Los Derechos y Sus Garantias

UNIVERSIDAD
NACIONAL DE
CHMBORAZO
Resumen de la obra Los Derechos y sus Garantas
CAROLINA RODRIGUEZ NARANJO.
QUINTO AO C
UNIVERSIDAD NACIONAL DE CHMBORAZO

Carolina Rodrguez Naranjo
LOS DERECHOS Y SUS GARANTIAS

En la introduccin de esta obra, Ramiro vila Santamara, enfatiza en la
importancia que tienen las constituciones vigentes de Venezuela, Bolivia y
nuestro pas Ecuador, las mismas que fueron forjadas por las continuas luchas
y reivindicaciones sociales, en la que se materializan derechos
correspondientes a estos actos, y que su comprensin acadmica en el siglo
actual no es fcil de digerir por los juristas que se dedican al ejercicio
profesional para subsistir.
Es as que a manera de ensayos agrupa ciertas ideas divididas en dos
captulos, el primero De los Derechos y el segundo De las Garantas.
Con los que el autor busca recoger doctrina para la mejor comprensin del
constitucionalismo contemporneo, al mismo tiempo que trata de introducir en
lo posible a los lectores, informacin y conocimiento de sociologa del derecho,
formando argumentos y criterios que contribuyan a la emancipacin, a buscar
la realizacin de los derechos y la transformacin social1.
CAPITULO I. Los Derechos.
Una intervencin desde el Principito.
Antes de arrancar con el desarrollo del tema, el autor relata de forma sinttica
su inmersin en el mundo de los derechos humanos, el cual fue causado por
tres puntos trascendentales ocurridos desde su poca de estudiante hasta
cuando daba sus primeros pasos en la vida profesional.
El primero la Cruel Realidad en que viven los presos sin sentencia.
Caso Putumayo 11 quichuas campesinos detenidos arbitrariamente,
torturados y acusados de ser guerrilleros.
Defensa de los Nios Internacional en un proyecto de atencin
interdisciplinaria en casos de abuso sexual y maltrato2.
Esta ltima es la pauta para el comienzo de discursos que tuvieron lugar en
muchos lugares con un contenido en general, sobre el maltrato infantil, en uno
1 Derechos y Garantas Ensayos Crticos/pg. 23
2

de ellos el protagonista fue el Principito, coincide que al momento de la charla
el autor relaciono ciertos sucesos de ese cuento al haberlo ledo horas antes, e
inclua una gran explicacin de las relaciones interpersonales, que poda
aplicarse para toda relacin de poder y explicar relaciones entre ciudadano,
estado.
EL Principito
Es una novela corta y la obra ms famosa del escritor y aviador francs
Antoine de Saint-Exupry (19001944) 3. En la que se desarrolla una historia
basada en un hombrecito que viva en algn punto del espacio junto con una
rosa en un mundo muy pequeo, pero que tena casi todas las riquezas y
placeres, adems de esto responsabilidades que se enfocaban en el cuidado de
su pequeo planeta, esto lo mantena ocupado pero necesitaba algo que no
poda tener en ese minsculo hogar, un amigo.
Por lo que al conversar con su rosa que al igual que todo, esta precisamente
necesitaba de su cuidado contra los animales y el viento, llegan a un acuerdo y
lo anima para que visite nuevos lugares y encuentre lo que busca, as el
principito parte de visita a 7 planetas.
En el primero se encuentra con un gobernante que en sus decisiones primaba
la razn pero careca de sbditos, en el segundo un vanidoso sin admiradores,
en el tercero un avergonzado total que le gustaba beber, en el cuarto un
desquiciado millonario de estrellas, en el quinto un farolero con el terrible
trabajo de encender y apagar los faroles y en el sexto planeta a un gegrafo
que simplemente registraba todos los ros mares y montaas pero no las
conoca, todos tenan algo en comn gobernaban, este ltimo le recomend
el planeta Tierra el sptimo planeta, en donde haba un sin nmero de reyes
con las caractersticas de los ya visitados pero con la posibilidad de encontrar
un amigo.
Este al llegar a la tierra se encuentra con una serpiente quien le hace notar que
no nicamente se puede sentir solo uno mismo, afirmando que entre seres
humanos tambin se pueden sentir solos, camin hasta llegar a un huerto
donde encontr a rosas parecidas a la suya pero todas eran diferentes a ella,
se echo a llorar y es donde se encontr con el zorro.
3 http://es.wikipedia.org/wiki/El_principito
3

EL ZORRO Y EL PRINCIPITO: LAS RELACIONES DE PODER

INVISIBLES
El zorro saluda, de manera muy cortes el principito devuelve el saludo pero sin
ver nada, es as como empieza la relacin trascendental entre el principito y el
zorro de forma invisible a lo que Ramiro vila Santamara en un anlisis de
mucha observacin, nos hace caer en cuenta que una persona es invisible para
otra y viceversa, hasta el momento en que por una u otra razn saludan y
comienzan a entablar una amistad, cuantas personas encontramos en el
camino diariamente, cada quien al momento, realizando sus labores o
distrados por algn problema, dirigindose a algn compromiso, y
desconocemos que uno de ellos o uno mismo, tal vez al siguiente da ya no
pertenezcamos al mundo de los vivos. Somos invisibles para ellos y ellos son
invisibles para nosotros, su vida no importa y la nuestra a ellos tampoco4.
Pero la invisibilidad en estos casos no solo se plantea al sentirse y ser
percibidos por la sociedad, sino tambin la sociedad se ciega o es invisible
para ella, ciertos grupos y acontecimientos sociales.
En los grupos como ejemplo nos da a conocer y con pruebas que en el pasado
tomando en cuenta la biblia el grupo social infantil era olvidado, eran invisibles
si aprecian solo eran quienes iban a tomar un papel fundamental, as el ms
claro ejemplo de invisibilidad el nio Jesucristo que solo tiene relevancia en
cierta y poca parte de su niez luego apareciendo como el mesas claro
ejemplo de invisibilidad que segn los relatos del primer libro impreso, se
cometan graves violaciones de los derechos humanos.
Al hablar de acontecimientos invisibles tomemos en cuenta las cifras en las que
cita el autor en la pg. 33, que es casi medio milln sumando esas cantidades
de personas a las que se han cometido violacin de derechos en promedio de
un ao, todo esto en sucesos como homicidio, muerte de nios desprotegidos,
violencia ejercida por el estado contra las personas, desapariciones, torturas
hasta muertes que quedan en la impunidad.
La invisibilidad puede marcarse en cualquier situacin y es aprovechada por
los quienes ejercen un mayor poder, si algo pasa con ellos es visible para toda
la sociedad en la que emana su podero, mientras que quienes se encuentran
4

en situaciones vulnerables tienes que hacerse escuchar, muchas de las veces
no obtienen los altavoces posibles y sus demandas quedan invisibles.
Pero se destacan ciertos sectores sociales como claro ejemplo el comandado
por Gandhi en la India con su movimiento nacionalista, en contra de las
grandes compaas monopolistas, que por medio de manifestaciones pacficas
crearon su bocina para ser escuchados y conseguir su independencia. Esto por
iniciativa propia.
Como lo hizo el zorro Estoy aqu, bajo el manzano, dijo la voz.
El zorro en calidad de depredador es cazado por el humano, principito tiene
apariencia humana, he aqu la relacin de poder, el zorro se siente intimidado
porque sabe que es vctima de caza lo cual le produce miedo y como resultado
est escondido tras el rbol de manzano, el rbol es un sistema de proteccin
y precaucin, es as como el autor nos da un ejemplo real y que me llama
mucho la atencin, una escritora francesa cambia su nombre femenino por un
varonil que es el elemento para mantenerse en el anonimato y as poder ser
leda sin censura, ante el rechazo del gnero masculino. Otro ejemplo de mi
parte y ms sencillo es que al momento en que un adolescente quiere salir a
divertirse, necesita del consentimiento de su padre en muchos casos relacin
de poder- el adolescente siente temor para hacerlo ante la negativa que pueda
ser la respuesta porque su padre es tirano y dictador en su casa, para lo cual
busca un elemento o camino que le haga sentir protegido y ese camino es su
madre que suelen ser ms dciles, y le pide que ella interceda o medie por l.
O el artista pintor que necesita reconocimiento, utiliza un mural como medio
para plasmar sus obras, ya que no tiene el dinero suficiente para ser
reconocido. Lo importante es ser escuchado5.
Objeto
El objeto, el autor lo hace llegar de una manera que no puedo describirla,
analizado de un prrafo del cuento Quin eres? . Eres muy bonito... es lo
que dijo el principito refirindose al zorro quien pasa de ser escuchado a ser
visualizado, pero se mantiene la relacin de poder ejemplificando y explicando
que quien posee poder puede calificar y quien no, cree no tener derecho a ello,
es as que en la relacin Jefe y obrero, el Jefe puede calificar el trabajo
desempeado por el obrero de inadecuado, intil o mal hecho pero no al
contrario. Otro ejemplo no plasmado, en servicio militar un General siempre
5

est al mando de los jerrquicamente inferiores y lanza insultos a quienes no
desempean bien sus obligaciones de milicia, lo que al contrario no podran
hacerlo o serian inmediatamente castigados.
Soy un zorro dijo el zorro.
Ven a jugar conmigo le propuso el principito, estoy tan triste!
En esta parte del prrafo el zorro da una respuesta fcil retrica dice quien es
pues es un zorro poco le importa a principito, y lo mira como un objeto quiere
jugar con l porque se siente triste y quiere dejar de estarlo, el principito
ejerce poder no espera una negativa por parte del zorro de una manera
autoritaria sin saber qu es lo que quiere el zorro, adems que despierta
compasin en el zorro al decirle que esta triste, lo manipula para conseguir la
voluntad, y es lo que pasa en diario vivir todos somos manipuladores natos,
unos lo ejercen ms que otros, pero ah est el sentido de manipulacin,
ejemplo en un saln de clase dos compaeros una mujer y un hombre, el
profesor manda un trabajo extenso, la chica se siente incapaz de realizarlo a
tiempo, al chico le gusta ella, ella le dice que est agotada de tanto trajn en la
escuela que necesita ayuda, aqu el poder que ejerce la nia de una u otra
forma est obligando al chico a que la ayude para as cumplir con sus tareas, el
chico no es ms que un objeto para llegar a su propsito.
Las ordenes pueden ser acompaadas de la fuerza y la manipulacin de la
amenaza6
Y es como la manipulacin esta presente en la relacin estado personas, nos
menciona que segn reportes de la OIT (organizacin Internacional del
trabajo) Ecuador tiene 779000 nios y nias trabajando, las empresas los
miran como un objeto, como mano de obra mucho ms barata con el fin de
obtener ms ganancia, pero acosta de nios que necesitan libertad y derechos.
Sujetos: el proceso de construccin

El zorro responde negativamente a la pregunta de principito No puedo jugar
contigoNo estoy domesticado- el principito estara seguro del poder que
ejerca en el zorro si este le responda que si, pero el zorro dijo que no, Ramiro
vila Santamara lo llama Sujeto, tiene fines propios y no quiere ser
6

manipulado, el no puede hacer la diferencia y pueden poner lmites a la
voluntad de otro.
El principito pide perdn por la falta de respeto, palabra que tambin es difcil
pronunciar cuando se est equivocado, quien no lo hace es orgulloso y quiere
conseguir sus fines a como d lugar. Es difcil pero necesario.
En el momento en que el zorro dio un no por respuesta equilibro las cosas,
estn a la par, en este caso el zorro quiere saber qu es lo que quiere el
principito y el principito quiere saber cmo jugar con el zorro.
Qu significa domesticar?
Es algo demasiado olvidado dijo el zorro. Significa crear lazos....Crear
lazos?
Claro dijo el zorro. Para m, t no eres todava ms que un nio parecido a
cien mil nios. Y no te necesito. Y t tampoco me necesitas. No soy para ti
ms que un zorro parecido a cien mil zorros. Pero, si me domesticas, nos
necesitaremos el uno del otro. Sers para m nico en el mundo. Ser para ti
nico en el mundo...
Este pequeo prrafo es muy importante en cuanto a lo tratado en el libro
anteriormente, con respecto a la invisibilidad, pues en ese preciso momento el
principito se le haca igual a todos los nios no tiene nada en especial, al igual
que para el principito el zorro era igual a todos los zorros, pero en cambio si
comenzaban a crear lazos dejaran de ser invisibles y un objeto para sus
intereses. Sern nicos.
En el momento en que se da cuenta en que el uno y el otro son necesarios,
comienza la valoracin, el cuidado el respeto hasta la admiracin, es as que el
estado sin ciudadanos no sera tal, un padre sin hijos no sera padre, un
medico sin pacientes no podra ejercer su profesin, ah la importancia de
valorar a los dems por lo que son, dejando a un lado la idea equivocada de
que solo nosotros somos necesarios para otros.
Tenemos que comenzar a ser sujetos y tratar a los dems como tales, por que
al momento en que todo sea recuerdo, vendrn momentos felices a la mente y
son casos en los que nos trataron como sujetos y los recuerdos sombros que
nos provocan infelicidad todos o la mayora fuimos tratados como objetos.

tratar a otros como sujetos, es una inversin que cobra sentido con el
tiempo7.
Para ser sujetos se necesita de paciencia por lo que el zorro le pide al principito
que lo observe y que se vaya acercando cada vez ms, es as que la paciencia
para tratar como sujeto a cualquier cosa es completamente indispensable,
hace una relacin con un nio en el centro de salud, se lo trata como un objeto
al momento en que ingresa el nio lo desnuda, lo inyecta, lo registra en la
cartilla y lo despacha, mientras que es tratado como sujeto, al atenderlo de
manera cortes preguntado cmo esta, explicar para qu sirve la vacuna, que
prevenciones debe tomar, sonrerle al nio todo esto en los mismos dos
minutos, hace la diferencia el nio no es un objeto, es un sujeto.
Se crea un vnculo entre el principito y el zorro pero este ltimo sigue dndole
enseanzas al principio, tal es as que al marcharse le ensea que las cosas
que una vez tuvieron sentido para l sern recordadas y apreciadas por
siempre, ya no sern invisibles ni objetos, todo tendr razn y consecuencia.
Adems que se abre a nuevas formas de aprendizaje y conocimiento pero
siempre se centra en la racionalidad y en la experimentacin y otras que solo
podrn ser percibidas por la emocin, con el corazn, con el amor, cosas que
invisibles para los ojos. solo domesticando se puedo conocer al otro 8.
El adultocentrismo
Como bien es cierto he venido haciendo un anlisis de anlisis de lo obra el
principito en el ensayo de Ramiro vila Santamara, pues desde el comienzo
se hace notoria la importancia que tienen los nios en la vida del autor del
ensayo, y es aqu en este pequeo extracto del adultocentrismo donde se hace
escuchar sobre la discriminacin al que estn sometidos los nios por parte de
los adultos y el principito lo acoge como un material preciso para describir la
relacin entre adultos nios y viceversa, los adultos miran todas las cosas con
objetividad por medio del racionalismo y dejan atrs las emociones con las que
se realizaron, los nios y nias lo tienen, se fijan mas en las emociones con las
que se realizan las cosas pero se va perdiendo conforme crecemos y nos
convertimos en adultos.

8

Todo est manchado con el adulto centrismo, los adultos miramos con los ojos
y los nios y nias con el corazn9.
Y es ah donde por medio de los viajes del principito a cada mundo se
encuentra con una caracterstica e los adultos: Autoritarios, vanidosos,
bebedores, cumplidores, negociantes, formalistas y pueden ser domesticables
siempre y cuando encuentren al nio escondido y lo escuchen. Claro no todos
tienen todas estas cualidades hay quienes saben ver y sentir con el corazn, al
igual que hay nios que crecen emocionalmente hasta el punto de
desconocerlos y actan como adultos.
El adultocentrismo debe quedar solo en la responsabilidad, para lo dems hay
que ser domesticables, jugar, aprender, disfrutar sonrer y llorar como nios.
LOS PRINCIPIOS DE APLICACIN DE LOS DERECHOS
Nos cuenta que los principio ya fueron incluidos en la constitucin de 1998 y

que ha sido un avance considerable pero, qu son los principios? Son
reglas que deben seguirse para ciertos propsitos, en este caso para cumplir
una norma jurdica y aplicar un derecho, sirven como parmetros de
interpretacin y ayuda a identificar anomias y antinomias y se encuentran en
la constitucin como en el sistema jurdico.
Hay principios de aplicacin y principios sustantivos, los primeros son aquellos
de aplicacin general para todos los derechos y los segundos referente a
derechos enmarcados al desarrollo de los derecho, muchos de estos principios
se los tena ya en la constitucin del 98 las cuales fueron recogidas en la actual
del 2008 y agregadas algunas ms incorporando un captulo sobre los
principios de los derechos.
Segn una tabla estructurada por el autor nos da a conocer que solamente
Ecuador, Bolivia y Venezuela acogen una constitucin con un captulo sobre
principios de los derechos.
La titularidad de los derechos
La titularidad en la constitucin del 98 era subjetivamente singular es decir
existan derechos individuales y se los clasificaban en derechos civiles,
polticos, econmicos, sociales y culturales y luego los colectivos, un
sistema en el que individualizaba derechos para ciertos grupos sociales,
9

ahora en la constitucin del 2008, la titularidad de los derechos lo tienen las
personas, pueblos, nacionalidades y colectivos, con esto abarca todos los
estratos sociales, evolucionando as a derecho subjetivo pblico.
Al constituir como titulares a todos estos sujetos se establece que todos los
derechos son individuales y colectivos, es decir que al momento en que
actu un individuo de cierto colectivo social haciendo prevalecer su derecho,
se dar la misma atencin al grupo al que pertenece. Lo cual no pasaba con
la constitucin del 98 prevaleca el derecho individual, solo los titulares del
derecho podan exigir su cumplimiento.
La legitimacin activa para la exigibilidad
Los derechos constitucionales son exigibles por cualquier persona, grupo de
personas, pueblo, comunidad o nacionalidad, al ser exigidos los derechos se
materializan.
La promocin de los derechos es de importancia para el estado es as que
cualquier grupo o persona puede denunciar la violacin de los derechos
dejando un lado la frase por sus propios derechos que tiene que ser
reformulada, la exigibilidad subjetiva pblica no es nada nuevo en nuestro
pas ni a niveles internacionales, contbamos con este principio en algunas
instituciones legales con la constitucin del 98, adems que cualquier
persona a nivel internacional puede concurrir ante la Comisin de los
Derechos Humanos para denunciar la violacin de derechos reconocidos en
la Convencin Americana de los Derechos Humanos.
La igualdad y la prohibicin de discriminacin
La igualdad en la actual constitucin lo divide en igualdad formal y material.
La igualdad formal es la clsica todos somos iguales ante la ley, en cambio
la igualdad material hace una relacin fuera de lo de jurdico se pasa a la
realidad es decir todos somos diferentes y se protege esa diferencia
individual, pero necesitamos un trato igualitario.
La constitucin del 98 apenas informaba que los derechos son para todos
los habitantes del Ecuador sin discriminacin, mientras que la actual hace
inca pie en la eliminacin de todo tipo de discriminacin y garantiza la
igualdad. Art. 11 # 2, Art. 66 #4.
10

Todos tenemos derecho a ser iguales cuando la diferencia oprime, y
derecho a ser diferentes cuando la igualdad descaracteriza 10.
Los derechos y las garantas son directamente aplicables

Todos los derechos garantizados en la constitucin y aquellas que no pero
se encuentren en suscripcin de derechos internacionales sern de
inmediata y directa aplicacin, antes se entenda a unas como de directa
aplicacin y otras programticas, las primeras son aquellas que se
originaban de la resolucin de un juez, mientras que las otras solo podan
ser aplicadas si se encontraba en la normativa legal.
Se elimina esta forma de aplicacin de los derechos, y con el
neoconstitucionalismo son aplicables hasta los principios fundados en la
constitucin vigente.
La sujecin a la constitucin y no solo a la ley, se le conoce como el
principio de estricta legalidad11.
Las caractersticas esenciales de los derechos
Todos los principios son inalienables, irrenunciables, indivisibles,
interdependientes y de igual jerarqua, son las caractersticas que menciona
la actual constitucin.
Inalienables ningn poder puede vaciar ni aumentar la esencia de un
derecho.
Irrenunciables todas las personas son titulares de los derechos
consagrados en la constitucin y por ningn motivo puede renunciarlos,
sera ilgico.
Indivisible los derechos son ntegros, no se puede dividir a menos que por
su naturaleza sean permitidos como el derecho de una herencia.
10 Derechos y Garantas Ensayos Crticos/pg. 72 // Santos, Boaventura de Sousa. La
cada del angelus novus: ensayos para una nueva teora social. Bogot, ILSA, 2003, p. 164.

11

Interdependiente todos los derechos se relacionan si se viola un derecho
puede perjudicar a otros, por ejemplo una persona atenta contra el derecho
a la vida de otra afecta ese derecho y pone en un hilo el suyo, de libertad.
Igual jerarqua ningn derecho esta sobre otro, todos gozan de la misma
proteccin y garanta, si se hubiera una jerarquizacin, habran situaciones
discriminatorias.
Las fuentes de los derechos

Las fuentes son 3:
La constitucin El cuerpo normativo ms importante de un estado en el
que se detallan los derechos que regularan la convivencia social, a la cual
se debe recurrir para saber sobre los derechos que tienen proteccin
especial.
Los instrumentos internacionales son de dos clases:
Los tratados y convenios internacionales que necesitan de una aprobacin
parlamentaria y tienen fuerza vinculante una vez ratificados por el estado
ante un organismo internacional, y pueden ser utilizados como cualquier
otra norma vigente, y, el Soft Law, que solamente necesita una firma de
estado, no tiene fuerza vinculante por lo que se le denomina derecho
suave12.
La
dignidad
de
las
personas,
comunidades,
pueblos
y
nacionalidades, que sean necesarios para su desenvolvimiento - se
toma muy en cuenta la dignidad de las personas para crear derechos es as
que esta fuente va de la mano con el tiempo, con las costumbres, practicas
y cultos, como ejemplo el autor nos dice que al momento en que un
cientfico, realice experimentos con el genoma humano, y creo un sper
hombre inmune a las enfermedades con un nivel intelectual mucho ms
elevado, se convertira en una sociedad inevitablemente jerrquica y
discriminatoria, y va encentra de la dignidad.
La progresividad

12

Todo es cambiante y evolutivo, el derecho tiene que ser progresivo y no
regresivo, los derechos aparecern segn siga evolucionando la sociedad,
se implementaras otras estrategias para el control y el desenvolvimiento
social, lo progresivo va de la mano con el cumplimiento inmediato, es as
que el derecho a la salud es de cumplimiento inmediato pero progresivo
conforme aparezcan nuevas enfermedades.
La prohibicin de regresividad
Ser inconstitucional cualquier accin u omisin de carcter regresivo que
disminuya, menoscabe o anule injustificadamente el ejercicio de
derechos13.
Los derechos y aplicacin de los mismos estn prohibidos al retroceso
social, es decir que no se puede retroceder en lo avanzado, salvo
excepciones en que se haya inmiscuido un efecto en que la solucin sea
peor que el problema.
La responsabilidad del estado
Tres clases de estado menciona, el absoluto que tena como el ms alto
deber de cumplir con la voluntad de la autoridad soberana, el liberal que
tena como mas alto deber cumplir con la ley y el constitucional el mas alto
deber del estado consiste en respetar y hacer respetar los derechos
garantizados en la constitucin.
El estado velara por los intereses de los titulares de derechos, respetando,
sin inmiscuirse en situaciones de libertad, y haciendo respetar, creando
normas para que por ningn motivo se perjudique en las obligaciones de los
titulares de derecho.
La responsabilidad objetiva responde el estado cuando se ha vulnerado un
derecho a una persona, y cuando es subjetiva responde la persona.
La repeticin no es otra cosa que la investigacin que realiza el estado para
saber quin es el causante de la vulneracin del derecho que de manera
objetiva se responsabiliz, y sancionar al agente que produjo el dao.
El estado como deber tambin protege la efectiva tutela de los derechos, es
as que sancionar de la manera ms rpida, sencilla y eficaz a quienes
13 artculo 11, numeral 8, inciso segundo.
13

produzcan: detencin arbitraria, error judicial, retardo injustificado,
inadecuada administracin de justicia, violaciones de los principios y reglas
del debido proceso, revocacin de sentencia condenatoria y, en general,
violacin a la tutela judicial efectiva14.
LA CLASIFICACION DE LOS DERECHOS

En la introduccin nos da un breve recuento de que la constitucin del 98
ejerca derechos clasificados en civiles, polticos, econmicos sociales y
culturales, y colectivos, que en ese momento era la tendencia, adems que se
tomaba en cuenta los derechos de generaciones, los de primera, segunda
hasta tercera generacin que eran los derechos de ltima importancia, no
siendo as la constitucin del 2008 con un gran debate en Montecristi se a
reclasificado los derechos en 7 grupos cabe recalcar que son indivisibles,
interdependientes, interrelacionados y sin jerarquas.
1) El buen vivir
En esta categora encontramos el derecho al agua, alimentacin, ambiente
sano, comunicacin, informacin, cultura, ciencia, educacin, hbitat,
vivienda, salud, trabajo y seguridad social. Equivalen a los derechos
econmicos, sociales y culturales del 98.
Derechos que buscan una convivencia en armona hasta el punto de vivir
dignamente, es as que se crean normativas para el desempeo
y
utilizacin correcta del agua, alimentacin de la que no se necesite de otros
pases para alimentar a los ciudadanos ecuatorianos y de manera sana, al
igual que mantener un equilibrado ecosistema o ambiente en que se pueda
desarrollar las actividades cotidianas del ciudadano, la educacin debe ser
gratuita, libre y laica, en el tema de vivienda debe prevalecer el espacio
fsico digno de subsistencia para que la vida humana sea posible para la
persona con dotacin de comunicacin e informacin.
En si los derechos del buen vivir tienden a establecer mecanismos para que
los habitantes del ecuador puedan subsistir dignamente, en armona con el
entorno y sus semejantes, pensando siempre en las futuras generaciones.
2) Las personas y grupos de atencin prioritaria
14 artculo 11, numeral 9, ltimo inciso.
14

Encontramos enumerados los derechos de las personas adultas mayores,
migrantes, embarazadas, menores de dieciocho aos, jvenes, con
discapacidad, privadas de libertad, usuarias y consumidoras.
Estas personas tienen los mismos derechos pero necesitan de una atencin
especial por su condicin, tal es el caso que los nios por ser indefensos y
estar rodeados de una sociedad adultocentrista necesitan de atenciones
especiales, al igual que las personas adultas mayores, o mujeres en
gestacin necesitan de cuidados exclusivos para proteger la vida del
nasciturus, as mismo de quienes estn privados de la libertad que se
encuentran a expensas y sometimiento de los encargados de los
establecimientos de prisin, todos estos necesitan de una atencin
prioritaria y proteccin en contra de la vulneracin de derechos que se
puedan suscitar mientras dure su condicin.
3) Las comunidades, pueblos y nacionalidades
Los pueblos, comunidades y nacionalidades son grupos que tienen derechos
al igual que todos pero al hablar de estos se entienden que pertenecen a
algn punto geogrfico, es as que se respetar su posesiones ancestral de
tierras, salvo la facultad del Estado para declarar su utilidad pblica, no
se producir daos ambientales, culturales y patrimoniales.
La constitucin del 2008 hace referencia tambin en que se respetaran los
cultos, tecnologas y saberes ancestrales, practicas de medicina y su
conocimiento de los recursos y propiedades de la fauna y flora, en la
educacin se trata de fortalecer el idioma bilinge, adems que se crean
otros derechos como el de respetar su vestimenta y crear medios de
comunicacin en su idioma, sin discriminacin, cabe destacar que hay
pueblos en aislamiento si se interrumpe esto e irrespeta los derechos
detallados se sancionar como etnocidio.
4) Los derechos de participacin

No son otros que los derechos polticos, es as que tenemos por ejemplo:
A conformar partidos y movimientos polticos, el derecho a intervenir en la
discusin y aprobacin de los presupuestos pblicos, el derecho a la
resistencia frente a los actos y decisiones que vulneren los derechos o su
ejercicio y al ejercicio de las acciones constitucionales para demandar
15

contra los actos del poder pblicos u de particulares, en casos especficos,
por violaciones a los derechos humanos y de irrespeto a la Constitucin
fiscalizar los actos del poder pblico, a revocar el mandato de cualquier
autoridad de eleccin popular, incluso del Presidente de la Repblica 15, etc.
Adems que se podrn conformar veeduras para las denuncias sobre la
mala actuacin de un representante pblico y mejor el control social.
5) Los derechos de libertad
Estos derechos corresponden a los civiles, pero en el neoconstitucionalismo
se creo que el nombre ms apropiado es el de derechos de libertad.
Se consideran en los arts. 66 y 70 de la constitucin vigente, unos de ellos:
La vida, la integridad, la igualdad formal, el libre desarrollo de la
personalidad, las libertades de opinin y expresin, culto, de decisin, la
reserva de convicciones, de asociacin, la objecin de conciencia, de
trnsito y circulacin, la libertad econmica y de mercado, el honor, la
intimidad, la inviolabilidad de la correspondencia, domicilio, participar en la
cultura, etc. Hace una diferenciacin en el matrimonio que la constitucin
vigente es menos discriminatoria que la del 98, solo los hombres y mujeres
pueden contraer matrimonio y solo parejas de distinto sexo pueden adoptar.
Es decir, no cabe el matrimonio entre parejas homosexuales.
6) De los derechos de la naturaleza
Los derechos de la naturaleza, en la constitucin actual no deja de
sorprender ya que es una de las innovaciones al constituir a la pacha mama
en titular de derechos, pero porque no hacerlo si es por ella que podemos
alimentarnos, adems de asentar una metrpolis para el desarrollo de la
sociedad, en verdad puede sonar ridculo pero as se asegura para las
futuras generaciones el cuidado y respeto que se merece la misma porque
sin ella sera imposible la vida.
7) Los derechos de proteccin
Los derechos de proteccin son utilizados para los obstculos que se
puedan dar al ejercer un derecho es as que tenemos algunos:

16

El derecho al acceso a la justicia, el derecho a la tutela efectiva, el derecho
al debido proceso, el derecho a proteccin especial de las vctimas de
violaciones a derechos, la imprescriptibilidad de los delitos considerados a
nivel internacional como graves e imperdonables (agresin, lesa
humanidad, genocidio y crmenes de guerra), la proteccin especial a
personas vctimas de violencia familiar, crmenes de odio, delitos cometidos
contra nios, nias y adolescentes, personas con discapacidad, adultas
mayores; finalmente, el derecho a la seguridad jurdica16.
Estos derechos ayudan a esclarecer en caso de obscuridad en el ejercicio o
reclamacin de un derecho vulnerado.
En esta clasificacin de derechos en la constitucin del 2008 nos dice el autor,
que no es para identificar qu derecho es ms importante que otro, ms bien
el objeto de la clasificacin es el entendimiento e iluminacin para la correcta
interpretacin, saber ubicarlos y comprenderlos.
Nos aclara tambin que la diferencia de la constitucin vigente con la del 98,
esta en los derechos y la organizacin del estado, adems que todas las
instituciones del estado estn en el deber de garantizar el cumplimiento de los
derechos segn su competencia y as crear condiciones para un buen vivir.
De esta forma los derechos podrn ser respetados y garantizados y exigidos
por las personas y colectividades.
LOS DERECHOS DE LA NATURALEZA
La constitucin del 2008 nos sorprendi con novedades interesantes, una de
ellas sin duda fue la de otorgar derechos a la naturaleza, tal es el caso que
muchos juristas, abogados y hasta estudiantes siguen atnitos con la idea de
que la naturaleza pueda ser un titular de derechos.
Todos los caminos nos llevan a Roma
Antiguamente se supona que todos los caminos llegaban a Roma por
considerar a este el centro del mundo con esta idea parte el ensayo el autor, al
igual que todos los fundamentos de derecho llevan a la conclusin de que la
naturaleza no es titular de derechos.
La Dignidad
17

Acoge la filosofa de Kant, quien dice que hay normas que irrumpen en el
comportamiento humano imponiendo valores y como resultado es el
detonante de estallidos y revoluciones sociales, todos esas normas atacan a
la dignidad humana per solo hay una que ha subsistido sin que se de este
detonante drstico en la sociedad la llamaba la doctrina de la virtud
formula de la dignidad.
Divide 2 tipos de leyes: las leyes de la naturaleza, de las que los seres
humanos no tienen control alguno, y las leyes que regulan las relaciones
entre los seres humanos, estas a su vez se dividen en tres:
1. El deber de beneficencia consiste en promover la felicidad en otros,
con el resultado de que algn da necesitaremos de ellos.
2. El deber de respeto limitarnos en acciones que no irrumpan en la
dignidad.
3. El deber de amor - consiste en convertirnos en un medio para la
realizacin de los fines de otros.
La primera frmula consiste en ser medio para los fines de los dems y
luego que ellos sean medio para nuestro fin.
La segunda frmula consiste en que mientras somos medios para el fin
de los dems, alcanzar tambin nuestro fin.
La tercera formula es de verdadera sumisin solo servimos como medios
para el fin de los dems.
Estas formulas sirven dice el autor para el completo anlisis de las
relaciones humanas, si se aplican estas formulas a la naturaleza se podra
concluir fcilmente que la naturaleza siempre est inmersa en el
cumplimento de las obligaciones del ser humano. La naturaleza no tiene
fines por los que se cree indigna, por lo tanto no puede ser titular de
derechos.
El derecho subjetivo
El derecho subjetivo segn Ferrajoli se enmarca en lo que establece el
derecho positivo creado por el hombre, y es la norma jurdica la que da la
titularidad a la persona como portador de derecho dicho esto es por la
norma jurdica por la cual podemos garantizar el cumplimiento de una
obligacin.
18

Al derecho subjetivo lo asimila en dos subjetivo privado u horizontal de
persona a persona y derecho subjetivo pblico o vertical de persona a
estado, se diferencian la una de la otra es, en que al momento de reclamar
un derecho en derecho subjetivo privado se tiene que demostrar la
titularidad, y el subjetivo pblico, no tiene que demostrar lo que ya es,
simplemente con ser humano el estado tendr que protegerlo, en el
primero la tutela estatal depende de la voluntad del titular del derecho y, en
el segundo, la tutela es una obligacin del estado17.
El derecho subjetivo se centra en la persona, con suerte a los colectivos y
dems organizaciones, en ningn momento cualquier doctrina en el derecho
subjetivo se introduce a otros seres que no sean humanos, la naturaleza no
puede ser titular de derechos subjetivos.
La capacidad
Nos habla de la capacidad que no es otra cosas que el poder obligarse a s
mismo, por voluntad propia, sin el consentimiento de otra, es as que
somos libres de cazarnos, contraer obligaciones, hasta de cometer
infracciones, todo esto por la capacidad, la legislacin es la que establece la
pautas par consideras quien es capaz, por lo que tambin hay personas que
no pueden ser capaces por si mismas, como los sordomudos que no pueden
darse a entender por escrito por ejemplo, ahora la pregunta es la
naturaleza es capaz? Pues no es la nica respuesta y comparto con la idea
central en este ensayo la naturaleza no puede ser titular de derecho porque
no tiene voluntad.
La igualdad
La igualdad nace desde muchos aos atrs con una idea equivocada la
misma que evoluciona hasta el da de hoy como la igualdad sin
discriminacin esto de persona a persona, pero la naturaleza es igual a la
persona?, podemos tratarla como tal?, la respuesta nuevamente es no, es
una locura haber otorgado derechos a la naturaleza es lo que nos
manifiesta el autor, ya que esta ni siquiera puede expresar su voluntad, por
lo que debemos tratarla como objeto, y es cierto debemos tratarlo como un

19

objeto valioso que se debe proteger para las futras generaciones, porque
es en donde nos desenvolvemos los verdaderos titulares de derechos.
El autor termina con una idea sarcstica bromista: Afortunadamente,
Roma no era el centro de la tierra ni todos los caminos llegaban a tan
imponente ciudad. As, por ejemplo, el camino del Inca lleva a Machu
Picchu.
Estirar los pies hasta donde alcance la sbana
En la medida de lo posible el autor nos explicara hasta donde podra llegar la
titularidad de la naturaleza en los derechos.
La dignidad
Co la misma idea del anterior comienza esta explicacin: nadie tiene que
ser medio para los fines de alguien, esto va en contra de la dignidad, ya
afirmamos que la naturaleza siempre ser un medio para los fines
humanos, es cierto pero nosotros necesitamos de la naturaleza, el autor
nos habla de la tierra en si, que estudios cientficos han demostrado que la
tierra no es un ser inerte hasta tiene inteligencia planetaria, la tierra tiene
un fin el de subsistir para albergar otras especies que nosotros en nuestro
limitado conocimiento no tendramos comunicacin, es as que la tierra nos
necesita para protegerla, demanda una actuacin ecolgica, as como
nosotros la necesitamos para vivir.
El derecho subjetivo
Al igual que en el anterior tema recalca que por medio de los estudios y lo
que significa el derecho subjetivo, sus ramificaciones y dems, la naturaleza
no sera un sujeto titular de derechos, ms bien el resultado fue que es un
objeto para un fin humano, aun as los entendidos y las doctrinas evolutivas
contemporneas catalogan que el derecho subjetivo va mas all del
hombre, este se desarrolla en una vivienda con un derecho fundamental, y
se le otorga derechos a la naturaleza, por lo cual se considera a la misma
como un sujeto de derechos.
La capacidad
20

La capacidad no surte si no interviene la voluntad, la naturaleza carece de
ella por lo tanto no es titular de derechos al no tener capacidad, es la
conclusin anterior, mientras que hay personas incapaces o por mas
incapacidad absoluta que tengan no dejan de ser titulares de derecho,
siempre habr una tercera persona que haga prevalecer la voluntad y los
derechos del incapaz por medio de su representacin.
Es as que, esta discusin est saldada a nivel constitucional, que establece
la representacin en todas las personas para poder comparecer en juicio a
nombre de la naturaleza: Toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad
podr exigir a la autoridad pblica el cumplimiento de los derechos de la
naturaleza18
La igualdad
La igualdad, al parecer es susceptible de cambio como todas las ciencias,
como por ejemplo nos da que anteriormente se pensaba que los indgenas
no eran comparables jurdicamente con los europeos, o los afroamericanos
con los blancos, pero no fue as, ahora todos son iguales y tienen las
mismas condiciones, por lo que se considera que el tratar
discriminatoriamente a los dems seres de este planeta a lo cual se le llama
especifismo, es un medio de discriminacin a seres inferiores, del cual
conseguimos un fin y el mayor de esos fines es el alimentarnos de ellos.
As es como nace la complejidad en tratar como un igual a la naturaleza,
que tambin tiene la facultad de nacer, crecer, reproducir y morir al igual
las estrellas, galaxias en el universo a los que se les considerara como un
ser vivo, al que se le considerara como un igual, es as que la naturaleza
puede ser completamente un titular de derechos.
Al concluir renueva su idea de hay que estirar los pies hasta donde dan las
sbanas pues ms bien deberamos proponer tener una sabana
suficientemente amplia para no restringirnos tericamente.
Caminar alegremente hacia la fuente

18 Constitucin de la Repblica de Ecuador, 2008, artculo 71, inciso 2.//
Derechos y Garantas Ensayos Crticos/pg. 128
21

Nuevamente tomo encuentra una parte del cuento del Principito, en este caso
est con un sujeto de aspecto gris, recuenta el autor quien le ofrece unas
pldoras para acelerar su camino, pero el principito se niega luego de escuchar
el por qu querra hacer eso, y responde que preferira caminar feliz hacia la
fuente.
Gran forma de motivar a los estudiantes y quienes quieran avanzar su
conocimiento en teoras evolucionistas, y no quedarse truncados con las
teoras tradicionales intiles estas son las pldoras para llegar a la fuente, pero
mucho mejor es caminar alegremente abierto a las nuevas teoras y encontrar
un mejor camino hacia la fuente.
La relacionalidad
Este principio nos indica que no hay objetos ni sujetos separados, siempre
nos han formado con indicadores opuestos, es as que hombre y mujer,
bueno y malo, positivo y negativo, blanco e indgena, animal y ser humano,
espacio privado y pblico, urbano y rural, selva y desierto, individuo y
sociedad, yo y el otro, siempre hay una singularidad diferente.
Para este principio todo est relacionado, la conclusin es que la tierra
necesita de los seres que la habitan y nosotros necesitamos de ella, nos
relacionamos mutuamente, adems que nosotros no estamos
en la
naturaleza ms bien somos parte de ella as que si la hacemos dao nos
hacemos dao nosotros mismo.
La correspondencia
Nos indica que todo tiene un sentido de correspondencia, tanto as que
respetar a la naturaleza tiene sentido, y por el contrario si nos irrespetan
estn irrespetando a la naturaleza.
La complementariedad
Este principio va encaminado a que todos somos uno todos al ser diferentes
nos complementamos, nos da como ejemplo
en el desarrollo y el
subdesarrollo, tanto as que el subdesarrollo es el desarrollo de otros, todos
nos complementamos, yo estudio derecho, no se nada de medicina, mi
primo estudia esa ciencia, nos podemos complementar cuando lo necesite o
el solicite de mi ayuda.
22

Como conclusin tanto la tierra como el humano se complementan, no se
excluyen, pues tiene sentido que tanto los seres vivos como la naturaleza
gocen de la titularidad de derechos.
El principio de reciprocidad
El principio de reciprocidad nos da a entender que cada actuacin tiene su
resultado, pues necesitamos mantener una reciprocidad con la naturaleza
que es seal de respeto si no la protegemos se alterar las relaciones entre
los elementos de la vida, descuidar, daar, desproteger la naturaleza
afectara el principio de reciprocidad.
Del agujero negro al Big Bang
El big bang o la gran explosin, que es considerado como una de las teoras de
la creacin del universo, pero el autor lo toma como el comienzo de una
relacin entre naturaleza y ser humano, por lo que el ser humano aparece
lego de millones de aos de vida de la tierra y se recrea una nueva teora de
creacin del universo y de los seres humanos, un dios que por medio de su
evangelio le invita a ser el mayordomo de la tierra.
Este tiene que cuidarla tanto as que al momento en que se haga dao a la
naturaleza se esta haciendo dao a s mismo.
En el siglo pasado se han creado y formado convenciones para la proteccin
medio ambiental en las que se instauran normativas hasta de tipo penal ambiental es el caso en que, quien cometa un dao severo ambiental tendr
que ser castigado con una pena, esto nos da a entender que existen formas de
proteccin extraordinarias para el ecosistema.
Adems de esto hay pensamientos en los que de manera ancestral somos uno
con la naturaleza, es decir pertenecemos a ella no nos excluimos la naturaleza
no es un ente separado del ser humano ni viceversa. Existe tambin la teora
griega por medio de Gaia es el nombre de la diosa griega Tierra que
consideraba al planeta como un ser vivo que necesita de proteccin y se lo
est cumpliendo con la constitucin actual.
Al final, a manera de consejo o as lo tomo por parte del autor del ensayo, nos
dice que para seguir mejorando el sistema jurdico se necesita del aprendizaje
de otras ciencias.
23

CAPITULO II. Las Garantas
LAS GARANTAS NORMATIVAS COMO MECANISMO DE PROTECCIN DE
LOS DERECHOS HUMANOS
A manera de introduccin, nos recrea algo que sabemos de antemano la
constitucin elaborada en Montecristi en el 2008 es Garantista, trmino que
deja mucha tela que cortar, este establecimiento de que es una constitucin
garantista es una innovacin ms de la actual constitucin pero que genera
muchas inquietudes que en lo posible se resolvern en los temas a tratarse.
Elementos de la Constitucin de 2008
Una constitucin se la ha dividido tradicionalmente en dos partes una
dogmatica y una orgnica para estudios universitarios, el mismo que ha estado
centrado siempre en divisin de poderes, la democracia formal y en aspectos
procedimentales. Saber derecho constitucional implicaba conocer la
conformacin y designacin de las autoridades, las facultades y competencias
del presidente, del Parlamento y de la funcin judicial etc.
Lo cual nos hace notar que por ende la parte dogmatica quedaba rezagado y
olvidado, por lo que no tenemos un desarrollo jurdico doctrinario adecuado,
pobre y errtico as lo califica.
Por consiguiente, hace relevancia e que en nuestro estado constitucional de
derechos y justicia, la parte dogmatica se complementa con la orgnica y
adems de eso tambin con una garantista, entonces tenemos los FINES que
son dados por los derechos (parte dogmatica), los MEDIOS para llegar a esos
derechos que son los rganos e instituciones (parte orgnica), y un
complemento ms, las garantas.
1. La parte dogmtica de la constitucin en esta parte se encuentra un
listado extenso de derechos a las personas, pueblos y naturaleza, todos
estos derechos son respuestas jurdicas a problemas y necesidades que
tiene el pueblo Ecuatoriano, segn los entendidos dicen que es una
constitucin muy generosa y paternalista, que es muy poderosa y puede
provocar transformaciones.
Los derechos que se desarrollan son las que se necesitan para tener
una vida personal y colectiva ms plena y digna19.
24

Es entonces que en esta parte dogmatica, se encuentran todos los

problemas, las demandas sociales, nuevos titulares de derechos,
derechos clsicos y nuevos tambin, hay derechos que pueden exigir
abstenciones de quienes ejercen poder, o demandar el abuso del mismo,
no son otros que los derechos humanos.
2. La parte orgnica de la constitucin - organiza al estado y divide al
poder pblico, de acuerdo con la Constitucin ecuatoriana, en cinco
funciones. Se aaden a las clsicas tres funciones (legislativa, ejecutiva
y judicial) la funcin electoral y la funcin de transparencia y control,
estos fueron separados pero nada cambia es lo que quiere decir el autor,
al mencionar que la funcin electoral podra haber estado en la judicial,
y la funcin de transparencia social lo nico nuevo es la participacin de
la ciudadana en las resoluciones de los diferentes rganos pero que
nada se ha hecho hasta el momento es decir pondera el estatus quo.
3. La parte de las Garantas constitucionales se puede distinguir dos tipos
de garantas:
Garantas materiales: son aquellas que tratan de resolver las
violaciones a los derechos reconocidos en la Constitucin y que
tienen como titulares a las personas, grupos, nacionalidades o
colectividades, que han sufrido algn dao. Conocidas por
cualquier juez y tienen efectos para las partes.
Garantas Formales: y son aquellas que tienen relacin con la
violacin a los procedimientos o mandatos constitucionales no
relacionados con derechos. Conocidas por la Corte Constitucional
y tienen efectos para todas las personas.
Las garantas constitucionales
Se establecen un sin nmero de clasificaciones segn diversos tratadistas pero
me quedo con el de Ferrajoli que divide las garantas en dos, garantas
primarias y secundarias:
Las garantas primarias son aquellas que se refieren al sistema jurdico. Las
normas jurdicas, en este sentido, constituyen una primera garanta para las
personas.
25

Las garantas secundarias son de dos clases, Las polticas pblicas, que
emanan del poder administrativo de cualquier funcin del estado, que en su
mayora aunque no exclusivamente, provienen del poder ejecutivo, que se
concretan en planes y proyectos; y las garantas jurisdiccionales, que Ferrajoli
las denomina tcnicas, que son todas aquellas que emanan de los jueces que
ejercen justicia constitucional, mediante las acciones constitucionales, tanto de
los actos y de las omisiones que violan derechos humanos como del control de
normas que son, en abstracto, contrarias a la Constitucin 20.
Las garantas normativas
Las leyes son necesarias para la regulacin del comportamiento humano, pues
sin ellas seramos lobos unos de otros lo dijo Hobbes, es as que las normativas
o las leyes garantizan los derechos y la convivencia humana.
Estas garantas son regulativas teniendo como base una jerarquizacin de
leyes y en la cumbre la constitucin de la que derivaran leyes secundarias.
Las garantas normativas tienen algunas caractersticas; son: primarias,
preventivas, universales, formales y materiales.
La garanta normativa y los derechos humanos
Los derechos humanos, que estn en la parte dogmtica de la Constitucin,
imponen tres obligaciones al legislador, y en general a cualquier autoridad o
persona con capacidad de normar, en materia de desarrollo normativo:
limitar, desarrollar el contenido de los derechos, y configurar las garantas
secundarias.
Limitacin: los derechos humanos son un limitante de poder, as
mismo como un limitante de actuacin de persona a persona, el
derecho de uno llega hasta que comienza el de otro, pero as mismo
hay derechos que no se pueden violentar y limitar son los que estn
constituidos en la constitucin.
Desarrollo de derechos: nos quiere decir que los derechos deben ir
evolucionando, pero ciertamente tienen un lmite es as que nos hace
visualizar una cancha de beisbol, el cual tiene un lmite para lanzar la
pelota y ser bateado, pero no tiene un lmite en la ejecucin, y si es
mucho ms largo mejor, es decir que si se desarrolla un derecho con
26

un lmite esa evolucin debe dar un resultado mucho mejor que el
anterior. Consiguientemente el ejemplo de derecho a la libertad est
limitado por las actuaciones que recaigan en delitos tipificados en el
cdigo penal.
Configuracin de las garantas secundarias: se entiendo por la
estructura que deben contener las leyes secundarias, pero con
sujecin a las garantas primarias que se encuentran a la
constitucin, en consecuencia no se puede configurar garantas
secundarias en contra de las garantas principales, es as por ejemplo
que al construir una escuela las aulas se utilicen como dormitorios,
no es esa su configuracin.
Los refuerzos de las garantas normativas
La garanta normativa, establecida en el artculo 84 de la Constitucin, tiene
algunos refuerzos garantistas en trminos normativos, que son: la
progresividad de derechos, la reserva de ley y la rigidez para la reforma
constitucional.
La progresividad de derechos: no es ms que el desarrollo de los
derechos que debe ser progresivo, es tal que no se puede derogar
un derecho ya reconocido y mucho menos suprimirlo, los estados no
pueden retroceder en ninguna de estas materias.
La reserva de ley: Cuando el legislador decida desarrollar derechos, y
en particular cuando regule los derechos y pueda restringirlos, los
derechos solo podr hacerlo mediante una ley, que adems deber
ser orgnica21.
La rigidez para la reforma constitucional: principio que se enfoca en
mantener intacta la constitucin, esta puede ser reformada mediante
referndum o consulta popular, mientras que las leyes secundarias
solo necesitan de un proceso especial por medio de los asamblestas.
Las consecuencias de las garantas normativas
La parte dogmatica de la Constitucin, la garanta normativa impone al
legislador o a quien tenga facultades normativas, las siguientes
consecuencias u obligaciones jurdicas:
1. Reformar las normas incompatibles.
27

2. Derogar, invalidar o inaplicar las normas que violen o puedan violar
derechos.
3. Expedir normas o adoptar cualquier medida de carcter normativo que
sean necesarias para promover el ejercicio de derechos o evitar las
violaciones de derechos22.
Para finalizar con este ensayo el autor hace un breve comentario en el que pide
que se utilicen las garantas normativas en aquellos casos en que la ley
secundaria contradiga a la principal, es decir cuando se encuentren antinomias,
las leyes y las ramas de derecho no son entes autnomos, ni se bastan as
mismos. Al momento en que se entreg la constitucin del 2008 en
Montecristi, el aparataje normativo queda desequilibrado, necesita de prontas
actuaciones para aquellos desfases contrarios en la legislacin.
El estado como
institucionalidad
garante
de
derechos:
retos
para
una
nueva
Por objeto que tiene este ensayo de Ramiro vila Santamara es el de mostrar
las falencias que tiene la institucionalidad y sugerir ciertas ideas acorde a los
derechos humanos.
Elementos constitutivos de la institucionalidad
Los saberes generan derecho, el derecho crea rganos, los rganos
reproducen saberes y crean normas, y se genera un crculo de interaccin
entre estos tres elementos:
Los saberes
Los saberes o el saber es igual a poder, quien mas sabe ejerce poder en
quien menos preparado esta, es as que se lo considera como un
elemento de la institucionalidad los saberes crean poder y el poder no se
mantiene si no es atreves del saber, para u mejor entendimiento, no
pone el ejemplo en que los adultos ejercen poder en los nios, porque
saben; al igual que EEUU se lo considera aun como la potencia numero
uno a nivel mundial, y es quien tienen las mejores universidades,
profesores de excelencia y se crea saberes, tonto poder da el sabe que
si se quedaran sin l se desplomaran como ejemplo en la Edad Antigua,
28

la quema de la biblioteca de Alejandra no fue solo la quema de un
edificio, fue la quema de una fuente del poder.
Hay que tomar en cuenta que el conocimiento sin activismo sin prctica
es igual a nada, Latinoamrica ha sido productora de conocimientos pero
nos cuesta crearlo, no es exigente la educacin.
Uno de los productos de los saberes es el derecho 23.
El derecho
El derecho en si concepcin general, es el conjunto de normal que
regulan la convivencia social, pero para diversos tratadistas es el que
debe y no hacer, como un componente importante que tiene relacin
directa con la cultura, con la poltica y con la moral, el derecho en
conclusin es algo vivo que se modifica segn va evolucionando la
sociedad.
Los rganos
Los rganos son los componentes del estado que ejercen poder sobre las
personas mediante el derecho, se encargan de la aplicacin de este y
son la institucionalidad de un estado, siempre y cuando estn vinculados
a derecho por ejemplo, las funciones del estado, los ministerios, las
instancias pblicas son rganos que crean derecho y quienes los
representan tienen saberes previos a ejercer autoridad.
CULTURA JURDICA Y LA ENSEANZA DEL DERECHO
La esperanza de la funcin judicial es la universidad 24, es asi como comienza
la introduccin a este ensao en que nos afirma que el derecho naci para el
autor, ama el derecho y que tiene fe en los estudiantes de esta hermosa
profesin en que usaremos del derecho como una herramienta para ejercer la
justicia.

29

Piensa que existe una cultura jurdica pasando de aula en aula en las
universidad, aunque no es como lo suea pero quiere convencerse de que
puede haber un cambio en la cultura jurdica, En este ensayo relacionar las
instituciones del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial que tienen que ver con
la universidad y su potencial llamado a transformar la cultura jurdica.
La cultura formalista inquisitiva
Nos hace un recuento de cuando Ramiro vila era estudiante, y de lo poco
que aprenda con cierta clase de docente que se dedicaban a hablar de una
forma memorista en base a la ley pero que no daban ningn aporte para la
mejor comprensin del derecho, simplemente se vanagloriaban con sus
clases magistrales de 50 minutos en que hablaban, hablaba y hablaban,
unos ni siquiera eso, se sentaban y se dedicaban a leer, a l que urge una
interrogante a los abogados que conoca, Cuntos libros de derecho leste
en la facultad de derecho?
La respuesta era deprimente as lo califica, respondan que a lo mucho el
libro con el que daba clases el docente, he ah la forma inquisitiva de
transmitir una cultura formalista.
Lo que se trataba de ensear en estas clases no es ms que la sumisin a
la ley, todo con la ley, todo desde la ley, nada fuera de la ley, haba y se
conserva aun un nfasis protagnico del profesor y no del estudiante.
La consecuencia de la cultura formal-inquisitiva es que las personas,
abogadas, abogados, litigantes, juezas y jueces, profesoras y profesores del
derecho y juristas somos profundamente conservadores, pasivos y
resistentes al cambio25, aclara que mientras se mantenga esa misma forma
de educacin en las universidad los profesionales que surjan de esa
educacin no podrn formar un cambio y mucho menos adaptarse a los que
se susciten, A. Wray denominaba a esta cultura como derecho tradicional
y lo caracteriz como un derecho neutro, puro, resistente al cambio, en el
que se conserva una realidad injusta y las innovaciones lo nico que
hacan es perfeccionar el sistema actual.
La reproduccin de la cultura jurdica

30

Esta se reproduce por todos los actores que intervienen en la justicia, pero
hace un nfasis en las universidades, de las cuales saldrn a relucir los
nuevos profesionales tal vez con una cultura jurdica diferente, pero
mientras se va ejerciendo la profesin se van claudicando los principios de
justicia y prima lo econmico o capital.
El fin es controlar y mantener el statu quo, el contenido es la ley abstrada
de la realidad en la que se aplica y a la gente a la que afecta se transmite el
conocimiento mediante clases magistrales, la evaluacin es memorstica
una vez ms la cultura jurdica es inquisitiva.
El Cdigo Orgnico de
transformacin jurdica
la
Funcin
Judicial
el
llamado
la
El cdigo orgnico de la funcin judicial cumple un papel relevante en la

transformacin y cultura jurdica, como no, si se trata de la regulacin en las
actuaciones de quienes estn inmersos en la Funcin Judicial como jueces,
fiscales, defensores, administrativos, auxiliares; los abogados litigantes.
Todos estos estn interrelacionados bajo la premisa que si uno funciona mal
todos tendrn un funcionamiento defectuoso, es tal que como ejemplo cita: De
nada sirve tener unos abogados litigantes brillantes, si no tienen jueces
preparados que tengan condiciones para resolver decentemente un caso 26. Pero
existe un tronco comn todos fueron abogados en un tiempo y precisamente
es la facultad de derecho.
El Cdigo establece mltiples herramientas para poder cambiar, corregir,
eliminar, instaurar una justicia ms democrtica y al servicio de la gente, as
tenemos:
La administracin de justicia es un servicio pblico, bsico, que coadyuva a que
se cumplan los derechos humanos, la responsabilidad de los servidores de la
justicia por violacin de derechos, la carrera judicial, la evaluacin
permanente, la correccin al litigio de abogados, la creacin de jueces
multicompetentes, la justicia de paz, el rgimen disciplinario para los
abogados, etc.
Por esto y otras ms el autor ha considerado al COFJ como un llamado a la
transformacin jurdica, comenzando por las aulas de clase universitarias y
terminando en las instituciones de administracin de justicia, por lo que como
31

conclusin, es necesario el fomentar la investigacin de conocimientos y crear
un plan de estudios en el que involucre al estudiante con el entorno social, de
forma que alimente el espritu de justicia al tomar la profesin de abogado.
32

Los Derechos y Sus Garantias - Ramiro A Santam-1

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