicacin. En materia de control de conductas y ayudas pblicas, el
mbito vendr determinado por el mercado que resulte afectado. Si la prctica anticompetitiva
limita su alcance al mercado nacional se aplicar la legislacin del Estado afectado, pero si sus
efectos se extendieran ms all afectando a intercambios entre los Estados Miembros, se
aplicar el Derecho comunitario. En caso de que la prctica afectara a dos mercados
conjuntamente, se aplicarn ambos Derechos (teora de la doble barrera). En materia de control
de concentraciones se atribuye en exclusiva a la Comisin Europea el control de aquellas que
tengan dimensin comunitaria por el elevado volumen de negocios de los partcipes a escala mundial
y europea. El resto compete a las autoridades nacionales de competencia.
LECCIN 14 - COMPETENCIA DESLEAL
14.1 - LA LEALTAD EN LA COMPETENCIA MERCANTIL
+En una primera etapa, la regulacin de la competencia desleal se ajustaba a un modelo de carcter
profesional, dirigido a ofrecer proteccin frente a la deslealtad entre empresarios. Ese modelo
tena como principal finalidad la tutela de los intereses privados de los empresarios frente a
actuaciones desleales de sus competidores y se articulaba en torno a una clusula general prohibitiva en
la que el parmetro que se utilizaba para apreciar la deslealtad eran las normas de correccin y
buenos usos mercantiles. Esta clusula se completaba con una serie de conductas empresariales que
tradicionalmente haban sido consideradas desleales. En cambio, la doctrina moderna ampla la
nocin de competencia desleal, y la normativa relacionada se presenta como una exigencia de
ordenacin del mercado y sus componentes, tanto el empresario como el consumidor.
+La Ley espaola supone un avance hacia ese modelo que tiene muy presentes los intereses
colectivos del consumo y pretende evitar cualquier prctica que venga a falsear el principio de
libertad de competencia o a perturbar el funcionamiento competitivo del mercado. Establece en
definitiva una proteccin de: el inters privado de los empresarios, el inters colectivo de los
consumidores y el propio inters pblico del Estado en el mantenimiento de un orden
concurrencial no falseado. La Ley de Competencia Desleal 3/1991 ha sido modificada por la Ley
29/2009 del 30 de diciembre.

14.2 - FINALIDAD Y MBITO DE APLICACIN

+Finalidad: El artculo 1 de la Ley de Competencia Desleal dice que esta misma tiene por objeto
la proteccin de la competencia en inters de todos los que participan en el mercado
(empresarios, consumidores y el propio funcionamiento interno del mercado) y a tal fin
establece la prohibicin de los actos de competencia desleal incluida la publicidad ilcita en los
trminos de la Ley General de Publicidad. Por lo tanto, la Ley persigue la proteccin de todos los
intereses afectados por la competencia.
+mbito de aplicacin: La Ley establece dos dimensiones para su aplicacin:

-mbito objetivo (art.2 LCD): Podr aplicarse a cualquier acto de competencia desleal
antes, durante o despus de la operacin aunque finalmente no se celebre. Para poder ser
considerado un acto de competencia desleal, la Ley establece una doble condicin: debe
realizarse en el mercado y, adems, debe hacerse con fines competitivos o concurrenciales.
Por lo tanto, debe tratarse de un acto tpicamente competitivo que se realiza en el mercado
y puede afectar a su funcionamiento.
-mbito subjetivo (art. 3 LCD): Podr aplicarse a cualquier operador econmico del
mercado (empresarios, profesionales y cualquier otra persona fsica o jurdica que participe en el
mercado). Adems, no es necesario que exista una relacin de competencia entre el
sujeto activo y el pasivo de la competencia desleal (el que realiza el acto desleal y el
perjudicado).

14.3 - CONCEPTO DE COMPETENCIA DESLEAL

+Para delimitar conceptualmente el significado de la competencia desleal (determinar qu lo es y qu
no lo es), la LCD 3/1991 establece una clusula general prohibitiva y un listado de tipificacin de
actos de competencia desleal. La clusula general prohibitiva (art. 4 LCD) califica como desleal todo
comportamiento objetivamente contrario a la buena fe, o que no se corresponda con la
diligencia profesional . Por diligencia profesional entendemos el nivel de competencia y cuidados
especiales que cabe esperar de un empresario conforme a las prcticas honestas del mercado.
Por su parte, la tipificacin contenida en el Ttulo II de la LCD es una enumeracin de los actos
ms habituales en la prctica, as como de los requisitos que deben darse en cada caso; est
ordenada en funcin de su finalidad (a qu elemento del mercado perjudica el empresario con cada
uno). El sistema seguido por la Ley de Competencia Desleal plantea el problema de la relacin entre la
clusula general y los actos tipificados. De este modo, la clusula general no podr utilizarse
para sancionar como desleales aquellos actos de competencia que la propia Ley se ha
preocupado de declarar como lcitos. Asimismo tampoco resultar aplicable la clusula a
aquellos actos que no renan todos los requisitos exigidos para ser calificados como desleales.
+La clusula general prohibitiva: Como ya se dijo, esta clusula hace referencia a la buena fe
(inadecuacin a los principios bsicos del ordenamiento jurdico y los usos de comercio, sin que sea
necesaria culpa o dolo) para las relaciones entre empresarios, y la diligencia profesional, ya
explicada, para las relaciones entre el empresario y el consumidor, siempre que sta sea
susceptible de distorsionar el comportamiento econmico del consumidor.
+Actos tipificados como competencia desleal: Se pueden establecer entre ellos tres categoras
normativas en las que se englobaran los actos de competencia desleal enumerados en el Ttulo II, y si
bien algunos actos lesionan simultneamente diversos intereses, se incardinarn en el inters prevalente.
La clasificacin es la siguiente:
-Actos de deslealtad frente a consumidores: Confusin, engao, comparacin, discriminacin y
prcticas agresivas. Consistiendo cada uno en lo siguiente:

Engao (art. 5 LCD): Se trata de dar informacin falsa, o que aun siendo veraz pueda
inducir a error sobre las caractersticas esenciales del producto, alterando el comportamiento
econmico del destinatario. Tambin ser desleal el hecho de ofrecer informacin poco clara,
ininteligible o ambigua o de no ofrecerla en el momento adecuado as como el no dar a conocer
el propsito comercial de la prctica cuando no resulte evidente por el contexto. El engao tambin
puede darse por omisin (art. 7 LCD) de informacin necesaria para que el consumidor pueda
adoptar una decisin racional. Ser considerada lcita la publicidad superlativa (utilizacin de
exageraciones publicitarias que pretenden llevar al nimo del consumidor la superioridad de unos
determinados productos sin llegar a afirmar una situacin de hecho precisa). Para la determinacin del
carcter engaoso se atender al contexto fctico en el que se producen teniendo en cuenta sus
caractersticas y circunstancias y las limitaciones del medio de comunicacin utilizado.

Confusin (art. 6 LCD): Se trata de crear confusin con respecto a la actividad,

prestaciones o el establecimiento ajenos. Se entender por confusin el riesgo de asociacin por
el consumidor respecto de la procedencia de la prestacin o, lo que es igual, la dificultad en la
identificacin del empresario, establecimiento mercantil o del producto. Los actos ms frecuentes
se darn en relacin con los signos distintivos, esto es, el nombre comercial con respecto al empresario,
la marca con respecto al producto y el rtulo en relacin con el establecimiento. An as, la confusin

puede extenderse a otros signos identificadores como insignias, uniformes, escaparates, etc. La regulacin
legal de estos actos presenta adems la presuncin de deslealtad, es decir, la deslealtad se produce en
cuanto se da la identidad (como posibilidad de error al identificar) o similitud de los distintos
elementos y no desaparece por el hecho de que el error se desvanezca (porque una vez iniciada la
confusin se trate de aclarar a posteriori de algn modo).

Comparacin (art. 10 LCD): Actos en los que un empresario para promocionar su actividad,
establecimiento o productos contrapone la propia oferta a la del competidor con la finalidad de
mostrar que la suya es superior. Los actos de comparacin o la publicidad comparativa mediante alusin
explcita o implcita a un competidor no estarn prohibidos si cumplen los siguientes requisitos:

Que lo comparado tenga funciones similares (satisfagan las mismas necesidades)

Que se comparen de forma objetiva caractersticas

verificables y representativas de lo comparado.

Cuando exista denominacin de origen o indicacin

compararse productos con la misma denominacin.

Que no se presente lo comparado como una imitacin o rplica de algo protegido con una
marca o nombre comercial.

Que la comparacin no contravenga lo establecido en materia de engao, denigracin

y explotacin de la reputacin ajena.

esenciales,
geogrfica,

pertinentes,
solo

pueden

Discriminacin (art. 16.1 LCD): El legislador ha limitado la regulacin de esta conducta a dos
aspectos: de un lado, las materias relacionadas con los precios y las condiciones de venta y de otro
lado, solo hace referencia a los consumidores como destinatarios de dichos comportamientos
desleales. La discriminacin consiste en tratar de manera diferente a quienes se encuentran en
igualdad de condiciones, siempre y cuando no exista una justificacin para el trato diferenciado.

Prcticas agresivas (art. 8 LCD): Comprende todo comportamiento que sea susceptible de
mermar de manera significativa, mediante acoso (perseguir o incomodar al consumidor), coaccin
(amenazas) o influencia indebida (aprovechamiento de una posicin de poder frente al consumidor), la
libertad de eleccin o conducta del destinatario en relacin con el bien o servicio y por consiguiente,
afecte o pueda afectar a su comportamiento econmico.
*Existen otras prcticas comerciales desleales en relacin con los consumidores, listadas en el
Captulo III de la LCD, siendo un amplsimo catlogo de conductas prximas a las infracciones de
consumo reguladas en la Ley General para la Defensa de Consumidores y Usuarios. Son desleales per
se, y no se necesita acreditar que hayan causado una distorsin del comportamiento
econmico.
-Actos de deslealtad frente a los competidores: Denigracin, imitacin, explotacin de la reputacin
ajena, violacin de secretos e induccin a la ruptura contractual. Consistiendo cada uno en lo siguiente:

Denigracin (art. 9 LCD): La realizacin o difusin de afirmaciones sobre un competidor

que sean aptas para menoscabar su crdito o buen nombre en el mercado. Sern lcitas las
manifestaciones que sean exactas, veraces y pertinentes, lo que excluye las relativas a la
nacionalidad, creencias, circunstancias personales del interesado, etc.

Imitacin (art. 11 LCD): En principio, la imitacin de iniciativas ajenas es lcita. Sin

embargo, no lo ser cuando:

Se atente contra derechos otorgados en exclusiva por una Ley (patentes, marcas, etc.)

Genere riesgo de confusin por parte de los consumidores

Suponga un aprovechamiento de la reputacin ajena

Suponga concurrencia parasitaria (imitacin sistemtica de todas las iniciativas de un

competidor, excediendo la respuesta natural del mercado)

Explotacin de la reputacin ajena (art. 12 LCD): Se trata de una modalidad especial de

los actos de engao o de confusin por medio de la cual se produce un aprovechamiento indebido
de las ventajas de la reputacin o prestigio de otro empresario en beneficio del transgresor.
Ejemplos de esto son el empleo de signos distintivos ajenos, denominaciones de origen falsas,
indicaciones inexactas sobre la naturaleza y cualidades del producto, etc.

Violacin de secretos (art. 13 LCD): Los inventos no patentables son de dominio pblico
y los no patentados carecen de proteccin jurdica. Sin embargo, el divulgarlos sin autorizacin
o el apropiarse de ellos o llegar a conocerlos por medios incorrectos como la utilizacin de
informaciones confidenciales, espionaje industrial o la actuacin de un trabajador infringiendo el
deber de fidelidad constituyen actos de competencia desleal. Lo mismo sucede con los datos relativos
a la estrategia o poltica comercial de una empresa. Se distinguen dos tipos de comportamientos
que reciben una misma calificacin de antijuricidad: la obtencin de datos por medios ilegtimos y
la divulgacin de secretos industriales y comerciales a los que se ha tenido acceso

legtimamente pero con la obligacin de guardar reserva sobre ellos. Ambos actos son actos de
competencia desleal y para que as sea hay una exigencia de especial intencionalidad, es decir, que
la violacin de secretos haya sido efectuada con nimo de obtener provecho propio o de un tercero
o de perjudicar al titular del secreto.

Induccin a la ruptura contractual (14 LCD): Se presenta en tres modalidades diferentes:

La induccin a trabajadores, proveedores o clientes para que incumplan un contrato

con un competidor. La atraccin de los mismos es lcita siempre y cuando no se empleen
medios ilcitos para ello.

La induccin a la terminacin regular de un contrato (que no renueven).

El aprovechamiento en beneficio propio o de un tercero de una infraccin contractual

ajena. Solo ser desleal cuando tenga por objeto la difusin de un secreto industrial o
comercial o vaya acompaada de circunstancias como el engao, la intencin de
eliminar a un competidor del mercado u otras anlogas.

-Actos de deslealtad frente al mercado: Violacin de normas, explotacin de la situacin de

dependencia econmica y venta con prdida. Consistiendo cada uno en lo siguiente:

Violacin de normas (art. 15 LCD): Consiste en la adquisicin de ventajas competitivas por

parte de un empresario a travs de la infraccin de las normas de Derecho pblico relevantes en el
mbito econmico (economa sumergida, normas medioambientales o laborales, etc.); la deslealtad
viene dada por por quebrantar as el principio de igualdad en las condiciones de acceso al
mercado.

Explotacin de dependencia econmica (art. 16.2 LCD): Engloba los actos de explotacin en
una situacin de dependencia econmica. La explotacin de la situacin de dependencia, se refiere a las
relaciones comerciales entre pequeas y grandes empresas. Debe existir para esto una situacin
de dependencia o subordinacin de los clientes o de los proveedores de una empresa con respecto a
la misma, situacin que se da cuando no tienen en ese mercado una alternativa equivalente hacia
la que poder canalizar sus pedidos o suministros. Por otro lado exige una explotacin abusiva, es decir,
actuacin contraria a derecho como sucede por ejemplo en la imposicin de la compra de gamas o
surtidos completos de productos, la exigencia de reduccin de los precios pactados, el requerimiento de
prestaciones gratuitas o la dilacin excesiva de los plazos de pago. Se ha aadido un tercer apartado a
esta norma que califica de desleales otros comportamientos que tienen la misma justificacin que
la figura de la explotacin de la situacin de dependencia:

La ruptura de una relacin comercial sin preaviso escrito con una antelacin de seis
meses salvo por incumplimientos graves de condiciones pactadas.

La obtencin de ventajas econmicas adicionales a las pactadas en las condiciones

generales de venta bajo amenaza de ruptura de las relaciones comerciales.

Venta con prdida (art. 17 LCD): Este acto ha sido regulado tambin por la Ley de
Ordenacin de Comercio Minorista, y se trata de vender a un precio menor que el coste de
produccin o adquisicin (fabricante o comerciante respectivamente), siempre que:

Induzca a error (generalmente acerca del nivel de precios)

Deteriore la imagen de un producto (propio y/o ajeno)
Forme parte de una poltica comercial predatoria (eliminar a la competencia)
No forme parte de situaciones especiales (venta de saldos, liquidaciones, etc.)

14.4 - PUBLICIDAD ILCITA

+En virtud del artculo 18 LCD se considera delseal la publicidad que resulte ilcita segn la
Ley General de Publicidad:
La publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere valores o derechos
reconocidos en la Constitucin. Estn incluidos los anuncios que presenten a las mujeres de
forma discriminatoria.
La publicidad dirigida a menores que les incite a la compra de un bien o servicio explotando su
inexperiencia y credulidad o en la que aparezcan persuadiendo a sus padres o tutores de
la compra.
La publicidad subliminal mediante tcnicas de produccin de estmulos que puedan actuar sobre
el pblico sin ser conscientemente percibidas.
La publicidad que infrinja lo dispuesto en la normativa que regule la publicidad de
determinados productos, bienes, actividades o servicios. Se prohbe la publicidad en televisin
de bebidas alcohlicas con graduacin superior a 20 y de bebidas alcohlicas en aquellos
lugares donde est prohibida su venta o consumo. Son objeto de especial regulacin: la
publicidad de juegos de suerte, azar o envite, la de medicamentos y estupefacientes

psicotrpicos.
14.5 - ACCIONES DERIVADAS DE LA LEY DE COMPETENCIA DESLEAL
+Accin declarativa de la deslealtad del acto: Su objeto es la obtencin de una sentencia
judicial que confirme la deslealtad e ilicitud del acto de competencia en cuestin. Para el ejercicio
de esta accin es necesario que el acto se haya realizado o est a punto de realizarse, as
como la persistencia de sus efectos.
+Accin de cesacin de conducta desleal o de prohibicin de su reiteracin: Su objeto es
evitar que el comportamiento desleal contine realizndose o lograr prohibir el mismo. Es
necesario que el ejercicio de esta accin se haya producido o se vaya a producir y que haya riesgo
de repeticin de este acto de competencia desleal. No se toma en consideracin la culpabilidad
y el dao.
+Accin de remocin de los efectos producidos por el acto de competencia desleal:
Pretende que el juez ordene las medidas necesarias para que se eliminen los efectos
producidos por el acto y se restablezca la situacin anterior. Solo podr ejercitarse si subsisten
los medios a travs de los cuales incurri en competencia desleal.
+Accin de rectificacin de las informaciones engaosas, incorrectas o falsas: Trata de
paliar los efectos residuales de los actos de competencia desleal sobre los clientes, competidores
y consumidores. Debe diferenciarse de la publicidad correctora.
+Accin de resarcimiento de daos y perjuicios ocasionados por el comportamiento desleal:
Solo ser posible si ha mediado dolo o culpa del autor del acto.
+Accin de enriquecimiento injusto: Procede contra la persona que ha obtenido un
beneficio econmico injustificado como consecuencia de la realizacin de determinados
actos que violan los derechos de exclusiva o los monopolios legales. Es necesario que se
haya realizado un acto de competencia desleal que lesione una posicin jurdica amparada
por un derecho de exclusiva u otra anloga.
14.6 - CDIGOS DE CONDUCTA
+La Ley fomenta la autorregulacin de los operadores econmicos, y reconoce acciones contra
los responsables de infringir los cdigos de conducta a los que estn sujetos. Estos cdigos son
recopilaciones ordenadas realizadas por una asociacin empresarial o profesional de las
normas aplicables a la comercializacin de productos o servicios en un determinado sector de
actividad econmica as como las que regulan las consecuencias de incumplimiento y las que
establecen los rganos encargados de su aplicacin. La Directiva deja libertad a los Estados
miembros de la UE para fomentar los sistemas de autorregulacin.
+El legislador espaol ha incorporado a la Ley la regulacin de los cdigos de conducta:
Se reconoce la legalidad del sistema de autorregulacin en materia de prcticas comerciales
con los consumidores aunque se recuerda que estos cdigos deben respetar la normativa de
defensa de competencia.
Se afirma la legitimidad de la posibilidad de resolver conflictos en relacin con las prcticas
comerciales desleales en el seno de estos sistemas de autorregulacin a travs de los
organismos previstos en ellos siempre que no se excluyan las vas de reclamacin
administrativa y judicial.
Se sanciona como prctica comercial engaosa el incumplimiento de los compromisos
asumidos en virtud de un cdigo de conducta cuando se haya dado publicidad a este hecho.
Se considera desleal per se la afirmacin falsa de ser signatario de un cdigo de conducta.

Se establece un rgimen procedimental especial para el ejercicio de las acciones de

competencia desleal frente a los cdigos de conducta que fomentan conductas desleales y
frente al incumplimiento de un cdigo de conducta por los operadores econmicos adheridos
voluntariamente al mismo incurriendo en prcticas comerciales desleales.