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ESARROLLO, ANALISIS, Y COMENTARIOS DEL TITULO XIX DEL LIBRO II DEL CODIGO PENAL
(a excepcin de los captulos IX y X)
DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA
INTRODUCCIN A LOS DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA.La rbrica De los delitos contra la administracin pblica correspondiente al Titulo XIX del libro II del Cdigo Penal, incorpora la
regulacin de un heterogneo conjunto de delitos de los funcionarios pblicos.Diversos autores y expertos en derecho, en libros especializados, conferencias y seminarios, han criticado que el titulo XIX resulta
incompleto, imperfecto, y, adems, manifiestamente asistemtico en la medida que pese a la amplitud de su regulacin positiva, no agota
en su totalidad la regulacin de los delitos propios de los funcionarios pblicos, es decir, hay muchos delitos susceptibles de ser
cometidos por funcionarios pblicos que se regulan fuera de este titulo, la cual cosa, sin lugar a dudas, comporta una grave situacin de
dispersin normativa. A la vez, tambin se ha criticado la cuestin de que, en este Titulo, se da una cierta falta de proporcionalidad
punitiva y una importante deficiencia de tcnica legislativa.La nota comn o constante en el conjunto de delitos regulados en este titulo radica en el carcter funcionarial del sujeto activo.La definicin de funcionario pblico, a efectos penales, ha sido objeto de una importante discusin doctrinal, distinguindose, claramente,
dos sectores:
Sector partidario de la remisin a la legislacin administrativa, a efectos de delimitar el concepto de funcionario pblico,
reconociendo, explcitamente, la tcnica de la ley penal en blanco
Autores partidarios de una configuracin penal autnoma del concepto de funcionario pblico, que pone de relieve que este
concepto, a efectos penales, constituye un concepto normativo netamente jurdico y no una nocin nicamente descriptiva. Este ltimo
criterio es el predominante en la doctrina penalista
Muy importante tambin la distincin entre autoridad y funcionario pblico, que se diferencian claramente en el hecho de que los
primeros disponen de poder de coaccin concreto, poder que le otorga una posicin de superioridad, a diferencia del funcionario pblico
que no dispone de este poder de coaccin. En todo caso, distinguir tambin que el concepto de Funcionario Pblico siempre es mas
amplio que el concepto de Autoridad.Para encontrar la delimitacin concreta y concisa de el concepto de funcionario pblico tenemos que dirigirnos al Articulo 24 del
Cdigo Penal, (que se encuentra fuera de el Titulo XIX), el cual establece en su apartado 2 que:
-Se considerara funcionario pblico todo aquel que por disposicin inmediata de la ley o por eleccin, o por nombramiento de autoridad
competente, participe en el ejercicio de funciones pblicas
EL DELITO DE PREVARICACIN.Art. 404 del C.P: A la autoridad o funcionario pblico que, a sabiendas de su injusticia,dictare una resolucin arbitraria en un
asunto administrativo se le castigara con la pena de inhabilitacin especial para la ocupacin de cargo pblico por tiempo de siete a diez
aos
COMO ELEMENTOS DEL DELITO:
Conducta Tpica: La prevaricacin funcionarial consiste en dictar una resolucin arbitraria por parte de un funcionario pblico,
en un asunto administrativo, sobre el cual tenga competencia.-
Sujeto Pasivo: Es la propia administracin pblica, en cuanto es titular del bien jurdico de la funcin pblica, de la cual emana el
derecho-deber a la exigencia del correcto funcionamiento y ejercicio de la actividad administrativa por parte de los titulares a los que la
misma corresponde.Tambin, por supuesto, puede ser afectado por la conducta tpica el propio administrado, en la esfera de los legtimos intereses
administrativos que conforme a derecho le asisten.-
Es un delito de mera actividad, por lo cual se entiende que no requiere la produccin de ningn resultado material, es decir, queda
consumada la accin delictiva con la simple adopcin de la resolucin arbitraria, ya sea positiva, omisiva, estimatoria o denegatoria, por
parte del titular de funcin pblica.-
Se exige un carcter arbitrario de la resolucin emanada de la autoridad o funcionario pblico. Es un delito configurado subjetivamente, en la medida que incorpora un elemento subjetivo de lo injusto, integrado por la
actuacin cognitiva del autor que dicta resolucin arbitraria sabiendo de su injusticia.-
El bien jurdicamente protegido en la tipificacin del delito de prevaricacin funcionarial es, sin duda, la legalidad en el ejercicio
de la actividad administrativa, manifestada en el correcto desarrollo de la funcin pblica.-
EL DELITO DE NOMBRAMIENTO ILEGAL.Art 405 del C.P: A la autoridad o funcionario pblico que, en el ejercicio de su competencia y a sabiendas de su ilegalidad, propusiere,
nombrare, o diere posesin para el ejercicio de un determinado cargo pblico a cualquier persona sin que concurran los requisitos
legalmente establecidos para ello, se le castigara con las penas de multa de tres a ocho meses y suspensin de empleo o cargo pblico por
tiempo de seis meses a dos aos.COMO ELEMENTOS DEL DELITO:
La accin de proponer el nombramiento ilegal a la autoridad competente para efectuarlo a favor de quien no rene los requisitos
necesarios para acceder al ejercicio de la misma.-
La accin o acto de dar posesin al ilegalmente nombrado.Bsicamente, el supuesto del hecho que se plantea en este precepto legal es el nombramiento ilegal, instituir en calidad de funcionario
pblico a alguien que conforme a la ley falta de los requisitos exigidos a tal efecto.-
Sujetos: Consiste en una conducta realizada por un funcionario pblico, normalmente una autoridad con facultad resolutoria, que
hace posible que, contrariamente a la ley, acceda a la calidad de funcionario un particular al que le faltan las condiciones necesarias.
Consecuentemente, este es un delito especial propio, ya que el sujeto activo del mismo solo puede ser un funcionario pblico,
generalmente constituido en autoridadNo queda definido el carcter de funcionario que es susceptible de nombramiento ilegal, por lo que se entiende que habr de estimarse
como tal cualquier categora de condicin funcionarial, es decir, funcionarios de carrera, interinos, definitivos, designados en virtud de
concurso de meritos, libre designacin, de libre designacin poltica, etc, Cualquier clase de funcionario puede ser susceptible de
nombramiento ilegal.-
El bien jurdicamente protegido para esta figura legal de delitos esta constituido por la propia funcin pblica, en el aspecto de la
legitimidad de los requisitos legales exigidos para el acceso al correcto funcionamiento y desarrollo de la misma, que resultan inflingidos
con el nombramiento que desconoce o prescinde de las condiciones legales.-
El elemento subjetivo de lo injusto, el tipo penal nos habla de sabiendo de su ilegalidad, es decir, se exige que se conozca que se
obra arbitrariamente, incluyendo tanto el dolo directo, como el eventual
El sujeto activo es el particular que accede a la funcin pblica, rompiendo de esta manera con los artculos precedentes y con la
tnica general de los delitos contra la administracin pblica, en que el sujeto activo del delito es el funcionario pblico.-
El elemento de lo injusto radica, esta vez en plena conjuncin con los artculos precedentes, en la no concurrencia de los requisitos
legales precisos que incapacitan al sujeto para esta operacin jurdica.-
Conciencia de la ilegalidad, se requiere la conciencia de la ilegalidad de la accin de ser nombrado funcionario pblico por parte del
particular que acepta el cargo.-
Y por ultimo, finalmente, cabe distinguir que mientras en el nombramiento ilegal se designa o al menos, se propone la designacin o
se da posesin, en la aceptacin de nombramiento ilegal se asume la designacin o la propuesta o se toma posesin del cargo.-
EL DELITO DE ABANDONO DE DESTINO.Art. 407 del C.P: A la autoridad o funcionario pblico que abandonare su destino con el propsito de no impedir o no perseguir
cualquiera de los delitos comprendidos en los ttulos XXI, XXII, XXIII, y XXIV se le castigar con la pena de prisin de uno a cuatro
aos, y con inhabilitacin absoluta por tiempo de seis a diez aos. Si se hubiera realizado el abandono con objeto de no impedir o no
perseguir cualquier otro delito se impondr la pena de inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de uno a tres
aos.Y sigue en su apartado 2 Las mismas penas se impondrn, respectivamente, cuando el abandono tenga por objeto no ejecutar las penas
correspondientes a estos delitos impuestas por la autoridad judicial competente.El comportamiento de abandono de destino tipificado en este articulo constituye, sin duda, una singular forma omisiva del cumplimiento
de las funciones pblicas que se le atribuyen al funcionario pblico.La descripcin legal de este artculo incorpora una tipologa compleja, al instaurar tres figuras del delito, consistentes en:
Art 409 del C.P : A las autoridades o funcionarios pblicos que promovieren, dirigieren, u organizaren el abandono colectivo y
manifiestamente ilegal de un servicio pblico se les castigara con la pena de multa de ocho a doce meses y suspensin de empleo o cargo
pblico por tiempo de seis meses a dos aos.Las autoridades o funcionarios pblicos que meramente tomaren parte en el abandono colectivo o manifiestamente ilegal de un
servicio pblico esencial y con grave perjuicio de ste o de la comunidad, sern castigados con la pena de multa de ocho a doce meses
El delito descrito en este artculo, como se puede apreciar, se configura en dos hiptesis legales tpicas, una de mayor gravedad que la
otra, por lo que se podra hablar perfectamente de un tipo bsico y uno cualificado, que comparten determinados elementos que les son
comunes e incorporan otros que son privativos de cada uno de ellos. As:
La obligatoriedad del servicio pblico, aspecto este muy importante, ya que esta obligatoriedad tiene su razn de ser en las leyes
reguladoras de la existencia de los servicios pblicos, y en las condiciones de prestacin de los mismos, el cumplimiento de los cuales
los ha de garantizar la administracin pblica.-
Grave perjuicio al servicio pblico o de la comunidad; Este segundo elemento consiste en la necesidad que el abandono
funcionarial del servicio ha de causar un perjuicio grave al servicio que se abandona o a la comunidad. Esta exigencia deriva de la
anterior esencialidad del servicio antes mencionada. Tampoco viene delimitada por ley lo que se ha de entender por perjuicio
grave, por tanto, constituye, de nuevo, un elemento relativamente indeterminado, similar a la anterior esencialidad.-
Y por ultimo, tomar parte en un abandono colectivo o manifiestamente ilegal. Tipo cualificado (Art. 409.1 del C.P): Se caracteriza por los siguientes DOS elementos diferenciales con respecto al tipo basico:
La accin ha de consistir en promover, dirigir, o organizar el abandono. Es necesario que el abandono sea colectivo y manifiestamente ilegal. EL DELITO DE OMISIN DE PROMOVER LA PERSECUCIN DE DELITOS O DE SUS AUTORES.Art 408 del C.P: La autoridad o funcionario que, faltando a la obligacin de su cargo, dejare intencionadamente de promover la
persecucin de los delitos de que tenga noticia o de sus responsables, incurrir en la pena de inhabilitacin especial para empleo o cargo
pblico por tiempo de seis meses a dos aos.Este precepto legal configura claramente, un delito de omisin
Sujeto activo; Nos volvemos a encontrar en este articulo con un delito especial propio, ya que solo puede ser autor de este delito el
funcionario pblico, el cual, esta obligado al cumplimiento de determinados deberes especficos, entre los que se encuentran el deber de
promover la persecucin delictiva.-
Es un delito de mera actividad; Ya que el delito de consuma con la mera omisin. Esta es una omisin de mera inactividad pasiva,
exenta de la produccin de cualquier resultado material.-
Se exige el dolo, en este sentido, la referencia legal intencionadamente subraya de manera inequvoca el carcter doloso, ya sea
directo o eventual, del comportamiento tpico.Como apunte a este este articulo, cabe sealar que en opinin de diferentes autores, profesores en derecho y profesionales en general, la
pena prevista para este delito es desajustada e incongruente a las exigencias de la proporcionalidad jurdica en relacin con el tipo de
abandono de destino.-
No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, no incurrirn en responsabilidad criminal las autoridades o funcionarios por no dar
cumplimiento a un mandato que constituya una infraccin manifiesta, clara y terminante de un precepto de ley o de cualquier otra
disposicin general.Este tipo, que se correspondera al bsico, establece con claridad la pena de multa y inhabilitacin especial a no dar cumplimiento
funcionarial a resoluciones que son jurdicamente vinculantes para el funcionario al que se destinan.-
Conducta tipificada; Consiste, en negarse abiertamente por parte de una autoridad o funcionario pblico, a dar el debido
cumplimiento a determinadas resoluciones judiciales o administrativas, emanadas de quien, conforme a derecho, tienen competencia
legal para dictarlas, actuando en el marco de sus competencias y revestidas de de las formalidades legales preceptivas.Como apunte, sealar que es indiferente que esta oposicin clara e inequvoca al debido cumplimiento de las resoluciones judiciales se
traduzca en un absoluto incumplimiento (como hacer lo contrario a aquello que dicta la resolucin) o bien constituyese en un
incumplimiento
La exigencia de que las resoluciones sean dictadas en el mbito objetivo de la competencia de la autoridad que adopta la
resolucin constituye requisito sine qua non de este precepto.Respecto a la mencin que se hace en el artculo estudiado a que las resoluciones dictadas lo sean revestidas de las formalidades
legales, esto se entiende que hace referencia a que la resolucin adoptada por quien resulta competente a derecho, lo sea en la forma
jurdicamente adecuada y establecida.-
Es un delito de omisin propia, de mera inactividad, ya que el tipo legal no exige la realizacin de ninguna conducta positiva, en
cambio, si que exige la NO ejecucin de una accin, en relacin con el cumplimiento de una resolucin que deja de cumplir.-
Sujeto Activo del delito es la autoridad o funcionario pblico que realiza la conducta tipificada. El objeto de proteccin, de este precepto penal esta constituido por el ejercicio legitimo jurdicamente exigible de la funcin
pblica, en relacin con el cumplimiento del principio constitucional de la jerarqua administrativa.Por ultimo sealar que el punto 2 del artculo 410 incluye un eximente, una causa de atipicidad, siendo esta el no cumplir un mandato que
constituya una infraccin manifiesta de cualquier precepto legal.8.2) EL TIPO CUALIFICADO DE OPOSICION CRITICA Y DESOBEDIENCIA FUNCIONARIAL (Art 411 del C.P)
La autoridad o funcionario pblico que, habiendo suspendido, por cualquier motivo que no sea el expresado en el apartado segundo del
Articulo anterior, la ejecucin de las ordenes de sus superiores, las desobedeciere despus de que aquellos hubieren desaprobado la
suspensin, incurrir en las penas de multa de doce a veinticuatro meses, e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo
de uno a tres aos.Este artculo tipifica una figura autnoma del delito de desobediencia funcionarial, cualificada, sobre la base implcita del
reconocimiento de una inicial facultad de oposicin por parte del funcionario que duda sobre la legalidad de una orden,
suspendiendo su cumplimiento y que, una vez ha sido denegada su suspensin, la vuelve a desobedecer. Como consecuencia, se reconoce
una facultad de oposicin critica funcionarial ante una orden sobre la que se ciernen dudas sobre su legalidad, y por tanto se reconoce
a su vez la facultad genrica del funcionario de suspender de manera provisional de cualquier decisin administrativa de dudosa
legitimidad.Cabe distinguir dos posiciones:
Que la autoridad proceda a la anulacin de la orden que dicta, situacin esta que comportar que quede cerrado el tema penal. Que la autoridad decrete la ratificacin del contenido de la orden recibida. En este caso, la orden ratificada ser jurdicamente
vinculante y obligar, de manera tajante, al cumplimiento de su contenido por parte del funcionario pblico a quien se dirija. En caso
de nuevo incumplimiento nos encontraremos ante el precepto penal estudiado.Apuntar en este sentido que numerosos autores, profesores en derecho y profesionales en general, han criticado la redaccin de este
precepto, alegando que vulnera de manera grave el principio de igualdad, de no discriminacin, y de proporcionalidad penal, ya que
mantienen que es incorrecto calificar, como lo hace el articulo estudiado, el ulterior incumplimiento de la orden ratificada, ya que
supone una penalizacin adicional de un derecho de critica u oposicin.-
Sujeto activo: Es un delito especial propio. Por expresa disposicin de la ley, el sujeto activo de este delito ha de ser un funcionario
pblico.-
Sujeto pasivo: Es la misma Administracin Pblica, en cuanto es portadora de la titularidad de las facultades de requerimiento que se
le asignan legalmente a la autoridad.Este es un delito de mera inactividad, en cuanto no se exige la produccin de ningn resultado material, concretndose el tipo, eso si,
con la mera inactividad lesiva de la funcin pblica.En todo caso se exige que el requerimiento de auxilio y el cumplimiento de auxilio que se exige al funcionario pblico sea efectuado,
tajantemente, por la autoridad competente. As, la cualidad de autoridad del que requiere, constituye elemento esencial de la figura legal,
es decir, la caracterstica subjetiva del que requiere (Autoridad) representa el elemento diferencial de este tipo delictivo frente a
otras figuras de denegacin de auxilio.El bien jurdico protegido, como en artculos precedentes, es la Administracin Pblica.B) Tipo cualificado, Art. 412.2 del C.P
Si el requerido fuera autoridad, jefe o responsable de fuerza pblica o un agente de la autoridad, se impondrn las penas de multa de
doce a dieciocho meses y suspensin de empleo o cargo pblico por tiempo de dos a tres aos.La construccin de esta figura delictiva coincide con el tipo bsico, con la nica diferencia en la cualidad de autoridad exigida en la
persona del autor del delito, expresado en los trminos del precepto autoridad, jefe o responsable de fuerza pblica o agente de
la autoridad.9.2) DENEGACIN DE AUXILIO REQUERIDO POR PARTICULAR
A) Tipo bsico, Art 412.3 del C.P:
La autoridad o funcionario pblico que, requerido por un particular a prestar algn servicio a que venga obligado por razn de su cargo
para evitar un delito contra la vida de las personas, se abstuviera de prestarlo, ser castigado con la pena de multa de dieciocho a
veinticuatro meses, e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de tres a seis aos.Si se tratase de un delito contra la integridad, contra la libertad sexual, salud, o integridad de las personas, ser castigado con la pena de
multa de doce a dieciocho meses y suspensin de empleo o cargo pblico de uno a tres aos
En el caso de que tal requerimiento lo fuera para evitar cualquier otro delito u otro mal, se castigar con la pena de multa de tres a doce
meses y suspensin de empleo o cargo pblico por tiempo de seis meses a dos aos
La descripcin de esta figura es complementaria a las dos modalidades bsicas que se describen en los apartados primero y segundo del
articulo 412 del C.P.
La diferencia tpica singular consiste en el hecho que el funcionario pblico que omite la prestacin de auxilio es requerido, en lugar de
por autoridad competente, por un particular, que conforme a la ley , tiene la facultad de solicitar la intervencin de la autoridad o
funcionario pblico.El fundamento legal para requerir esta intervencin radica en la finalidad, que no es otra que evitar un delito u otro mal, adems de la
obligatoriedad legal de la intervencin del funcionario pblico, inherente al cargo que ostenta.B) Tipo Cualificado
Los tipos cualificados de denegacin de auxilio funcionarial a requerimiento de particular son los previstos en el articulo 412.3, apartados
primero y segundo, transcritos anteriormente.El Cdigo Penal cualifica estas figuras legales de delito de denegacin de auxilio en funcin de la gravedad de los delitos por los que el
particular requiere el auxilio de la autoridad.
Sustraccin, destruccin, inutilizacin, u ocultacin de documentos encomendados a custodia funcionarial: (Art 413)
Destruccin o inutilizacin de los medios de acceso a documentos objeto de custodia y acceso restringido (Art 411). Este punto
incluye, a su vez, tres supuestos:
B.1) Tipos de destruccin o inutilizacin por parte del funcionario encargado de la custodia.
B.2) Tipos de prestacin de consentimiento por el funcionario de custodia por la destruccin o inutilizacin de los medios de acceso.
B.3) Tipos de destruccin o inutilizacin de los medios de acceso por un particular.
C) Acceso a documentos secretos.
D) Clusula extensiva de penalidad.
10.1) SUSTRACCIN, DESTRUCCION, INUTILIZACIN, O OCULTACIN DE DOCUMENTOS CUSTODIADOS POR
FUNCIONARIO (art 413):
La autoridad o funcionario pblico que, a sabiendas, sustrajere, destruyere, inutilizare u ocultare, total o parcialmente, documentos cuya
custodia le est encomendada por razn de su cargo, incurrir en las penas de prisin de uno a cuatro aos, multa de siete a veinticuatro
meses, e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de tres a seis aos.-
La Conducta Tpica de esta figura legal de delito es objeto de una descripcin normativa de signo casustico, que hace referencia a
una pluralidad de modalidades ejecutivas de la accin, que consisten en los siguientes comportamientos tpicos, que son:
Sustraer: Hace referencia a las formas de desplazamiento patrimonial propias de las modalidades comitivas del hurto, apropiacin
indebida, y cualquier otra que implique tomar definitivamente el objeto documental ajeno sin aplicacin de violencia personal o
fuerza material.
Ocultar: Equivaldra, en la misma lnea interpretativa, al mantenimiento de reserva y evitacin de acceso al documento respecto a
terceros.
El objeto material del comportamiento tpico en todas estas modalidades, esta integrado por los documentos, que, en principio,
atendiendo a su propia significacin administrativa, son de carcter pblico, o bien, siendo privados, han de tener efectos respecto de la
actividad pblica; Es decir, este objeto material sea pblico o privado, esta sujeto, sin duda, a significacin oficial
El bien juridico protegido es la propia administracin pblica, en tanto resulta afectada en el concreto deber jurdico de fidelidad
en la custodia de documentos.
Es un delito de resultado. En el que ademas, exige expresamente la concurrencia del dolo, a traves de la expresin positiva y
clara: La autoridad o funcionario pblico que A SABIENDAS
10.2) DESTRUCCIN O INUTILIZACIN DE LOS MEDIOS PARA IMPEDIR EL ACCESO A DOCUMENTOS OBJETO DE
CUSTODIA FUNCIONARIAL (art 414):
La autoridad o funcionario pblico que, por razn de su cargo, tenga encomendada la custodia de documentos respecto de los que la
autoridad competente haya restringido el acceso , y que, a sabiendas, destruya o inutilice los medios puestos para impedir ese acceso o
consienta su destruccin o inutilizacin, incurrir en la pena de prisin de seis meses a un ao y multa o multa de seis a veinticuatro
meses, y , en cualquier caso, inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de uno a tres aos
El particular que destruyere o inutilizare los medios a que se refiere el apartado anterior, ser castigado con la pena de multa de seis a
dieciocho meses
Este articulo incluye tres supuestos antes mencionados:
10.2.1) Tipo de destruccin o inutilizacin por el funcionario titular de la custodia.
La conducta tipificada en este caso, consiste, bsicamente, en destruir o inutilizar los medios existentes para impedir el acceso a
documentos en custodia, y, por supuesto, de acceso restringido.
El Sujeto activo de esta figura, siguiendo la linea de todo este Titulo, sigue siendo la autoridad o funcionario pblico que se encuentre en
situacin de garante de los medios aseguradores instaurados para impedir el libre acceso a los documentos.
El Sujeto pasivo de nuevo es la administracin pblica.
La norma configuradora de este tipo legal hace referencia a tres elementos tpicos caracterizadores del objeto material (documentos), que
son:
Sujeto activo: es la autoridad o funcionario pblico a quien le haya sido confiada la custodia documental
Sujeto pasivo; Es la propia administracin pblica afectada en el ejercicio del derecho-deber de reserva del conocimiento de
documentos secretos, que resultan vulnerados por una infidelidad o indiscrecin funcionarial.
Se trata este de un delito de mera actividad, que se concreta con el simple conocimiento o la simple permisividad de acceso l
conocimiento del documento secreto por parte de terceros.
Cabe sealar que es una caracterstica tpica de este supuesto la ausencia de autorizacin del funcionario pblico que incurre en la
infidelidad de custodia.
El objeto de proteccin en este supuesto parece ser la reserva documental, legalmente debida a los documentos previamente
declarados como secretos, lesionada posteriormente por la conducta indiscreta del funcionario que los custodia.
10.4) CLAUSULA EXTENSIVA DE PENALIDAD.
Art. 416 Sern castigados con las penas de prisin o multa inmediatamente inferiores a las respectivamente sealadas en los tres
artculos anteriores los particulares accidentalmente encargados del despacho o custodia de documentos, por comisin del gobierno o de
las autoridades, o funcionarios pblicos a quien hayan sido confiados por razn de su cargo, que incurran en las conductas descritas en los
mismos
Apuntar en este sentido que numerosos autores, profesores en derecho y profesionales en general han criticado en seminarios y cursos
sobre la materia la redaccin de este precepto, afirmando que es imperfecto por las deficiencias de determinacin de la accidentalidad
de la conducta del particular, el cual, en principio y en atencin a la naturaleza de la funcin, ha de ser ajeno a toda intervencin.
Adems de lo apuntado anteriormente, tambin se afirma que la referencia al gobierno es superflua e inadecuada, en base a que si el
funcionario que se encuentra a cargo de los documentos tiene la facultad de confiarlos accidentalmente a un particular, es incomprensible
que se haga referencia alternativa al gobierno.
Ha reproducirse por parte del particular un aprovechamiento de esta obtencin de material secreto o informacin privilegiada.
Mencionar tambin, respecto a esta figura legal, que el secreto o la informacin privilegiada que por razn de su cargo conoce el
funcionario pblico o autoridad pueden ser de carcter pblico o privado.
DEL COHECHO
Sobre el cohecho o soborno, se podra efectuar el siguiente esquema:
Cohecho o soborno propio, cometido por funcionario pblico.
Cohecho o soborno del funcionario para que se abstenga del ejercicio de su funcin
Cohecho o soborno el funcionario para que realice un acto propio de su cargo o como recompensa del ya realizado.
Tipo privilegiado
especial para empleo o cargo pblico por tiempo de siete a doce aos, sin perjuicio de la pena correspondiente al delito cometido en razn
de la dadiva a promesa.
De la redaccin de este articulo, se extraen TRES conductas tpicas, tres modalidades de ejecucin, que tienen como elemento comn la
motivacin econmica. As, estas tres modalidades sn:
La conducta activa de la autoridad o funcionario pblico, consistente en solicitar dadiva o presente para realizar en el ejercicio
de su cargo una accin u omisin constitutiva de delito.
El comportamiento de recibir dadiva o presente, fundamentado en la motivacin de recibir contraprestacin econmica con
aceptacin de la comisin de un acto delictivo por la autoridad o funcionario pblico.
Accin de aceptar ofrecimiento o promesa que la autoridad o funcionario ha de formular con la misma aspiracin econmica que
la de un ilcito enriquecimiento patrimonial y la aceptacin de la comisin de un delito en el marco de las actividades propias de su cargo.
El bien jurdico protegido es el correcto ejercicio de la funcin pblica y la incorruptibilidad de los titulares de la misma.
12.1.2) Cohecho o soborno del funcionario por ejecucin de un acto injusto
Art 420 La autoridad o funcionario pblico que en provecho propio o de un tercero solicitare o recibiere, por si o por persona
interpuesta, ddiva o presente o aceptare ofrecimiento o promesa por ejecutar un acto injusto relativo al ejercicio de su cargo que no
constituya delito, y lo ejecute, incurrir en la pena de prisin de uno a cuatro aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico
por tiempo de seis a nueve aos, y de prisin de uno a dos aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de tres a
seis aos si no llegara a ejecutarlo. En ambos casos se impondr, adems, la multa de en tanto al triplo del valor de la ddiva
Este tipo delictivo, figura privilegiada de cohecho o soborno, coincide sustancialmente, en sus elementos fundamentales, con los tipos
determinados en la descripcin anterior del art. 419 del C.P.
Se diferencian del anterior en los siguientes elementos tpicos;
La aceptacin, por parte del autor, del compromiso de ejecutar un acto injusto, que siendo desvalorado como tal por el Cdigo Penal,
no ha de ser constitutivo de delito.
Diferencia en la pena impuesta y la diferenciacin que existe dentro del mismo articulo entre el autor que ejecuta el acto injusto y el
supuesto que el autor no llega a efectuar la accin antijurdica.
12.1.3) Cohecho o soborno del funcionario por abstenerse en el ejercicio de su cargo
Art. 421 Cuando la ddiva solicitada recibida o prometida tenga por objeto que la autoridad o funcionario pblico se abstenga de un acto
que debiera practicar en el ejercicio de su cargo, las penas sern de multa del tanto al duplo del valor de la ddiva e inhabilitacin para
empleo o cargo pblico por tiempo de uno a tres aos
Este supuesto hace referencia exclusivamente a la omisin de un acto que la autoridad o funcionario tendra que practicar en el ejercicio
de su cargo, y, pese a esto, por el afn de conseguir una contraprestacin econmica, no practica.
12.1.4) Cohecho o soborno del funcionario para realizar un acto propio de su cargo o como recompensa al ya realizado
Art. 425 La autoridad o funcionario pblico que solicitare ddiva o presente o admitiere ofrecimiento o promesa para realizar un acto
propio de su cargo o como recompensa del ya realizado, incurrir en pena de multa del tanto al triplo del valor de la ddiva y suspensin
de empleo o cargo pblico por tiempo de diez a quince aos.
En el caso de recompensa por el acto ya realizado, si este fuera constitutivo de delito se impondr, adems, la pena de prisin de uno a
tres aos, multa de seis a diez meses e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de diez a quince aos
Este artculo configura dos modalidades, que son:
La obtencin de contraprestacin econmica motivada por la realizacin de un acto que el titular de funcin pblica tendra que
realizar en el ejercicio de su cargo.
Modalidad consistente en un premio o recompensa por la conducta realizada por el titular de funcin pblica.
Ntese que en este artculo no se exige que la realizacin del acto realizado sea delito.
12.1.5) Cohecho o soborno del funcionario por la admisin de obsequios en consideracin a su funcin.
Art. 426 La autoridad o funcionario pblico que admitiere dadiva o regalo que le fueran ofrecidos en consideracin a su funcin o para
la consecucin de un acto no prohibido legalmente, incurrir en la pena de multa de tres a seis meses
Esta figura sanciona un tipo de cohecho o soborno de la autoridad o funcionario pblico que se caracteriza por la admisin de una ddiva
o regalo, de contenido patrimonial econmicamente valorable, simplemente atendiendo a la funcin o ejercicio correcto de la funcin
pblica por parte de su titular.
La entrega de ddiva o regalo ha de ser efectuada a la autoridad o funcionario precisamente en consideracin a la funcin, o bien, por
la consecucin de un acto no prohibido legalmente, es decir, perfectamente lcito.
Es un delito de resultado material, ya que se exige la admisin de un obsequio por parte de la autoridad o funcionario que comporta la
incorporacin de un valor econmico al patrimonio de los mismos. Es evidentemente admisible las formas imperfectas de ejecucin.
Para la concrecin del tipo de lo injusto, se requiere, inexcusablemente, una conexin entre el regalo de contenido econmico y el
ejercicio del oficio pblico por parte de su titular.
Esta conexin tpica antes mencionada, que representa el ncleo valorativo de la figura legal, se determina en dos posibles formas de
manifestacin positivamente previstas, que son:
La primera de estas formas positivas de valoracin esta integrada por una relacin finalista, consignada por la expresin para la
consecucin de un acto no prohibido legalmente. Es decir, se plantea el supuesto del funcionario o autoridad que admite un premio
a cambio de realizar un acto no prohibido legalmente.
La segunda forma posible de manifestacin de conexin tpica entre admisin del obsequio y la titularidad de la funcin pblica esta
constituida por la hiptesis de una mera relacin ocasional, segn la cual, el ofrecimiento del obsequio se ha de efectuar en
consideracin a la funcin pblica que ostenta el destinatario del objeto econmico que es admitido.
Como ya se ha mencionado con anterioridad, se exige que el obsequio tenga un contenido de valor econmico.
12.1.6) Clusula de equiparacin de determinadas personas a los funcionarios pblicos
Art. 422 Lo dispuesto en los artculos precedentes ser tambin aplicable a los jurados, rbitros, peritos, o cualesquiera personas que
participen en la funcin pblica.
Este precepto recoge una clusula extensiva de responsabilidad penal, que hace responsables a determinados sujetos que no son
funcionarios pblicos como si realmente lo fuesen conforme a derecho.
Este precepto prev, tambin, una extensin del sujeto activo del delito a favor de determinados sujetos que pese a no figurar de forma
expresa en la redaccin del precepto, intervenga de manera significativa en la tramitacin de los procedimientos a travs de los cuales se
articula la actividad de la administracin.
12.2) COHECHO O SOBORNO IMPROPIO, COMETIDO POR EL PARTICULAR.
12.2.1) Cohecho o soborno bsico de soborno del particular
Art. 423 Los que con dadivas, presentes, ofrecimientos, o promesas corrompieren o intentaren corromper a las autoridades o
funcionarios pblicos sern castigados con las mismas penas de prisin y multa que estos
Los que atendieren las solicitudes de las autoridades o funcionarios pblicos, sern castigados con la pena inferior en grado a la prevista
en el apartado anterior
Este tipo legal constituye una contrafigura delictiva del cohecho o soborno llamado propio o cometido por el corrupto titular de la
funcin pblica.
El comportamiento sancionado en este precepto es ejecutado por los particulares que, como reza el articulo, corrompieren o intentaren
corrompera la autoridad o funcionario en el sentido econmico de ofrecimiento, entrega o aceptacin de la solicitud de
contraprestacin econmica de los mismos.
As, en el cohecho o soborno cometido por el particular, nos encontramos con dos hiptesis tpicas, atendiendo a la modalidad ejecutiva
de la conducta, segn sea activa o pasiva: