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Seala la Declaracin Universal de los Derechos Humanos que la familia es el

elemento natural y fundamental de la sociedad por lo que ella misma por


intermedio del Estado y de sus instituciones tiene la obligacin fundamental de
darle proteccin. (CITA: Artculo 16. 3
Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Asamblea General de las
Naciones Unidas (1948). La familia es el elemento natural y fundamental de la
sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado..).
Como se conoce en occidente la familia se constituye, bsicamente, alrededor
de dos lazos: por vnculos de afinidad mediante el establecimiento de una
relacin reconocida por la sociedad mediante modelos normativos particulares,
como el matrimonio y por vnculos de consanguinidad, como los que se derivan
de la filiacin entre padres e hijos o los que se establecen entre los hermanos
que descienden de un mismo padre.
Aunque el trmino familia es claro y tiene una significacin muy delimitada y
especfica, desde el punto de vista jurdico se ha convertido en un concepto
impreciso y equivoco en la medida en que la evolucin de las sociedades, el
rompimiento de paradigmas morales y la revolucin de los derechos
fundamentales ha hechos que se superen limites tradicionales impuestos a
esta institucin; por ejemplo desde hace varias dcadas est claro que el
matrimonio es una de las formas de originarla, pero no la nica. De hecho
modernamente se reconocen varias clases de familia:
Familia nuclear: formada por la madre, el padre y su descendencia.
Familia extensa: formada por parientes cuyas relaciones no son nicamente
entre padres e hijos incluyendo una red ms extensa como abuelos, tos,
primos y otros parientes consanguneos o afines.
Familia monoparental: formada por uno solo de los padres y sus hijos.
Familia homoparental: en que las dos personas que conforman la pareja son
del mismo sexo y conviven con sus hijos.
Familia ensamblada: que se compone por la unin de ncleos de dos o ms
familias, por ejemplo: una madre con hijos que conforma una familia con un
padre viudo con sus hijos.
Tradicionalmente la familia nuclear ha recibido ha sido reconocida por la
sociedad como el modelo de familia, previa formalizacin de la misma a travs
de las instituciones jurdicas y religiosas, es decir el matrimonio, que en el caso
colombiano se trata del matrimonio por el rito catlico. No obstante factores
como el ya mencionado rompimiento de los paradigmas y perjuicios morales y
las nuevas dinmicas sociales, culturales, econmicos y afectivos propios de la

sociedad actual, han permitido el reconocimiento social de las diversas formas


de vida familiar.
La familia, como todas las instituciones sociales, se est adaptando a los
nuevos contextos de la sociedad moderna, lo que se evidencia en el alto
nmero de familias monoparentales, en el inters de reglamentar instituciones
como el matrimonio entre parejas del mismo sexo y la posibilidad de estos
matrimonios de constituir familia; pero tambin es muy significativo el
desinters de los jvenes en constituir familia.
Con todo, nuestra sociedad ha reconocido desde siempre en la unin del
hombre y la mujer en el matrimonio como el punto de inicio de la familia que
se constituye como el elemento natural y fundamental de la sociedad. Sin
embargo desde muchas dcadas atrs se ha legitimado la forma de unin de
una pareja constituida por un hombre y una mujer, sin que medie el
matrimonio, reconociendo que de la misma se originan derechos y
obligaciones, no solo para las partes, sino tambin para los dems miembros
de la familia que a partir de la unin se constituye.
La unin del hombre y la mujer extramatrimonial estable y singular recibe en el
rgimen jurdico colombiano la categora de Unin Marital de Hecho, antes
llamada concubinato. Entonces de la unin, sin que medie reconocimiento legal
expreso como el matrimonio, entre un hombre y una mujer o entre dos
personas del mismo sexo, que actan frente a la sociedad como cnyuges,
surge la familia extramatrimonial que, al igual, que las derivadas del
matrimonio, tienen como finalidad la procreacin de hijos, sustentacin de
estos, fidelidad mutua, obligacin de socorro y ayuda, etc.
Hasta finales del Siglo XX el legislador nacional no se haba ocupado de la
unin marital de hecho, asunto que solo se haba considerado en la
jurisprudencia; con la Ley 54 de 1.990 se inicia el reconocimiento, no solo legal
sino social de esta institucin por siglos relegada al discrecin y reserva. El art.
1 de la citada ley establece: se denomina Unin Marital de Hecho, la
formada entre un hombre y una mujer, que sin estar casados, hacen una
comunidad de vida permanente y singular. Igualmente, y para todos los efectos
civiles, se denominan compaero y compaera permanente, al hombre y la
mujer que forman parte de la unin marital de hecho.(Ley 54 de 1990, Art. 1)
Posteriormente la institucin fue reconocida constitucionalmente, en este
sentido el Art. 42 de la Constitucin colombiana seala: La familia es el ncleo
fundamental de la sociedad. Se constituye por vnculos naturales o jurdicos,
por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la
voluntad responsable de conformarla
Con todo, la ley colombiana no ha determinado cual es la naturaleza jurdica de
la unin

marital de hecho, correspondindole a la doctrina y a la jurisprudencia


establecer su ubicacin dentro de la esfera jurdica lo que ha generado
disparidad de criterios, pues los hay quienes le reconocen como sociedad, otros
como institucin y los que le reconocen el carcter y naturaleza del contrato
consensual, no obstante no tener las solemnidades propias para su
perfeccionamiento.
a) Como una sociedad:
En esta posicin doctrinal se equipara la condicin de pareja con la de los
socios de una sociedad, en la que las dos partes de la relacin, al igual que en
cualquier sociedad, son copartcipes de un objetivo en comn y tienen una
responsabilidad compartida que adquiere el carcter de solidaridad, en razn a
que, como en la sociedad, hay una comunidad de vida y de obras comunes.
b) Como institucin
Son muchos los que defienden la unin marital de hecho como una institucin
configurada por un ordenamiento a travs de un conjunto de normas de
dimensin legislativa, lo que le confiere una la legitimidad reservada hasta
1990 al matrimonio. Segn este sector de la doctrina la ley 54 de 1990
institucionalizo la unin marital de hecho lo que le otorga junto con el
matrimonio la categora de institucin jurdica,
c) como contrato
Para otras personas la unin marital de hecho es un contrato bilateral que
requiere para perfeccionamiento la intervencin de dos personas contratantes
(hombre y mujer; hombre y hombre; mujer y mujer), que entran en una
relacin reciproca frente al contrato de unin marital de hecho, donde cada uno
hace su manifestacin de voluntad, ya sea de manera expresa o tacita, en un
mismo sentido y con un mismo contenido: consolidar una relacin de pareja en
la cual vivan como casados. La unin marital de hecho es un contrato que se
perfecciona con el consentimiento de los contratantes (compaeros
permanentes) al momento de iniciar la uni, ni la Constitucin, ni la Ley exigen
para este tipo de contrato solemnidad alguna en su celebracin.
d) Hecho jurdico
Si se reconoce que el un hecho jurdico "es una manifestacin de la voluntad
cuyo fin es crear o modificar el orden jurdico", se puede afirmar que la unin
marital de hecho es un hecho jurdico bilateral de manera informal, puesto que
se genera un acto (la decisin de convivir con otra persona del sexo opuesto),
que se materializa a travs de la convivencia y que produce efectos jurdicos
tanto sobre las personas como sobre los bienes, incluso frente a terceros.

Ahora bien, se puede afirmar que La unin marital de hecho es una de las
formas amparadas por la Constitucin Poltica en el artculo 42 para constituir
una familia, cuyo objetivo es hacer efectivas las previsiones constitucionales y
que se desarrollan en el logro de una vida en comn, ayuda mutua, la
procreacin, el sostenimiento y la educacin de los hijos.
Esta unin marital de hecho comporta varios requisitos: 1) la Corte a
establecido que se entiende tambin unin marital de hecho entre parejas del
mismo sexo. Respecto al tema estn las sentencias C-521 y C-811 de 2007. 2)
permanenecia, 3) que no exista matrimonio entre si, 4) que las dos partes
tengan sociedad conyugal disuelta 5) deben compartir casa, techo y lecho 6)
notoriedad.
De la unin marital de hecho surge una nueva figura, la sociedad patrimonial.
La Corte Suprema de Justicia record las diferencias entre unin marital de
hecho y sociedad patrimonial de los compaeros permanentes. Ambas figuras
jurdicas son autnomas ya que cada una disciplina aspectos diversos de la
familia constituida por lazos meramente naturales y responde a distintos
requisitos. Es as como la corporacin reiter que la sociedad patrimonial entre
compaeros permanentes, si bien depende de que exista la unin marital de
hecho, corresponde a una figura con entidad propia que puede o no surgir
como consecuencia de la anterior, desde su inicio o durante su vigencia,
siempre y cuando se cumplan los dems presupuestos normativos (M.P. Arturo
Solarte Rodrguez).
As como es la sociedad conyugal, el patrimonio social en el matrimonio, lo es
la sociedad patrimonial de hecho en la unin marital de hecho para los
casados el patrimonio social, entre compaeros permanentes este patrimonio
se denomina sociedad patrimonial de hecho; la sociedad patrimonial de hecho
se encuentra regulada por la ley 54 de 1990 que fue parcialmente modificada
por la ley 979 de 2005.
Segn lo establecido en el artculo 2 de la ley 54 de 1990 hay lugar a
declararla en los siguientes casos:
a) Cuando exista unin marital de hecho durante un lapso no inferior a dos
aos, entre un hombre y una mujer sin impedimento legal para contraer
matrimonio;
b) Cuando exista una unin marital de hecho por un lapso no inferior a dos
aos e impedimento legal para contraer matrimonio por parte de uno o de
ambos compaeros permanentes, siempre y cuando la sociedad o sociedades
conyugales anteriores hayan sido disueltas y liquidadas por lo menos un ao
antes de la fecha en que se inici la unin marital de hecho

Respecto a la sociedad patrimonial de hecho regulada por la ley 54 de 1990


modificada por la ley 797 de 2005 la Corte se ha pronunciado en a travs de
sus jurisprudencias en las cuales extiende los derechos patrimoniales que
surgen de la sociedad patrimonial de hecho a las parejas del mismo sexo.
De tal suerte se debe concluir que:
1. Los compaeros permanentes pueden estar casados y a la vez constituir una
unin marital de hecho.
2. Pero no pueden confluir dos sociedades simultaneas, es decir ,que para que
nazca de est nuevo vnculo una sociedad patrimonial de hecho, uno o ambossegn la situacin- deben haber disuelto y liquidado la sociedad conyugal
nacida del matrimonio con una antelacin de un ao como mnimo a la fecha
en que ha comenzado a verificarse la unin marital de hecho.

Ahora, un concepto diferente es el concubinato, a pesar de que aparentemente


ha desaparecido del lenguaje jurdico nacional, esta figura an existe y tiene
plena vigencia en la forma como se desarrollan las relaciones en las uniones de
hecho. La Corte constitucional diferencia la unin marital de hecho y el
concubinato con base en las consecuencias jurdicas que genera la nueva
institucin, resaltando que pese a tener los mismos motivos y causas
generadoras, no son iguales los efectos econmicos y patrimoniales que de
ellas se derivan. De lo anterior podemos concluir que la gran diferencia va ms
all de la necesidad de acabar con las connotaciones degradantes y
peyorativas del trmino concubinato y por el contrario busca esta nueva
institucin asignar efectos econmicos o patrimoniales en relacin con los
compaeros permanentes.
El concubinato, no crea por s slo comunidad de bienes, ni sociedad de hecho,
y para que sea reconocida esta como sociedad, y no como unin entre
concubinos, se debe observar la actividad en comn que entre ellos se realice.
Llegamos as a el objeto de nuestro estudio; es la coexistencia de una unin
marital de hecho con una sociedad conyugal vigente, en este caso la norma,
como ya se anunci establece que no puede existir la sociedad patrimonial, es
decir no hay consecuencias jurdicas por lo tanto se trata no de una sociedad
marital de hecho sino de un concubinato.
Y entonces se hace necesario responder a esta pregunta: en un Estado social
de derecho, en el que por disposicin del artculo 228 Superior, las formas no
deben convertirse en un obstculo para la efectividad del derecho sustancial,
sino que deben propender por su realizacin, es valido que la concubina o

concubino, pierda sus derecho frente a una sociedad conyugal de la cual no


tenia conocimiento;
En la misma idea surge la sociedad de hecho civil entre concubinos, que se
presenta cuando la relacin de la pareja no se limita al plano de lo afectivo y la
intencin de mantener una familia sino que adems conlleva la intencin de
sostener una sociedad, como en el caso de que ambos trabajen en el mismo
negocio, o que el capital inicial haya sido aportados por ambos.
Lo anterior nos lleva a plantear varios interrogantes:
Cul ha sido la tesis jurdica desarrollada en torno a las sociedades civiles de
hecho concubinarias en la legislacin colombiana?
Qu es la sociedad civil de hecho concubinaria desde la jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia y la Corte Constitucional?
Qu factores jurdicos y sociales se derivan de la actio pro socio como figura
que posibilita la accin de las partes para la exigencia y garanta de los
derechos?
Y la ms importante o central:
Crea derechos la Sociedad de Hecho Civil Concubinaria de un hombre y de
una mujer cuando una de las partes an mantiene una sociedad conyugal
previa sin disolverse y liquidarse?

decir una de las parejas de una unin marital de hecho, que si culpa o con
desconocimiento del estado civil de la otra parte de la relacion en la que por
imperio de la ley no se puede reputar el subsiste una
Surge entonces una figura que ha sido reconocida en la jurisprudencia nacional
como la que corresponde a aquella relacin que se establece
Corte Suprema de Justicia Sala Civil, Sentencia 23001311000220010001101,
9/11/2013

Muoz Morales el concubinato es la unin marital consensual de un hombre y


una mujer libres, con carcter o intencin duradera, sin estar legalizada ni
santificada por ninguna frmula o requisito legal ni ceremonia religiosa
, generndose desde all la necesidad de creacin y modificacin de figuras
jurdicas existentes en el ordenamiento normativo actual, que permiten regular

situaciones presentadas a menudo en nuestro entorno social, entendiendo de


paso a soluciones rpidas y por fuera de juicio de problemas suscitados a diario
en las relaciones de pareja de la Unin Marital de Hecho. Pero la figura
consagrada por la Ley 54/90 impone que hasta el momento no se hayan
logrado esclarecer todas las confusiones por ella generada, sta ley nos ha
dejado hasta nuestros muchos vacos por resolver es por sto que me he
propuesto presentar un estudio en Derecho completo y profundo de sta
institucin. La finalidad de ste trabajo es, presentar un minucioso estudio de
ideas, trminos y conceptos con el objetivo de llegar a una profunda
comprensin de lo que en realidad entraa la Unin Marital de Hecho. Todo
sto justifica plenamente la realizacin de sta investigacin, teniendo en
cuenta que al final de la misma, se pretende haber hecho claridad y precisin
al respecto; adems se procura proponer algunos aportes sobre el posible
mejoramiento legislativo del rgimen personal y econmico entre compaeros
permanente. Durante la presente investigacin se pretende hacer un anlisis
comparativo de la evolucin legislativa, jurisprudencial y doctrinaria del
concubinato en Colombia hasta llegar a la Ley 54/90, obviamente se iniciar
desde el anlisis de las primeras leyes que reconocieron a la compaera
permanente prestaciones econmicas, hasta nuestros das, incluyendo los
ltimos pronunciamientos de la Corte. Pero es necesario recordar que, para una
mejor comprensin de la Ley 54 de 1990, es preciso tener presente que el
legislador, solo ha reconocido un derecho innato de toda persona. Ha
reglamentando la titularidad jurdica de la misma, regulndola, para garantizar
el ordenado ejercicio prctico, con el fin de salvaguardar la identidad de las
personas en sus modalidades de masculinidad y feminidad, la libertad, la
igualdad, los derechos de terceros y el bien comn de toda la sociedad. Es as
como es posible, una interpretacin acorde con los principios, pues es
innegable que el texto ha salvaguardado principios ticos y morales, al
adelantarse en el campo de los impedimentos; lo cual obviamente debemos
interpretar, que se refiere a los mismos impedimentos consagrados para el
matrimonio. La tendencia jurisprudencial actual es, la de igualar los derechos
de los compaeros permanentes, a los de los cnyuges, e inclusive entre
parejas del mismo sexo.
2.- UNION MAR

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