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Gestin y rendicin de cuentas a cargo exclusivo del asociante (art. 441, segundo prrafo).
Inexistencia de vnculo jurdico entre el asociado y terceros (art. 441, segundo prrafo).
Vamos a efectuar el examen de tales notas caractersticas, dando mayor desarrollo a la relativa a las
prestaciones econmicas.
La contribucin del asociado
La LGS utiliza la expresin "contribucin" para referirse a la prestacin a cumplirse por el asociado a
fin de devenir en tal (art. 441). En rigor dicha locucin alude ms bien al ttulo en virtud del cual se
cumple la prestacin a cargo del asociado. En otras palabras, la contribucin es el hecho de dar o
hacer algo a favor del asociante para alcanzar una participacin en los resultados o utilidades del
asociante, Se entrega o hace algo a favor del asociante a ttulo de contribucin. As, en cierto modo, la
contribucin es a la asociacin en participacin lo que el aporte es a la sociedad.
La prestacin materia de la contribucin puede consistir en dar, hacer o no hacer algo. Cuando la
prestacin es de dar algo el asociado contribuye entregando bienes al asociante, sea en propiedad,
en uso o en usufructo. La LGS establece la presuncin de la entrega en propiedad frente a terceros,
con la excepcin de los bienes inscritos en el Registro a nombre del asociado (art. 443). Como no se
ha establecido que esta presuncin no admite prueba en contrario, podr ser destruida acreditando la
titularidad del asociado respecto de la propiedad de los bienes y mediante la contabilidad del
asociante que evidencie que los bienes de que se trate no integran los activos del negocio o empresa.
En caso de discrepancia entre una y otra prueba cabra dar preferencia a la contabilidad del
asociante, en proteccin de los terceros que contrataron con el asociante confiados en el patrimonio
reflejado en su balance.
Los servicios que proporcione el asociado a ttulo de contribucin pueden ser de los ms variados
contenidos: control de calidad, suministro de know-how, promocin de las ventas, etc. Inclusive un no
hacer puede ser objeto de contribucin. Sera el caso, por ejemplo, del compromiso del asociado de
abstenerse de desarrollar toda actividad competitiva con la del asociante, a cambio de una
participacin en el negocio de ste.
Es importante destacar la funcin de la valuacin de la contribucin del asociado. La
determinacin del monto de la misma juega un rol a los fines de establecer:
cuentas especiales para el mejor control de las operaciones que conciernen al inters
comn.
Sucede a veces que por error o inducidos por la propia legislacin (D.Leg. 774, art. 65,
modificado por D.Leg. 799), las partes deciden llevar contabilidad separada del negocio
o empresa explotado en asociacin en participacin. Tiene algn efecto legal ese
hecho? En tal caso, para dar sustentacin al registro contable de las operaciones sera
necesario obtener comprobantes a nombre de la asociacin en participacin. Lo cual
implica que ante terceros se est actuando con un nombre que alude al asociante y
asociado. Se dara as a entender que existe una situacin de copropiedad del negocio
o empresa (aunque en la relacin interna no exista esa situacin). Por ello cabe
pensar que, frente a terceros, el asociado asumira responsabilidad por las deudas
generadas a nombre de la asociacin. Ello importa desnaturalizar la asociacin en
participacin, la que dejara de ser tal, pues no es efecto propio de ella que el
asociado asuma responsabilidad ante terceros (como luego se ver).
La situacin del asociado en la indicada hiptesis sera semejante a la del tercero no
socio de una sociedad colectiva, que consiente en que su nombre integre la razn
social de la sociedad, hecho que hace que responda como si fuera socio (LGS, art.
266, segundo prrafo).
Gestin y rendicin de cuentas a cargo exclusivo del asociante
El asociado, en cuanto tal, es decir, por razn del vnculo derivado de la asociacin en
participacin, no tiene ni el derecho ni la obligacin de intervenir en la gestin del
negocio o empresa del asociante en cuyos resultados o ganancia participa. Lo que no
obsta para que pueda tener tal intervencin en virtud de otro vnculo. Por ejemplo,
como gerente o administrador en virtud de un contrato laboral, La rendicin de
cuentas a cargo del asociante es la lgica consecuencia de su exclusiva
responsabilidad en la gestin del negocio. Y de esa obligacin de hacer no queda
liberado aun si el asociado hubiese actuado como gerente o administrador de la
empresa o negocio del asociante. Debe cumplirse con esa obligacin al trmino del
negocio o de cada ejercicio (art. 441, ltimo prrafo) y en las dems ocasiones
estipuladas en el contrato.
El derecho del asociado a fiscalizar la gestin no est previsto en la LGS como
necesaria derivacin de la gestin del negocio por el asociante. Por ello, no
corresponde al asociado ese derecho independientemente del derecho a la rendicin
de cuentas, salvo que el contrato lo haya establecido y haya sealado la forma de
ejercerlo (art. 441, cuarto prrafo).
Inexistencia de vnculo jurdico entre el asociado v terceros
Se desprende esta caracterstica de la actuacin del asociante en nombre propio en el
desarrollo del negocio o empresa. El es el sujeto de los derechos y obligaciones que la
actividad empresarial materia del contrato genere frente a terceros. Lo cual no impide
que el asociado pueda generar dichos vnculos, sobre todo obligaciones, en
determinadas situaciones. Por ejemplo, si su contribucin consistiera en una obligacin
de hacer, al ejecutar la prestacin objeto de la misma podra causar daos y perjuicios
viene establecida en el art. 445, primer prrafo, como objeto del contrato. El modo como ello tiene
lugar lo seala el segundo prrafo del mismo artculo. Expresa que "Corresponde a cada miembro
del consorcio realizar las actividades propias del consorcio que se le encargan y aqullas a las que se
ha comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los
procedimientos y mecanismos previstos en el contrato".
Las actividades encargadas a cada parte son las prestaciones que combinadas con las dems
constituyen la actividad propia del consorcio. Puede consistir en proporcionar el uso de bienes,
recursos financieros o servicios (industria). El cumplimiento de la prestacin de cada parte se
traduce en costos y gastos para ella. No podra reducirse la prestacin de una parte a proporcionar
slo dinero corriendo la ejecucin de la actividad del consorcio a cargo de las dems, porque su
intervencin ya no sera activa y directa.
Las actividades a que los socios se hubieran comprometido, mencionadas en el dispositivo por
separado de las anteriores, seran aqullas de carcter administrativo y de representacin que asume
la empresa a la que se asigna el rol de gerente o lder para la mejor marcha del consorcio y el
desenvolvimiento de sus relaciones con quien contrat al consorcio para la prestacin del servicio o
ejecucin de la obra.
Si una o ms partes no tuvieran participacin a c t a o directa y una de ellas asumiera la funcin de
ejecutor de las actividades del consorcio (operador), el contrato dejara de ser tal (sin dejar de ser un
joint venture, como se ver luego).
Obtencin de beneficio econmico
El fin perseguido por las partes a travs del consorcio es la obtencin de una ganancia. Esta
finalidad le es comn con la sociedad, pero, a diferencia de sta que tiende a retener utilidades para
incrementar su capital de trabajo y seguir acometiendo nuevas operaciones y negocios, en el
consorcio no se da esa propensin en razn de lo especfico de su empresa.
En nuestro pas la atribucin de la ganancia del consorcio a las partes suele tener lugar mediante la
facturacin que, en las ocasiones convenidas, cada una de ellas le efecta de las prestaciones que
realiz, en cuyo valor ya est considerada su utilidad. Mas puede suceder tambin que la facturacin
de las partes se haga al costo y el consorcio les atribuya la utilidad segn lo convenido.
Cuando en la ejecucin de las prestaciones ha intervenido una sucursal de la empresa extranjera
que es parte del contrato, el esquema indicado puede sufrir variacin en tanto dicha parte factura a
la sucursal y sta al consorcio.
Mantenimiento de la propia autonoma
En el consorcio las partes coordinan las actividades que realizan para el consorcio, pero, por el
carcter especfico de su empresa, no quedan impedidas de desarrollar su libre iniciativa para
acometer y explotar otros negocios similares por separado o asociativamente con terceros. Este
rasgo diferencia al consorcio de la sociedad (colectiva, en comandita y eventualmente en la S.R.L.) y
de la asociacin en participacin, en las que puede resultar lgico o natural estipular un
impedimento al respecto.
Vinculacin___directa___de____las___partes____con____terceros,
individualmente y en conjunto
Esta caracterstica se deriva de la carencia de personalidad jurdica del consorcio. La vinculacin
individual es la establecida con terceros por cada parte del consorcio en el desempeo de sus
actividades como tal (art. 447, primer prrafo). Nace de la participacin directa y activa de cada
miembro del consorcio.
La vinculacin en conjunto se genera cuando se contrata como consorcio. En este caso la
responsabilidad es mancomunada salvo pacto o mandato legal en contra (art. 447, segundo
prrafo).
En la prctica, en los contratos para la prestacin de servicios o la ejecucin de obras por los
consorcios, suele estipularse la
responsabilidad solidaria, dados la imbricacin de las tareas asignadas a los miembros
del consorcio y el inters del tercero contratante en la prestacin de los servicios como
un todo o en el resultado final de la obra.
Inexistencia de un patrimonio comn en explotacin y carencia de personalidad jurdica
En el consorcio los bienes afectados por cada parte al consorcio permanecen como de
su propiedad (art. 446). De otro lado, segn se ha visto antes, las ganancias son
transferidas a las partes a medida que son obtenidas. No hay entonces un fondo
patrimonial comn en explotacin nacido del aporte de las partes y acrecentado con
las utilidades retenidas, como s acontece en la sociedad. La existencia de un
patrimonio comn en explotacin resulta innecesaria en razn de la ndole de la
actividad empresarial del consorcio y de la directa realizacin de la misma por las
partes que lo integran, Lo cual explica tambin la regla segn la cual los bienes
adquiridos por el consorcio son de copropiedad de las partes (art, 446).
La lgica consecuencia de la inexistencia de un patrimonio en cabeza del consorcio es
su carencia de personalidad jurdica (art. 438).
Respecto de los bienes adquiridos a nombre del joint venture se crea una relacin
de copropiedad entre las partes.