Ao 1,

Martes 7 de
setiembre
de 2004

PERFILES

Honestidad
de Vida

nmero

10

Entrevista a Luis E. Roy Freyre

S U P L E M E N TO D E A N L I S I S L E G A L D E L D I A R I O O F I C I A L E L P E R UA N O

Legalidad
contra
oportunidad:
El fiscal componedor?
Precisiones de su labor en el nuevo CPP

dad de pena y falta de merecimiento de pena. El legislador en aquel momento buscaba

evitar la sobresaturacin de investigaciones
preliminares y tambin la posibilidad de reducir la sobrecarga procesal, avocadas en
ambos casos a un gran porcentaje de casos
de criminalidad de bagatela (delitos de escasa reprochabilidad casos de insignificancia2 y en que el bien jurdico tutelado es de
menor relevancia).3
El citado artculo 2 del CPP fue inicialmente muy utilizado en el Ministerio
Pblico, no obstante se produjeron algunos
retrocesos en su aplicacin, esencialmente
debido a la existencia de un criterio fuertemente inquisitivo e inflexible respecto a la
persecucin penal obligatoria en el Ministerio Pblico, ligado a que el Cdigo de
Procedimientos Penales de 1940 (CdePP)
segua vigente casi en su totalidad. Ello
motiv, en 1995, mediante la Circular R. N
1072-95-FN, que la Fiscala de la Nacin
estableciese una serie de pautas para aplicar los criterios de oportunidad previstos
en el citado artculo 2 del CPP, y de esta
forma se pueda homogeneizar las decisiones del Ministerio Pblico en este aspecto,
y adems se potencie en los fiscales una
vocacin componedora propia de estos
tiempos en el derecho.
No obstante, la situacin actual de la
justicia penal peruana evidencia letargo, demora y deslegitimacin en toda la
colectividad, y una correcta aplicacin del
citado principio podra generar algunos
avances en la resolucin de casos. El Cdigo Procesal Penal de 2004 (CPP2004) incorpora en el artculo 2 los criterios de
oportunidad reglados ya previstos en el
texto de 1991. Sin embargo, dicha incorporacin resulta ser mucho ms detallada y
explicativa que la del texto vigente, lo que
permite en alguna medida que el fiscal
aplique sus habilidades componedoras
frente a las partes en conflicto.
La justificacin del principio de oportunidad radica en la imposibilidad de
perseguir todos los delitos que se cometen,
pues ello originara necesariamente una
saturacin absoluta de la administracin
de justicia, que generara la desatencin de
la criminalidad ms grave, cumpliendo por
ende una funcin supletoria4, es por ello
que constituye una excepcin al principio
de legalidad procesal5.
Ahora bien, la aplicacin de los criterios de oportunidad debe estar sustentada en razones de prevencin general y
especial. Esto es, la justificacin est dada
sobre la base de que la flexibilizacin del
principio de legalidad procesal implica la
disminucin de su intensidad formal6.
Por otro lado, tiene que haber una relacin directa con otros principios propios del derecho penal, como el de igual-

ILUSTRACIN : TITO PIQU

1
Julio A. Rodrguez Delgado
Doctor en Derecho Penal y Ciencias Penales
por la Universidad de Barcelona
Profesor de Derecho Penal en la PUCP, Amag
y Maestra de Derecho Penal de la USMP

Desde la entrada en vigencia muy puntual de algunos artculos del Cdigo Procesal Penal de 1991 (CPP), se produjo un
cambio en lo concerniente al principio de legalidad procesal, que implica la obligacin
del Ministerio Pblico de perseguir todos los
delitos sobre los cuales tenga conocimiento
("noticia criminal"). Resulta por dems obvio que esta tarea de obligatoriedad de persecucin de la totalidad de los hechos delic-

tivos resulta imposible, y que en la prctica

el Ministerio Pblico no se da abasto para investigar preliminarmente todos los delitos
que una sociedad genera.
En el artculo 2 del Cdigo Procesal Penal de 1991 se introdujo una excepcin
al principio de legalidad procesal, a travs de
los criterios de oportunidad reglados (propios del sistema europeo continental)1, vinculados con dos supuestos: falta de necesi-

La aplicacin temporal de la Ley Procesal Penal (3), La Polica Nacional y la investigacin del delito en el nuevo Cdigo Procesal Penal (6-7),
Eficiencia en la funcin jurisdiccional (8)

contina pg. 2

2 jur dica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Martes 7 de setiembre de 2004

E D I T O R I A L

Una nueva
etapa
niciamos con la presente edicin una
nueva etapa de nuestro suplemento,
dispuestos a responder a la notable
acogida que ste ha tenido en nuestro
pblico lector. Hoy, como todos los martes, Jurdica mantendr su derrotero
signado por la necesidad de contribuir
a la difusin de la doctrina jurdica nacional, en una poca de profundas
transformaciones normativas en nuestro pas.
Este nuevo intento buscar recoger
las sugerencias que venimos recibiendo
de nuestros colaboradores, de estudiantes de derecho de diversas universidades a escala nacional, de profesionales preocupados por actualizar su conocimiento y de magistrados conscientes de que su labor requiere de una
constante preparacin.
El presente nmero tiene como tema
central el derecho procesal penal, a raz
de la promulgacin de su nueva codificacin, tras 13 aos de espera. Un nuevo cuerpo que recoge cambios sustanciales ocurridos en la dogmtica penal y
que no se materializaron normativamente por dificultades econmicas y
hasta polticas que cualquier cambio en
la justicia penal origina. Como bien dice Roy Freyre, personaje a quien dedicamos nuestra entrevista especial, se
trata de transformar un modelo inquisitivo de ms de 60 aos de vigencia a
uno garantista, en el que las libertades
individuales marcan la pauta de la aplicacin normativa.
Slo queda invitarlo a la lectura de
las presentes pginas, con la esperanza
de que este nuevo producto colme sus
expectativas y responda a las exigencias de la realidad de nuestra comunidad jurdica.

es conveniente dotar a la reparacin de un

contenido no estrictamente patrimonial para
evitar lesiones al principio de igualdad."
dad o proporcionalidad, al momento de aplicacin de
los criterios de oportunidad7, pues muchas veces parecera que este tipo de mecanismos favorece a aquellos
que tienen posibilidades econmicas de cumplir el
acuerdo reparador, en desmedro de aquellos imputados que no cuentan con esos recursos.
En esta lnea de pensamiento es conveniente dotar a
la reparacin de un contenido no estrictamente patrimonial, para evitar lesiones al principio de igualdad 8 y as
poder generar en el imputado la asuncin de responsabilidad necesaria que cumpliera los efectos preventivos. El
texto vigente no hace alusin alguna a que el contenido
de la reparacin slo tenga que ser patrimonial, slo habla de reparar los daos y perjuicios ocasionados, o, en su
defecto, exista un acuerdo con el agraviado en este sentido. Est en manos de los fiscales mayormente y de los
jueces ser creativos para dar a la reparacin un sentido
adicional al patrimonial, y poder aplicar esta figura a muchos casos de la criminalidad de bagatela, que normalmente esta vinculada con imputados de escasos recursos
econmicos9. Esta posibilidad generara fiscales mucho
ms componedores, que impulsen y faciliten que las partes involucradas en el conflicto penal lleguen a un acuerdo reparador.
La idea de la reparacin no es extraa al derecho
penal de estos tiempos, incluso algunos autores
propugnan su incorporacin en la llamada tercera va
en el derecho penal10, como un mecanismo dinamizador, humano y tal vez ms efectivo desde las perspectivas preventivas, frente a la respuesta tradicional y
mayoritaria: la pena privativa de libertad, que no resiste una evaluacin racional en cuanto a sus fines preventivos (funciones manifiestas), y parece ser que tampoco a los fines represores (funciones ocultas).
Ahora bien, el nuevo texto establece en el numeral 3 del artculo 2 que, en caso de inconcurrencia del agraviado, ser el fiscal quien fije el monto de reparacin civil (similar al numeral 6 de la Circular N 006-95-MP-FN). Sin embargo, en caso de que es-

10

Otros
El principio de oportunidad no haba sido

aplicado ni siquiera en el 1 por ciento de los

delitos investigados por el Ministerio
Pblico a 2001.
Recin en noviembre de 2003 la Fiscala
de la Nacin dispuso que todas las fiscalas
provinciales penales de Lima atiendan la
aplicacin del principio de oportunidad.

tn presentes las partes involucradas el CPP2004 establece la posibilidad de que el fiscal tan slo fije el plazo para el cumplimiento de la reparacin, que no debe
de exceder los nueve meses, y por ende su labor se
oriente a impulsar a las partes a que lleguen a un
acuerdo. Con esta disposicin, se reduce la posibilidad
que tiene el fiscal actualmente, al amparo de la circular antes mencionada, de no slo determinar el plazo
en caso de desacuerdo, sino que tiene la facultad de fijar la reparacin en caso de que no exista acuerdo entre las partes, lo que potencia un fiscal ms autoritario
que componedor. Esta discrecionalidad otorgada al fiscal resulta muy peligrosa, pues en alguna medida desnaturaliza la idea de los criterios de oportunidad, que
en la prctica buscan dar satisfaccin a ambas partes
involucradas en el conflicto penal.
De igual manera, el citado numeral 3 del artculo
2 del CPP2004 otorga valor irrevocable a los
acuerdos a los que las partes hayan llegado con anterioridad a la aplicacin del principio de oportunidad, pues slo basta que haya un instrumento pblico o un documento privado con firmas legalizadas notarialmente, en que
conste el acuerdo reparador. La circular N 006-95-MP-FN,
en el citado numeral 6, establece que el acuerdo transaccional no obliga al fiscal, quien podr variar aspectos vinculados con el monto, vulnerando la disposicin que sobre
el conflicto las partes hicieron de manera previa, libre y espontnea11. Por ello, esta modificacin constituye un
avance en la democratizacin de la aplicacin del principio
de oportunidad, y adems un mecanismo que permite que
las partes libremente determinen la reparacin por el dao generado con la comisin del delito, y de esta forma
evitar que se creen abusos posteriores a la firma de los
acuerdos transaccionales, focalizados en la mayora de
casos en obtener ventajas patrimoniales adicionales.
Resulta novedoso que el numeral 5 del artculo 2 del CPP2004 establezca la probabilidad
de fijar una reparacin a favor de una institucin de inters social o del Estado, cuando de la naturaleza del
hecho cometido se aprecie una lesin a la colectividad,
y conviene que la supresin del inters pblico en la
persecucin penal se vea tambin satisfecha. En mi
opinin, esto es especialmente interesante, pues permite en alguna medida que la reparacin se permita
tambin en los llamados delitos de afectacin de bienes jurdicos colectivos (el ecosistema y la seguridad
en el trnsito vial, entre otros), y no como tradicionalmente se entiende para casos de bienes jurdicos individuales (integridad fsica y patrimonio, entre otros).
En otras palabras, que nada impide ampliar los criterios de oportunidad a aquellos delitos en que exista
una escasa lesin a un bien jurdico supraindividual, y
cumplir con los beneficios que los criterios de oportunidad pueden generar al sistema de justicia penal.
Finalmente, resulta importante destacar que el
texto que incorpora el CPP2004 en cuanto a los
criterios de oportunidad reglados es comparativamente
superior, hubiese sido vital que se incorporase de manera expresa la posibilidad de aplicar mecanismos reparadores no tradicionales para lograr un efecto ms igualitario, y que se permita para delitos que tutelan bienes
jurdicos colectivos, pero an no es tarde para ello, pues
el texto puede mejorarse aun ms antes de su entrada
en vigencia, permitiendo que el rol del fiscal sea menos
perseguidor y ms componedor.

11

12

13

1En el Sistema Jurdico Anglosajn se utilizan los criterios de oportunidad libres (no reglados) desde hace muchas dcadas, es desde esa perspectiva que se trasladan estos criterios al Sistema Jurdico Europeo-Continental. La gran diferencia radica en que el Public Attorney (Fiscal)
tiene una libertad absoluta para disponer del ejercicio de la accin penal, incluso lo faculta a llegar a un acuerdo en donde el imputado reconoce la comisin de un delito de menor gravedad, evitando de esta manera llegar a un juicio oral y pblico. 2 Tomado de Claus ROXIN, Derecho
Procesal Penal, Editorial del Puerto, Buenos Aires 2000, pgina 90. 3Ms detalle se puede encontrar en Teresa ARMENTA DEU, Criminalidad de Bagatela y Principio de Oportunidad: Alemania y Espaa, Editorial P.P.U., Barcelona 1991, pgina 23. 4 Tomado de Csar SAN MARTN
CASTRO, Derecho Procesal Penal, Editorial Grijley, Tomo I, 2 Edicin, Lima 2003, pgina 318. 5 En sentido idntico ver ROXIN, Claus, ob. cit., 2000, pgina 90. 6Ms detalle en SAN MARTN CASTRO, Csar, ob. cit., 2003, pgina 319. 7 En el mismo sentido, sin hacer alusin expresa al tema econmico ver SAN MARTN CASTRO, Csar, ob. cit., 2003, pgina 319. 8 Respecto a la Reparacin con contenido adicional al estrictamente patrimonial se puede consultar con abundante bibliografa Julio A. RODRIGUEZ DELGADO, La reparacin como sancin jurdicopenal, Editorial San Marcos, Lima 1999. 9 No obstante, SAN MARTN CASTRO, Csar, ob. cit., 2003, pgina 322, establece que nuestro texto slo permite el pago de una reparacin civil, y no incluye las prestaciones sustitutorias a favor de la vctima. Ahora bien, resulta importante
destacar que sera muy til darle a la reparacin un contenido adicional al meramente patrimonial para hacer ms democrtica e igualitaria su aplicacin, es decir, mantener y desarrollar un concepto propio de reparacin en el mbito jurdico-penal. 10 Ms informacin, Claus ROXIN,
Derecho Penal: Parte General: Fundamentos. La estructura de la teora del delito,Tomo I, Editorial Civitas, Madrid 1997, pginas 108 y SS; MIR PUIG, Santiago, Derecho Penal: Parte General, Editorial P.P.U., Barcelona 1996, pginas 14 y SS; MAIER, Julio B. J., El Ingreso de la Reparacin
del Dao como Tercera Va al Derecho Penal Argentino, en El Derecho Penal Hoy: Homenaje al Profesor David Baign, compiladores Julio B. J. Maier y Alberto Binder, Editorial del Puerto, Buenos Aires 1995, pginas 46 y SS, Guadalupe PREZ SANZBERRO, Reparacin y conciliacin
en el sistema penal: Apertura de una nueva va?, Editorial Comares, Granada 1999, pginas 33 y SS. 11Sobre la importancia de la disposicin de las partes sobre el conflicto, generando un efecto de asuncin de responsabilidad real, y simultneamente, u n efecto de satisfaccin en
la vctima, ver RODRIGUEZ DELGADO, Julio A., ob. cit., 1999, Captulo III.

DIRECTOR (e): GERARDO BARRAZA SOTO EDITOR: MARIO SOLS CRDOVA COLABORADOR: PEDRO TUCTO CALDERN EDITOR GRFICO: MARIANO VSQUEZ REYES
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: msolis@editoraperu.com.pe

Martes 7 de setiembre de 2004

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

jur dica 3

EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL, UNA OPORTUNA ACLARACIN

La aplicacin temporal

Ley Procesal Penal

de la
I

La promulgacin del nuevo Cdigo Procesal Penal, mediante Decreto Legislativo N 957, presupone la asuncin del modelo procesal acusatorio garantista y la superacin de la impronta inquisitiva existente en nuestro procedimiento penal durante
la vigencia del Cdigo de Procedimientos
Penales. Consustancial a este cambio de
modelo procesal penal es el reconocimiento de los derechos fundamentales como
modelo de orientacin y como contrapeso
a la bsqueda de la verdad material como
objetivo del proceso penal1.
Uno de los aspectos que permiten vislumbrar la orientacin acusatoria garantista
del Cdigo Procesal Penal y de vinculacin
de la reforma procesal a la Constitucin2 es
el de aplicacin temporal de la Ley Procesal
Penal que tanta expectativa social ha generado en los ltimos tiempos.

II

La aplicacin temporal de la Ley

Procesal Penal en el artculo VII
del Cdigo Procesal Penal. A diferencia
del an vigente tratamiento procesal penal, el
Cdigo Procesal Penal de 2004 desarrolla en
el artculo VII de su Ttulo Preliminar la vigencia temporal de la Ley Procesal Penal, con lo
que el legislador hace una oportuna aclaracin normativa que deja zanjado de una vez
el tema y que, a su vez, enmienda la plana a
la doctrina en contrario, e incluso a ciertas decisiones del Tribunal Constitucional3.
El artculo VII, ttulo preliminar, del Cdigo Procesal Penal contiene cuatro numerales, de los cules slo los dos primeros se refieren a la cuestin de la aplicacin temporal
de la Ley Procesal Penal. El numeral primero
del artculo VII fija una regla general la condicionada prohibicin de aplicacin retroactiva de la Ley Procesal Penal. As se indica en
el numeral 1, del mencionado precepto, que
la Ley Procesal Penal es "de aplicacin inmediata", lo que incluye a los procesos en trmite y es la que rige en el momento de la actuacin procesal.
Esta prohibicin de aplicacin retroactiva de la Ley Procesal Penal se encuentra,
sin embargo, condicionada al respeto de
los derechos fundamentales del ciudadano.
De este modo, la parte final del numeral
primero del artculo VII indica: "continuarn rigindose por la ley anterior, los medios impugnatorios ya interpuestos, los actos procesales con principio de ejecucin y
los plazos que hubieran empezado", lo que
pone en salvaguardia los derechos fundamentales a la pluralidad de instancias, a la
tutela jurisdiccional y la seguridad jurdica.

Pero el artculo VII del Ttulo Preliminar

no slo implica una restriccin de la aplicacin inmediata de la Ley Procesal Penal, sino
que posibilita la aplicacin retroactiva de sta. En ese sentido, el numeral segundo del
mencionado precepto precisa: "La ley procesal referida a derechos individuales que sea
ms favorable al imputado, expedida con
posterioridad a la actuacin procesal, se
aplicar retroactivamente, incluso para los
actos ya concluidos, si fuera posible".

III

El artculo VII del Cdigo Pro cesal Penal y su compatibilidad con el artculo 139.11 de la
Constitucin Poltica. La vigencia de
toda ley segn mandato del artculo 109
de la Constitucin Poltica es "desde el
da siguiente de su publicacin en el Diario
Oficial, salvo disposicin contraria de la
misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte". Esto quiere decir que la ley
por regla general rige desde el da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial, es decir, el ejercicio de la iniciativa legislativa, la aprobacin y la promulgacin

de una ley no generan a los ciudadanos

obligacin alguna, slo la publicacin de la
ley en el Diario Oficial produce efectos desde su da posterior.
Frente a esta regla general existe una sola excepcin que se plantea cuando la propia ley seala una fecha posterior de vigencia nunca una fecha anterior. Esta excepcin se puede dar respecto a la ley en su totalidad o en relacin con una parte de ella.
Esta regla general formada por la aplicacin de la ley vigente tiene una excepcin cuando la nueva ley penal, procesal
penal o de ejecucin penal resulta ms favorable al ciudadano, en cuyo caso el juzgador deber aplicarla imperativamente
(no de forma facultativa).
El carcter imperativo de la aplicacin retroactiva de la ley penal favorable tiene fundamento constitucional. El artculo 103 de la
Constitucin Poltica seala: "Ninguna ley
tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo en
materia penal, cuando favorezca al reo."
Es necesario entender que cuando el
legislador constitucional alude a la "materia penal", no se refiere exclusivamente a

la ley penal, sino tambin a las leyes que

posibiliten su realizacin (la Ley Procesal
Penal y la Ley de Ejecucin Penal) y que
pueden implicar al igual que con la ley
penal una restriccin de las esferas de libertad del ser humano. La Ley Procesal
Penal y la Ley de Ejecucin Penal no contienen nicamente disposiciones procedimentales, sino que incluyen disposiciones
que afectan los mbitos de libertad del
ciudadano y por ello no pueden aplicarse
retroactivamente4. En suma, la Constitucin no puede ser utilizada como argumento para restringir las libertades individuales5.

Luis Miguel
Reyna Alfaro
Profesor de Derecho
Penal en la UIGV

IV

COLOFN. La mirada preliminar

que se acaba de dar al novsimo
Cdigo Procesal Penal desde la perspectiva
de su aplicacin temporal, permite afirmar
que ms all de las crticas puntuales que
pudiera merecer se trata de un instrumento legislativo superador de los dficit
de constitucionalidad observados en nuestro viejo pero no buen Cdigo de Procedimientos Penales.

1En este sentido: CARO CORIA, Dino Carlos. Las garantas constitucionales en el Proyecto del Cdigo procesal penal de mayo de 2004, en: Jurdica. Suplemento de Anlisis legal del Diario Oficial El Peruano, N 4, pg. 08, Lima, 14 de junio de 2004; ORE GUARDIA, Arsenio. Panorama del proceso penal peruano, en: Jurdica. Suplemento de Anlisis legal del Diario Oficial El Peruano, N 4, pg. 04, Lima,
14 de junio de 2004. 2 En este sentido: CARO CORIA, Dino Carlos. Op. Cit., pg. 8. 3ORE GUARDIA, Arsenio. Op. Cit., pg. 0. 4BUSTOS RAMREZ, Juan. Obras Completas, tomo I, pg. 596, Ara Editores, Lima, 2004; BARRETO ARDILA, Hernando. Leccin 8: mbitos de validez de la ley penal, en: A.A.V.V.. Lecciones de Derecho penal. Parte General, pg. 130-131, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2002;
CARO CORIA, Dino Carlos. Sobre el principio de irretroactividad de la ley penal penitenciaria perjudicial al condenado, en: Actualidad Jurdica, N 123, pg. 54-56, Gaceta Jurdica, Lima, 2004; CASTILLO ALVA, Jos Luis. La aplicacin favorable de la ley en materia penal. El problema de la ley N 27770, en: Actualidad Jurdica, N 123, pg. 27 ss., Gaceta Jurdica, Lima, 2004; NAKAZAKI SERVIGN, Csar.
Problemas en la determinacin de la ley aplicable para la concesin de la semilibertad, en: Actualidad Jurdica, N 123, pg. 39, Gaceta Jurdica, Lima, 2004. 5Como pretende: MEINI MNDEZ, Ivn Fabio. Aplicacin temporal de la ley penal y beneficios penitenciarios, en: Actualidad Jurdica, N 123, pg. 15-16, Gaceta Jurdica, Lima, 2004.

4 jur dica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Martes 7 de setiembre de 2004

PERFILES
Entrevista a Luis E. Roy Freyre

Homenaje

Honestidad

n una concurrida y emotiva ceremonia, efectuada el viernes 3 en el Colegio de Abogados de Lima, en el contexto de las actividades programadas
por su bicentenario, se impuso la condecoracin Vicente Morales y Durez
a Luis E. Roy Freyre. Es de resaltar que
dicha distincin es la ms notable que
impone la institucin, mediante la cual
se reconoci la impecable trayectoria
profesional y acadmica de este notable jurista.
Se memoraron las nobles enseanzas en la ctedra y los debates doctrinarios impulsados por Roy Freyre, tanto
en sus obras como en el debate pblico. Sin duda, la presencia del profesor
Juan Bustos Ramrez, quien hizo un alto a sus actividades en Europa, y de los
ms importantes juristas nacionales de-

vida
de

Cerca de 40 aos de docencia universitaria respaldan las palabras de Luis E. Roy Freyre. Se
trata de uno de los penalistas ms experimentados de nuestro pas y maestro insigne de
diversas generaciones. Razones suficientes para haber sido distinguido por el Colegio de
Abogados de Lima con la condecoracin Vicente Morales y Durez. Jurdica aprovech la
oportunidad para conversar con l sobre su vida docente, su visin del panorama legal
peruano y el nuevo Cdigo Procesal Penal.

a universidad peruana atraviesa

un momento de crisis que se deja
ver con mayor profundidad en la
universidad pblica. Qu opinin tiene
al respecto?
Las universidades pblicas han perdido un
poco de su jerarqua debido a los continuos problemas que enfrentan, como las huelgas de estudiantes y maestros o la mnima remuneracin
que reciben los docentes. Esta declinacin de las
universidades pblicas se contrapone al auge de
las privadas con mayor orden, disciplina y planificacin en su desarrollo. Un ejemplo de ello
es el nivel remunerativo, que es ms acorde con
el esfuerzo de la docencia universitaria.
Otro problema sufrido por la universidad nacional ha sido la interferencia poltica o la ausencia de un verdadero ejercicio de su autonoma.
Efectivamente, yo renunci a San Marcos
en 1995 como consecuencia de la instalacin
de una comisin interventora. sta, en realidad, hizo que mi satisfaccin como docente
sanmarquino se vea perturbada y que pida mi
cese y jubilacin. Gracias a la pasividad de los
interventores, la presencia de las Fuerzas
Armadas no slo se dio en el exterior de la
universidad, sino tambin dentro de sta e incluso en sus aulas, en las que haba miembros
del Ejercito Peruano con fusiles. Un da llegu
a dictar mis clases y me di con la sorpresa de
que muy cerca del saln de grados haba seis
policas al mando de un sargento. Llam a los
delegados y les pregunt por lo ocurrido. Me
informaron que el decano nombrado por la
comisin interventora, ante las protestas estudiantiles, haba solicitado que las Fuerzas
Armadas ingresaran en la universidad para
prestar garantas, algo que como profesor de
derecho penal no poda aceptar. Era inconcebible que en el interior del lugar donde imparta la docencia estuviesen presentes las
Fuerzas Armadas, por lo que manifest a las

autoridades que si stas no se retiraban, yo

me iba de San Marcos. La respuesta fue negativa: las Fuerzas Armadas permanecieron en la
universidad, por lo que tuve lamentablemente
que retirarme.
De acuerdo con recientes informes
oficiales, la calidad de los egresados de
las facultades de Derecho es sumamente preocupante.
Es verdad. Existen muchas facultades de
Derecho de las que egresan muchos abogados
que no cuentan con la formacin profesional y
moral para ejercer la profesin y la defensa. Esa
enorme cantidad de abogados que hay atenta
contra la administracin de justicia, y es un factor de desprestigio porque en la competencia
profesional los que no tienen la capacidad de
poder acceder a una clientela buscan obtener
los medios de sobreviviencia, sin considerar la
tica de la profesin. Hay demasiados abogados y, por tanto, no existen posibilidades de que
ejerzan correctamente la profesin.
Adems, su formacin deja mucho que
desear. En esto tiene que ver tambin la ausencia de una dedicacin plena de los docentes universitarios. Las universidades deben felicitarse de tener profesores a tiempo completo (aunque en verdad esta opcin resulte muy
sacrificada) y no de aquellos que comparten la
enseanza con el ejercicio profesional.
Tomando en cuenta la crisis antes descrita, cmo observa la evolucin del derecho penal en el Per?
Durante los ltimos 20 aos se ha producido un fenmeno muy interesante en lo que
respecta a la ciencia penal. El Per cuenta
actualmente con no menos de 30 jvenes abogados que han seguido estudios de doctorado
en Espaa y Alemania, con profesores eminentes, como Roxin, Jacobs o Hassemer (miembro
del Tribunal Constitucional de Alemania). Tambin con espaoles como Mir Puig o Francisco
Muoz Conde. Estos jvenes han regresado al

jur dica 5

VTAE
Inici su carrera docente como catedrtico de Derecho
Penal en 1959. Ha permanecido en la docencia durante
cerca de 40 aos, tanto en la UNMSM como en las universidades de Lima, de San Martn de Porres y Pedro
Ruiz Gallo (hoy de Lambayeque). Ha compartido ctedra
con maestros de la talla de Luis Bramont Arias y Jorge
Eugenio Castaeda.

... la ciencia penal

en el Per atraviesa
tal vez el mejor
momento de su
historia, gracias
a sus jvenes
cultores.
pas y estn enseando en las universidades
con una produccin muy interesante. La ciencia del derecho penal en el Per tiene actualmente cultores muy importantes, todos jvenes. Un ejemplo de ello es Caro Coria, cuya tesis doctoral sobre el derecho penal ambiental
fue laureada en Espaa. Entonces creo que la
ciencia penal en el Per atraviesa tal vez el
mejor momento de su historia, gracias a sus
jvenes cultores.
EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL
Por qu esperamos tanto para tener un
nuevo cuerpo penal adjetivo?
Sin duda, el Cdigo Procesal Penal

(CPP) tuvo una vacatio legis muy larga. El

punto central del tema es tratar de cambiar
la administracin de justicia penal en el Per
de un sistema inquisitivo alcanzado con el
Cdigo de Procedimientos Penales de la dcada de 1940 a uno acusatorio humanista
como el contenido en el cdigo de 1991, y
con mayor razn perfeccionado por el CPP
(Decreto Legislativo N 957). Ese cambio no
es fcil llevar a cabo.
A su parecer, cul es el tema central
de esta transformacin?
El juez ya no investigar los delitos como
ocurre actualmente, hecho propio del sistema
inquisitivo.Ahora la investigacin correr a cargo del Ministerio Pblico, que tendr el ejercicio pblico de la accin penal, la investigacin
del delito y la carga de la prueba. El juez penal
quedar reducido a una labor importantsima:
administrar justicia. El juez ya no ser un investigador de los hechos delictivos. La investigacin quedar a cargo del Ministerio Pblico y
tendr como auxiliar a la Polica.
ste es un cambio muy grande. Exige no
tanto que los jueces se preparen, ya que continuarn administrando justicia, slo que
prescindirn de ocuparse de la etapa de investigacin. El problema es que el Ministerio Pblico no tiene experiencia en investigacin,
como s la tiene el juez en administrar justicia.
Eso requiere de preparacin. En mi concepto,

el Ministerio Pblico est en vas de adecuarse al nuevo reto. Por otro lado, nos encontramos con que se necesitarn ms magistrados.
Eso significar que el CPP puesto en vigencia
requerir de mayor cantidad de dinero para
los efectos de poder convocar al Consejo Nacional de la Magistratura para ocupar nuevas
plazas. Ahora, es evidente la falta de financiamiento e infraestructura.
Pero esto no significar un "salto al
vaco" por querer aplicar una norma que
an no encuentra un referente slido en
la realidad?
Me temo que llegado el 1 de febrero de
2006 este cdigo no podr entrar en vigencia. S que empezaron los preparativos para
su implementacin, pero veo complicado
que stos terminen a tiempo. Incluso me parece que el Decreto Legislativo N 958, que
establece las normas de implementacin del
nuevo cdigo, no est de acuerdo con la
Constitucin porque se trata de una implementacin progresiva, o sea, de ponerlo en
vigencia en determinados distritos judiciales, cuando las leyes son obligatorias en toda la Repblica. Lo que se puede establecer
es que el cdigo deje de estar en vigencia
(vacatio legis). Por qu slo los limeos sern los privilegiados con la vigencia de un
cdigo garantista de los derechos de los ciudadanos? Esto no es justo.

EPISODIO
En 1954, Luis E. Roy Freyre pas
seis meses en la prisin de El
Sexto por haber pronunciado un
discurso contra la dictadura del
general Odra, cuando era dirigente estudiantil en la Universidad de San Marcos. Fue vctima
de la inquina del tristemente recordado director de gobierno
Esparza Zaartu, quien lo acus
de atentar contra la tranquilidad pblica.

Sectores de la Polica han manifestado

su disconformidad con el nuevo CPP, pues
entienden que se les despoja de atribuciones capitales de su trabajo. Qu opinin le merece esto?
Creo que a la Polica no se le quita facultades importantes. sta contina siendo un organismo que trabaja con la conduccin y direccin del Ministerio Pblico. Los policas, de
acuerdo con el nuevo CPP, no podrn calificar
los hechos que investigan ni establecer responsabilidades. Se dedicarn a investigar con
todos los medios tcnicos de adelanto.

jaron ver la vigencia e importancia del

agasajado en el panorama del derecho
penal peruano.
Respecto al homenaje, el ilustre penalista manifest: Sin falsa modestia,
esta condecoracin es un reconocimiento a la honestidad personal sin la
que no existe honestidad profesional;
no necesariamente por mis cerca de 40
aos de docencia universitaria sanmarquina y en otras universidades, ni tampoco necesariamente un reconocimiento al xito que pude haber alcanzado
en el ejercicio de la profesin. Considero que ste es un reconocimiento a mi
honestidad de vida.

La Polica antes conclua sus atestados estableciendo o no responsabilidad penal.Ahora no

podr hacerlo. Esto no significa recorte de facultades. En la realidad, viene sucediendo que
cuando se trata de una investigacin del Ministerio Pblico, sta deriva prcticamente sus funciones a la Polica y despus toma a su cargo las
declaraciones e investigacin esfectuadas por
ella. En la vida prctica, la actuacin del Ministerio Pblico demuestra que la Polica hace la
investigacin y que aqul avala lo de sta. Esto
debe cambiarse;el centro de gravedad de esta
proceso tiene que transformarse.

Recibe las
felicitaciones
de Ral Ferrero,
ex decano
del CAL.

4 jur dica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Martes 7 de setiembre de 2004

PERFILES
Entrevista a Luis E. Roy Freyre

Homenaje

Honestidad

n una concurrida y emotiva ceremonia, efectuada el viernes 3 en el Colegio de Abogados de Lima, en el contexto de las actividades programadas
por su bicentenario, se impuso la condecoracin Vicente Morales y Durez
a Luis E. Roy Freyre. Es de resaltar que
dicha distincin es la ms notable que
impone la institucin, mediante la cual
se reconoci la impecable trayectoria
profesional y acadmica de este notable jurista.
Se memoraron las nobles enseanzas en la ctedra y los debates doctrinarios impulsados por Roy Freyre, tanto
en sus obras como en el debate pblico. Sin duda, la presencia del profesor
Juan Bustos Ramrez, quien hizo un alto a sus actividades en Europa, y de los
ms importantes juristas nacionales de-

vida
de

Cerca de 40 aos de docencia universitaria respaldan las palabras de Luis E. Roy Freyre. Se
trata de uno de los penalistas ms experimentados de nuestro pas y maestro insigne de
diversas generaciones. Razones suficientes para haber sido distinguido por el Colegio de
Abogados de Lima con la condecoracin Vicente Morales y Durez. Jurdica aprovech la
oportunidad para conversar con l sobre su vida docente, su visin del panorama legal
peruano y el nuevo Cdigo Procesal Penal.

a universidad peruana atraviesa

un momento de crisis que se deja
ver con mayor profundidad en la
universidad pblica. Qu opinin tiene
al respecto?
Las universidades pblicas han perdido un
poco de su jerarqua debido a los continuos problemas que enfrentan, como las huelgas de estudiantes y maestros o la mnima remuneracin
que reciben los docentes. Esta declinacin de las
universidades pblicas se contrapone al auge de
las privadas con mayor orden, disciplina y planificacin en su desarrollo. Un ejemplo de ello
es el nivel remunerativo, que es ms acorde con
el esfuerzo de la docencia universitaria.
Otro problema sufrido por la universidad nacional ha sido la interferencia poltica o la ausencia de un verdadero ejercicio de su autonoma.
Efectivamente, yo renunci a San Marcos
en 1995 como consecuencia de la instalacin
de una comisin interventora. sta, en realidad, hizo que mi satisfaccin como docente
sanmarquino se vea perturbada y que pida mi
cese y jubilacin. Gracias a la pasividad de los
interventores, la presencia de las Fuerzas
Armadas no slo se dio en el exterior de la
universidad, sino tambin dentro de sta e incluso en sus aulas, en las que haba miembros
del Ejercito Peruano con fusiles. Un da llegu
a dictar mis clases y me di con la sorpresa de
que muy cerca del saln de grados haba seis
policas al mando de un sargento. Llam a los
delegados y les pregunt por lo ocurrido. Me
informaron que el decano nombrado por la
comisin interventora, ante las protestas estudiantiles, haba solicitado que las Fuerzas
Armadas ingresaran en la universidad para
prestar garantas, algo que como profesor de
derecho penal no poda aceptar. Era inconcebible que en el interior del lugar donde imparta la docencia estuviesen presentes las
Fuerzas Armadas, por lo que manifest a las

autoridades que si stas no se retiraban, yo

me iba de San Marcos. La respuesta fue negativa: las Fuerzas Armadas permanecieron en la
universidad, por lo que tuve lamentablemente
que retirarme.
De acuerdo con recientes informes
oficiales, la calidad de los egresados de
las facultades de Derecho es sumamente preocupante.
Es verdad. Existen muchas facultades de
Derecho de las que egresan muchos abogados
que no cuentan con la formacin profesional y
moral para ejercer la profesin y la defensa. Esa
enorme cantidad de abogados que hay atenta
contra la administracin de justicia, y es un factor de desprestigio porque en la competencia
profesional los que no tienen la capacidad de
poder acceder a una clientela buscan obtener
los medios de sobreviviencia, sin considerar la
tica de la profesin. Hay demasiados abogados y, por tanto, no existen posibilidades de que
ejerzan correctamente la profesin.
Adems, su formacin deja mucho que
desear. En esto tiene que ver tambin la ausencia de una dedicacin plena de los docentes universitarios. Las universidades deben felicitarse de tener profesores a tiempo completo (aunque en verdad esta opcin resulte muy
sacrificada) y no de aquellos que comparten la
enseanza con el ejercicio profesional.
Tomando en cuenta la crisis antes descrita, cmo observa la evolucin del derecho penal en el Per?
Durante los ltimos 20 aos se ha producido un fenmeno muy interesante en lo que
respecta a la ciencia penal. El Per cuenta
actualmente con no menos de 30 jvenes abogados que han seguido estudios de doctorado
en Espaa y Alemania, con profesores eminentes, como Roxin, Jacobs o Hassemer (miembro
del Tribunal Constitucional de Alemania). Tambin con espaoles como Mir Puig o Francisco
Muoz Conde. Estos jvenes han regresado al

jur dica 5

VTAE
Inici su carrera docente como catedrtico de Derecho
Penal en 1959. Ha permanecido en la docencia durante
cerca de 40 aos, tanto en la UNMSM como en las universidades de Lima, de San Martn de Porres y Pedro
Ruiz Gallo (hoy de Lambayeque). Ha compartido ctedra
con maestros de la talla de Luis Bramont Arias y Jorge
Eugenio Castaeda.

... la ciencia penal

en el Per atraviesa
tal vez el mejor
momento de su
historia, gracias
a sus jvenes
cultores.
pas y estn enseando en las universidades
con una produccin muy interesante. La ciencia del derecho penal en el Per tiene actualmente cultores muy importantes, todos jvenes. Un ejemplo de ello es Caro Coria, cuya tesis doctoral sobre el derecho penal ambiental
fue laureada en Espaa. Entonces creo que la
ciencia penal en el Per atraviesa tal vez el
mejor momento de su historia, gracias a sus
jvenes cultores.
EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL
Por qu esperamos tanto para tener un
nuevo cuerpo penal adjetivo?
Sin duda, el Cdigo Procesal Penal

(CPP) tuvo una vacatio legis muy larga. El

punto central del tema es tratar de cambiar
la administracin de justicia penal en el Per
de un sistema inquisitivo alcanzado con el
Cdigo de Procedimientos Penales de la dcada de 1940 a uno acusatorio humanista
como el contenido en el cdigo de 1991, y
con mayor razn perfeccionado por el CPP
(Decreto Legislativo N 957). Ese cambio no
es fcil llevar a cabo.
A su parecer, cul es el tema central
de esta transformacin?
El juez ya no investigar los delitos como
ocurre actualmente, hecho propio del sistema
inquisitivo.Ahora la investigacin correr a cargo del Ministerio Pblico, que tendr el ejercicio pblico de la accin penal, la investigacin
del delito y la carga de la prueba. El juez penal
quedar reducido a una labor importantsima:
administrar justicia. El juez ya no ser un investigador de los hechos delictivos. La investigacin quedar a cargo del Ministerio Pblico y
tendr como auxiliar a la Polica.
ste es un cambio muy grande. Exige no
tanto que los jueces se preparen, ya que continuarn administrando justicia, slo que
prescindirn de ocuparse de la etapa de investigacin. El problema es que el Ministerio Pblico no tiene experiencia en investigacin,
como s la tiene el juez en administrar justicia.
Eso requiere de preparacin. En mi concepto,

el Ministerio Pblico est en vas de adecuarse al nuevo reto. Por otro lado, nos encontramos con que se necesitarn ms magistrados.
Eso significar que el CPP puesto en vigencia
requerir de mayor cantidad de dinero para
los efectos de poder convocar al Consejo Nacional de la Magistratura para ocupar nuevas
plazas. Ahora, es evidente la falta de financiamiento e infraestructura.
Pero esto no significar un "salto al
vaco" por querer aplicar una norma que
an no encuentra un referente slido en
la realidad?
Me temo que llegado el 1 de febrero de
2006 este cdigo no podr entrar en vigencia. S que empezaron los preparativos para
su implementacin, pero veo complicado
que stos terminen a tiempo. Incluso me parece que el Decreto Legislativo N 958, que
establece las normas de implementacin del
nuevo cdigo, no est de acuerdo con la
Constitucin porque se trata de una implementacin progresiva, o sea, de ponerlo en
vigencia en determinados distritos judiciales, cuando las leyes son obligatorias en toda la Repblica. Lo que se puede establecer
es que el cdigo deje de estar en vigencia
(vacatio legis). Por qu slo los limeos sern los privilegiados con la vigencia de un
cdigo garantista de los derechos de los ciudadanos? Esto no es justo.

EPISODIO
En 1954, Luis E. Roy Freyre pas
seis meses en la prisin de El
Sexto por haber pronunciado un
discurso contra la dictadura del
general Odra, cuando era dirigente estudiantil en la Universidad de San Marcos. Fue vctima
de la inquina del tristemente recordado director de gobierno
Esparza Zaartu, quien lo acus
de atentar contra la tranquilidad pblica.

Sectores de la Polica han manifestado

su disconformidad con el nuevo CPP, pues
entienden que se les despoja de atribuciones capitales de su trabajo. Qu opinin le merece esto?
Creo que a la Polica no se le quita facultades importantes. sta contina siendo un organismo que trabaja con la conduccin y direccin del Ministerio Pblico. Los policas, de
acuerdo con el nuevo CPP, no podrn calificar
los hechos que investigan ni establecer responsabilidades. Se dedicarn a investigar con
todos los medios tcnicos de adelanto.

jaron ver la vigencia e importancia del

agasajado en el panorama del derecho
penal peruano.
Respecto al homenaje, el ilustre penalista manifest: Sin falsa modestia,
esta condecoracin es un reconocimiento a la honestidad personal sin la
que no existe honestidad profesional;
no necesariamente por mis cerca de 40
aos de docencia universitaria sanmarquina y en otras universidades, ni tampoco necesariamente un reconocimiento al xito que pude haber alcanzado
en el ejercicio de la profesin. Considero que ste es un reconocimiento a mi
honestidad de vida.

La Polica antes conclua sus atestados estableciendo o no responsabilidad penal.Ahora no

podr hacerlo. Esto no significa recorte de facultades. En la realidad, viene sucediendo que
cuando se trata de una investigacin del Ministerio Pblico, sta deriva prcticamente sus funciones a la Polica y despus toma a su cargo las
declaraciones e investigacin esfectuadas por
ella. En la vida prctica, la actuacin del Ministerio Pblico demuestra que la Polica hace la
investigacin y que aqul avala lo de sta. Esto
debe cambiarse;el centro de gravedad de esta
proceso tiene que transformarse.

Recibe las
felicitaciones
de Ral Ferrero,
ex decano
del CAL.

6 jur dica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Martes 7 de setiembre de 2004

En el nuevo Cdigo Procesal Penal

La Polica Nacional y la
investigacin del

ILUSTRACIN : TITO PIQU

delito

L
Vctor Cubas
Villanueva
Ex Fiscal Superior de Lima.
Profesor de Derecho Penal y Procesal Penal en la
UNMSM y en la Escuela de Graduados de la PUCP

os primeros cuerpos de Polica que se

conocieron en el Per fueron los de Serenos y Vigilantes. Despus se crearon
los de Gendarmera, integrados por oficiales
de reserva y elementos de tropa del Ejrcito.
stos originaron en la dcada de 1920 a la
Guardia Republicana del Per, cuya misin era
la seguridad de las fronteras, de los penales y
de los edificios pblicos, y a la Benemrita
Guardia Civil del Per, cuyo cometido era la
prevencin y el resguardo del orden pblico.
En 1948, se fund el Cuerpo de Investigaciones, polica civil, conocida posteriormente como Polica de Investigaciones del Per, cuyo
objeto era investigar los delitos y las faltas. En
conclusin, existieron en nuestro pas tres
cuerpos de Polica con misiones y funciones diferentes, y slo uno cumpla funciones de
investigacin del delito.
El Cdigo de Procedimientos Penales de
1940 se refera a la Polica Judicial como la en-

Qu pierde la Polica?
Pierde el poder de
facto que detenta
actualmente,
el poder que nadie
le ha conferido
de investigar
autnomamente...
cargada de auxiliar a la administracin de justicia con la indagacin de los delitos y las faltas, y descubriendo a los responsables, para
ponerlos a disposicin de los jueces. Este cdigo estableca adems que los jueces y los

miembros del Ministerio Pblico podran ordenar a los funcionarios de la Polica Judicial que
practicasen las citaciones y detenciones necesarias para la comparecencia de los procesados, testigos y peritos; esta facultad es ejercida
por ellos hasta la actualidad. Como se aprecia,
en la funcin de investigar un delito slo puede intervenir un cuerpo, que se denomina Polica Judicial o Polica Tcnica o Cuerpo Tcnico
de Investigaciones. Por esta razn, la indagacin delictiva no es funcin de la institucin policial en su conjunto, la cual tiene otras funciones y atribuciones previstas en la Constitucin
y en su ley orgnica.
Al finalizar la dcada de 1980 se cre a la
Polica Nacional del Per como un cuerpo unificado, con una sola escuela, con las siguientes
especialidades: seguridad y orden interno, administracin, investigacin criminal, criminalstica e inteligencia; pero ello no signific que su
funcin se limitaba exclusivamente a la in-

Martes 7 de setiembre de 2004

dagacin del delito, menos an que tal actividad deba realizarla en forma autnoma, con
la facultad de calificar jurdicamente el resultado de la investigacin y decidir la suerte de los
imputados.
En la actualidad, determinados voceros de
la Polica y su misma ley orgnica pretenden
ignorar que desde 1979 la Constitucin prev
que el Ministerio Pblico es el rgano encargado de la persecucin penal, y que el fiscal es el
titular del ejercicio de la accin penal y de la
carga de la prueba. Hecho que ratifica la Constitucin de 1993, cuyo artculo 159 fija que el
Ministerio Pblico es un organismo autnomo,
al que le corresponde "conducir desde su inicio la investigacin del delito. Con tal propsito la Polica Nacional est obligada a cumplir
los mandatos del Ministerio Pblico en el mbito de su funcin", y si bien es cierto el artculo 166 faculta a la Polica para prevenir, investigar y combatir a la delincuencia, tales actividades debe realizarlas bajo la dependencia
funcional del Ministerio Pblico, como lo hace
en los casos de terrorismo, trfico ilcito de drogas y corrupcin, y en muchos otros en los que
ningn miembro de la Polica efecta acto alguno de investigacin si no est presente el
fiscal, Luego, podemos negar que la Polica
trabaja bajo la dependencia funcional del fiscal en la indagacin del delito?
Por mandato constitucional, la Polica que
interviene en investigacin del delito es auxiliar del rgano de persecucin. As estuvo concebida en el cdigo del 1940 y es considerada
en todo el mundo. Tal es el caso de Colombia,
donde el artculo 250 de su Constitucin Poltica1 establece: "Corresponde a la Fiscala General de la Nacin... 3.- Dirigir y coordinar las
funciones de Polica Judicial que en forma permanente cumplen la Polica Nacional y los dems organismos que seale la ley", y de Guatemala, donde los artculos 1 y 2 de La Ley
Orgnica del Ministerio Pblico2 establecen
que ste dirige la investigacin de los delitos
de accin pblica, para lo cual cuenta con el
auxilio de la Polica Nacional Civil.
El nuevo Cdigo Procesal Penal (CPP) promulgado mediante Decreto Legislativo N
9573, dispone en el artculo IV de su Ttulo Preliminar: "El Ministerio Pblico es el titular del
ejercicio de la accin penal en los delitos y tiene el deber de la carga de la prueba. Asume la
conduccin de la investigacin desde su inicio... con esta finalidad, conduce y controla los
actos de investigacin que realiza la Polica
Nacional."
El fiscal conduce desde su inicio la indagacin del delito, con tal propsito la Polica Nacional est obligada a cumplir los mandatos
del Ministerio Pblico en el mbito de su funcin. El CPP regula, como nunca antes se ha
hecho, la funcin de la Polica en la investigacin de los delitos estableciendo que debe, inclusive por propia iniciativa, tomar conocimiento de los mismos y dar cuenta inmediata
al fiscal, sin perjuicio de realizar las diligencias
de urgencia para impedir las consecuencias
del hecho delictivo, individualizar a sus autores
y partcipes, y reunir o asegurar los elementos
de prueba que puedan servir para la aplicacin
de la ley penal.
Ni el viejo Cdigo de Procedimientos Penales ni su propia ley orgnica han sealado las
funciones de la Polica con tanta precisin como lo hace el CPP, cuyo artculo 68 le otorga
atribuciones especficas, a las que se anan diversas diligencias como: a) El examen corporal
del imputado (artculo 211), b) El examen cor-

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

jur dica 7

BIBLIOJURIS
DERECHO PUC
Revista de la Facultad de
Derecho de la Pontificia
Universidad Catlica del Per
N 56, diciembre de 2003
Fondo Editorial PUCP
1056p.

El CPP regula, como nunca antes se ha hecho, la

funcin de la Polica en la investigacin de los
delitos...
poral para prueba de alcoholemia (artculo
213), c) La exhibicin e incautacin de bienes
(artculo 218), d) El aseguramiento e incautacin de documentos contables y administrativos (artculo 234), e) La incautacin (artculo
316), f) El control de identidad (artculo 205),
g) Controles policiales pblicos (artculo 206),
h) Videovigilancia (artculo 207), i) Realizar
pesquisas (artculo 208), j) Practicar retenciones (artculo 209) y k) Registro de personas
(artculo 210).
Durante el desarrollo de la investigacin
preparatoria, el fiscal, de conformidad con lo
dispuesto por los artculos 129 y 291 del CPP,
citar por medio de la Polica a procesados,
vctimas, testigos, peritos, intrpretes y depositarios, y en caso de inconcurrencia a una citacin debidamente notificada bajo apercibimiento, dispondr la conduccin compulsiva
del omiso por la Polica. El artculo 321del CPP
dispone que los rganos especializados en criminalstica estn obligados a prestar apoyo al
fiscal y se hallan facultados para proporcionar
los informes y los estudios que requiere el Ministerio Pblico,
Como se aprecia, la Polica Nacional, cuando interviene en la investigacin del delito,
cumple una amplia gama de actividades, pero
conforme al mandato constitucional las lleva a
cabo bajo la conduccin del fiscal y con la obligacin de cumplir sus mandatos; por eso, en
todos los casos en que intervenga elevar al
fiscal un informe policial que contendr la exposicin de los hechos que motivaron su intervencin, la relacin de las diligencias realizadas y el anlisis de los hechos indagados, abstenindose de calificarlos jurdicamente y de
imputar responsabilidades.
Adems, el cdigo, para superar los problemas actuales, prev niveles de coordinacin in-

terinstitucional; por ello dispone que la Polica

Nacional instituir un rgano especializado
encargado de coordinar las funciones de investigacin con el Ministerio Pblico, de fijar los
mecanismos de comunicacin con los rganos
de gobierno del Ministerio Pblico y con las fiscalas, de centralizar la informacin sobre la
criminalidad violenta y organizada, y de aportar su experiencia en la elaboracin de los programas y las acciones para la adecuada persecucin del delito.
Es falso, en consecuencia, que se pretenda
excluir a la Polica de las funciones de investigacin del delito, como sostienen voceros de
sectores interesados en mantener la catica situacin procesal y, cuando no, interesados en
que contine la situacin de corrupcin que se
evidencia en la mal llamada etapa de investigacin policial. El anlisis de las normas del
Cdigo Procesal nos permite afirmar, categricamente, que en el nuevo modelo la Polica interviene como rgano tcnico que presta auxilio y acta ordenadamente, bajo la direccin
del fiscal, ejerce funciones y atribuciones que
nunca antes tuvo. Qu pierde la Polica? Pierde el poder de facto que detenta actualmente,
el poder que nadie le ha conferido de investigar autnomamente, de controlar la investigacin, de criminalizar, de calificar jurdicamente
la investigacin, y, por qu no decirlo, el sector
corrupto de la Polica pierde la posibilidad de
negociar el resultado de las investigaciones.
Pero la institucin policial gana, porque sus
funciones se legitiman, su actuacin ser ms
profesional y realizar indagaciones con eficacia y eficiencia, respetando los derechos de las
personas.
1 Constitucin Poltica de Colombia, Tercera edicin. Editorial Temis S.A. Santa Fe de
Bogot. 1998. 2 Congreso de la Repblica de Guatemala, Decreto Nmero 40-94.
3 Decreto Legislativo 957 publicado en el Diario Oficial El Peruano el 29-07-04.

Dentro de la constante actividad de

difusin de la doctrina y cultura jurdica,
a la cual nos tiene acostumbrado esta
alma mter de connotados jurisconsultos del derecho peruano, se incluye sta
ya tradicional revista de derecho, que
cuenta con una
trayectoria casi
tan larga como
la propia universidad. Dada la
amplitud y diversidad de las
reas y temas
del derecho a
los cuales dedica sus pginas se puede decir que posee una extensin y amplitud de fuentes, que rebasan el mbito nacional.
En el presente nmero, que constituye una contribucin al estudio del derecho constitucional y procesal, resalta
el tema de interpretacin y constitucionalidad de algunas instituciones procesales, sin dejar de tocar asuntos como
la globalizacin en el mbito del derecho. Sin duda, una obra de indispensable consulta para quienes realizan actividades de prctica forense, dada la calidad los colaboradores y la claridad de
los temas tratados.

MANUAL DE
CONTRATOS COMENTADOS
Diego Meseguer Guich
Estudio Caballero Bustamante,
2004
2 tomos
La presente publicacin muestra el
esfuerzo y la minuciosidad que caracterizan el trabajo de los miembros y
colaboradores del Estudio Caballero
Bustamante, y en particular del doctor
Diego Meseguer Guich (especialista en
derecho comercial) al efectuar
sus publicaciones, las que no
se limitan slo a
los acostumbrados informes
para contadores
y abogados tributaristas.
El presente manual constituye un
aporte jurdico con un amplio y completo anlisis exegtico, acompaado por
modelos reales de contratos que van
desde los ms comunes, como compraventa y arrendamiento, pasando por
los comerciales y mercantiles, hasta los
contratos bancarios, para cuya redaccin se requiere de un adecuado nivel
de especializacin.

8 jur dica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

MISCELANEA

Martes, 7 de setiembre de 2004

Eficiencia en la

funcin jurisdiccional
Es posible prever el resultado de un proceso judicial?
Eduardo Kajatt
Garca-Blsquez
Abogado PUCP
Consultor empresarial

L desarrollo de una sociedad moderna

es resultado, en buena parte, de la capacidad de sus integrantes para predecir las
consecuencias de sus acciones, positivas o
negativas, lo cual depende en gran medida
de la organizacin y capacidad de los organismos que conforman el Estado, que es parte de lo que se denomina seguridad jurdica y que es elemento esencial de un estado
de derecho.
El estado de derecho, en una sociedad,
supone, entre otras cosas, la existencia de un
sistema judicial debidamente organizado,
especializado y capacitado, con el objeto de
resolver los diversos conflictos de intereses
que se presentan entre sus integrantes.
El sistema judicial al cual nos referimos
opera teniendo como actores principales a
los justiciables (demandante y demandado),
jueces y abogados. Las normas legales son
las herramientas con que los actores cuentan para hacer posible el funcionamiento del
sistema judicial, que se supone son de orden
pblico y por ello de obligatorio cumplimiento, debiendo brindar la seguridad de que su
contenido ser aplicado correctamente.
Para afrontar un problema con relevancia jurdica, lo natural es que las personas
acudan a un estudio jurdico, donde buscarn a un abogado, quien se supone es el profesional capacitado para diagnosticar la naturaleza del inters en conflicto y utilizar las
herramientas que lograrn satisfacer la bsqueda de justicia.
A diferencia de otros campos tcnicos o
profesionales, es poco probable que un abogado en el Per se halle en capacidad de poder sealar a su cliente el resultado que tendrn sus acciones en un proceso judicial, aun
cuando se tenga la plena certeza de que la
pretensin sometida a los jueces y tribunales
nacionales tendra que ser amparada y que
el abogado actuar con la debida diligencia
que la profesin exige.
Dejando de lado el tema de la corrupcin
que podra existir en el Poder Judicial, el problema que consideramos de mayor trascendencia es el de la escasa formacin acadmica, falta de criterio e incapacidad que demuestran a diario muchos de los integrantes
de dicha institucin. Si a la incapacidad antes aludida agregamos el temor que suelen
tener al enfrentar situaciones nuevas no respaldadas por ejecutorias supremas o el recelo a tener que resolver procesos que estaran

eventualmente en la mira de la opinin pblica y, debido tambin, a la gran carga procesal que sabemos tienen que soportar sin
contar con la infraestructura adecuada, nos
encontramos ante una situacin bastante
preocupante.
Uno de los problemas que los abogados
hemos podido detectar y que nos est causando mucha incomodidad, por decir lo menos, es que se est volviendo ltimamente
prctica frecuente, en muchos juzgados, el
impedir el acceso a una efectiva tutela jurisdiccional, debido a que las demandas se califican de manera arbitraria, sin aplicar criterios que respondan a una lnea coherente
arreglada a ley, con la finalidad de declararlas inadmisibles o improcedentes, mediante
resoluciones que no sostienen el menor anlisis jurdico.
Como ejemplo de lo que venimos sealando, podemos comentar lo siguiente: en
abril, tuvimos la necesidad de interponer
veinticinco demandas, trece sobre desalojo
ante un juzgado de paz letrado y doce sobre
reivindicacin de inmuebles ante juzgados
especializados en lo civil. Las demandas presentadas al juzgado de paz letrado fueron
derivadas a dos jueces diferentes, quienes
pasaron a calificar siete demandas, el primero, y seis demandas, el segundo. Las trece demandas contenan la misma pretensin, se
hallaban estructuradas de la misma manera,
contenan los mismos fundamentos de hecho
y derecho, y los mismos anexos.

Calificar una demanda

no debe, en modo
alguno, convertirse en
un mecanismo de
descarga procesal para
los juzgados.
Sin embargo, siete demandas fueron calificadas de manera positiva y declaradas admisibles por uno de los juzgados, y las otras
seis demandas fueron calificadas de manera
negativa y fueron declaradas inadmisibles
por el otro.
Lo peor de todo es que, dentro de las que
se declararon inadmisibles, los fundamentos
no fueron los mismos en todos los casos, sino que en algunos haba observaciones de
diferente naturaleza.
Otras trece demandas fueron presentadas en la mesa de partes nica de los juzgados civiles de Lima, que fueron derivadas a
trece juzgados diferentes. Aqu ocurri algo
similar. Trece demandas que contenan la
misma pretensin se hallaban estructuradas de la misma manera, contenan los mismos fundamentos de hecho y derecho, y los
mismos anexos; pero seis de ellas fueron

admitidas, y siete, declaradas inadmisibles.

Las razones expuestas por cada uno de
los juzgados fueron tambin diferentes en
cada caso.
Ante una realidad como sta, en la que
slo estamos comentando acerca de la calificacin de las demandas, es decir, del primer
momento en que la demanda entra en contacto con el juez, ya imaginar el lector lo difcil que ser prever el resultado final de un
proceso.
Podrn decirnos que ante casos como
stos existe la posibilidad de acudir a una
segunda instancia para que las resoluciones sean revisadas, pero todos sabemos
que dicho remedio suele ser peor que la enfermedad, pues no existe posibilidad alguna de predecir el tiempo que tomar lograr
el pronunciamiento de la instancia superior
y menos aun el sentido en que ser calificada la demanda, por no existir precisamente
criterios que permitan prever un resultado
determinado.
Calificar una demanda no debe, en
modo alguno, convertirse en un mecanismo de descarga procesal para los juzgados ni tampoco ser materia de un pronunciamiento anticipado sobre el fondo de
una controversia que no ha sido siquiera
establecida por el juez, impidiendo con
ello el acceso a una efectiva tutela jurisdiccional. Que no nos sorprenda, pues, la
mala imagen que tiene el Poder Judicial
en nuestra sociedad.