San Jos de Ccuta, junio de 2014

De acuerdo con la OMC, las

diferencias que surgen se refieren
esencialmente
a
promesas
incumplidas, por lo que cuando los
Miembros de esta organizacin
consideren que otros Miembros han
infringido las normas comerciales
podrn recurrir al sistema multilateral
de solucin de diferencias.

COMO
RECURRIR
AL
MECANISMO DE SOLUCION DE
CONTROVERSIAS
BAJO
UN
ACUERDO DE COMERCIO?

El Sistema de solucin de diferencias

de la OMC es un elemento esencial
para
aportar
seguridad
y
previsibilidad al sistema multilateral
de comercio.3

El
mejor
de
los
acuerdos
internacionales
no
funciona
adecuadamente si sus obligaciones
no pueden hacerse valer cuando una
de sus partes falla en el cumplimiento
de tales obligaciones. Con esta
acertada frase comienza el Manual
relativo al Sistema de Solucin de
Diferencias (SSD) de la Organizacin
Mundial de Comercio (OMC)1

Segn la OMC existe una diferencia

cuando un pas adopta una
poltica comercial o toma una medida
que otro u otros Miembros de la OMC
consideran infringe las disposiciones
de la Organizacin o constituye un
incumplimiento- to de las obligaciones
contradas. Un tercer grupo de pases
puede declarar que tiene inters en
la cuestin, lo que le hace acreedor a
ciertos derechos.

Existen 3 mecanismos reconocidos

en la solucin de controversias son:

1. La solucin de controversias en
el marco de la Organizacin
Mundial del Comercio.2
1 World Trade Organization
(2004). A Handbook on the WTO
Dispute Settlement
System, Cambridge University
Press, p. 1.
2 OMC,
http://www.wto.org/indexsp.htm

Este mecanismo opera sobre la base

del consenso negativo o consenso
revertido, en virtud del cual el
sistema funciona automticamente a
menos que haya consenso en
detenerlo o revertirlo.

3 CEPAL (2006) La solucin de

controversias en los acuerdos
regionales de Amrica Latina con
pases desarrollados.

Solucin de diferencias en la OMC:

Etapas Principales4

mecanismos de la primera y segunda

generacin. Es decir, de la justicia
ordinaria con un Tribunal de Justicia,
y del arbitraje. Ambos estn
regulados y reconocidos en su
derecho comunitario. Mientras que
las otras (terceras generaciones) son
utilizadas, en algunos casos, sin
poseer normatividad especifica.5
La Secretara General y el Tribunal de
Justicia de la Comunidad Andina son
los rganos competentes para
administrar
y
resolver
los
procedimientos y las controversias de
la aplicacin del ordenamiento
jurdico de la Comunidad Andina

2. Los mecanismos de regionales

La CAN ha abordado la solucin de
controversias a travs de los
4Diagrama presentado en la
Conferencia de Panam, por S.
Marchese. Ver presentacin completa
en Infoagro.net/comercio.

En su condicin de rgano ejecutivo

de la Comunidad Andina, la
Secretara General debe velar por el
cumplimientos
del
ordenamiento
jurdico comunitario y para ello
dispone de un poder resolutivo
propio, en las materias previstas en el
Acuerdo de Cartagena, tales como,
requisitos especficos de origen,
determinacin de restricciones y
gravmenes,
diferimientos
arancelarios, salvaguardias, dumping,
subsidios y competencia comercial de
acuerdo a lo establecido en la
Decisin 425. De igual manera
dispone de un poder resolutivo en
materias que la Comisin de la
Comunidad Andina o el Consejo
Andino de Ministros de Relaciones
Exteriores le delegue las que pueden
ser de naturaleza normativa o
administrativa.
La
Secretara
administra la fase prejudicial de la
5 Sierralta R Anbal. Solucin de
Controversias Comunidad Andina.

accin de incumplimiento, mediante

un procedimiento regulado por el
Reglamento de la Fase Prejudicial de
la
Accin
de
Incumplimiento,
establecido mediante la Decisin
623.

El Tribunal de Justicia de la
Comunidad Andina, por su parte, es
el rgano jurisdiccional encargado de
dirimir, en forma definitiva las
controversias que se deriven de la
aplicacin
e
interpretacin
del
ordenamiento jurdico comunitario.
Sus competencias se encuentran
previstas en el Tratado del Tribunal
de Justicia de la Comunidad Andina y
desarrolladas en su Estatuto Decisin 500. 6

Aunque el objetivo y fin de un

proceso de integracin es el
desarrollo equilibrado y dinmico de
sus pases miembros en condiciones
de equidad, como lo estima la
Comunidad Andina de Naciones
(CAN), el diferente nivel de desarrollo
econmico y tecnolgico de cada
pas, los distintos intereses de sus
unidades econmicas y las relaciones
preferentes con otros Estados
suscita,
con
frecuencia,
confrontaciones que paradjicamente
van creciendo a medida que el
proceso va escalando hacia la
formacin de un mercado comn
latinoamericano. Estos aumentan a
6 CAN. (2013) solucin de
controversias. Procesos
Administrativos

medida
que
los
temas
de
convergencia y la intensidad de las
relaciones laborales, culturales y
comerciales fluyen.
De tal manera que las controversias
se presentan sin que los Estados
miembros lo quieran expresamente,
sino que la propia interrelacin en
cada uno de los campos de las
relaciones comunitarias, acicateada
por la competencia, conlleva a la
friccin y con frecuencia al conflicto, y
ellas, debido a su dinamismo, sern
mayores en el mbito comercial. 7

3. Tratados de Libre Comercio y los

mecanismos de solucin de
controversias

Adems
de
los
mecanismos
multilateral, global y regional que
hemos revisado, en la regin
centroamericana se cuenta con otros
recursos de solucin de controversias
comerciales entre los Estados por
razn de las relaciones de comercio
que
mantienen
con
socios
comerciales, con los cuales han
convenido y firmado Tratados de
Libre Comercio (TLC).
Adems
de
los
mecanismos
multilateral, global y regional que
hemos revisado, en la regin
centroamericana se cuenta con otros
recursos de solucin de controversias
comerciales entre los Estados por
razn de las relaciones de comercio
7 Sierralta R Anbal. Solucin de
Controversias Comunidad Andina.

que
mantienen
con
socios
comerciales, con los cuales han
convenido y firmado Tratados de
Libre Comercio (TLC).
En todos los TLC, se incluyen
mecanismos
de
solucin
de
controversias, los cuales enuncian en
sus primeros artculos del captulo
respectivo que se puede acudir al
mecanismo para aquellas diferencias
que se den entre los pases por
interpretacin del Tratado, por
medidas
incompatibles
o
que
menoscaben los acuerdos. Estos
mecanismos permiten no solo utilizar
el mecanismo que se pacta en cada
Tratado, sino que se remiten al
mecanismo de la OMC y permiten
que las Partes puedan utilizar uno u
otro
mecanismo
con
carcter
excluyente, una vez seleccionado.
Dentro de estos mecanismos se
permite
tambin
utilizar,
para
solucionar las controversias, los
buenos oficios, la conciliacin y la
mediacin; esto significa que las
Partes que entran en conflicto o las
Partes que tienen una reclamacin
pueden no solo acudir a los
mecanismos como tales, sino que
tambin
pueden
buscar
la
intervencin de otras fuentes de otros
pases, o de individuos, para dirimir
esas diferencias, procurando siempre
claridad, rapidez y un trato justo y
equitativo para las Partes.8

8 Acuerdos de Libre Comercio de

los Pases Centroamericanos- Temas
de Administracin. Captulo V, IICA
2004

Existen
distintas opiniones sobre
cmo
evitar
controversias
comerciales entre las partes de un
Acuerdo; consideramos que en
materia comercial, cuando se trata de
realizar libre comercio, sta debe ser
la parte ms importante. Ya hemos
visto que las controversias, aunque
se trate de las emanadas de la
aplicacin de un Acuerdo Comercial
entre Gobiernos, causan efectos
sobre el flujo regular del comercio y
representan
costos,
prdidas
econmicas, costos polticos e
incluso suspensin del comercio y
quiebras de empresas, si no son
resueltas a tiempo y con justicia.

Resulta de mucha utilidad conocer

cmo evitar las controversias, a pesar
de que existan mecanismos que,
como hemos visto en los puntos
anteriores, avanzan hacia una mayor
eficiencia y efectividad en su
funcionamiento.

PUEDE
UNA COMPAA O
PERSONA PRIVADA PRESENTAR
UNA RECLAMACION?

Como regla general, solamente los

gobiernos
pueden
invocar
el
mecanismo
de
solucin
de
controversias
en
un
acuerdo
comercial porque solamente los
gobiernos
tienen
derechos
y
obligaciones en el marco de ste.
Este es el caso en los acuerdos de la
Organizacin Mundial de Comercio
(OMC). Las compaas o personas
privadas que se sientan afectadas o
amenazadas por una medida tomada
por un Estado Parte diferente al de su
propia nacionalidad, y la cual ellas
consideran que es incompatible con
las obligaciones previstas en el
acuerdo, deben convencer a su
propio gobierno de entablar el caso
contra la otra parte. Esto puede
involucrar un recurso formal al
mecanismo
de
solucin
de
controversias en el marco de un
acuerdo. Sin embargo, el Tratado de
Libre Comercio de Amrica del Norte
(TLCAN) y los acuerdos posteriores
similares al TLCAN tienen un captulo
de inversin, el cual permite a un
inversionista
privado
(compaa)

entablar una reclamacin de arbitraje

contra un Estado receptor de la
inversin por no cumplir con sus
compromisos estipulados en el
captulo (la solucin de diferencias
inversionista-Estado se explica en un
documento separado relativo a
inversin). La Comunidad Andina
otorga legitimidad activa, en ciertas
circunstancias, a partes privadas,
personas naturales o jurdicas, as
como tambin a la Secretara General
para
entablar
reclamaciones
alegando la violacin del Derecho
Comunitario ante el Tribunal de
Justicia de la Comunidad Andina.9

Arbitraje Internacional
El arbitraje es el mtodo alternativo
de solucin de conflictos por
excelencia en el mbito comercial,
constituyndose para la comunidad
nacional e internacional, en el
mecanismo idneo para resolver los
conflictos que de estas actividades se
deriven.
A travs de este mecanismo, una o
ms
personas,
natural(es)
o
jurdica(as) involucradas en un
conflicto de carcter transigible,
defieren su solucin a un tribunal
arbitral, el cual resolver de manera
definitiva el conflicto, profiriendo una
decisin denominada laudo arbitral.
El arbitraje ser internacional cuando
9 Organizacin de Estados
Americanos. Departamento de
Comercio y Turismo.

se encuentre enmarcado dentro de

los criterios que cada legislacin haya
acogido para tal fin. A manera de
ejemplo, existen legislaciones que
entienden que se trata de arbitraje
internacional, cuando el arbitraje
tenga por objeto una controversia
derivada de relaciones de comercio
internacional (criterio econmico material); o cuando las partes o los
rbitros sean de nacionalidades
diferentes o cuando el domicilio o
residencia
de
las
partes
se
encuentren en Estados distintos
(criterio jurdico - formal); o cuando
as
se
derive
de
factores
directamente relacionados con la
controversia, tales como el lugar de
celebracin del contrato, lugar de
ejecucin del contrato, nacionalidad o
ubicacin de la institucin arbitral,
lugar en que se llevar a cabo el
arbitraje, lugar en donde se har
efectivo el laudo, la ley seleccionada
como ley sustantiva, o la ley
seleccionada
como
ley
de
10
procedimiento, entre otros.

10 Comisin interamericana de
Arbitraje Internacional. Arbitraje
Internacional. 2013