ElDefensordelPueblo,laincidenciacolectivaylatuteladelmedioambiente

Dr.JorgeLuisMaiorano
DefensordelPueblodelaNacinArgentina(mandatocumplido)
ExPresidentedelInstitutoInternacionaldelOmbudsman
ProfesorTitulardeDerechoAdministrativo

1. La relacin entre la institucin del Defensor del Pueblo y la proteccin del llamado medio ambiente es
relativamentenueva.SibienlaproblemticaambientalyahabamerecidolaatencinendiversasConstitucionesde
AmricaLatina(Panam,1972;Cuba,1976;Ecuador,1979,1993;Per,1979,1993;Chile,1980;Honduras,1982;El
Salvador, 1983; Hait, 1985; Nicaragua, 1987; Brasil, 1988; Mxico, 1987; Colombia, 1991; Paraguay, 1967, 1992 y
Argentina,1994),noestuvoellaasociadaalnacimientodelaInstitucinenlosdiversospasesdelaregin.
2. Ya es un lugar comn entre los estudiosos de la figura del Ombudsman en Latinoamrica que sus orgenes, en
general,sevincularonalanecesidaddebrindarproteccinadicionalalosindividuoscuyosderechoshumanosala
vida,lalibertadyladignidadresultabandesconocidosporconflictosarmadosdediversandole.Aesosefectosse
tomocomomodelolafigurayelrgimendelDefensordelPueblodeEspaa,previstoenlaConstitucinde1978.
ApartirdelestablecimientodelaInstitucinenGuatemala,en1985,losdemspasesdelreaincorporaronaesta
benfica figura con denominaciones diversas, aunque siempre haciendo hincapi en la defensa de los derechos
humanos.EnElSalvadorladenominacinqueadoptlaInstitucinpusoenevidenciaeseperfil(Procuradurapara
laDefensadelosDerechosHumanos);enMxico,porsuparte,fueinstituidoconelnombredeComisinNacional
deDerechosHumanos.
3.Amedidaquelapacificacinfuellegandoalospasesdelareginycoincidenteconsunormalizacininstitucional,
han surgido para estas instituciones otras prioridades tales como la defensa y proteccin de los derechos
econmicos, sociales y culturales y la defensa de los derechos de incidencia colectiva, como los denomina la
ConstitucinArgentina.
ConvengamosquecuandoAmricaLatinanotenapazniestadosdederecho,laproteccindelmedioambienteno
erasuprioridad.Ahora,cuandoellatinoamericanonoseconformasoloconquesusderechosalavida,lalibertado
ladignidad sean reconocidos, sinoque exige una mejorcalidad devida, elDefensor del Pueblopuede cumplirun
decisivopapelcomointrpreteyvocerodelasnecesidadessociales.
4.Siseaceptalaclasificacingeneracionaldelosderechoshumanos,noshallamosantemanifestacionesdeaquellos
quesonllamadosdelatercerageneracincomoelderechoalaproteccindelpatrimoniocultural,aunmedio
ambienteequilibrado,alautilizacinracionaldelosrecursosnaturales,aladiversidadbiolgicayalainformaciny
educacin ambientales, entre otros. En todos ellos, el rasgo comn de su identidad est dado por la titularidad
colectiva o social de los mismos. No se trata, en consecuencia, de una variable de derechos individuales sino de
derechos pblicos pero con incidencia colectiva. En el mbito del derecho administrativo comenzaron siendo
conocidos bajo la denominacin de intereses difusos, supraindividuales o colectivos y constituyen una
manifestacindelasolidaridadalejadadelindividualismoclsicodelosderechossubjetivos.
5. Y cundo se configuran los derechos de incidencia colectiva? En realidad, el ensanchamiento de la base de la
legitimacinprocesalesunaconsecuencianaturaldelamodernizacindelderecho,queyanosoloadmitelamera
demandaindividualdelportadordeunderechosubjetivo,sino,adems,ladeotraspersonasmenosaforadaspero
quenoobstantealcanzanaexhibirungradodeinterssuficientementeprotegidocomoparapasarelumbraldelos
tribunales. El reconocimiento o no de la existencia de derechos colectivos a favor de determinados grupos o
colectividadeshadevenidoenunadelascuestionesjurdicopolticasmscontrovertidasdelmomento.
Haynumerososderechos(derechoalavida,alalibertadpersonal,aladignidad,alalibertaddepensamiento)que
son perfectamente ejercitables y aplicables en forma individual. Junto a ellos existen, sin embargo, otros muchos
derechosdecarctersocialopoltico(huelga,asociacin,reunin)cuyapuestaenprcticaslotienesentidosise
ejercitaenformacolectiva.Noparececaberdudaalguna,porlotanto,enloreferentealaposibilidaddeunejercicio
colectivodelosderechoshumanos.
Un tanto ms polmica resulta la posibilidad del reconocimiento de una titularidad colectiva de los derechos
humanos.Estaesunacuestinsobrelaquehancorridorosdetintaydesangredesdelosiniciosdeestesiglo.Ya

enlostratadosposterioresalaIGuerraMundialseleotorgo,porejemplo,unaatencinespecialalaproteccinde
lasminorastnicas.
Sin embargo fueron las Naciones Unidas quienes a travs del Pacto de Derechos Civiles y Polticos de 1966,
otorgaron carcter oficial al reconocimiento y garanta de ciertos derechos colectivos, tales como el derecho a
practicar la religin en comunidad con otros, el derecho a la proteccin de la familia por parte del Estado.
Particularmente explcito resulta el articulo 27 del citado Pacto, el cual prescribe que ...en los Estados en que
existanminorastnicas,religiosasolingsticas,nosenegaraalaspersonasquepertenezcanadichasminorasel
derecho que les corresponde, en comncon los dems miembros de su grupo,a tener su propiavida cultural, a
profesarypracticarsupropiareligin,yaemplearsupropioidioma.
Lociertoesqueloshombresdelmundoconvocados,porejemplo,porelprembuloconstitucionalargentino,son
tratados luego como habitantes, nacionales y extranjeros, ciudadanos, esclavos, personas, autor e
inventor, propietario, reos detenidos; hombres en la redaccin de 1853/1860, sumndose luego otros
conceptos como trabajadores y familia, en 1957 y por virtud de la reforma constitucional de 1994 como
varonesymujeres,indgenas,usuariosyconsumidores.
El sentido autentico que dio lugar al surgimiento de los derechos colectivos fue la necesidad de complementar y
perfeccionarlosderechosindividualesensucontextosocial.Losderechoscolectivospermitieronpasaraladefensa
delserhumanogenricooabstracto,alserhumanoenlaespecificidadoenlaconcrecindesusdiversasmaneras
de estar en la sociedad, de pertenecer a una sociedad (por ejemplo, como nio, usuario, anciano, trabajador,
jubilado,aborigen,enfermo,recluso,contribuyente).
Elliberalismotuvolagranvirtuddecrearyestablecernormasdirigidasaproclamarypromoverlaautonomadelas
personas otorgndoles, a travs de la ciudadana, la titularidad y el ejercicio de derechos subjetivos. Pero ello
resultaba insuficiente. Las personas no eran ni son tomos aislados, sino que deben individualizarse por va de la
socializacin.Deahlanecesidaddeestructurar,juntoalosderechosindividuales,unaseriedederechoscolectivos.
Primerofueronlosderechossocialesyeconmicosgraciasalapresindelaclasetrabajadora;posteriormente,los
derechosculturales;masrecientementelosllamadosderechosdelatercerageneracin(derechoaldesarrollo,aun
medioambienteequilibrado,alaproteccindesusderechoscomousuariosyconsumidores,etctera).
Gran parte de la historia del mundo en los dos ltimos siglos se explica por la presencia y accin de numerosos
colectivos(movimientoobrero,feminista,pacifismo,ecologa,anticolonialismo,derechosdelosinmigrantes,delos
pueblosindgenas,etctera).
Entodocasohayqueconsideraralosderechosdeincidenciacolectivacomounelementoindispensableparaun
eficaz y ms adecuado desarrollo de todos y cada uno de los individuos en si mismo considerados. Se trata de
permitirquelos sereshumanos logren, unoa unoconsiderados,unmejor desarrollo individual, unadignidad y
libertadmsacordesconlascircunstanciasconcretasenlasqueleshatocadovivirensociedad.
La "incidencia colectiva" no convierte al colectivo en una mera suma de daos singulares, quebrando la unidad
sustancial del colectivo. La incidencia colectiva es una manera elegida por el constituyente para denominar a la
tuteladelosderechoscolectivosdelasociedad,ensuconjuntoodecadasectorsocial.Elcolectivo,comocentro
deimputacindenormashaquedadoconsolidadoporlalegitimacinqueelconstituyentelehaotorgadoalDPN
quienactaendefensadetodoelpuebloo,decadasectorafectado.
6. Precisadas algunas seas de identidad de estos derechos, cabe preguntarse cual es la misin del Defensor del
Pueblo en este mbito. En primer lugar, debe tenerse presente que siempre, directa o indirectamente, ante una
violacindelequilibrioecolgiconosencontramosconlaresponsabilidaddelasautoridadesestatales.Yaporaccin
(por depredacin llevada a cabo por una autoridad pblica) o por omisin (de su obligacin de vigilar), la
responsabilidad estatal siempre se impone. No en vano se ha dicho que el derecho ambiental es
predominantementepblicoporqueelEstadoregulalasrelacionesdelhombreconsuentornoynodelossujetos
privadosentres.
El Defensor del Pueblo, en su carcter de institucin del Estado que acta representando los intereses de la
comunidad,cumpleunimportantepapelenladefensadeestosderechos.Aesosefectos,podriniciaractuaciones
de oficio para tutelar esos valores colectivos supliendo, la mayora de las veces, la ausencia de iniciativa de los
particulares. No olvidemos que todava resuenan en nuestros odos algunas expresiones que aprendimos cuando
ramos nios y que denotaban, con la visin actual, un autntico desprecio por la solidaridad; as, por ejemplo:
aguaquenohasdebeber,djalacorreroloqueestodos,nointeresaaninguno.

Sielordenamientopositivoasloautoriza,podriniciaraccionesjudicialessumariasparadarrpidarespuestaalos
agraviosambientalesque,denoseras,podranserirreparables.
7.EnlaArgentina,elDefensordelPueblotienelamisindedefenderyprotegerlosderechoshumanoscontratodo
acto,hechouomisindelaAdministracin(art.86,C.N.).Porsuparte,elartculo43delaCartaMagnaargentina
prev que el Defensor del Pueblo podr interponer accin expedita y rpida de amparo...en lo relativo a los
derechosqueprotegenelambiente...comoalosderechosdeincidenciacolectivaengeneral...Asuvez,elartculo
41dedichaConstitucinprevpuntualmenteeldetalleycontenidodelosderechosambientales;as,disponeque:
Todos los habitantesgozan del derecho aun ambientesano,equilibrado, aptopara eldesarrollohumano ypara
que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones
futuras;ytieneneldeberdepreservarlo.Eldaoambientalgenerarprioritariamentelaobligacinderecomponer,
segnloestablezcalaley.Lasautoridadesproveernalaproteccindeestederecho,alautilizacinracionaldelos
recursosnaturales,alapreservacindelpatrimonionaturalyculturalydeladiversidadbiolgica,yalainformacin
yeducacinambientales...Seprohbeelingresoalterritorionacionalderesiduosactualopotencialmentepeligrosos,
ydelosradioactivos".
8.EsunodeloscamposdeactuacindelDefensordelPuebloquetodavapuedeconsiderase"virgen";sinembargo,
ladefensadelosderechosambientalesodelosllamadosderechosdeincidenciacolectivaconstituyen,juntoalos
derechoseconmicos,socialesyculturales,unodeloscompromisosmayoresquedebenasumirestasinstituciones
ensutareadecontribuiralaconformacindeunasociedadmsjustaquedignifiquealserhumano.