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RESUMEN
El concepto de derecho martimo es histrico y relativo. No es el
mismo en las distintas pocas y pases.
Abogado. Doctor en derecho. Profesor de derecho mercantil Universidad Carlos III de Madrid.
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SUMARIO
I.
1.
INTRODUCCIN
Preliminar
231
2.
3.
II.
1.
2.
2.1.
2.2.
2.2.1.
2.2.2.
CONCEPTO Y TERMINOLOGA
Precisiones terminolgicas
La formulacin del concepto de derecho martimo
Relatividad del concepto de derecho martimo: entre lo positivo y lo material
El criterio de delimitacin del objeto
La naturaleza de las relaciones jurdicas
La naturaleza del medio: navegacin martima, interna y area
III.
1.
2.
3.
4.
CARACTERES
Tradicionalismo y estabilidad
Universalidad y cosmopolitismo
Particularismo
Intervencionismo administrativo
IV.
1.
2.
2.1
2.2
3.
4.
5.
6.
7.
V.
CONCLUSIONES
ABREVIATURAS
AC
ADM
ADC
Bol. AEDM
C.de Co.
DT
EJB
LPEMM
Actualidad civil
Anuario de derecho martimo
Anuario de derecho civil
Boletn de la Asociacin Espaola de Derecho Martimo
Cdigo de Comercio
Disposicin transitoria
Enciclopedia Jurdica Bsica
Ley puertos del Estado y Marina Mercante, 27/1992, 24 noviembre
232
NEJ Seix
RD
RDM
REDM
RGLJ
RRM
Riv. Dir. Nav.
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I. INTRODUCCIN
1. Preliminar
Las lneas que siguen constituyen algunas reflexiones personales sobre determinados
aspectos generales del derecho martimo. Aspectos que con mayor o menor
intensidad han constituido sus seas de identidad desde sus orgenes hasta la
actualidad.
El tradicional trmino de derecho martimo lo encontramos en los planes
de estudios universitarios, lo utilizamos como referencia o marco en el cual se
enmarca nuestra actividad empresarial, profesional o investigadora y
pertenecemos a asociaciones o institutos que promueven su desarrollo. No
debe resultar extrao, por tanto, que nos planteemos qu es el derecho martimo
y cules son sus lmites.
Lgicamente, tan trada y llevada terminologa, pura nomenclatura, encierra
una realidad. Alcanzar su esencia pasa por superar el trmino y llegar al
concepto. Tal pretensin nos llevar a desentraar su contenido y caracteres y,
en ltima instancia, a establecer su ubicacin en el conjunto de las ciencias
jurdicas.
Esta tarea que no se limita al anlisis jurdico de una concreta institucin o
a la exgesis de un precepto de derecho positivo, sino que consiste en una
aproximacin generalista a una disciplina jurdica en cuanto tal, supone navegar
en aguas poco seguras. De ah que, tratando de abordar el propio concepto,
caracteres y naturaleza del derecho martimo, tales cuestiones se tornen
verdaderamente complejas.
La concurrencia, en esta materia, de una pluralidad de fuentes formales, distintas
en su naturaleza y alcance, la existencia de una multiplicidad de fuentes materiales,
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Vid. RUBIO, J., Derecho martimo y derecho areo. (Notas sobre la autonoma de las ramas jurdicas), ADC,
vol. V, 1972, pg. 554; ARROYO, I., Estudios de derecho martimo, Barcelona, 1993, pg. 40; Id. Curso de
derecho martimo, Barcelona, 2001, pg. 38; Id. El derecho martimo. Derecho especial o derecho de la
especializacin; ADM, vol. XIII, 1996, pg. 29; Id. Derecho martimo espaol y convenios internacionales
martimos: luces y sombras, ADM, vol. XVI, 1999, pg. 32; Id. Voz derecho martimo, EJB, II, 1995, pg.
2328.
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Con relacin al concepto de derecho martimo se puede seguir una visin legalista
o formal, que por definicin est sujeta a evolucin y, por lo tanto, es variable, o
una visin esencial que trate de acercarse a su verdadera naturaleza, con
independencia de lo positivado. El debate en torno al concepto de derecho martimo
en la doctrina no es ms que el intento de pasar de una a otra. Las lneas que siguen
tratan de evidenciar los trminos de este ensayo de la doctrina sobre la construccin
del concepto de derecho martimo.
Entrando as de pleno en el problema del concepto podra decirse que el derecho
martimo es el conjunto de normas que regulan el transporte martimo?
Advertimos, enseguida, que tal definicin est afectada por la nota de la
parcialidad. El derecho martimo no slo regula el estricto transporte de mercancas
y personas por va martima y las frmulas contractuales que le dan cobertura.
Por qu nos ha venido, entonces, a la mente aquella primera definicin?
Fundamentalmente por dos razones.
Primera, porque el concepto del derecho martimo es deudor como bien
afirmaba el maestro GARRIGUES3 de la dicotoma existente entre el derecho
codificado y las normas relativas a la navegacin martima.
El concepto tradicional del derecho martimo, con base en el Cdigo de Comercio
(C. de Co.) espaol de 1885 y el mbito de las materias reguladas por el mismo
fundamentalmente el transporte es ms restringido que el de las normas que
conciernen a la navegacin martima. Esta ltima comprende no slo las relaciones
jurdico-privadas, sino tambin otras de distinta ndole. En tal contexto, el derecho
martimo se ahoga en palabras de RIPERT4 en el derecho mercantil, con el que
forma un solo cuerpo.
Vid. GARRIGUES, J., Curso de derecho mercantil, II, vol. 2, 1940, pg. 585.
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No podemos dejar de mencionar los anteproyectos de Ley de contratos de utilizacin del buque y del
contrato de seguro martimo elaborados en la Seccin de Derecho Mercantil de la Comisin General de
Codificacin, publicados por el Ministerio de Justicia e Interior, en 1996, bajo el ttulo Materiales para la
reforma del derecho martimo y desde 1999, en el seno de la Comisin General de Codificacin, los trabajos
realizados por la Seccin Especial de Derecho de la Navegacin en torno a un Cdigo o Ley general de
navegacin.
Vid. GAMECHOGOICOECHEA, F., Derecho martimo, Seix, Barcelona, 1950, I, pg. 619; GARRIGUES, J., Curso...,
II, vol. 2, cit. pg. 586; AVILS CUCURELLA, G., Derecho mercantil, Barcelona, 1947, pg. 512; VIGIER DE
TORRES, A. y PREZ-OLIVARES, G., Compendio de derecho y legislacin martima, I, Madrid, 1958, pg. 11 y
sigs.; GABIRI UNDABARRENA, J.M., Derecho martimo prctico, Madrid, 1958, pg. 9 y sigs.
Vid. GARRIGUES, J., ob. lt. cit.; GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., Manual de derecho de la navegacin
martima, Madrid, 1999, pg. 13.
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Por lo que respecta a la navegacin deportiva, cientfica y de recreo, es evidente que en stas no se dan las
notas de intermediacin y de especulacin que atraeran la aplicacin del C. de Co. A pesar de ello, buena
parte de la doctrina espaola ya desde GARRIGUES (Curso..., II, vol. 2, cit. pg. 586) se ha mostrado
partidaria de la extensin de su normativa a este tipo de actividades. Vid. PADILLA GONZLEZ, R., El derecho
de la navegacin: introduccin. Estatuto jurdico del buque y de la aeronave, en Derecho mercantil (JIMNEZ
SNCHEZ, coord.), Barcelona, 1990, pg. 1118; SNCHEZ CALERO, F., Instituciones de derecho mercantil, II,
Madrid, 2002, pg. 504. Se hace eco de esta corriente doctrinal la sentencia n 1235/2000, Sala 1, de fecha
29 de diciembre de 2000 (AC, n 18, 2001, pgs. 1257-1259).
Los razonamientos empleados para la justificacin de la citada aplicacin de la norma martima han sido
diversos: el hecho de consistir en una extensin natural de las mismas (Vid. URA, R., Derecho mercantil, 3
ed., 1962, pg. 772; Id. En torno a la reforma de la legislacin martima, Est. Jurid. Hom. Joaqun Garrigues,
I, Madrid, 1971, pg. 31), en la necesidad de una interpretacin evolutiva (Vid. GONDRA ROMERO, J.M., La
labor del intrprete ante el derecho martimo. (Reflexiones en torno a las pretendidas peculiaridades del
derecho martimo en el plano de la metodologa interpretativa), Bol. AEDM, 1984, n 3, pg. 76), o la existencia
de igualdad jurdica esencial (Vid. MARTN OSANTE, J.M., La aplicabilidad del Cdigo de Comercio a la
navegacin de recreo, en RDM, 2002, n 243, pg. 333). Subyace en este planteamiento la consideracin de
que la regulacin del Cdigo obedeci a las peculiaridades de la navegacin martima como hecho tcnico
(riesgo y lejana) y no tanto a las necesidades de la navegacin como actividad comercial. A nuestro juicio,
no podemos dejar de manifestar ciertas reservas (como lo hacen GABALDN y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pgs.
22 y 23), en la medida en que reconocemos un verdadero origen y sentido comercial en la normativa martima
contenida en el Cdigo, si bien no rechazamos tal aplicacin en la medida en que somos partidarios de un
concepto de derecho martimo que excede los mrgenes de la visin codificada mercantilista que debe
girar en torno al fenmeno navegatorio, con abstraccin de los fines y considerarla, en principio, ms
adecuada que la civil o mercantil terrestre. Decimos, en principio, porque la cuestin exigira un
pronunciamiento en el que ahora no podemos detenernos sobre su relacin con el propio concepto de
buque en orden a fijar el status de determinados artefactos utilizados en esta navegacin no comercial,
y su incidencia en el concepto de naviero.
Menos partidarios de la extensin a este tipo de navegacin de las normas del C. de Co. se muestran: RUBIO,
J., ob. cit. pg. 560; OLIVENCIA RUIZ, M., La inscripcin del comerciante individual en el Registro Mercantil,
RDM, 1959, n 71, pg. 105; MUOZ PLANAS, J.M., Cdigo de Comercio y derecho martimo, en Centenario
del Cdigo de Comercio, Madrid, 1986, pg. 410, donde reclama una normativa propia y distinta de la
navegacin comercial.
Vid. GARRIGUES, J., Curso..., II, vol. 2, cit. pg. 585; MENNDEZ MENNDEZ, A., La reforma de la legislacin
martima, en La reforma de la legislacin martima, AAVV, 1999, pg. 122; GABALDN GARCA, J.L. y Ruz
SOROA, J.M., ob. cit. pg. 2; MUOZ PLANAS, J.M., ob. lt. cit.; SNCHEZ CALERO, F., Instituciones..., cit. pg.
504; BROSETA PONT, M., Manual de derecho mercantil, 10 ed., 1994, pgs. 786-787.
Sin pretender ser ahora exhaustivos, baste mencionar que esta afirmacin, compartida por la generalidad de
nuestra doctrina, es el punto de partida para la elaboracin de un concepto actualizado y realista del derecho
martimo que nosotros compartimos, con independencia de que algunos autores lleven tal planteamiento
hasta sus ltimas consecuencias y formulen un concepto de derecho martimo en sentido ms amplio, propio
de una clara visin autonomista (vid. ARROYO, I., Criterios para la reforma: la codificacin de la legislacin
martima, ADM, vol. XVII, 2000, pg. 349; Id. El derecho martimo. Derecho especial..., cit. pgs. 31-32;
Id. Presentacin, en La reforma de la legislacin martima, AAVV, 1999, pg. 16) y, en su caso, unitaria
de la navegacin martima y area (vid. URA, R., En torno a la reforma..., cit. pg. 30).
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10 Vid. GARRIGUES, J., Curso..., II, vol. 2, cit. pg. 587; GABALDN, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 13;
ARROYO, I., Voz derecho martimo, cit. pg. 2329; DANJON, D., Tratado de derecho martimo, I, 1931, pg.
29; QUERCI, F.A., Diritto della navigazione, Padova, 1989, pg. 8; RODIRE, R. y DU PONTAVICE, E., Droit
maritime, 11 ed., Paris, 1991, pg. 5.
11 Vid. GABALDN, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., Manual de derecho de la navegacin martima; GONZLEZ LEBRERO,
R.A., Curso de derecho de la navegacin. Vitoria-Gasteiz, 1998. En Argentina, SIMONE, O., Compendio de
derecho de la navegacin, Buenos Aires; BELTRN MONTIEL, L., Curso de derecho de la navegacin, Buenos
Aires, 1988; en Italia, LEFEBVRE DOVIDIO, A., PESCATORE, G. y TULLIO, L., Manuale di Diritto della navigazione,
8 ed. Miln, 1996.
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12 Vid. RIPERT, G., ob. cit. pg. 141; DANJON, D., ob. cit. pg. 21.
13 Vid. VICENTE y GELLA, A., Derecho mercantil comparado, 2 ed., Barcelona, 1934, pg. 362.
14 La escuela napolitana autonomista fundamenta sobre el hecho tcnico de la navegacin la inclusin del
transporte por aguas interiores en el derecho de la navegacin. Vid. SCIALOJA, A., Sistema del derecho de la
navegacin, 3 ed., Buenos Aires, pg. 6; LEFEBRE DOVIDIO, A., PESCATORE, G. y TULLIO, L., ob. cit. pg. 4;
SPASIANO, Il diritto della navigazione come sistema unitario e autnomo, Riv. Dir. Nav., 1947, pg. 7.
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15 Vid. DUEQUE, J., Voz Naviero, NEJ Seix, XVII, Barcelona, 1982, pg. 150, quien alude a tales circunstancias
para afirmar las reservas que suscita la aplicacin del C. de Co. a la navegacin interior.
16 Vid. URA, R., En torno a la reforma..., cit. pg. 29; SNCHEZ CALERO, F., El derecho martimo en las
facultades de derecho. (Consideraciones con motivo de la aparicin del <<Curso de derecho martimo>> del
profesor ARROYO, ADM, vol. XIX, 2002, pgs. 164-165; PADILLA GONZLEZ, R., ob. cit. pg. 1118. Con el
respeto a los lmites que se derivan de nuestro actual derecho positivo, pero sin desconocer la proximidad de
ambos tipos de navegacin, Vid. GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 3. En contra de la
aplicacin del C. de Co. a la navegacin fluvial, Vid. GARCA VILLAVERDE, R. Voz Buque, EJB, I, 1995, pg.
851; MARTN OSANTE, J.M., La responsabilidad civil del naviero por abordaje, Vitoria, 2001, pgs. 49-53.
17 Vid. BROSETA PONT, M., ob. cit. pg. 786; GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 3; GONZLEZ
LEBRERO, R., ob. cit. pg. 28; MENNDEZ MENNDEZ, A., ob. cit. pgs. 123-124; MUOZ PLANAS, J.M., ob. cit.
pg. 410; RUBIO, J., ob. cit. pgs. 566-570.
Entre los especialistas del derecho aeronutico encontramos una clara defensa del tratamiento diferenciado
de aqul respecto del derecho martimo. Vid. TAPIA SALINAS, L., Curso de derecho aeronutico, Barcelona,
1980, pg. 28.
Entre la propia doctrina italiana tambin se han alzado voces crticas de la citada unificacin: BALLARINO, T.
y BUSTI, S., Diritto aeronautico e spaziale, Miln, 1988, pg. 21 y sigs.
18 Vid. URA, R., Derecho mercantil, cit. pg. 771 y sigs; PADILLA GONZLEZ, R., ob. cit. pg. 1118.
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III. CARACTERES
1. Tradicionalismo y estabilidad
A mediados del siglo XIX la navegacin martima experiment, sobre bases
tecnolgicas, una transformacin como no se produca desde sus orgenes hasta
aquella fecha.
A pesar de ello, la plasmacin de aquella transformacin en nuestra normativa
legal fundamental, el C. de Co., de 1885, no slo no fue coetnea, sino que
podramos decir que ajeno a las reformas en esta materia an no se ha
producido.
Nuestro Cdigo contempla una navegacin martima que poco tiene que ver
con la de nuestros das, menos romntica y ms empresarial. Pero an podemos
incidir ms en su arcasmo si repasamos los antecedentes que le sirvieron de
inspiracin. Tratndose de una imitacin ms o menos fiel del Cdigo de Comercio
francs de 1807 el cual a su vez tom como modelo la Ordenanza francesa de la
marina de 1681, podramos afirmar que nuestro Cdigo naci ya con la mirada
puesta en el pasado y desfasado de su propio tiempo, anclado en el trfico irregular
de una navegacin a vela, a pesar de conocer la incipiente utilizacin del vapor.
De ah que, ya en la primera mitad del siglo XX, fuera tachado de obsoleto por la
mayor parte de los autores espaoles y se demandara su actualizacin. A pesar de
ello, y sin entrar a juzgar los motivos, la necesidad de su reforma ha llegado hasta
el siglo XXI.
En otras palabras, el tradicionalismo o estabilidad del derecho martimo, todava
reflejado en la codificacin, sufri en el propio siglo XIX, un fuerte embate. Como
no poda ser de otra manera, los cambios en lo tcnico han tenido su efecto en lo
empresarial y en lo jurdico. Se ha producido una actualizacin de las instituciones
fundamentales del derecho martimo, como reflejan los cambios en las histricas
funciones del Capitn, reducidas a lo nutico, en el paso del naviero individual al
social, en el auge del contrato de transporte con respecto al fletamento, en la
configuracin de los conocimientos directos, etc. Pero esa acomodacin a la nueva
realidad se ha producido a extramuros de la codificacin, bien mediante la
promulgacin de leyes especiales, sensibles a las soluciones internacionales, o
bien mediante la modificacin de la disciplina convencional de los formularios
utilizados en el trfico.
246
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2. Universalidad y cosmopolitismo
La navegacin ha tenido siempre una vocacin internacional, constituyndose desde
sus orgenes una verdadera comunidad navegante que hermanaba los pueblos. Sobre
todo, a partir de la edad media, las necesidades sentidas eran comunes y las
soluciones jurdicas, fundamentalmente de origen consuetudinario, muy similares
en las distintas ciudades ribereas.
Pero no podemos desconocer que la produccin normativa estatal est en tensin
constante con esa otra fuente del derecho martimo que son los usos, la fuente
primera en sus orgenes.
Por contraposicin a esos usos martimos, caracterizados por su dinamismo y
aplicacin, ms o menos, uniforme en amplias zonas del globo, la norma positiva,
por tener una mbito territorial de aplicacin ms restringido, opera en detrimento
de las notas de universalidad y cosmopolitismo. Tratemos de descubrir, no obstante,
qu queda de ellas.
Los avances en las caractersticas tcnicas de los medios de transporte y en la
manipulacin de las cargas han originado importantes cambios. Los que en este
punto ms nos interesan son los concernientes al cambio de las funciones y fisonoma
de los sujetos que tradicionalmente actan en la escena martima (navieros,
consignatarios, capitanes) y al nacimiento y generalizacin de nuevos servicios
19 Vid. GARRIGUES, J., Curso..., II, vol. 2, pg. 595; POLO DEZ, A., Tradicin y modernismo en el derecho
martimo, REDM, 1966-1967, fasc. 5, pg. 96; RUBIO, J., ob. cit. pgs. 561-562; SNCHEZ CALERO, F., Nocin
y caracteres generales del derecho martimo, en Bol. AEDM, n 3, 1984 (especial), pg. 22; JIMNEZ SNCHEZ,
G.J., Tcnica, poltica y derecho del mar, en VI Jornadas de derecho Martimo, Univ. de la Rbida, 1980,
pg. 25; OLIVENCIA RUIZ, M., La tarea unificadora en materia de transporte, en Derecho uniforme del
transporte internacional. Cuestiones de actualidad, Madrid, 1998, pg. 8.
20 Vid. PARDESSUS, J.M., Collection de lois maritimes antrieures au XVIIIe sicle, I, 1828, pg. 2.
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3. Particularismo
Ya se ha dicho que el derecho martimo ha sido concebido tradicionalmente como
un derecho comercial martimo, constituyendo parte del derecho mercantil
codificado. Pues bien, cuando nos referimos a su particularismo hacemos alusin
a su naturaleza especial, a su originalidad, respecto del mercantil terrestre.
La justificacin, en el momento presente, del llamado particularismo del derecho
martimo slo puede resultar del anlisis de su proceso formativo hasta la actualidad.
Slo as puede determinarse si perviven necesidades verdaderamente peculiares
del trfico martimo que amparen un tratamiento diferenciado de sus instituciones.
Parece unnime que, en sus orgenes, existieron factores tcnicos, polticos y
econmicos la importancia del medio de transporte, su alejamiento del empresario
que lo explota, la peculiar vida de los trabajadores, los especiales riesgos y la
comunidad de intereses existentes en la expedicin martima que desembocaron
en un necesario particularismo.
La propia vida martima dio lugar a usos especficos, distintos de los mercantiles
terrestres, buenas costumbres de la mar que se recopilaron con afn de universalidad
(el Llibre del Consulat de Mar o los Rles dOlron) hasta que se produjo la
intervencin legislativa del Estado absoluto en el continente europeo (Ordonnance
de la Marine de 1681).
El particularismo y la especialidad de las normas martimas de aquella poca
son innegables. Pero aquel inters estatal bsicamente econmico por regular
el comercio martimo, que desembocara en la codificacin, supuso la consideracin
del derecho martimo como parte integrante del derecho mercantil y, en cierto
modo, una merma de aquel particularismo. No obstante, el perfil de las fuentes
materiales del derecho martimo no permaneci petrificado en los cdigos.
Posteriormente, ha tenido lugar, en Espaa y en la mayora de los pases, un proceso
22 Vid. GARRIGUES, J., Curso..., II, vol. 2, cit. pg. 595; POLO DEZ, A., ob. cit. pg. 97; SNCHEZ CALERO, F.,
Nocin y caracteres..., cit. pg. 23; Id. Instituciones..., cit. pg. 506; MENNDEZ MENNDEZ, A., ob. cit. pg.
121; ARROYO, I. Curso..., cit. pg. 23; Id. Estudios..., cit. pg. 72; Id. Voz derecho martimo..., cit. pg.
2329; OLIVENCIA RUIZ, M., La tarea unificadora..., cit. pg. 8.
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23 Vid. BROSETA PONT, M., ob. cit. pg. 783; OLIVENCIA RUIZ, M., La tarea unificadora... cit. pgs. 8 y 18; JIMNEZ
SNCHEZ, G.J., ob. cit. pg. 32; URA, R., Derecho mercantil, cit. pg. 773; SNCHEZ CALERO, F., Nocin y
caracteres..., cit. pg. 21; GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 14. En la doctrina comparada
Vid. RODIRE, R. y DU PONTAVICE, E., ob. cit. pg. 7 (Ainsi, tant par la conservation des usages anciens que
par la cration de rgles nouvelles caractre international et par la persistance des prils de la mer, le
droit maritime a conserv une vritable autonomie par rapport au droit commercial terrestre); Righetti, G.,
Trattato di diritto marittimo. Parte primera, tomo I, Miln, 1987, pgs. 31-32, desplazando, no obstante, el
centro de gravedad del particularismo del derecho de la navegacin desde el fenmeno tcnico al plano de la
unificacin internacional y de la autorregulacin por los empresarios.
24 Vid. RUBIO, J., ob. cit. pg. 560; GONDRA ROMERO, J.M., ob. cit. pg. 85; RIGHETTI, G., ob. cit. pg. 31, se hace
eco de este fenmeno an sin negar el particularismo del derecho de la navegacin.
251
4. Intervencionismo administrativo
Aludimos separadamente al llamado intervencionismo administrativo como nota
del derecho martimo ms para su relativizacin, es decir, para situarla en sus
justos trminos, que para afirmarla. Desde luego, no es una de las llamadas
tradicionales notas del derecho martimo y, consiguientemente, nuestra literatura
jurdica no ha hecho referencia a ella, elevndola a la categora de principio, hasta
tiempos recientes25 .
Aunque el intervencionismo administrativo es innegable, no slo en nuestros
das, y se observa en mltiples instituciones del derecho martimo (construccin,
inspecciones y seguridad del propio buque, en el estatuto del capitn, en el transporte
de mercancas peligrosas, en la estiba y desestiba, en el remolque, salvamento,
averas...)26 no consideramos que constituya una caracterstica distintiva respecto
de otras disciplinas jurdicas. Estamos ante un fenmeno que afecta al derecho
privado en general, civil y mercantil.
Ciertamente, hemos dado un concepto de derecho martimo por referencia a su
objeto, la navegacin y las relaciones surgidas de la misma, y consideramos
necesaria la interpretacin integradora de las normas administrativas y privadas
que se proyecten sobre ese objeto, pero los intereses generales en l inmanentes no
tienen porqu trascender, en principio, al plano del concepto mismo ni al de sus
caracteres.
25 Vid. SNCHEZ CALERO, F., Nocin y caracteres..., cit. pg. 23; ARROYO, I. Voz derecho martimo, cit. pg.
2329; GABALDN, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 13, donde se aprecia cierta cautela acerca de su
consideracin como nota caracterizadora del derecho martimo.
26 Destacaba ya AZUNI, en su obra, de 1803, Sistema universal de los principios del derecho martimo de la
Europa, I, que La poltica y la jurisprudencia concurrieron luego de acuerdo para reglar unas obligaciones
de las cuales hasta el nombre haba sido desconocido; de tal modo que la economa de la navegacin que iba
a fomentarse, los peligros y los riesgos martimos que se trataba de disminuir, la seguridad de los transportes,
252
VNIVERSITAS
y los cuidados de una sabia previsin, fueron por entonces los objetos de mayor inters, y los ms provechosos
en que se ocupaba la administracin pblica. Al mismo tiempo la construccin y conservacin de los puertos,
el sistema de una marina militar para proteger la seguridad de la mercante, la facilidad de la navegacin, y
ltimamente la construccin y apresto de toda clase de embarcaciones llamaron la atencin de los gobiernos
vigilantes.
27 Vid. OLIVENCIA, M., El derecho mercantil. Origen y evolucin histrica, en Derecho mercantil (JIMNEZ
SNCHEZ, G.J., coord.), Barcelona, 1990, pg. 5. Con referencia al derecho martimo, Vid. ARROYO, I., El
derecho martimo. Derecho especial..., cit. pg. 23; este mismo planteamiento se encuentra en RUBIO (ob.
cit. pg. 558) aunque niega la autonoma del derecho martimo.
253
2. Concepto de autonoma
2.1. Anfibologa del concepto y delimitacin respecto
de otras figuras
254
VNIVERSITAS
255
En la doctrina comparada se distingue, igualmente, entre especialidad y autonoma. Vid. RIGHETTI, G., ob. cit.
pgs. 8 y 9, donde afirma Tra specialit normativa e autonomia funcionale vi pu essere dunque una stretta
correlazione quando la specialit si riflette su un complexo autosufficiente di norme. Ma, difettando tale
autosufficienza, la correlazione viene meno.
256
VNIVERSITAS
histrico apareca claramente como rama autnoma del derecho, constituida para
dar satisfaccin a las peculiares necesidades de la navegacin martima y dotada
de fuentes, instituciones y jurisdiccin propias33 .
Posteriormente, las ya citadas Ordenanzas francesas de COLBERT (Ordenanza
sobre la marina), de 1681, supusieron la consagracin de la autonoma
legislativa del derecho martimo respecto del mercantil al regular la navegacin
martima tanto en sus aspectos pblicos como privados34 . Puede as decirse que,
desde la edad media hasta la codificacin, el derecho martimo constituy una
rama autnoma.
Pasemos ya a abordar el estado de la cuestin en nuestro derecho actual, lo que
tiene ms inters prctico y trascendencia para valorar la accin futura en la reforma
de nuestra legislacin martima.
3. Grados de autonoma
Para una mejor comprensin de la materia, la generalidad de nuestros autores
tambin los de nuestro entorno ha venido hablando de una autonoma cientfica,
doctrinal, legislativa, didctica y jurisdiccional.
Entre ellas podemos establecer relaciones, como veremos, incluso de grado. La
verdadera autonoma, la autonoma sustancial, es la cientfica, pues basta para
predicar la autonoma de una materia, aunque no se encuentre doctrinal, legislativa,
didctica o jurisdiccionalmente establecida. Por el contrario, estas otras autonomas
son, o debieran ser, consecuencia y manifestacin de aqulla35 .
Nos encontramos ante la autonoma cientfica cuando una materia o sector de
la realidad social o econmica, por sus especiales necesidades, se encuentra regido
por un sistema de normas con principios particulares, fuentes propias y capacidad
de integrar sus lagunas sin el recurso al derecho comn.
33 Vid. BROSETA, M., ob. cit. pg. 783; PADILLA GONZLEZ, R., ob. cit. pg. 1120.
34 Vid. GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 9; VIGIER DE TORRES, A. y PREZ-OLIVARES, G., ob.
cit. pg. 10.
35 Vid. RUBIO, J., ob.cit. pg. 570; GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 15; ARROYO, I., El
derecho martimo. Derecho especial..., cit. pg. 26; Id. Evolucin y estado actual de la legislacin martima.
Convenios internacionales y derecho interno: problemas que suscita la aplicacin prctica en caso de conflicto,
Cuadernos de derecho judicial, 1993, pgs. 328 y 329.
257
4. Autonoma legislativa
Para poder afirmar la autonoma legislativa del derecho martimo en nuestro
ordenamiento, resulta necesario reparar en sus fuentes legales.
El C. de Co. vigente como el de 1829 recoge, en su libro III, las normas
privadas relativas al comercio martimo con exclusin de lo pblico-administrativo.
Pero el derecho martimo no se agota en el derecho mercantil martimo. Lo martimo
excede los mrgenes del acto de comercio. De ah que podamos hablar de un derecho
martimo comercial como mera parte integrante aunque muy esencial del
derecho martimo. ste abarca la navegacin de pesca, la turstica, de recreo o con
fines particulares y no especulativos, la seguridad martima y las normas de
prevencin de la contaminacin, entre otras, relacionadas con la navegacin. De
ah que junto al Cdigo y otras leyes especiales privadas hipoteca naval, transporte
en rgimen de conocimiento, etc. encontremos un conjunto de leyes
administrativas, lideradas por la fundamental Ley de Puertos y de la Marina
Mercante; sin olvidar que todo lo concerniente a las relaciones laborales pertenece
al mbito del derecho del trabajo. El panorama de dispersin es, como puede
comprobarse, total.
Lo anterior revela que, hasta el momento, y sin perjuicio del cambio que suponga
la reforma de la legislacin martima que se est gestando, el legislador no se ha
decidido a constituir un verdadero sistema de normas que contemplen ntegramente
el objeto de la disciplina. Entretanto, el derecho martimo se nos muestra como un
derecho especial que forma parte de otro que tambin lo es, el derecho mercantil.
An ms, aqul derecho que un da fue general, al encorsetarse en el derecho
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VNIVERSITAS
5. Autonoma doctrinal
Nuestra doctrina podramos decir la mercantilista, pues es la que se ha ocupado
del tema no es unnime en torno a la afirmacin de la autonoma cientfica del
derecho martimo, con lo que estamos ya, indirectamente, dando una respuesta
negativa a la propia existencia de autonoma doctrinal. Ms concretamente, sin
perjuicio de alguna oposicin radical a la autonoma del derecho martimo respecto
del mercantil36 , cada vez se encuentra menos, en la doctrina, una abierta negacin
de la autonoma cientfica, llegando algunos autores a fundamentar su existencia
hasta sus ltimas consecuencias37 , y sin desconocer ninguno que la autonoma no
se da, en nuestro pas, en sus otras formas, la legal, jurisprudencial y didctica.
Nuestra doctrina tradicional no pudo afirmar, de forma contundente, la autonoma
del derecho martimo con respecto al derecho mercantil, al menos desde un anlisis
que no se quedar en la mera proclamacin de su particularismo38 .
36 Vid. RUBIO, J., ob. cit. pgs. 576-577; PASCUAL QUINTANA, J.M., El derecho mercantil y el derecho de la
navegacin, RGLJ, 1958, pg. 424 (Hoy por hoy, hay que llegar a la conclusin de que el derecho de la
navegacin no se puede construir sin estructurarlo sobre la base de nuestra disciplina, y, por ende, no puede
contar con una esencialidad de la que carece, que es cualidad fundamental de cualquier ordenamiento jurdico
propio; sus principios y elementos informadores seran puro derecho mercantil y las consecuencias que de
ellos se derivasen seran tambin parte integral de esta ciencia).
37 Vid. ARROYO, I., Compendio..., cit. pg. 21; GONZLEZ LEBRERO, R., ob. cit. pgs. 36-38.
38 Vid. GARRIGUES, J., Curso..., II, vol. 2, cit. pg. 587; URA, R., Derecho mercantil, cit. pg. 773. Ms radicalmente
se mostraban a favor de su existencia: GAMECHOGOICOECHEA, F., Tratado de derecho martimo espaol, I,
Bilbao, 1943, pg. 43; VIGIER DE TORRES, A. y PREZ-OLIVARES, G., ob. cit. pg. 8; GARIBI UNDABARRENA, J.M.,
ob. cit. pg. 4.
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39 Vid. GARRIGUES, J., ob. lt. cit. pg. 585. Despus afirmada por SNCHEZ CALERO (Nocin y caracteres..., cit.
pg. 21).
40 Vid. GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 22; GONDRA ROMERO, J.M., ob. cit. pg. 84;
MENNDEZ MENNDEZ, A., ob. cit. pg. 121; URA, R., En torno a la reforma..., cit. pg. 30.
41 No sin razn afirmaba, en este sentido, RUBIO (ob. cit. pg. 561) quien recordemos cuestionaba la
conveniencia de una configuracin autnoma del derecho martimo que A la yuxtaposicin de las normas
mercantiles terrestres y martimas dentro de una misma legislacin, podr suceder, en virtud de las nuevas
condiciones del trfico, la fusin interna de sus respectivas instituciones. Determinada, en cambio, por el
objeto y comprendiendo tanto su sector pblico como privado, pretender esquivarse este peligro para proclamar
de nuevo la independencia....
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VNIVERSITAS
42 Vid. ARROYO, I., Estudios..., cit. pg. 98; Id. Criterios para la reforma..., cit. pg. 349; Id. Compendio..., cit.
pg. 21; Id. El derecho martimo. Derecho especial..., cit. pg. 32; Id. Derecho martimo espaol y convenios
internacionales..., cit. pg. 32; Id. Voz Derecho martimo, cit. pgs. 2327 y 2330; GONZLEZ LEBRERO,
R.A., ob. cit. pgs. 28-29 ; DU PONTAVICE, E., La evolucin del derecho del mar y del derecho martimo,
ADM, vol. 1, 1981, pgs. 64-65; RODIRE, R. y DU PONTAVICE, E., ob. cit. pg. 2.
43 Vid. RUBIO, J., ob. cit. pg. 578; GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA, J.M., ob. cit. pg. 22; SNCHEZ CALERO,
F., El derecho martimo en las facultades..., cit.. pg. 163.
La doctrina que se ha ocupado del estudio de la navegacin area manifiesta, asimismo, el problema de la
determinacin del concepto de autonoma aplicado a esa materia. Vid. DE JUGLART, M., Trait de Droit arien.
I, Paris, 1989, pg. 61 y sigs. donde se enjuicia la cuestin partiendo de una doble acepcin del concepto de
autonoma de un derecho, la creacin de categoras jurdicas nuevas sin equivalencia en otras disciplinas
jurdicas, por un lado, y su interpretacin y tratamiento de sus lagunas sin recurrir al derecho comn, por otro.
44 Vid. Supra nota 18 con relacin a los autores all citados.
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6. Autonoma cientfica
Se trata de juzgar, bajo el prisma de la verdadera autonoma, si esta materia tiene
por objeto una parte de la realidad dotada de singularidad suficiente para reclamar
un tratamiento especfico y diferenciado y si sobre ella se proyecta un sistema de
normas dotado de principios propios, con un orden propio de fuentes y con capacidad
de colmar sus propias lagunas.
La doctrina no parece unnime en cuanto al rigor con que deben darse los
distintos elementos que integran la autonoma cientfica, tal y como la hemos
definido, para poder predicarla de esta disciplina jurdica45 .
Metodolgicamente, puede resultar oportuno partir de aquel elemento sobre el
que mayor consenso existe. ste no es otro que el particularismo del derecho
martimo. Este particularismo, que tiene su base en la construccin de RIPERT,
constituye el principal argumento de la doctrina a favor de la autonoma cientfica
del derecho martimo. Incluso el criterio de la autarqua del medio, es decir, la
existencia de un transporte autrquico como hecho tcnico de la navegacin, eje
central de la escuela napolitana de SCIALOJA, no lleva a nuestro juicio a
consecuencias muy distintas en lo que concierne a la autonoma, aunque favorezca
el tratamiento integrado de lo martimo y lo areo. La llamada autarqua no sirve
para fundamentar, por s sola, la autonoma de la materia martima, sobre todo si se
concibe como comprensiva de un conjunto de relaciones y situaciones no conectadas
directamente con el distanciamiento de tierra firme46 .
Quiz podamos convenir y esta es nuestra postura, ya revelada que se trata
de un particularismo matizado o renovado pero, como tal, existente y que seguir
demandando soluciones especficas para este sector de la realidad. En cualquier
caso, no nos pasa desapercibido que, cifrada la especialidad en la existencia de
particulares y mayores riesgos, incomunicacin y autarqua, la autonoma vendra
realmente predicada de aquella parte del derecho martimo a la cual afectan, ms
directamente, tales riesgos, por tanto, al derecho comercial martimo.
45 Con relacin a la ordenacin y jerarqua de sus fuentes se ha estimado que es un criterio insuficiente, por s
solo, para juzgar la autonoma cientfica de una rama especial del derecho, pues el intrprete debe quedar
siempre sujeto al orden jerrquico general de las fuentes del derecho espaol. Vid. RUBIO, J., ob. cit. pg. 572.
Otra cosa es, a nuestro juicio, que las citadas fuentes se vean alteradas como consecuencia de la proclamacin
de autonoma legislativa.
46 Vid. RIGHETTI, G., ob. cit. pg. 30 (continuare a parlare di <<autarchia>> del trasporto per mare, come
ragione tecnica della specialit (e tanto meno dellautonomia cientfica) della nostra materia, addirittura
ridicolo).
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VNIVERSITAS
47 Vid. SNCHEZ CALERO, F., Nocin y caracteres..., cit. pg. 21; BROSETA PONT, M., ob. cit. pg. 783; PADILLA
GONZLEZ, R., ob. cit pg. 1121; RUBIO, J., ob. cit. pg. 577.
Con relacin a la navegacin area las conclusiones de algunos de los autores ms significativos son similares,
vid. DE JUGLART, M., ob. cit. pg. 61; TAPIA SALINAS, L., Curso..., cit. pg. 27; Id. Introduccin al derecho
aeronutico. Su internacionalidad como principal caracterstica, en Liber Amicorum, Coleccin de estudios
jurdicos en homenaje al Prof. Dr. D. Jos Prez Montero, Oviedo, 1988, pg. 1404, afirmando rotundamente
su especialidad, pero no la plena y total autonoma.
48 Vid. RUBIO, J., ob. cit. pg. 573; GONDRA ROMERO, J.M., ob. cit. pg. 87; GABALDN GARCA, J.L. y RUIZ SOROA,
J.M., ob. cit. pg. 19.
49 Vid. GONZLEZ LEBRERO, R.A., ob. cit. pg. 37; BRUNETTI, Diritto martimo privato italiano, vol. I, Torino,
1929, pgs. 13 y 264; RIGHETTI, G., ob. cit. pg. 53 y sigs.
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50 Vid. LEFEBVRE DOVIDIO, La pretesa autonomia della parte aeronautica del Codice della navigazione, Riv.
Dir. Nav. 1942, I, pg. 327.
51 Vid. ARROYO, I. El derecho martimo. Derecho especial..., cit. pg. 28; Id. Voz derecho martimo, cit pg.
2327; Id. Curso..., cit. pg. 3, donde afirma En este sentido se puede afirmar que el derecho de la navegacin
constituye una desviacin de la regla comn o general, no porque instaure un rgimen excepcional frente al
derecho general, sino porque lo desarrolla o complementa, dando as respuesta a las peculiaridades sentidas
en el sector de la realidad que acota.
En contra, RUBIO (ob. cit. pg. 573) afirma que esa adaptacin de los principios a los supuestos sociales
particulares no les convierte en autnomos respecto de los comunes, quien finalmente concluye que puede
haber derechos especiales pero, de forma rigurosa, no autnomos respecto del derecho general.
Desde una perspectiva general, con relacin las diversas categoras de normas y derechos que podemos
encontrarnos en funcin de la su eficacia y originalidad, la doctrina civilista distingue claramente entre
derecho general o comn, integrado por normas y principios que regulan las relaciones de modo habitual y
estable, derechos especiales, cuyos principios se apartan de los generales para adaptarlos a las peculiaridades
de determinadas relaciones, y derechos excepcionales, que suponen una derogacin de las normas y principios
generales y por ir contra tenorem rationem no admiten aplicacin analgica. Vid. DE CASTRO, F., Derecho
civil de Espaa. Parte general, I, Introduccin al derecho civil, 2 ed., Madrid, 1949; ALBADALEJO, M., Derecho
civil. I (Introduccin y parte general), 15 ed., Barcelona, 2002, pgs. 30-33. En el mismo sentido, vid.
BORRAJO DACRUZ, E., Problemas comunes al derecho mercantil y al derecho del trabajo. Derecho especial y
derecho nuevo, RDM, n 66, 1957, pg. 371. En cuanto a la nocin de privilegio suele entenderse como
disposicin dictada en beneficio de una cierta clase de personas, objetos o relaciones. Vid. ALBADALEJO, M.,
ob. cit. pg. 33.
En este sentido, y trasladndonos al objeto de nuestro estudio, el derecho martimo estara integrado por
normas y principios especiales susceptibles de ser aplicados analgicamente que suponen una
contraposicin o modificacin del derecho general, pero en ninguna manera oposicin o anttesis que deje sin
aplicacin lo general al caso exceptuado.
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VNIVERSITAS
V. CONCLUSIONES
Nos vemos inclinados a abordar, finalmente, unas siempre arriesgadas
conclusiones generales. Como se comprobar, exceden la mera sntesis de lo hasta
ahora razonado para adentrarse en consideraciones de lege ferenda. No puede ser
de otra manera si la reconstruccin de la identidad actual del derecho martimo, a
52 Vid. GONDRA ROMERO, J.M., ob. cit. pg. 87, donde afirma que el particularismo de las instituciones de derecho
martimo ha perdido vigor y en consecuencia la posible extensin analgica de sus principios especiales.
53 As lo declaraba ya GARRIGUES, J., Curso de derecho mercantil, I, 7 ed., 1982, pg. 41. En efecto, en la
manualstica mercantil de principios de siglo XX podemos encontrar un tratamiento conjunto de instituciones
mercantiles y martimas: el buque y otras cosas mercantiles, el naviero y el comerciante y los contratos de
transporte por mar con otros de diversa ndole. Vid. DAZ DOMNGUEZ, A., Tratado elemental de derecho
mercantil, Granada, 1908; HERNNDEZ BORONDO, F., Derecho mercantil, Madrid, 1930.
54 Vid. RUBIO, J., ob. cit. pg. 571; ARROYO, I., El derecho martimo. Derecho especial..., cit. pg. 23; Id.
Estudios..., cit. pg. 34.
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partir de sus caracteres y naturaleza nos ha llevado hasta un concepto del mismo
que se aleja de nuestro derecho positivo para aproximarse al derecho vivo.
I.
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55 El Codice della navigazione, de 1942, estableci en su art. 1 que In materia di navigazione martima,
interna ed aerea, si applicano il presente codice, le leggi, i regolamenti, le norme corporative e gli usi ad
essa relativi. Ove manchino disposizioni del diritto della navigazione e non ve ne siano di applicabili per
analoga, si aplica il diritto civile).
En lo que concierne a nuestro ordenamiento, en el momento presente, por la ubicacin de la principal materia
del derecho martimo en el C. de Co., resulta que debe respetarse el sistema de fuentes previsto en su art. 2.
De ah que entre nuestra doctrina mercantilista, sobre la base de un concepto ms amplio del derecho martimo
que el codificado aunque desde una tesis dualista del derecho martimo (excluyente de la navegacin
area), se ha propugnado, teniendo en cuenta la peculiaridad de las instituciones martimas, una llamada a
la aplicacin analgica de sus normas con preferencia al derecho civil, similar a la del citado ordenamiento
italiano. Vid. GARRIGUES, J., Curso..., II, vol. 2, cit. pgs. 593-594; BROSETA PONT, M., ob. cit. pg. 784, donde
afirma que sern de aplicacin, en primer lugar, las normas del libro III del Cdigo de Comercio o de las
leyes martimas especiales; en su defecto se acudir a usos martimos especiales; en caso de que sea necesario
acudir a la aplicacin analgica de las normas del Cdigo, se aplicarn con prioridad las reglas del derecho
martimo (libro III del Cdigo) antes que las del derecho mercantil (terrestre); en su defecto se aplicar el
derecho mercantil (terrestre); y slo en defecto de todo ello, deber acudirse al derecho comn.
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