Por: Edwin Anavitarte.

El estudio de la evolucin del proceso a lo largo de la historia es uno de los

planteamientos fundamentales para entender las circunstancias que moldean y
dan sustento a las actuales esquemas procesales, y que nos permiten saber la
construccin del derecho como mecanismo de proteccin social, entendiendo al
derecho procesal como el medio a travs del cual se puede acceder a los
enunciados aislados del derecho sustancial, y que por ende es el puente del
derecho.
Ya que el derecho es intrnseco al desarrollo humano, el proceso, tambin
puede situarse como una constante en la resolucin de los conflictos humanos
luego de las edades arcaicas, donde se procura evitar la autotutela como
mecanismo de solucin de los problemas dentro de las comunidades.
Para pode entender el desarrollo histrico del derecho procesal, como una
figura de autocomposicin (al principio) y heterocomposicin (ms adelante) cabe
destacar tres momentos que a grandes rasgos agrupan las caractersticas propias
de cada tipo de proceso generado en el mundo, y son: el proceso en el mundo
clsico, el proceso en la edad media y el proceso modernista, para terminar luego
apreciando el proceso y los aportes histricos en la actualidad.
Cabe tambin destacar antes que nada que cuando nos referimos a
evolucin histrica del proceso o del derecho procesal como posibilidad de
aplicacin normativa, podemos aislar su radio de accin geogrfico a la civilizacin
occidental, pues existen tambin desarrollos procesales en pases orientales como
india y China, pero que no son tema del presente ensayo.
Del Proceso Clsico.

El proceso clsico se desarrollo en el mediterrneo, sobre todo en la zona de

influencia helnica, con una distincin precaria, pero existente entre el proceso
penal y el proceso civil.
El proceso civil inicia como un derecho comercial que regulaba las
relaciones comerciales que se extendieron debido a la influencia martima de las
islas griegas, ya que los temas de familia, y de propiedad constituan una cuestin
privada consuetudinaria, que debido a la pequea extensin de los asentamientos
humanos no era temas litigiosos, aunque posteriormente, y sobre todo en la poca
republicana del derecho romano se extendi a temas como la ciudadana, la
familia, la propiedad y la herencia.
Tanto en la poca griega como en la romana, tuvo tres caractersticas
esenciales al proceso clsico: la oralidad, la precaria legislacin y la disposicin.
Tanto en Grecia como en Roma, el proceso poda iniciar sin demanda
escrita, y era de carcter oral, y sumamente concentrado al principio y de un juez,
aunque en la poca final romana se tengan ya no una slo figura sino dos: el juez
y el magistrado. La oralidad influy incluso en el tema probatorio, aunque los
documentos especialmente en temas pecuniarios fueron frecuentemente usados,
los testimonios y los juramentos fueron ante todos los medios ms usados para
demostrar el derecho, por ello en sus inicios el nexum romano para prstamos de
dinero se daba siempre en presencia de testigos, as como el matrimonio y la
emancipacin, pues era la nica forma de dejar constancia, debido a la poca
instruccin en letras de la mayora de los ciudadanos de la poca. Hacia finales
del periodo romano, nace tambin la inspeccin judicial, que tiene un sentido al
igual que la oralidad, de detalle directo del juez de las condiciones del tema que se
le solicita dirimir.
Cuando nos referimos a una precaria legislacin se hace referencia a dos
formas:

la

precariedad

absoluta

griega,

que

dispona

de

un

derecho

consuetudinario y aplicado por trasmisin cultural y oral, y a una precariedad

procesal romana, que si bien impona un conjunto numeroso de leyes en temas

sustanciales, regul de forma poca e insuficiente el tema probatorio, lo cual
permiti que durante el periodo clsico la valoracin de la prueba estuviera en la
libre conviccin del juez, de la realidad de los sucedido a travs de las pruebas.
El estado fue una consolidacin paulatina durante los periodos iniciales, por
lo cual el juez sirvi en principio de arbitraje privado y posteriormente
representacin estatal pero an insipiente, ante lo cual, las partes fueron los
principales protagonistas del proceso, por lo cual una de las caractersticas
principales del periodo clsico es el llamado principio dispositivo, donde las partes
procuraban el convencimiento del juez a travs de los medios probatorios para
conseguir que se les diez la razn.
Esta etapa clsica es quiz una de las ms significativas del mundo en
materia procesal pues se constituyen por primera vez de manera organizada un
sistema de enjuiciamiento que permita utilizar la heterocomposicin normada. Y
sienta definitivamente las bases sobre las que sustentan el derecho procesal
actual, a pesar del retroceso que ms adelante se ver durante los periodos
subsiguientes. En materia como la carga de prueba del acusador o demandante,
la funcin judicial, los medios probatorios, el testimonio directo y lgico que evitara
las odas, y las imposibilidades de declarar de dementes, son casi todos
estipulados en este tiempo.
Pero el periodo clsico comenz a ver su fin con las continuas invasiones
brbaras provenientes de la zona germnica, con lo cual el imperio romano se
dividi en dos grandes bloques: el imperio romano occidental y oriental. ste
ltimo sera el nico que mantendra por mayor tiempo (hasta la invasin rabe)
las maneras procesales propias de roma, mientras el imperio occidental debido a
su desarticulacin administrativa y a su geografa difcil dio el paso al siguiente
espacio temporal de aplicacin del derecho procesal.

Del Derecho de la Edad Media.

Al igual que la sociedad que se desarrollo durante el periodo del Medioevo que se
caracterizo por una intervencin de la iglesia y de la religin en todos los temas
sociales e individuales de las personas de la poca, el proceso no fue la excepcin
y se vio de dos maneras diferentes influido por las corrientes cristianas: El periodo
germano, y el periodo sacrogermano o cannico.
Un poco ms de la primera mitad de la edad media se vio caracterizada por
una ausencia de la articulacin judicial que creaba el imperio romano, y que oblig
a las antiguas zonas de influencia romana a aplicar un derecho que combinaba las
tradiciones religiosas propias, y las normas y tradiciones religiosas romanas, que
figuraron un derecho supersticioso (con inversin de la carga de la prueba) y con
ausencia de la razn, y una intromisin exagerada del formalismo.
La supersticin y la nocin de intervencin divina en todos los actos
desarrollados por los seres humanos hicieron que los juicios se convirtieran en
luchas de fe y de proezas religiosas para demostrar la intervencin divina, ms
que la realidad, ante lo cual se abandona la verdad real (que pas realmente) por
una verdad formal y exclusiva para el proceso, donde el juez slo se dedicaba a
adjudicar la razn conforme a las pruebas dadas, y que no pretenda ir ms all de
lo mostrado por ellas. Ms an el precepto divino lleva a la inversin de la carga
de la prueba alegada en la demostracin por facilidad, quien era acusado deba
probar su inocencia.
El proceso se convierte en un espectculo novelesco, con intervencin de
toda la comunidad, y el proceso civil se estrecha, y se une a los temas penales,
convirtiendo todo en un solo proceso penal, aplicado por jueces populares e
incultos en temas derecho.
El derecho penal se une ntimamente a los delitos religiosos y el proceso
comienza a tener en medio de las persecuciones por hereja y caza de brujas una

connotacin inquisitiva, representado en la mxima institucin penal de la poca:

la Inquisicin. Los procesos se iniciaban de oficio, y la investigacin se haca
brindando muy pocas garantas al procesado para defenderse ms all de las
pruebas de fe.
La confesin pas a ser en s misma el fin del proceso, conseguir la
evidencia para condenar, lo que cre una tarifa normada sobre la necesidad de
una cantidad y calidad especiales de pruebas, y como valorarlas para poder
concluir el proceso. La tortura surge entonces como la manera ms fcil de
conseguir las pruebas sin necesidad de hacer el proceso de investigacin o para
generar confesin, que adquiri carcter pleno de prueba.
Sin embargo, a mediados del siglo XI la iglesia impulsa una reforma a la
realidad jurdica europea, y lo hace a travs del derecho cannico que termin en
poco reemplazando al germano. A ste derecho cannico se le considera un
derecho unificador, que mezcl los caracteres antagnicos que tuvieron el derecho
romano (en especial el Justiniano) con el derecho germano, que posean fines
distintos del proceso, de la prueba, y de la carga de la prueba; tratando de
adecuar a las tradiciones medievales el derecho clsico romano.
Para lograr el fin de un derecho comn, la iglesia cre un sistema normativo
extenso y amplio que constituira la base de la ms adelante costumbre de tarifa
legal, donde explicaba que hacer en cada caso, y que prueba era necesaria para
poder resolver los conflictos, adems (y lo peor) de cmo valorarla, pero esto en el
entendido cultural europeo, donde darle libertad de apreciacin a los jueces de la
poca era permitir la intromisin de concepto errticos y fanticos.
Cabe destacar tres cambios que ha llegado hasta el proceso moderno que
surgieron durante la poca de desarrollo de este derecho medieval, y son: la
oficiosidad, y los poderes instructivos del juez para conseguir la verdad material
(superando la emocionalidad que pueda implicar la etapa inquisitoria en la
violacin de los derechos del procesado); la aparicin por primera vez de jueces

que se encargaran de valor lar prueba desde una perspectiva jurdica, y ya no de

mera conciencia o legalidad, claro, esto slo los jueces cannico con preparacin;
y por ltimo el proceso comn, como una manera de reconciliar en grandes
aspectos la manera de aplicacin de la justicia, y que generara en Europa un
mbito jurdico similar, que luego sera llevado a Amrica y el resto del mundo
colonizado, homogeneizando las labores procesales.
Durante el siglo XVIII con el influjo de pensadores como Descartes, se inicia
un proceso de renovacin cientfica que trata a partir del racionalismo de alejar la
intromisin de la iglesia en el estado, sta corriente, junto con las revoluciones
burguesas, trajo una nueva base de concepcin del proceso en toda Europa, que
ve su cspide con la revolucin francesa.
ste proceso se caracteriza por la separacin absoluta del proceso penal y
proceso civil, en la cual el proceso penal enfatiza sus caractersticas inquisitivas, y
se le suma algo que los ilustrados denominaron intima conviccin y que es la base
de la utilizacin de testigos en los juicios para poder llegar a una correspondencia
lgica.
El proceso penal se caracteriza por ser inquisitivo, el proceso se inicia de
oficio, y no debe fallarse slo por las alegaciones que las partes hagan del tema,
adems al juez se le dan una gran cantidad de poderes probatorios al juez, para
que pueda llegar a un convencimiento ntimo de la vedad material. Tambin
durante ese mismo periodo el proceso penal se le devuelve a su actuar oral y
concentrado, que es uno de los avances que ms han facilitado la celeridad en los
procesos judiciales.
Por el contrario, el proceso civil, se mantiene casi inmutable, continuando sujeto a
la tarifa lega, como medio de probacin idnea, y la respectiva valoracin de
cantidad y calidad que debe tener el juez para fallar; al proceso escrito de jueces
ausentes, poco activos, que slo dan o niegan la razn sin escudriar realmente lo

sucedido, y por tanto sometido a la iniciativa de las partes como verdaderas

protagonistas en el proceso.
La ntima conviccin planteada en los procesos penales tiene una gran
cantidad de crticas originadas en el presuncin de perfeccin humana y su razn
como mtodo para resolver los conflictos, sin tener en cuenta que quienes aplican
la ley son personas susceptibles de cometer errores.
ste desconocimiento de la realidad humana engendr un sistema muy
proclive a la corrupcin y a la injusticia, y los que administraban justicia se van
deshumanizando al desconocer la realidad social y por tanto la funcin social que
debe cumplir el derecho en la resolucin de los conflictos para mantener el orden
social justo y pacfico.
As pues se sale de un sistema de tarifa legal, con administradores de
justicia deficientes, y se entra a una era de convencimiento que requera el actuar
y capacitacin de jueces que entendieran las reglas sicolgicas y jurdicas que
regan las pruebas para poder darles las apreciaciones indicadas.
La ntima conviccin (y de all la critica a los jurados) no consiste en juzgar
conforme a las impresiones, que sesgan la realidad, o por el sentimiento que
pueda causar esta impresin, sino a una evaluacin, que por extensa, cuidadosa y
analtica, adems de especial para cada caso, no puede ser plasmada en una
codificacin legal, y que por cuanto requiere del juez la utilizacin de su
preparacin.

Pese a los cambios surgidos en el derecho penal, el derecho civil se

mantuvo intacto, y conforme se acerc la poca contempornea, inicia un
movimiento que promueve el cambio del derecho civil y el acercamiento de las dos
ramas, lo cual caracteriza la siguiente etapa del derecho.

De la Actualidad
Tras el proceso de renovacin a la rama penal que se introdujo por los influjos de
la revolucin francesa, en el proceso civil el principio dispositivo, acusatorio, y de
tarifa legal continuaron rigiendo, en contraposicin a la libre apreciacin penal;
todo, obedeciendo a un equvoco en la magnitud del derecho civil, que lo sita
como una cuestin meramente privatista que por tanto no requera de la
disposicin del juez ni del estado, y eran la partes, los nicos involucrados en el
dinamismo del proceso, esta idea se mantiene hasta finales del siglo XIX. Hace
poco en el mundo se abandon el sistema de tarifa legal, y en algunos lugares
como Colombia, an con mucho rezago, en donde ha debido ser la jurisprudencia
la que supla el vaco y lo permite sobre todo en dos aspectos: el examen de la
fuerza de conviccin del testimonio y la valoracin conjunta, que permiti al juez
ver el todo para poder fallar en justicia, y no en la inocua tarifa.
Existe de todas formas una diferencia fundamental y que debe
posteriormente llegar a suplirse entre el proceso penal y el proceso civil, sobre el
sistema de libre apreciacin y valoracin de la prueba, que consiste en que en el
derecho civil no se contempla la utilizacin de juzgados para dicha valoracin, por
tanto, el derecho es aplicado por jueces instruidos en materias jurdicas y
especializados en los temas del derecho, que permite una valoracin objetiva y
cientfica de la prueba, algo, indispensable como caracterstica por los tratadistas
para posicionar la evolucin procesal en su actual fase.

Existe un ejemplo aislado de sistema procesal civil que usa juzgado:

Estados Unidos, que degenera la realidad, por una realidad virtual y sesgada en el
proceso.

Colombia, afortunadamente con el cdigo general del proceso, espera suplir

las falencias continuadas sobre las atribuciones del juez.
Existen dos conceptos con los que se puede apreciar el comienzo del
derecho procesal cientfico y se constituye, en la posibilidad del juez de valorar la
prueba de manera independiente, y de producir pruebas, para asegurar su
convencimiento real sobre los hechos que ha de fallar. En tanto el penal, adquiere
la connotacin cientfica cuando la limitacin del juzgamiento por jurados, para
permitir la especializacin en el proceso, y la libre valoracin a partir de reglas
lgicas y psicolgicas, y no meramente sentimental o intuicional.
Uno de los cambios, que ya estn en marcha es tender el proceso civil, un
proceso oral, con ciertas excepciones, y de libre valoracin, salvo los actos de
substanciacin legal, para as darle al juez las armas para poder fallar en justicia y
verdad.
Ya para terminar, cabe resaltar la re unin de las caractersticas procesales
(no todas) en materia penal y civil, que consiste en la vinculacin de algunas de
sus caractersticas ms fundamentales como lo son: la publicidad del proceso civil;
la oralidad en ambos procesos; las potestades inquisitivas en materia civil; las
justicia como prevalencia del orden social y una obligacin estatal.
En Colombia el avance es lento, pero ya lo logramos divisar, no slo en
materia civil, sino tambin en materia administrativa, con el cdigo de
procedimiento de lo contencioso administrativo, y el futuro cambio al cdigo
laboral, que suman mejoras en materia procesal en Colombia.
Existen controversias respecto si el nuevo sistema penal acusatorio,
constituye un avance o un retroceso en cuanto a la tendencia fuerte de la
dispositividad en materia penal.

Pero la consolidacin de los cambios histricos, y de los cambios que hoy

se generan en Colombia, no se determinan slo por las nuevas normas
procesales, sino por el cambio del paradigma jurdico de los jueces, las partes y
todo el sistema judicial.

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El autor se reserva el derecho de modificar o editar la obra.
Edwin Anavitarte.
http://derechoteorico.blogspot.com/

BIBLIOGRAFA

DEVIS ECHANDA, HERNANDO: NOCIONES GENERALES DE

DERECHO PROCESAL CIVIL, Bogot, Temis, 2009. y TEORA

GENERAL DE LA PRUEBA JUDICIAL, Bogot, Temis, 2006.

AZULA CAMACHO, JAIME: MANUAL DE DERECHO PROCESAL:

TEORIA GENERAL DEL PROCESO, Bogot, Temis, 2006.

VESCOI, ENRIQUE: TEORA GENERAL DEL PROCESO, Bogot,
Legis, 2011.