Tema: HABEAS DATA

Subtema: Derecho a la Informacin

INTRODUCCIN
Se puede decir que la condicin humana es inescindible de la comunicacin,
entendindola, sin mayores precisiones por el momento, como la trasmisin de
informacin, englobando en esta ltima a las noticias, los datos, las ideas, el arte y las
mismas emociones.
S bien la biologa ha dado por tierra con cualquier visin antropocentrista al comprobar
que ciertos animales superiores tambin trasmiten informacin e incluso un mnimo de
cultura, es innegable que el desenvolvimiento del ser humano, tanto en el plano
individual como en el colectivo, reconoce como prerrequisito a la comunicacin. Es que
la comunicacin constituye la esencia de la sociabilidad.
Mediante la comunicacin el ser humano desenvuelve, acumula y trasmite la cultura,
dndole a sta el sentido de dominio humano sobre la naturaleza y desenvolvimiento
correlativo de sus potencialidades y, por ende, de su propia condicin.
En el plano individual, por su parte, es el instrumento para la sociabilizacin, el
desarrollo emocional y el aprendizaje tcnico.
Podemos decir que la lucha por la comunicacin humana debe inscribirse en la
inacabable lucha del hombre por su pleno desenvolvimiento en un marco de justicia y
libertad, en funcin del desenvolvimiento de su destino individual y colectivo.
La base de todo esto quiz radique en que la informacin es en s misma poder, por lo
cual, en la medida en que se la comunique, se la haga comn, se posibilitar que cada
persona y la colectividad en que se desenvuelve, cada uno en su respectiva esfera, sea
artfice de su propio destino .
Nos propusimos analizar un tema, si se quiere novedoso, aunque hace un tiempo que
tiene regulacin legal y desarrollo jurisprudencial, como es el habeas data, pero
decidimos centrarnos en el conflicto que se produce entre el derecho a la proteccin de
los datos personales y el derecho a la informacin.
Para un mejor desarrollo del trabajo lo hemos subdividido en captulos:
El primer captulo veremos los datos personales y su proteccin, el habeas data, la ley
25.326 y los bancos de datos, as como la responsabilidad que genera la utilizacin de
datos personales.
En el segundo captulo ingresaremos al mundo de la comunicacin, los medios masivos
de comunicacin y llegaremos a las nuevas tecnologas, en especial Internet, en lo que
se refiere al fenmeno de masificacin de la informacin.
En el tercer captulo nos introduciremos en lo que es el derecho a la informacin como
derecho humano, sus componentes y ramificaciones; en el cuarto capitulo veremos cual
es el funcionamiento del habeas data en la practica jurdica.
Por ltimo concluiremos sobre qu debe ser el habeas data, cul es la actitud que debe
asumir el juez ante las distintas situaciones y si el habeas data se opone a la libertad de
prensa.

Captulo I
PROTECCIN DE DATOS PERSONALES
Sumario: 1. Datos Personales. 1.1. Fundamentos. 1.2. Evolucin. 1.3. Resea histrica
sobre privacidad y derecho sobre la informacin. 1.4. Principios bsicos relativos a la
proteccin de datos personales. 2. Ley 25.326 de Proteccin de Datos Personales. 2.1.
Habeas Data. 2.1.1. Legitimacin activa. 2.1.2. Legitimacin pasiva. 2.1.3. Viabilidad
del Habeas Data como medio de Proteccin de Derechos Personales. 2.1.4. Los datos
ntimos o sensibles. 3. Bancos de datos. 3.1. Pblicos o privados. 3.2. La nocin del
productor. 3.2.1. Obligaciones del productor-distribuidor. 3.2.2. Responsabilidad. 3.2.3.
Requisitos de la informacin debida al usuario. 3.2.4. Clusulas de exoneracin de
responsabilidad. 3.2.5. Violacin del deber de confidencialidad. 3.2.6. Derechos de
autor. 3.2.7. Responsabilidad extracontractual. 3.3. Registro Nacional de Bases de
Datos. 3.3.1. La obligacin de inscribir las bases de datos
1. Datos Personales
El derecho a la vida privada y la libertad de informacin forman parte de los derechos
humanos proclamados en la Declaracin Universal de Derechos del Hombre, aprobada
en Pars en 1948 por la Asamblea General de las Naciones Unidas y en dos pactos
internacionales complementarios celebrados en 1966, que contemplan en forma
separada los derechos civiles y polticos y los derechos econmicos, sociales y
culturales.
Los primeros, llamados tambin derechos individuales, corresponden al hombre por el
hecho de ser tal, y son: el derecho a la integridad fsica y mental, el derecho a la imagen,
el derecho al honor, al nombre, a la voz y el derecho a la vida privada. Los segundos,
designados genricamente como derechos sociales, son los que corresponden al hombre
por el hecho de formar parte de una comunidad organizada, y entre ellos se
hallan el derecho al trabajo, a la seguridad social, a la asistencia mdica, a la
educacin y el derecho a la informacin.

1.1. Fundamentos
El fundamento de estos derechos es el reconocimiento de la dignidad que enaltece al ser
humano: la de ser una persona. Este reconocimiento y el respeto de las condiciones y
requisitos para que una persona pueda desarrollarse libremente surgen de la
consideracin del hombre como un fin en s mismo.
Lo que se pretende solucionar es el conflicto de intereses que se plantea entre el derecho
a la vida privada que tiene todo individuo y el derecho a la informacin, o la libertad de
informacin que es la consecuencia de su ejercicio, por medio de la firma de tratados
bilaterales o multilaterales.
Se discute en doctrina acerca de la rama jurdica en que corresponde incluir estos
derechos cuando se incorporan al derecho positivo.
Los civilistas, basados en la nocin de derecho subjetivo, han desarrollado la teora de
los derechos de la personalidad o derechos personalsimos, que incluyen los derechos
individuales, y entre ellos el derecho a la vida privada.
Otros autores, basados en el cuestionamiento que la teora general del derecho hace a la
nocin de derecho subjetivo y considerando la tradicional inclusin de los derechos
humanos en las constituciones, entienden que ellos integran el derecho constitucional .
1.2. Evolucin
A travs de los aos se ha ido produciendo una evolucin del concepto de proteccin de
datos determinada por dos aspectos fundamentales: la evolucin de las tcnicas de
informacin y la nueva configuracin del derecho a la vida privada.
En los primeros aos de aplicacin de las leyes de proteccin de datos la discusin se
centraba en la anttesis vida privada versus computadoras. En el actual estado
tecnolgico la proteccin de datos es una sntesis de los intereses individuales y
sociales en juego.
La evolucin de las tcnicas informticas hace necesario hablar de sistemas de
informacin en lugar de ficheros y tener en cuenta las contradicciones que existen entre
la vida privada y otras libertades esenciales. Por otro lado, la concepcin del derecho a
la vida privada como el derecho a ser dejado solo, corresponde a una poca
caracterizada por un acentuado individualismo. En la actualidad el derecho a la vida
privada ha dejado de concebirse como la libertad negativa de rechazar u oponerse al uso
de informacin sobre s mismo, para pasar a ser la libertad positiva de supervisar el uso
de la informacin.
Al decir de Frosini, ya no se trata de una libertad aristocrtica como la del derecho a
ser dejado solo, sino de una libertad democrtica.
Segn Rodot, el problema no consiste en garantizar la opacidad de la vida privada sino
la trasparencia del accionar de entidades pblicas y privadas. Este autor considera que la
privacidad en su nueva configuracin no es el derecho a ser dejado solo ni el nuevo
derecho a supervisar a quienes poseen informacin, sino que es fundamentalmente el
derecho a no ser discriminado. Es decir que el concepto de vida privada habra quedado
reducido a un ncleo central relativo a las informaciones sensibles .
1.3. Resea histrica sobre privacidad y derecho sobre la informacin
En 1890, la "Harvard Law Review" public un artculo de Samuel D. Warren y Louis
D. Brandis, donde se defenda la propiedad de cada individuo sobre la propia
privacidad y se proclamaba que cada uno tiene el derecho de "ser dejado tranquilo" (to
let be alone); en otras palabras, la facultad de mantener un mbito de privacidad oculto
a las miradas ajenas o el control sobre ciertas informaciones (grficas, numricas o
verbales) no destinadas a su conocimiento por terceros.

La evolucin de este derecho se ha visto bruscamente conmovida por la aparicin de

las computadoras. Ellas se utilizan en la preparacin de las nminas para el pago de
sueldos y jornales, en las reservas de pasajes de tren o de avin, en el control bancario
del estado de nuestras cuentas, en la vigilancia de los datos de inters fiscal, en el
campo de la medicina y en muchas otras actividades, sin olvidar una de las ms
recientes, que es precisamente la jurdica.
Aparecemos en el Registro Civil, en el de la Propiedad del Automotor, en el de la
Propiedad Inmueble, en. los registros de las instituciones a las que pertenecemos o
hemos pertenecido (colegios, universidades, empresas, asociaciones) y tambin en
cuestionarios para empadronamientos o censos, declaraciones de impuestos, ficheros
mdicos, obras sociales, compaas de seguros o registros de deudores. Muchas de
nuestras compras dejan su huella en los archivos de las tarjetas de crdito. Algunos
ciudadanos, ms desdichados que otros, figuran en el Registro Nacional de Reincidencia
y Estadstica Criminal.
El procesamiento dedales datos por medio de soportes magnticos intensifica la
potencial amenaza a la privacidad, por cuanto la necesidad de emplear sistemas
automatizados para el almacenamiento y el manejo eficaz de la informacin disponible .
1.4. Principios bsicos relativos a la proteccin de datos personales
En 1978 se sancionaron las leyes de Austria, Dinamarca, Francia y Noruega, las cuales
son consideradas como los ejemplos ms acabados de la legislacin de proteccin de
datos personales.
Un estudio comparativo permiti detectar la aplicacin de diez principios bsicos en
ellas:
1. Principio de la justificacin social: La recoleccin de datos deber tener un
propsito general y usos socialmente aceptables.
2. Principio de limitacin de la recoleccin: Los datos debern ser recolectados por
medios lcitos y debern limitarse al mnimo necesario para alcanzar el fin perseguido
por la recoleccin.
3. Principio de la calidad o fidelidad de la informacin: Los datos personales que se
recolecten y conserven debern ser exactos, completos y actuales.
4. Principio de la especificacin del propsito o la finalidad: En el momento en que se
recolectan los datos deben estar especificados los fines para los cuales son
recolectados, no pudindose usarlos para fines diferentes.
5. Principio de la confidencialidad: El acceso a los datos por parte de terceros slo
podr ser llevado a cabo con consentimiento del sujeto de los datos o con autorizacin
legal.
6. Principio de salvaguarda de la seguridad: Establece la obligacin de la entidad
responsable del registro de datos personales de adoptar las medidas de seguridad
adecuadas para protegerlos contra posibles prdidas, destrucciones o acceso no
autorizado.
7. Principio de la poltica de apertura: Este principio tiende a garantizar la
transparencia de la accin de la administracin pblica y privada con relacin a los
procedimientos, desarrollo y prcticas concernientes al procesamiento de datos
personales. La transparencia queda asegurada por el conocimiento por parte del
pblico de la existencia, fines, usos y mtodos de operacin de los registros de datos
personales.

8. Principio de la limitacin en el tiempo: Establece que los datos no deben conservarse

ms all del tiempo requerido para alcanzar los fines para los cuales fueron
recolectados.
9. Principio del control: Est referido a la existencia de un organismo de control
responsable de la efectividad de los principios contenidos en la legislacin. Las leyes
prevn organismos especficos responsables de la aplicacin de ellas.
10. Principio de la participacin individual: Consagra el derecho de acceso a los datos,
que se concede al individuo. Este derecho de acceso comprende el derecho a:
a) obtener informacin de la entidad responsable de los datos acerca de la existencia de
datos que le conciernan;
b) ser informado dentro de un tiempo razonable y de manera comprensible;
c) oponerse a cualquier dato que le concierna y a que esa oposicin quede registrada;
d) obtener que los datos relativos a su persona, en caso de prosperar su oposicin, sean
suprimidos, rectificados o completados;
e) ser informado de las razones por las cuales se deniega su derecho de acceso o ste no
se le concede en lugar, tiempo y forma razonables;
f) oponerse a toda negativa a darle las razones mencionadas precedentemente.
La mayora de estos principios aparecen tambin en los "Lineamientos para regular la
privacidad y el flujo de datos trasfronteras de los datos personales", elaborados por la
Organizacin de Cooperacin y Desarrollo Econmico (OCDE) y aprobados como
recomendacin el 23 de setiembre de 1980, y en el texto de la "Convencin para la
proteccin de las personas con relacin al tratamiento automatizado de datos
personales" elaborada por el Consejo de Europa en el mismo ao .
2. Ley 25.326 de Proteccin de Datos Personales
En nuestro pas encontramos la ley de Proteccin de Datos Personales (Ley 25.326,
sancionada el 4 de Octubre del 2000 que fue promulgada parcialmente el 30 de octubre
del 2000) que establece los siguientes derechos:
Oposicin: Derecho a negarse a facilitar un dato de carcter personal en el caso de que
no sea obligatorio hacerlo (Art. 7).
Informacin: Derecho a que en el momento en que se recolectan datos de carcter
personal se le informe de modo expreso, preciso e inequvoco de las siguientes
circunstancias: a) finalidad para la que sern tratados sus datos personales, b) quines
pueden ser sus destinatarios, c) identidad y domicilio del responsable de la base de
datos, d) carcter obligatorio o facultativo de las respuestas al cuestionario que se le
proponga,
e) consecuencias de proporcionar los datos, de la negativa a hacerlo o de
la inexactitud de los mismos; f) posibilidad de ejercer los derechos de acceso,
rectificacin y supresin de los datos (Art. 13).
Acceso: Derecho a obtener informacin acerca de la siguientes circunstancias: a)
existencia de datos referidos a su persona en todo archivo, registro, banco o base de
datos que contenga informacin personal, b) fuentes y medios a travs de los cuales se
obtuvieron sus datos, c) finalidad para la cual fueron recabados sus datos, d) destino
previsto para sus datos (Art. 14).
Rectificacin: Derecho a exigir que los datos personales incluidos en un archivo,
registro, banco o base de datos que sean inexactos o incompletos, sean rectificados o
actualizados (Art. 16).
Supresin: Derecho a exigir que se eliminen los datos personales que, por diversas
circunstancias, no deban figurar en un archivo, registro, banco o base de datos, o que se
supriman o sometan a confidencialidad los datos personales que sean inexactos o
incompletos (Art. 16).

Tutela: Derecho a iniciar acciones judiciales tendientes a tomar conocimiento de los

datos personales almacenados en archivos, registros, bancos o bases de datos pblicos o
privados destinados a proporcionar informes y, cuando corresponda, a exigir su
rectificacin, supresin, confidencialidad o actualizacin, as como a reclamar los daos
y perjuicios que pudiera haber sufrido como consecuencia de la inobservancia de la ley.
Impugnacin: Derecho a impugnar todo acto administrativo o decisin privada que
implique una apreciacin o valoracin del comportamiento de un ciudadano fundado
nicamente en el tratamiento de datos de carcter personal que permita obtener un
determinado perfil de su personalidad.
Consulta: Derecho a solicitar a la Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales
informacin relativa a la existencia de archivos, registros, bases o bancos de datos
personales, sus finalidades y la identidad de sus responsables .
2.1. Habeas Data
El hbeas data puede ser concebido como una accin judicial para acceder a registros o
bancos de datos, conocer los datos almacenados y en caso de existir falsedad o
discriminacin corregir dicha informacin o pedir su confidencialidad.
Ya han pasado mas de diez aos de la entrada en vigencia de la Constitucin Nacional
de1994, cuya reforma introdujo expresamente el hbeas data.
En nuestro Derecho, un sector de la doctrina lo ha asociado al derecho a la intimidad.
As, Bidart Campos relacion la indefensin de la persona frente al mal uso de sus datos
y a la publicidad de los mismos con el derecho constitucional a la privacidad , pero no
slo protege la privacidad, sino tambin los principios de verdad e igualdad se
intentan amparar por el habeas data.
Esta derecho a la intimidad, como bien jurdico protegido por el hbeas data, no es el
clsico derecho "a ser dejado solo" (right to be let alone).
La Corte Suprema ha definido al derecho a la privacidad en el leading case "Ponzetti de
Balbn", dijo que el derecho a la intimidad previsto por el Art. 19 de la Constitucin
ampara la autonoma individual integrada por sentimientos, hbitos, costumbres,
relaciones familiares, posicin econmica, creencias religiosas, salud mental y fsica y
todos los hechos y datos que integran el estilo de vida de una persona que la comunidad
considera reservadas al individuo y cuyo conocimiento o divulgacin significa un
peligro para la intimidad .
El Art. 43, 3er prrafo de la nueva Constitucin de 1994 dice que toda persona podr
interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su
finalidad, que consten en registros y bancos de datos pblicos, o los privados destinados
a proveer informes; y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin,
rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos. Agrega que no podr
afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodsticas.
2.1.1. Legitimacin activa
Corresponde analizar la cuestin relativa al interrogante que plantea el "quin" puede
articular la accin. Constitucionalmente la legitimacin activa es amplia, no cuenta con
lmites o restriccin alguna. Basta que se halle en la situacin objetivamente
contemplada para que pueda interponer el recurso. As fue entendido por la
jurisprudencia.
Los requisitos que son exigidos para la accin de amparo, fueron exigidos tambin para
interponer el habeas data, entendiendo que esta ltima es especie dentro del gnero del
amparo. Esto se deba a que no se haba dictado la ley reglamentaria del habeas data,
pero desde que se sanciona la ley 25.326, la misma se encarga en su artculo 34 de
precisar la legitimacin activa.

Artculo 34: La accin de proteccin de los datos personales o de habeas data podr ser
ejercida por el afectado, sus tutores o curadores y los sucesores de las personas fsicas,
sea en lnea directa o colateral hasta el segundo grado, por si o por intermedio de
apoderado.
Cuando la accin sea ejercida por personas de existencia ideal, deber ser interpuesta
por sus representantes legales, o apoderados que stas designen al efecto.
En el proceso podr intervenir en forma coadyuvante el Defensor del Pueblo."
En primer lugar, la ley trata quines pueden interponer la accin en caso que el afectado
sea una persona fsica. Se menciona al afectado, que deber ser plenamente capaz. Si el
interesado no es capaz para estar en juicio, quin interpone la accin es el tutor o
curador, pero no en nombre propio, sino en representacin del afectado.
Si el afectado hubiera fallecido, o quin resulta damnificado por los datos es el nombre
de una persona ya fallecida, quines pueden interponer la accin son sus sucesores. El
texto legal se encarga de limitar los sucesores en el segundo grado, sea en lnea directa o
colateral. Pero adems la letra de la ley da a entender que la accin que tienen los
sucesores es propia y pueden ejercerla por s o por intermedio de apoderado.
En concordancia con el artculo 34, el artculo 14, inciso 4, dispone que el ejercicio del
habeas data en el caso de personas fallecidas, le corresponder a sus sucesores
universales. Aqu se otorga el derecho de acceso a los titulares de los datos y a los
sucesores universales de las personas fallecidas.
La accin puede ser promovida por el afectado, titular de los datos personales o quien
tuviera vinculacin familiar directa con l, como apreci la SCJN en el precedente
"Urteaga, Facundo Ral el Estado Mayor Conjunto de las FFAA s/ amparo ley 16.986"
en fecha 15/10/98, tal tribunal ha acordado legitimacin activa para articular el hbeas
data a un sujeto que no intentaba informarse acerca de sus datos personales sino de los
de su hermano desaparecido y presuntamente "abatido". En defecto del titular, sus
sucesores universales forzosos del difunto, es decir los ascendientes y descendientes, los
colaterales hasta el cuarto grado, los afines y el cnyuge, salvo que estuviese divorciado
y, para el caso de que se tratare de un incapaz, la legitimacin se desplazara hacia su
representante legal.
En el segundo prrafo del artculo 34 se ocupa de la accin que pueden ejercer las
personas de existencia ideal, la que deber ser interpuesta por sus representantes legales,
o pueden tambin designar apoderados al efecto. Esta problemtica haba quedado
definitivamente zanjada, cuando la CSJN admiti la legitimacin activa para las
personas ideales, al resolver, (el 09/03/99) la causa "M.85.XXXIII. Matimport S.A. s/
Medida precautoria" . Asimismo, la ley reafirma esta postura al decir, en su artculo
primero, segundo prrafo: "Las disposiciones de la presente ley tambin sern
aplicables, en cuanto resulte pertinente, a los datos relativos a personas de existencia
ideal".
En un tercer prrafo se nombra al Defensor del Pueblo, quin puede intervenir en forma
coadyuvante, como un tercero interesado en el proceso.
Respecto del defensor del pueblo hay diferentes posiciones doctrinarias: hay quienes
opinan que como lo dice se acuerde al afectado, sus tutores o curadores y los sucesores
de las personas fsicas, por s o por medio de apoderados.
Otros autores han llegado a plantear la posible existencia de una especie de habeas data
colectivo en los supuestos de discriminacin, tal como lo establece Enrique M. Falcn ,
que sostiene: "el defensor del pueblo y las asociaciones que sean representativas pueden
interponer el habeas data, por actos de discriminacin o que afecten a la persona o
personas de grupos determinados" y conforme la misma opinin de Puccinelli , Quiroga
Lavi , porque entienden que es una derivacin del amparo en general.

2.1.2. Legitimacin Pasiva

Los legitimados pasivos son conforme a la ley 25.326, artculo 35 "...los responsables y
usuarios de bancos de datos pblicos, y de los privados destinados a proveer informes."
La misma ley define en su artculo segundo lo que se entiende por archivo, registro,
base o banco de dato: "...designan al conjunto organizado de datos personales que sean
objeto de tratamiento o procesamiento, electrnico o no, cualquiera que fuere la
modalidad de su formacin, almacenamiento, organizacin, o acceso."
En cuanto al responsable del archivo, la ley entiende que es ..."toda persona fsica o de
existencia ideal pblica o privada, que es titular de un archivo, registro, base o banco de
datos."
El usuario de dato es, tambin segn el texto legal citado, toda persona pblica o
privada que realiza a su arbitrio el tratamiento de datos, ya sea en archivos, registros o
bancos de datos propios, o a travs de conexin con los mismos.
El adjetivo utilizado "pblico", parecera referirse a aquellos registros pertenecientes a
organismos pblicos, entendido stos como organismos estatales, o que son creados por
el Estado. Para la creacin, modificacin o supresin de archivos, registros o bancos de
datos, la ley impone la publicacin en el Boletn Oficial de la Nacin o diario oficial.
Tambin responden los titulares de los archivos, registros, bases o bancos de datos que,
siendo de carcter privado, estn destinado a proveer informacin, es decir tienen una
finalidad de publicidad.
La ley 25.326, en su artculo 35 trata a la legitimacin pasiva en los siguientes trminos:
"la accin proceder respecto de los responsables y usuarios de bancos de datos
pblicos, y de los privados destinados a proveer informes".
El texto legal toma como legitimados pasivos tanto a los responsables de los bancos de
datos, como a los usuarios que hacen uso de los datos en ellos contenidos. Es decir que
ante una lesin provocada por un dato contenido en registros, la accin procede no slo
contra quien es responsable del mismo, sino tambin contra quin lo utiliz, an cuando
ste ltimo no tenga vinculacin alguna en la recoleccin de la informacin.
Otro detalle que surge del texto legal es que diferencia entre bancos de datos pblicos y
bancos de datos privados destinados a proveer informes. Se entiende que la ley quiso
captar a los registros estatales y a los registros que son de iniciativa privada. Pero
requiere que los privados sean "destinados a proveer informes", mientras que nada dice
acerca de los pblicos, por lo que se entiende que "cualquier registro pblico" puede ser
legitimado pasivo de la accin de habeas data.
Sags cuando afirma que el habeas data es procedente contra una archivo o base de
datos privados que, an cuando de hecho no provea informes est destinado a
producirlos. Nosotros estamos de acuerdo con su postura.
2.1.3. Viabilidad del Habeas Data como medio de Proteccin de Derechos Personales
Sags explica que el hbeas data es un proceso constitucional con fines diversos.
Literalmente apunta a traer los datos (as como el hbeas corpus procura traer el cuerpo)
y su objetivo principal es contener ciertos excesos del llamado poder informtico. El
hbeas data no esta referido a una situacin corporal o ambulatoria como la libertad
fsica sino que se refiere a la posibilidad que tienen las personas de conocer en forma
inmediata la registracin de sus propios datos. Esta informacin puede encontrarse en
registros pblicos o privados. La finalidad de este acceso a la informacin consiste en
constatar la autenticidad de la misma y eventualmente, solicitar su supresin,
rectificacin, actualizacin y confidencialidad de aquellos que se refieren a las
cuestiones sensibles .

As, en una primera fase sera viable la posibilidad o el derecho al acceso a esa
informacin, es decir la constatacin de la existencia de registracin, una vez cumplida
esta primera etapa se activara la segunda fase en la que el accionante puede ejercer un
control y analizar el contenido de su registro. Este contralor, de acuerdo a los objetivos
del accionante puede provocar distintas acciones.
Con relacin a la informacin contenida en bancos de informacin crediticia, comercial
o patrimonial, las acciones procedentes seran:
1)
Supresin: en la base de datos figura informacin referida a una deuda que ha
sido abonada, razn por la cual carece de efecto que se sigan emitiendo informes con un
contenido histrico que en la actualidad es falso. Significa eliminar los datos, los que
no podrn reservarse ni utilizarse.
2)
Rectificar: cambio total o parcial de la informacin contenida en el registro. Es
el ejemplo del deudor que solicita la rectificacin de informacin judicial, cuando un
juicio ejecutivo ha sido desistido. En este caso hay un cambio total de la informacin
contenida en el registro. Permite corregir los datos que resulten equivocados.
3)
Actualizar: consiste en agregar ms datos al conjunto de datos existentes. Cuando
el accionante pag su deuda pero sigue figurando como deudor.
2.1.4. Los datos ntimos o sensibles
De este modo se denomina a la informacin cuyo contenido se refiere a cuestiones
privadas relacionadas con la identidad o comportamientos sexuales, religin, filiacin
poltica o gremial, religin y raza. Se trata de cuestiones inherentes a la esencia misma
del hombre. El registro de esta informacin implica una cuestin sensible y privada la
que debe ser resguardada y tutelada. La ley 24.745 sobre Proteccin de Datos
Personales de 1996 (vetada por el Poder Ejecutivo Nacional en diciembre de 1996)
define en su art. 2 los datos sensibles entendindose a los que revelan origen racial y
tnico, opiniones polticas, convicciones religiosas, filosficas o morales, afiliacin
sindical e informacin referente a la salud o a la vida sexual.
La finalidad de habeas data es evitar que se recopile informacin directamente
vinculada con cuestiones privadas, relativas a la intimidad que no pueden estar a
disposicin del pblico.
La libertad de intimidad se encontraba ya receptada por el art.19 de la Constitucin
Nacional al disponer que Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y la moral pblica ni perjudiquen a un tercero, estn solo reservadas a
Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Pero no exista una regulacin expresa que habilite una va adecuada para garantizarla
Para ello el art. 43 proporciona una proteccin al derecho a la intimidad a travs de esta
accin.
Ante una situacin de falsedad o discriminacin en la informacin puede ordenarse la
eliminacin de un dato.
3. Bancos de datos
Constituye un fichero documental capaz de concentrar gran volumen de informacin
con referencia a una o varias disciplinas, consultables en tiempo real y en forma
coloquial, tambin mediante la utilizacin de terminales remotas .
Consideramos a los bancos de datos en toda su diversidad: pblicos o privados,
cualquiera que sea su naturaleza (tcnica, econmica, jurdica, etc.) para utilizacin de
un sector especficamente interesado o del pblico en general.
3.1. Pblicos o privados

Los tipos de registros o bancos de datos que comprende la norma: pueden ser
"pblicos", o "privados destinados a proveer informes".
Pblicos: debemos entender los existentes en los organismos del Estado, de cualquier
naturaleza, ya que la ley no establece excepciones. Esto incluye a las reparticiones de
la Administracin Pblica nacional centralizada, a los entes descentralizados,
autrquicos, empresas pblicas y sociedades estatales, as como dependencias
provinciales y municipales.
La norma se refiere a los titulares u operadores de los registros o bancos de datos. La
redaccin del texto abona esta interpretacin, porque armoniza con la referencia a "los
privados destinados a proveer informes".
Es muy factible que siguiendo una inveterada tradicin de ocultismo, la administracin
pblica esterilice este derecho de acceso y resista el "hbeas data" invocando la
necesidad de un actuar "manifiestamente" ilegal o arbitrario, que derivar a la
apreciacin discrecional del magistrado materias tan subjetivas como la "seguridad
nacional", la "salud pblica". Creemos que el derecho de acceso no puede ser retaceado
bajo ningn concepto, ya que la norma constitucional no hace excepciones .
Privados: Las empresas o personas individuales dedicadas a recolectar informacin
personal para suministrarla a sus clientes. Es el caso de las empresas de informes
comerciales o financieros, que proveen a bancos, financieras, comercios y a quienes
conceden crdito en general, informacin sobre situacin patrimonial, reclamos
pecuniarios judiciales o extrajudiciales, etc. Tambin se incluyen en esta categora otras
entidades, tales como los colegios profesionales, establecimientos educativos, clubes
deportivos, entre otros.
En cuanto a la legitimacin activa, el texto constitucional la otorga a "toda persona".
Siguiendo la definicin del Cdigo Civil de que "persona es todo sujeto susceptible de
adquirir derechos y contraer obligaciones", deben entenderse que comprende tanto a
las personas fsicas como las personas jurdicas, con el alcance del art. 33 del Cdigo
Civil.
Con relacin a las personas fsicas habr que distinguir entre el derecho de acceso, que
por ser un derecho personalsimo es intransferible, y la capacidad para estar en juicio
requerida para el ejercicio de la va procesal del "hbeas data". El derecho de acceso es
concedido como un presupuesto de los derechos de rectificacin, actualizacin,
cancelacin y confidencialidad.
Con respecto al tratamiento de los denominados datos "sensibles", creemos que en la
mayora de estos casos podra invocarse una lesin o amenaza de "discriminacin", pero
nos parece que con esta redaccin se invierte la carga de la prueba. Lo correcto hubiera
sido, como principio general, la prohibicin de recolectar esta clase de informacin, y
excepcionalmente admitirla, pero sin permitir la individualizacin. De esta manera se
evita colocar en cabeza del afectado la demostracin de que determinada informacin
tiene aptitud discriminatoria, propsito que puede resultar de difcil logro.
Finalmente, debemos sealar que la Constitucin Nacional veda el ejercicio de estos
derechos con relacin al "secreto de las fuentes periodsticas", disposicin que a nuestro
juicio no inhibe el ejercicio del derecho de acceso con relacin a informacin de
carcter personal contenido en bases de datos o registros "destinados a proveer
informes".
3.2. La nocin del productor
Se entiende por productor a aquel que constituye a partir de la informacin primaria, un
documento complejo de datos interrogables, en principio por va informtica, lo que
no excluye la prestacin del servicio en forma directa (por carta o por telfono).

Las relaciones entre los proveedores de la informacin de origen, el productor, el centro

de cmputos, el distribuidor y los usuarios constituyen el abanico de relaciones
contractuales especficas que rodean la gestin de un banco de datos.
El rol de "productor" se centra, pues, en los siguientes aspectos:
a)
concepcin del proyecto;
b)
colecta de la informacin;
c) elaboracin de los datos;
d) organizacin y coordinacin de la produccin .
3.2.1. Obligaciones del productor-distribuidor
En atencin a que la obligacin objeto del contrato a cargo del productor-distribuidor,
es la puesta a disposicin del usuario del banco de datos a efectos de su til
aprovechamiento por ste, incorpora distintas obligaciones que debern definirse
contractualmente:

Entrega al usuario de una descripcin precisa del banco de datos, junto al

denominado "manual del usuario".

Formacin y capacitacin del usuario: aspecto que debe incorporarse a una

clusula contractual especfica, previndose en general el pago de un precio por esta
prestacin, separado del precio de la obligacin o prestacin principal.

Asistencia al usuario: la difusin informtica que permite la interrogacin del

banco de datos por va telemtica (mediante la utilizacin de terminales remotas) y la
consecuente intervencin en la operacin de equipamiento, programas especficos de
comunicacin, as como aspectos vinculados al transporte de la informacin, incorpora
como una de las obligaciones especficas a cargo del proveedor-distribuidor, la de
asistencia y atencin al usuario.
Como se trata de una obligacin complementaria de la obligacin principal de puesta a
disposicin del banco de datos, convendr especificar en el contrato aspectos tales como
las caractersticas de la asistencia, la forma de acceso y el tiempo de respuesta, cuando
corresponda sustitucin de elementos.
3.2.2. Responsabilidad
La informacin procesada o el procesamiento automatizado de informacin, es objeto
de contratos, y genera problemas de responsabilidad.
El gestor de una base de datos que ofrece sus servicios a terceros contrae una serie de
obligaciones que pueden sintetizarse en el compromiso de suministrar informacin
correcta y oportuna.
El incumplimiento de esta obligacin bsica nos lleva a analizar la responsabilidad
civil que no es la derivada del mal funcionamiento del hardware o del software
utilizados en la actividad informtica que desarrollan los bancos de datos, sino la que
se origina por la acumulacin y trasmisin de datos inexactos, incompletos, tardos o
prohibidos.
En primer trmino se presenta la responsabilidad civil del gestor de un banco de datos
frente a los usuarios, a quienes se ha suministrado informacin no verdadera,
insuficiente, desactualizada o tarda.
En segundo lugar, se debe contemplar la responsabilidad civil de dichos bancos de datos
frente a los terceros de quienes se ha requerido informacin, para ser acumulada, sobre
hechos no susceptibles de ser obtenidos en razn de afectar la esfera de privacidad o
intimidad personal, lo que nos lleva al tema de la proteccin de datos personales, o el
moderno concepto de autodeterminacin informativa.

Finalmente, se debe analizar la responsabilidad civil que cabe atribuir a los bancos de
datos respecto de los entes generadores de los documentos de primer grado, o a los
titulares de los derechos de autor cuyas obras son ingresadas en las computadoras de
manera o en medida ilegal, o infielmente.
3.2.3. Requisitos de la informacin debida al usuario
Cuando un banco de datos oferta a terceros este servicio, la informacin debe ser
correcta, es decir, libre de errores o defectos. El error es producto de una equivocacin
o de una falsedad. Se presenta cuando no existe correspondencia entre el hecho o
segmento de la realidad que debe representarse, y la informacin. Lo falso est
asociado al engao, a lo deliberadamente fingido o deformado. La equivocacin, por
oposicin la vinculamos a lo involuntario. El defecto es la carencia o falta de cualidades
propias y naturales de una cosa. Una informacin defectuosa es aquella que es
incompleta, o no es autntica.
Una informacin correcta no debe ser errnea, equivocada o defectuosa, pero tambin
debe reunir las calidades de adecuada, pertinente y autntica.
Una informacin desactualizada es equivalente a una informacin incorrecta. Para
suministrar informacin correcta, debe mantenerse un compromiso de permanente
actualizacin.
El usuario que consulta una determinada base de datos debe contar con el
perfeccionamiento y exactitud de los datos y estar a cubierto de una intempestiva
interrupcin, y contar asimismo con la confiabilidad del archivo. Un dato errneo,
desactualizado o incompleto, puede determinar una decisin errnea o puede provocar
daos materiales de relevancia.
La responsabilidad que asume el gestor de una base de datos frente al usuario, de
proporcionar informacin correcta, actual, completa y oportuna es, en principio, de
naturaleza objetiva. Se trata del cumplimiento de una obligacin de resultado, no
bastando con que la base de datos haya estado a disposicin del usuario. Adoptamos
esta posicin en base a la doctrina de las cargas probatorias dinmicas.
Como el gestor del banco de datos est en mejores condiciones de aportar los
elementos necesarios puede demostrar que la informacin requerida era correcta y
estaba disponible en el momento oportuno, para exonerarse de responsabilidad.
Creemos que se trata de un supuesto de responsabilidad contractual objetiva .
3.2.4. Clusulas de exoneracin de responsabilidad
El cumplimiento de estos requisitos en materia de calidad de la informacin tiene un
alto costo operativo e implica altos riesgos, motivo por el cual en algunos contratos es
comn encontrar clusulas que establecen la exoneracin por los daos directos o
indirectos sufridos por el usuario, y en especial los derivados de las eventuales
inexactitudes o datos imperfectos contenidos en los archivos o por la eventual
suspensin derivada de fuerza mayor o exigencias de carcter temporario de la
administracin de justicia.
Clusulas de este tipo deben ser consideradas abusivas. El gestor de banco de datos
asume una obligacin de seguridad en cuanto al contenido, exactitud y periodicidad de
la informacin que suministra, aun cuando pueda dejar a salvo el aspecto de
completitud.
3.2.5. Violacin del deber de confidencialidad
El gestor de un banco de datos debe respetar el secreto o confidencialidad de
determinada informacin suministrada por el cliente o usuario. Esta informacin puede

revestir carcter personal, o contener secretos comerciales o industriales, o

informacin que no se desea difundir.
La difusin no autorizada de informacin confidencialmente suministrada por el cliente
o usuario hace incurrir en responsabilidad al gestor de la base de datos, la cual tambin
es de carcter objetivo.
Especial relevancia tienen los datos sensibles, vinculados a aspectos ideolgicos,
religiosos, de conducta sexual, y de salud, sobre todo lo vinculado con el HIV-SIDA.
3.2.6. Derechos de autor
Tambin se presentan problemas de responsabilidad civil con relacin a los autores o
generadores de documentos de primer grado, incorporados a los bancos electrnicos
de datos. Ello ocurre cuando estos documentos de primer grado son dados de alta sin
autorizacin pertinente, de manera inexacta, infiel o desmedida.
El tema se vincula con la proteccin de los derechos intelectuales, y aunque no son
problemas exclusivos del mbito informtico, como hemos manifestado, el tratamiento
automatizado por medios electrnicos de esta informacin, intensifica la dimensin del
conflicto.
Un caso particular lo constituye, en bancos electrnicos de datos de ndole jurdica, la
memorizacin y trasmisin, mediante sistemas informticos, de los resmenes o
extractos de pronunciamientos judiciales, dictmenes administrativos, obras y
monografas doctrinarias.
La utilizacin de estos servicios puede afectar por un lado a los autores de la
documentacin de primer grado cuyo contenido es tergiversado, pero tambin pueden
resultar perjudicados los usuarios en sus legtimas expectativas de acceder a
informacin correcta, por los sumarios inexactos o incompletos, o por la trasmisin
tarda de los informes.
Por un lado, entre las facultades inherentes a los titulares de los derechos intelectuales,
posteriores a la publicacin, se cuenta la relacionada con la defensa de la integridad de
la obra y del ttulo, de impedir que nadie atribuya al autor obras que no son propias, o
que otros se atribuyan paternidad sobre su obra, su intangibilidad, y lo que se conoce
como derecho moral de autor .
3.2.7. Responsabilidad extracontractual
Adems del principio general establecido en el art. 1109 del Cdigo Civil, que atribuye
responsabilidad resarcitoria a quien acta con culpa o negligencia (factor de atribucin
subjetivo), existen otras situaciones en las que, al margen de la culpa, se atribuye
responsabilidad.
En nuestro ordenamiento vigente se contemplan dos supuestos claramente
diferenciados. Uno es el dao causado "con la cosa", a que se refiere el art. 1113 del
Cdigo Civil en su segundo prrafo, primera parte; y otro es el ocasionado por
"vicios o riesgo de la cosa", que establece el citado segundo prrafo, en la segunda
parte.
En el primer caso se ha legislado un supuesto de culpa presumida (presuncin de culpa
iuris tantum) del dueo o guardin de la cosa, quien para eximirse de responsabilidad,
deber demostrar que de su parte no hubo culpa, se trata de situaciones en las que la
cosa es un simple instrumento.
Segn la doctrina italiana, es difcil considerar como peligrosa a la computadora, lo que
puede ser peligrosa es la actividad que, valindose de la computadora tiene efecto de
creacin de riesgo. Sin embargo, existe consenso mayoritario en la doctrina para
considerar a la actividad informtica en la rbita de las actividades peligrosas.

La responsabilidad extracontractual constituye el tema central en materia de bancos de

datos. Aqu, la funcin preventiva cobra un papel protagnico fundamental.
Es manifiesta la insuficiencia de normas en la mayor parte de los sistemas legislativos;
mas ello, lejos de inhibir al intrprete, debe moverlo a ensayar nuevas propuestas,
audaces, pero no arbitrarias.
Se trata, en definitiva, de que el hombre no permanezca inerte ante las cotidianas
acechanzas del progreso tecnolgico. All donde se presenta el peligro de dao, debe
concurrir la ley para restablecer el equilibrio.
Para una corriente de la doctrina italiana, hallamos ante un ilcito realmente atpico que
torna viable el recurso a la clusula general de responsabilidad extracontractual, con la
difcil comparacin entre los intereses en juego a nivel de la valoracin de la injusticia
del dao.
En lo referente a la tipologa de los posibles remedios, el tema se complica en materia
de datos equivocados, centrndose la accin en la elaboracin de un derecho de
rectificacin y el establecimiento de adecuadas sanciones inhibitorias y sancionatorias.
Otros autores afirman que la culpa no sostiene por s sola la totalidad del sistema de
responsabilidad civil, ya que a su lado y de manera paralela se halla en curso un proceso
de socializacin. En funcin de ello conciben un sistema mixto en el que las dos
vertientes se integren recprocamente.
Comienzan examinando el riesgo de empresa. El riesgo de empresa se basa en un
sistema de redistribucin del riesgo, tpico y evitable, que es soportado por los
destinatarios de la actividad empresarial mediante el pago de precios ms altos por
los bienes y servicios. De esta forma se presupuesta el dao y se incluye la suma que
se debera a ttulo de resarcimiento dentro de los rubros de gestin de la empresa; lo
cual implica en el caso que analizamos tanto como monetizar el riesgo de naturaleza
esencialmente no patrimonial. Lo cual llevara a abandonar todo intento de prevencin
del dao; se desincentivara a la empresa para adoptar medidas de seguridad aptas para
evitar el dao, que por cierto resultara mucho ms costoso y antieconmico.
Descartando la aplicacin del riesgo de empresa como factor de atribucin de la
responsabilidad, los autores se inclinan por la utilizacin conjunta de criterios
subjetivos y objetivos, delimitando el mbito operativo de cada uno de ellos.
El criterio subjetivo (culpa) tendra su mbito de accin en cuanto a la funcin
preventiva, referida a los daos evitables o tpicos; lo que posibilitara un control
judicial, de suerte tal que el gestor de un banco de datos ya no sera arbitro en elegir el
criterio ms remunerativo o menos costoso, en materia de tutela de intereses de
tercero, sino que debera empearse en una seria poltica de seguridad y prevencin.
El criterio objetivo de imputacin valdra nicamente para el dao inevitable e
imprevisible. Slo as se podra asegurar una tutela sin fisuras al damnificado.
Sealan estos autores que una visin de los problemas de la responsabilidad civil desde
un punto de vista meramente econmico y de distribucin del riesgo se inscribe en una
lgica individualista que sigue considerando como el punto ms importante de la
cuestin el aspecto patrimonial.
En consecuencia, a la lgica econmica es necesario oponerle la solidaridad social, en
funcin de la tutela de la persona .
3.3. Registro Nacional de Bases de Datos
La Ley 25.326 establece que ser licita la formacin de una base de datos si se
encuentra debidamente inscripta (articulo 3). La no inscripcin puede acarrear
responsabilidades administrativas, civiles y penales.

Luego dispone que toda base de datos pblica y privada destinada a proporcionar
informes debe inscribirse en el Registro que al efecto habilite la Direccin Nacional de
Proteccin de Datos Personales (artculo 21).
Posteriormente prescribe que los particulares que formen bases de datos que no sean
para un uso exclusivamente personal debern registrarlas (artculo 24).
La Direccin Nacional de Proteccin de Datos Personales ha implementado el Registro
Nacional de Bases de Datos y se plantea entonces la necesidad de determinar cules son
las bases de datos obligadas a inscribirse .
3.3.1. La obligacin de inscribir las bases de datos
Dos conceptos de la Ley 25.326 son fundamentales para determinar la obligatoriedad de
la inscripcin en el Registro:
1)
base de datos privada destinada a dar informes, que incluye la cesin y
transferencia de datos (art. 1 y 21): y
2)
uso exclusivamente personal de la base de datos (art. 24).

Captulo II
COMUNICACIN Y REVOLUCIN INFORMTICA
Sumario: 1. La comunicacin. 1.1. Un siglo meditico. 1.2. La velocidad de la
transmisin. 1.3. La televisin interactiva. 1.4. Los medios masivos forman la opinin
pblica. 2. Internet. 2.1. Recursos de Internet. 2.2. Cdigos de conducta. 2.3. Proteccin
de la intimidad. 2.4. Polticas de confianza.
1. La comunicacin
El lingista ruso Romn Jakobson estableci, a principios de los aos '60, un modelo
clsico de la comunicacin, basndose en los trabajos del ingeniero estadounidense

Claude Shannon, quien haba elaborado una teora matemtica de la informacin,

buscando mejorar el "rendimiento informacional".
Shannon plantea una transmisin ptima de los mensajes a los receptores, quienes
actan de manera pasiva en el proceso. Los "ruidos" son las interferencias que impiden
una buena comprensin del discurso (dificultades para elaborar o entender los datos,
fallas en la comunicacin). Jakobson ofrece una nueva mirada sobre este sistema, que
puede ser aplicada a cualquier acto comunicativo.
Segn el lingista ruso, en el proceso de la comunicacin intervienen los siguientes
actores y factores:
Emisor: Tambin llamado "destinador". Es la persona que comienza el dilogo o el
discurso.
Receptor: O destinatario. Es quien recibe la informacin.
Mensaje: Es la informacin que circula durante el proceso.
Contexto: O referente. Tema compartido del que se habla.
Contacto: Canal fsico (por ejemplo, telfono).
Cdigo: Reglas compartidas entre el emisor y el receptor para llevar adelante la
comunicacin (por ejemplo, idioma).
La lingista Katherine Kerbrat-Orecchioni realiz una reformulacin de este modelo,
afirma que aunque emisor y receptor hablen la misma lengua, no siempre comparten el
mismo cdigo. Existen interpretaciones errneas, palabras que se utilizan con otro
significado, distintas alteraciones que dificultan la comunicacin.
Advierte que en el intercambio verbal existen relaciones de poder, donde por lo general
el ms fuerte impone su idiolecto (forma en que la persona usa la lengua) al ms dbil.
De esto se desprende que emisor y receptor pueden tener distintos idiolectos.
En cada instancia hay dos momentos: la "codificacin" del mensaje y su posterior
"decodificacin", en la cual los participantes del proceso comunicativo emplean sus
capacidades para transmitir sus ideas.
El emisor es analizado como una "instancia emisora", cuya complejidad se revela en la
cantidad de participantes al momento de ofrecer un discurso.
Durante la "codificacin" del mensaje, el emisor apela a una serie de competencias y
capacidades, que pueden ser resumidas en:
Competencias lingsticas (aptitudes para producir e interpretar conceptos) y
paralingsticas (la mmica y gestos).
Competencias ideolgicas (visin de la realidad) y culturales (conocimientos
"enciclopdicos").
Determinaciones "psi" (estn relacionadas con factores psicolgicos, psicoanalticos y
psiquitricos del individuo).
Este complejo entramado de elementos puestos en actividad durante el proceso de
"codificacin" tambin est presente en la "decodificacin" del discurso. Para que el
mensaje resulte decodificado de manera correcta, las competencias de emisor-receptor
deben ser compartidas.
En todo acto comunicacional, respecto del emisor, el receptor puede ser:
Presente y "locuente" (conversacin cara a cara).
Presente y "no locuente" (conferencia magistral).
Ausente y "locuente" (comunicacin telefnica).
Ausente y "no locuente" (comunicacin escrita).
El semilogo Humberto Eco pone el acento en el papel del receptor del mensaje
comunicativo y en su capacidad de decodificacin .

El mensaje no es "transferido" de emisor a receptor de manera lineal sino que hay una
"transformacin". Es decir, el receptor decodifica segn su propia capacidad, formacin
o nivel de atencin.
Cuando, por alguna razn, las competencias no son compartidas o se produce un ruido
en la comunicacin, se puede estar ante lo que Eco llama una "decodificacin
aberrante". En la complejidad de la comunicacin de masas, los destinatarios reciben
"conjuntos textuales" que son reelaborados en base a la "experiencia" de otros mensajes
ya recibidos desde los medios. Esta situacin constante es una rutina explotada por las
empresas mediticas para lograr una homogeneidad.
La comunicacin masiva se sustenta en una asimetra que agiganta al emisor en
desmedro de los receptores.
Los medios se basan en un sistema publicitario y de estudios de mercado en el cual la
audiencia aparece como una masa informe y sin particularidades.
El pblico tiene muy pocas armas para hacer frente a una maquinaria poderosa de
imgenes e informaciones. Quiz la ms modesta y menos sofisticada de sus
herramientas defensivas sea el control remoto .
1.1. Un siglo meditico
La llegada del tren a la estacin de la Ciotat, uno de los filmes que los Lumiere
proyectaron en aquella jornada de 1895, marc el nacimiento oficial del cine, el invento
que revolucion la sociedad del siglo XX y fue protagonista fundamental de la historia
de los medios de comunicacin.
Los Lumiere pensaron que su "invento" estara reservado al mbito cientfico. El
espectculo, sostenan, es algo ajeno a las imgenes en movimiento en una pantalla.
A pesar de sus propias convicciones, en esa etapa de experimentacin filmaron la
coronacin del zar Nicols II de Rusia. As, sin proponrselo, crearon el noticiero
cinematogrfico.
Estos dos conceptos, espectculo e informacin, constituyeron una dupla que se
potenci magnficamente al desarrollarse de los medios de comunicacin. El telfono,
un "juguete" patentado por Alexander Graham Bell en 1876, empez a adoptarse en las
casas aristocrticas y las dependencias oficiales.
La msica llegaba a los hogares de la clase alta a travs de unas placas negras,
circulares, los discos planos de 78 revoluciones por minuto, que reemplazaron a los
cilindros de cera, estaban confeccionados en baquelita y pasaron a la historia con el
nombre los "discos de pasta". Eran disfrutados en los gramfonos, unos aparatos con un
cono enorme por el que sala el sonido.
En los primeros aos del siglo XX, los diarios, antes al alcance nicamente de los
funcionarios, banqueros y hombres de negocios, llegaron a la creciente clase obrera de
las ciudades. Naca as el periodismo sensacionalista, cuyo beneficio ms inmediato fue
un considerable aumento en el nmero de lectores de peridicos.
La comunicacin, hasta finales del siglo XIX limitada al contacto interpersonal, se
extenda por intermediacin de filmes, telfonos, discos y diarios, y se tomaba cada vez
ms compleja .
La expansin de la clase obrera industrial, que fue incorporndose a la alfabetizacin y
las primeras etapas de educacin; la consolidacin de la clase media, con un mayor
poder de compra; y el crecimiento de la economa, que exigi un aumento diversificado
del consumo de productos, potenciaron un cambio que oblig a acuar el concepto de
"masivo" como un fenmeno caracterstico de los tiempos modernos.
La poltica era "de masas", la psicologa era "de masas", pero tambin la radio, el cine y
la prensa, es decir, la comunicacin, comenzaron a ser "de masas".

La comunicacin masiva se impuso en las primeras dcadas del siglo. Con la llegada de
la radio, en los aos '20, la vida ya no sera la misma. El nuevo electrodomstico ocup
un lugar central en el hogar. La familia se congregaba a su alrededor para escuchar sus
programas favoritos o para enterarse de las ltimas noticias. El entretenimiento, la
publicidad, la msica y los deportes fueron las estrellas del medio.
La informacin qued como patrimonio de los diarios, revistas y cine. As nacieron las
grandes empresas periodsticas.
Junto a la consolidacin de la radiodifusin se afianz la industria cinematogrfica. El
cine, mudo al comienzo, fue un xito y un excelente transmisor de ideologa, que se
reforzara ms tarde con la llegada del cine sonoro .
1.2. La velocidad de la transmisin
En la actualidad, Solamente en las salas cinematogrficas se sigue utilizando el
celuloide para proyectar las pelculas, ya que an no se ha podido implementar la
aplicacin de modernas tcnicas digitales de proyeccin, pero ya estn en marcha los
cines con sistemas de proyeccin digital.
Actualmente, todava para ver una pelcula hay que colocar en el proyector las pesadas
latas que contienen la cinta. En un futuro prximo, ya no ser necesario. Las imgenes
de una pelcula sern transmitidas directamente desde el pas de origen, a travs de
satlites, que enviarn la seal directamente a una antena especial instalada en el cine a
la hora estipulada, y entonces automticamente las imgenes irn a la pantalla. Esto dar
un control absoluto a los productores de pelculas.
El resto de los procesos de transmisin de las imgenes hoy se logra en forma
electrnica. Aunque an se utilizan sistemas analgicos, ya est instaurada la
transmisin digital que es ms veloz, verstil y pura. Es decir, a travs de satlites,
antenas parablicas, cables coaxiles y fibras pticas, se puede llegar a cualquier parte
del mundo en fracciones de segundos, a lo sumo unos pocos segundos.
Dentro de la calidad de transmisin de televisin, ya est lista para ser lanzada la HDTV
(Hight Definition Television) o Televisin de Alta Definicin.
Japn ya tiene un canal de la NHK que transmite con este sistema, en Europa se estn
haciendo gran cantidad de pruebas, y en Estados Unidos se est transmitiendo en HDTV
a partir de 1998.
Las diferencias son interesantes; por empezar, la pantalla actual tiene un Aspect Ratio
(formato) de 4:3 es decir casi cuadrada, en cambio la HDTV tiene un Aspect Ratio
(formato) de 16:9 es decir apaisada, panormica, imitando la forma en que vemos los
humanos. No solo eso, la HDTV es casi "cinco veces" ms ntida, con ms calidad.
Los problemas son gigantescos, ya pocas cosas servirn. Hay que utilizar maquillaje
especial, decorados especiales, cmaras ultramodernas, sistemas de grabacin
avanzadsimos, es decir, hay que empezar de nuevo porque nada de lo que hay sirve.
Televisin Abierta: Transmisin directa y gratuita, que puede ser captada por cualquier
aparato que se encuentre dentro del radio de alcance, o captar la seal a travs de
repetidoras.
Televisin por Cable: Transmisin cerrada y paga, solamente la pueden ver los
abonados, que en este momento disfrutan de aproximadamente 65 canales de diversos
temas y procedencias.
Televisin directa: Transmisin abierta y paga, sobre una emisin que realiza un satlite
y que es captado por una pequea antena colocada en el techo o en el balcn. Los
dueos de la seal la suben al satlite y de all va adonde quieran enviarla.
La oferta de canales: Ya est diseado el sistema que permitir que los 65 canales que
hoy vemos, se transformen en 500 canales.

1.3. La televisin interactiva

Bien, hasta ahora todo est claro. Nos sentamos, prendemos el TV y vemos. Slo
podemos encender, cambiar de canales o apagarlo.
Ahora llega lo mejor. La televisin interactiva permite que los espectadores interacten
con el aparato. Llegarn a su casa y tendrn un nuevo control remoto llamado
Navegador, y debern colocar sobre su aparato de TV un Setupbox; una cajita negra
muy sencilla, pero que en su interior tendr la supercomputadora ms poderosa jams
imaginada. En estos sistemas las grandes corporaciones de la comunicacin llevan
invertidos miles de millones de dlares en desarrollos y pruebas pilotos.
Al encender el televisor, el telespectador ingresar en series de men de opciones, que
le permitirn elegir entre lo siguiente:
1.
Armar su propia programacin, con el material deseado y a la hora preferida.
2.
Realizar las compras en el shopping o supermercado, pudiendo recorrerlo
virtualmente, como si estuviera all. Es decir que se puede realizar un "vuelo" por las
gndolas y detenerse donde se desee; oprimiendo un botn aparecer el comercial e
info-comercial del producto y por supuesto podr ser comprado.
3.
Comprar entradas para el espectculo que se desee, con la posibilidad de poder
ver fragmentos del mismo.
4.
Elegir un viaje, reservar vuelos, programar las vacaciones.
5.
Participar en directo con cualquier programa.
6.
Recibir todo tipo de ofertas.
7.
Pagar a travs de un crdito especial o con sus tarjetas de crdito.
8.
Tener un servicio de conserjera para todo tipo de trmites.
Todo con hermosas imgenes y con una sencilla "interface" (diseo de pantallas) que
podr ser utilizado por un nio o un anciano inclusive. Cada transaccin le costar
centavos de dlar ms el valor de la compra que realice.
1.4. Los medios masivos forman la opinin pblica
Para comprender este fenmeno, es necesario comenzar por explicar cmo los medios
influyen en la opinin pblica. En tal sentido, es menester puntualizar qu entendemos
por dicho concepto.
La expresin "opinin pblica" fue acuada tan slo en las dcadas anteriores a la
Revolucin Francesa y se puede decir que fue precedida por la vox populi romana, por
la teora medieval del consentimiento y por la voluntad general de Rousseau.
A nuestro entender, la definicin ms pertinente para describir el fenmeno planteado es
la que realiz Niklas Luhmann.
La perspectiva luhmanniana permite cerrar un tringulo fundamental en las
teorizaciones contemporneas sobre la opinin pblica puesto que utiliza rasgos
sealados por otros dos importantes tericos sobre el tema: Jrgen Habermas con el que
coincide en que los medios de comunicacin son los principales directores de orquesta
de la construccin del espacio pblico y analizan el fenmeno de la opinin pblica de
una sociedad moderna y su repercusin poltica y con Elizabeth NoelleNeumann,
concuerda en la deteccin de mecanismos psicosociales bsicos en la generacin de
procesos de opinin pblica.
En pocas palabras, la opinin pblica es, para Luhmann, algo tan bsico e inmenso
como la "estructura temtica de la comunicacin pblica". En este sentido, es tan slo la
coincidencia social efmera que considera algn asunto ms relevante que el resto. Lo
importante de esta idea es que, tanto para Luhmann como para otros autores, los medios

de comunicacin social son los que normalmente crean y sostienen la atencin y el

dilogo de la gente en torno a unos temas.
Enric Saperas , por ejemplo, dir que "es posible comprender la relacin existente entre
las agendas de los media y del pblico a partir del modelo de prioridades. ste parte de
la hiptesis de que el orden de prioridades establecidos por los medios de comunicacin
determinan la capacidad de discriminacin temtica en el pblico por cuanto ste
responde a los mismos criterios de prioridades presentes en los medios de comunicacin
de masas."
En este sentido, los medios seran causantes de la fijacin de esos lugares comunes de
concentracin de la atencin, mediante el proceso de seleccin de temas o
"tematizacin".
Este proceso de tematizacin remite al efecto de "AgendaSetting" que constituye,
actualmente, uno de los sectores de investigacin con una mayor capacidad de
renovacin de los estudios sobre los efectos de comunicacin de masas.
Esta modalidad parte de la constatacin del poder que ejercen los medios de
comunicacin de masas para influir y determinar el grado de atencin que el pblico
otorga a ciertos temas, los cuales quedan sometidos a la atencin y el inters colectivo.
Manuel Castells incorpora esta idea en su estudio de los medios de comunicacin en los
Estados Unidos al indicar que, ya a comienzos de los ochenta, las principales cadenas de
televisin encuadraban, sino moldeaban la opinin pblica.
Sartori afirma que, en las democracias actuales, el papel principal en la formacin de la
opinin pblica lo desempean los medios de comunicacin. Ciertas nociones, como las
de seleccin de noticias, establecimiento del orden de prioridades y trminos de
referencia en la transmisin de noticias ("AgendaSetting"), de la funcin de custodia
para evitar la corrupcin y el abuso, y otras similares, se aplican fundamentalmente a la
actuacin de los medios de comunicacin y su impacto. "El mundo es para el pblico
en general el mensaje de los medios de comunicacin."
Herbert Blumler, por su parte, advierte que la televisin acta como el media ms eficaz
para el desarrollo de la influencia sobre la construccin del ambiente; por cuanto no
dispone de excesivo espacio para las informaciones, con lo que determina una mayor
concentracin de algunas noticias y acompaa la informacin con imgenes que
suscitan la emocin y dramatizan los conflictos.
2. Internet
De Internet mucho se habla aunque todava algunos desconocen su contenido y
significado. Pero lo ms importante, ms all de las definiciones, se encuentra en el
hipervnculo que Internet realiza; vale decir, es una red de tal envergadura que sirve de
punto de encuentro a otras redes, agrupando o conectando entre s infinidad de redes
que existen en el mundo, permitiendo que entre los ordenadores que continuamente se
vinculan se est intercambiando informacin.
Esta caracterstica constituye a la red en una autntica "aldea global", como se ha
denominado, y de hecho es una base de datos ilimitada .
2.1. Recursos de Internet
La red tiene en esencia seis servicios que caracterizan sus posibilidades: el correo
electrnico (e-mail); el file transfer protocol (FTP), que es la actividad de interconexin
entre computadoras por la que se pueden bajar archivos remotos; Telnet facilita el uso
de programas de otros ordenadores; Gopher es una funcin de localizacin de archivos
de datos y programas que tenga la red; Usenet (news) rene grupos de personas para

discutir o conversar sobre preferencias particulares, y. finalmente, el hyper lexi

transfer protocol que se aplica al lenguaje tcnico que domina la red.
Fcilmente se advierte que Internet es un distribuidor de informacin de las ms
variadas especies y calidades. No hay restricciones para ingresar en ella y tomar lo que
se desee, como tampoco existe una organizacin que controle el material que est
incorporado o que dificulte los accesos ms comprometidos. Si existe alguna proteccin
ella proviene de la base de datos (o sitio de la red) .
2.2. Cdigos de conducta
La ausencia de normas, sumada a las dificultades para armonizar o unificar los sistemas
legales, ha orientado hacia la elaboracin de "cdigos de conducta" que sostienen
principios ticos comunes a la actividad.
La idea consiste en superar la autotutela o autocontrol de la red y preservar con normas
de contenido deontolgico un funcionamiento mnimo para la defensa de la intimidad.
Sin embargo, la pauta de trabajo es informar a la persona sobre el destino de sus datos,
comunicacin que no impide ni evita la intromisin en la privacidad.
Adems, como la aplicacin de una norma o principio en un lugar requiere que en el
otro lugar del cual proviene la afectacin exista una legislacin que otorgue una
proteccin equivalente, se puede dar la circunstancia de no defender a uno porque el
otro no tiene prevista una ley sancionatoria adecuada .
2.3. Proteccin de la intimidad
Afirmar que Internet es una gran base de datos, nos parece un error, en realidad es una
red, un mecanismo informtico de articulacin entre bancos de informacin que pueden
o no trabajar con datos personales.
Pensar que la vida privada se puede preservar con el anonimato del consumidor tambin
puede resultar una utopa, en la medida en que los datos que identifican a las personas
son cada vez ms accesibles y fciles de localizar por la multiplicacin de lugares donde
se dejan voluntariamente y casi al descuido (por ej., con las compras con tarjetas de
crdito).
Por eso, la experiencia mundial parece establecer una triple escala en la problemtica.
A Internet se le asignan cdigos ticos. Un marco que pretende evitar el uso y abuso de
informaciones sensibles.
A los sitios en la red, que pueden ser los bancos de datos en potencia, se les requiere
una suerte de certificacin sobre motivos de creacin, finalidades previstas, destino de
la informacin y control que sobre los datos procesados se tiene.
El tercer modelo o escaln diseado pretende incluir una red mundial que garantice la
calidad de las direcciones de Internet en vista a ganar la confianza del usuario.
2.4. Polticas de confianza
TRUSTe (Commerce net and the electronic frontier foundatiori) es una organizacin
independiente cuya misin es fomentar la confianza de los usuarios en Internet. Las
empresas que muestran el logotipo TRUSTe han aceptado tanto los principios de
privacidad desarrollados como la revisin continua sobre ellas para asegurar que las
prcticas de privacidad respetan las directivas.
En el caso de tomar conocimiento de una infraccin grave, el rgano de fiscalizacin
acta de oficio o a solicitud del afectado para asegurar el cumplimiento de los principios
y dar una respuesta al interesado que se ve lesionado por la accin lesiva.

TRUSTe es parte de otro conjunto de agrupaciones que tienen en miras asegurar una
poltica de defensa a la intimidad de las personas que por navegar en Internet van
dejando sus huellas permanentemente .

Captulo III
DERECHO A LA INFORMACIN
Sumario: 1. El derecho a la informacin como derecho humano. 1.1. El derecho a la
informacin. 1.2. Componentes. 1.3. Derecho a recibir informacin. 1.3. Derecho a dar
o trasmitir informacin. 1.3.1. Derecho a buscar informacin.
1. El derecho a la comunicacin como derecho humano
El derecho a la comunicacin es un derecho humano de naturaleza primordial, es
imposible imaginar la vigencia prctica de cualquier otro derecho humano sin el
previo aseguramiento de la comunicacin. Ninguno de los derechos que implcita o
explcitamente consagra nuestra Constitucin nacional, por ejemplo, puede ser
ejercido sin l; obsrvese que ninguno de los derechos que garantiza el art. 14, como los
de trabajar y ejercer toda industria lcita, navegar, comerciar, peticionar a las
autoridades, transitar, permanecer y salir del territorio, usar y disponer de la propiedad,
asociarse con fines tiles, profesar libremente el culto, ensear y aprender y publicar
las ideas por la prensa, pueden ser ejercidos sin la posesin irrestricta del derecho a la
comunicacin. Por ello, no podra ser ms exacta la resolucin 59 del 14 de diciembre
de 1946 de la Organizacin de las Naciones Unidas, cuando dice que "la libertad de
informacin es un derecho fundamental del hombre, y piedra de toque de todas las
libertades a cuya defensa se consagran las Naciones Unidas".
Avanzando ms en nuestro razonamiento podramos decir que una buena parte de esos
derechos constitucionales son manifestaciones especficas del derecho a la
comunicacin, puesto que en realidad la libertad de expresin de las ideas por la prensa

slo garantiza la comunicacin por un medio, pero en realidad tambin se est

garantizando el derecho a la comunicacin cuando se consagra el derecho a peticionar a
las autoridades, el derecho a profesar libremente el culto, el derecho a ensear y
aprender y el mismo derecho a asociarse con fines tiles.
Suscribimos la posicin de quienes otorgan al derecho a la comunicacin una
precedencia lgica (por su mayor amplitud conceptual) sobre el derecho a la
informacin.
Esa relacin entre comunicacin e informacin se desprende del diccionario de la
lengua, pues consultando el de la Real Academia Espaola se observa que mientras la
primera acepcin del trmino "comunicar" es "hacer a otro partcipe de lo que uno
tiene", la correspondiente al verbo "informar", por su parte es "enterar, dar noticia de
una cosa". Cabe decir que existe entre ambos una relacin de gnero a especie.
Al respecto, Celam4 realiza una interesantsima aportacin su publicacin denominada
Comunicacin: misin y desafo, que creemos muy til para enfocar este tema: "1) ...
la informacin constituye un proceso previo a la comunicacin, pero no se identifica
con ella. En otras palabras: no puede haber comunicacin sin informacin, pero sta no
puede darse sin aqulla. Esto quiere decir, a su vez, que la sola informacin no
constituye el nivel de la participacin dialgica (por dilogo, intercambio). 2) La
comunicacin entre seres humanos es de naturaleza cultural y por ende simblica y
significativa, excluyendo la mera relacin estmulo-reaccin de naturaleza instintiva".
Ni el derecho a la comunicacin ni el derecho a la informacin protegen el dilogo,
sino la posibilidad de entablarlo, tutelando, dentro de un marco de razonabilidad,
ambos polos de la relacin comunicacional; es decir, los derechos del emisor y los del
receptor, porque est claro que la libertad de expresin no existe sin una correlativa
libertad de recepcin.
Creemos que el derecho a la comunicacin protege la exteriorizacin pblica o
privada, intencional o no, por medios naturales o tcnicos, haya o no intercambio o
dilogo, de informacin, entendiendo por tal las emociones, creencias, sentimientos,
opiniones, datos y noticias propias o ajenas .
1.1. El derecho a la informacin
Debemos distinguir someramente las diferencias entre el derecho "a" la informacin y
el derecho "de" la informacin, diciendo que este ltimo est constituido por el
conjunto de principios que protegen y regulan al primero.
Es decir, que dentro de la sistemtica que sostenemos, el derecho a la informacin
protege una variante ms especfica de la comunicacin, como que est dirigido a
proteger el derecho humano a enterar y enterarse, de dar y recibir noticias de algo.
Cualquier definicin o concepto estrecho de informacin no slo no proteger
adecuadamente las informaciones actuales, sino que tampoco lo har con las del
porvenir, limitando el progreso tecnolgico y comunicacional, Por ello, definimos a la
informacin como trasmisin de datos y produccin de signos, por lo cual abarca lo
periodstico en sus variadsimas formulaciones, lo educativo, lo publicitario, lo
propagandstico, lo relativo al espectculo y al entretenimiento, lo utilitario y lo tcnico,
por cualquier medio. Cuando la trasmisin se realiza por medios tcnicos (todas las
variantes grficas o electrnicas) entramos en el territorio de la informacin masiva.
1.2. Componentes
Los tratados y declaraciones internacionales contemplan el derecho a "investigar",
"recibir" y "difundir" informacin (Declaracin Universal de los Derechos Humanos),

frmula que con ligeras variantes repite el Pacto de San Jos de Costa Rica ("buscar,
recibir y difundir").
Podramos decir que el derecho a la informacin est compuesto por tres "sub"
derechos: a recibir, a difundir y a buscar informacin, pero de ninguna manera nos
parece conveniente llevar esta divisin al extremo de oponerlas entre s .
1.3. Derecho a recibir informacin
En el anlisis de este tema no se puede dejar de sealar que el derecho a recibir
informacin debe necesariamente referirse a la informacin veraz, a la informacin
verdadera, puesto que por una lgica elemental, el derecho a recibir informacin
perdera sentido, puesto que la verdad es el ncleo del bien jurdicamente tutelado. Es
que el derecho a recibir informacin veraz protege a cada persona,
independientemente que integre una relacin comunicacional masiva o de otro tipo,
puesto que es la base sobre la cual tomar las decisiones que afecten cada uno de sus
intereses y necesidades, sean de naturaleza individual o como integrante de la
comunidad. Llegados a este punto, es necesario aclarar que la veracidad incluye a la
no manipulacin de la informacin, porque es sabido que aun preservando la verdad
formal, se puede escamotear la posibilidad de conocer la verdad sustancial, con lo que el
derecho a la informacin se transforma en una mera apariencia, una mera formalidad.
Pero este "derecho a la verdad" no admite una instrumentacin lineal y mecnica,
porque en ese caso es dable cometer peligrosos excesos autoritarios, puesto que el error
forma parte de la comunicacin humana, tanto como que el error y la verdad son dos
polos dialcticamente inescindibles, por lo que se puede afirmar que existe un
correlativo "derecho al error" por parte del comunicador, lo cual obviamente no lo
exculpa de los perjuicios que cause .
No es casual que uno de los argumentos utilizados para coartar el ejercicio del derecho a
dar y recibir informacin, radica en atribuir a los rganos estatales la facultad de
calificar monoplicamente de verdadera o falsa a la informacin. Ningn ejemplo es
mejor que el que nos brinda el art. 18 de la ley 22.285 cuando establece que la
"informacin deber ser veraz, objetiva y oportuna". Agrguesele a esta norma unas
facultades sancionatorias prcticamente discrecionales en manos de la autoridad de
aplicacin, y se calibrar en su exacta magnitud su condicin de amenaza a la
independencia informativa.
Contribuye a avalar una posicin integradora del derecho a la informacin, la
circunstancia de que el derecho a recibir informacin no asiste nicamente al receptor,
sino tambin al medio directo de difusin masiva (grfico o electrnico), al intermedio
(la agencia) y al periodista, porque pone en evidencia la existencia de intereses
coincidentes entre todos los integrantes de esa relacin comunicacional.
Con relacin ante quin se ejerce el derecho a la informacin, se debe discriminar si la
relacin es ante el Estado en cualquiera de sus divisiones polticas, es decir, todos los
poderes del Estado nacional, provincial y municipal, o frente a los particulares.
En la relacin comunicacional particular/Estado, la contrapartida del derecho de aqul
es la obligacin de este ltimo, configurndose as el principio de publicidad de los
actos de gobierno, insito en la administracin republicana de la cosa pblica, que
implica no slo la obligacin de hacer pblica la parte resolutiva de cualquier decisin
gubernamental, sino tambin las razones y fundamentos de ella. Se trata,
consiguientemente, de una relacin de derecho pblico, fundada en los arts. 1, 5, 33 y
concordantes de la Constitucin Nacional, por lo que frente a la violacin de la
obligacin del Estado existen varios caminos, adems de las vas judiciales, tales como

los recursos administrativos y el juicio poltico que regula la Constitucin nacional

(art. 45).
Con relacin a los particulares, la relacin es prcticamente inversa, puesto que mientras
el Estado, en principio, debe actuar con una cristalinidad informativa total, los
particulares se rigen por las leyes bsicas que regulan su intimidad, fundadas en el art.
19 de la Constitucin nacional, atento a que estamos ante un derecho humano de pareja
significacin al de la informacin, que el Pacto de San Jos de Costa Rica regula en su
art. 11, incs. 2 y 3. Por ello, la obligacin de proporcionar informacin slo se da
restrictivamente, en determinados supuestos donde est afectado el inters pblico y
con intervencin del Estado en uso de su poder de polica, en el caso de la
administracin, o de los jueces competentes, en quienes en definitiva queda la ltima
palabra al respecto.
Es decir que as como frente al Estado, cualquiera que sea su jurisdiccin, rige el
principio de publicidad, frente a las personas fsicas o jurdicas de derecho privado
prevalece el principio de privacidad. En la afirmacin de estos principios radica la
vigencia y el desarrollo de un autntico Estado democrtico de derecho, razn por la
cual se puede decir que esa relacin constituye la base sobre la cual se edifica el
moderno derecho a la informacin.
Tambin integra el derecho a recibir informacin la defensa contra cualquier forma de
censura (en la fuente o en el medio), o de cualquier intento de personas de derecho
pblico o derecho privado tendiente a escamotear, distorsionar o evitar la libre
circulacin de las ideas. Es evidente que frente a estas cuestiones existe solidaridad de
intereses entre el pblico y los medios, lo que ratifica una vez ms nuestro criterio
integrador del concepto de derecho a la informacin, sin perjuicio de que para estudiarlo
ms acabadamente separemos sus componentes.
La obligacin bsica del Estado es asegurar el pluralismo informativo, lo que lo dota de
la facultad de establecer regulaciones que eviten la concentracin de la informacin en
base a la razonabilidad, para lo cual es imprescindible tener en cuenta las realidades
demogrficas, sociolgicas y econmicas.
1.3. Derecho a dar o trasmitir informacin
Esta faceta del derecho a la informacin contempla tanto el derecho de trasmitir
informacin u opinin propia como la de terceros, cualquiera que sea el procedimiento
legal de su obtencin. Utilizamos un concepto amplio de informacin, que trasciende lo
exclusivamente noticioso. Este derecho, en el primero de los casos, es la
instrumentacin concreta de la libertad de pensamiento, puesto que sin ella el
pensamiento es un mero ejercicio individual incapaz de trasformar las creencias y, en
definitiva, la realidad interpersonal y social, porque est claro que cualquier
formulacin autoritaria no est destinada a reprimir el pensamiento, la informacin o
el conocimiento, sino su exteriorizacin.
Por esa circunstancia, tanto las declaraciones sobre derechos humanos como las
normas de derecho positivo no se limitan a proteger la libertad de pensamiento, sino
esencialmente las diversas formas y circunstancias de expresin. En el plano de lo
jurdico, nuestra Constitucin nacional, en su art. 14, no solamente protege la
exteriorizacin de ideas por medio de la prensa, sino tambin mediante la libre
profesin del culto y de la libertad de ensear y aprender. El Pacto de San Jos de Costa
Rica, por su parte, tutela la libertad de conciencia y religin (art. 12) o de pensamiento
(art. 13), protegiendo simultneamente la expresin, exteriorizacin y divulgacin de
ellos.

Circunscribiendo el tema a la expresin "por la prensa sin censura previa", ingresamos

en el campo de la informacin masiva, que es el que nos interesa, y del cual tambin se
ocupa el Pacto de San Jos de Costa Rica, derecho positivo argentino en virtud de su
aprobacin por la ley 23.054, que no slo protege a la expresin de la censura previa,
sino que adems establece que el emisor slo puede estar sujeto a responsabilidades
ulteriores (art. 13, 2 prrafo). Como se ver en otro lugar, esas responsabilidades son de
naturaleza civil o penal o estn referidas a una eventual publicacin compulsiva.
En el terreno de lo instrumental, el derecho a dar informacin protege al comunicador
no slo de la censura previa, sino tambin de cualquier intrusin o limitacin
irrazonable del ejercicio del derecho a brindar informacin propia o ajena por parte del
Estado en forma directa o indirecta, tales como el establecimiento de licencias o
limitaciones irrazonables en la provisin de papel, "frecuencias radioelctricas, o de
enseres y aparatos usados en la difusin de informacin, o por cualesquiera otros
medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones",
tal como lo establece el inciso 4 del art. 13 del Pacto.
1.3.1. Derecho a buscar informacin
Este derecho constituye el primer eslabn de cualquier proceso comunicacional, sea
interpersonal o masivo. El punto central lo constituye la proteccin del libre acceso al
hecho noticiable directo o a la informacin que ser elaborada por el medio, dando
lugar a nuevas informaciones bajo la forma de opiniones e interpretaciones a partir de
la base fctica recogida.
En trminos generales se puede decir que el derecho a buscar informacin protege la
etapa inicial del derecho a acceder a la verdad, liberndolo de lo que se denomina
censura en la fuente o de cualquier escamoteo irrazonable de los hechos o datos que
conforman la informacin.
El tema nos conduce naturalmente a lo que quiz sea el asunto ms delicado del derecho
a la informacin, consistente en encontrar un punto de equilibrio entre el inters del
pblico y de los medios en el libre acceso y la proteccin de los derechos privados y los
intereses pblicos, que la difusin de informacin puede daar de manera irreversible.
Basta tener en cuenta que ste es el punto exacto donde el derecho a la informacin
entra en colisin con el derecho a la intimidad y la honra y con intereses pblicos de
naturaleza vital, tales como la reserva de informacin vinculada a la defensa nacional, la
seguridad pblica y a los procedimientos judiciales, administrativos y policiales.
Dentro de esta subdivisin del derecho a la informacin, se plantean temas tales como
el acceso a los archivos del Estado o la obtencin de la "revelacin del secreto", como
dice el Cdigo Penal; la acreditacin periodstica genrica (con el carnet respectivo) o
especfica (ante un rgano o autoridad pblica o ante una institucin privada) tambin
forma parte de ella. Lo mismo ocurre con la cuestin del pago de derechos para el
acceso y trasmisin a determinados actos o actividades .

Captulo IV
EL HABEAS DATA EN LA PRACTICA
Sumario: 1.Contexto del habeas data en la Constitucin Nacional.2.Intereses en juego y
su tarda reglamentacin.3.Interpretacin de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos sobre la libertad de pensamiento y expresin. Opinin consultiva N5 del 13
de noviembre de 1985 .
1. Contexto del Habeas Data en la Constitucin Nacional.
En el presente capitulo vale hacer referencia, luego de haber determinado y delimitado
su alcance, a su contenido practico. Como opera en la actualidad, su contexto histrico
en los orgenes de la institucin, y su positivizacionen nuestra Constitucin Nacional.
Como toda institucin en el derecho tiene un fundamento lgica y dentro de un
determinado contexto que permite entender su origen. Pero en la vida y prctica jurdica
muchas veces la implementacin de nuevas instituciones no producen los efectos
deseados, ya sea por su deficiencia originaria, por carencia de un sustento practico que
permita su puesta en marcha , o por distintas medidas adversas y muchas veces
ilegitimas que desvirtan la institucin por la puja de intereses entre grupos de poder.
Sin embargo, para adentrarnos en como fue la inclusin en la Constitucin Nacional de
la figura del habeas data, cabe remitirnos a las distintas posturas sostenidas en la
Convencin Constituyente de 1994 y as poder entender por que se opto por una
posicin determinada.
En rigor de verdad la preocupacin de nuestros convencionales constituyentes por
incluir al habeas data en la carta Magna, fue en un principio por la necesidad de
proteger a las personas frente al almacenamiento de datos de los registraos y asientos de
los organismos de seguridad del Estado. Esto responde a una explicacin histrica que
ronda en torno a las prcticas utilizadas por los usurpadores del poder en la ltima
dictadura militare. Como bien es sabido, el terrorismo de estado opera a travs de
masiva violacin de los derechos humanos elementales, la represin y un plan
econmico bien diseado que tiene por finalidad el robo de todos los recursos privados
posibles y el desmantelamiento de los recursos pblicos. Pero estas medidas fueron
tomadas muchas veces gracias a una base de datos confeccionada por los propios
golpistas, en la que figuraba todo tipo de informacin sobre los ciudadanos en una clara
violacin a las garantas personales, a la intimidad y al apropio principio de reserva del
articulo 19 de la Constitucin Nacional.
La certeza que se tenia sobre la existencia de registros de y asientos de este tipo al
momento de la sancin de la Constitucin Nacional aun persiste, y el hecho de que el
Estado conociera y asentara informacin sobre las personas impulso la necesidad de
incluir la institucin del habeas data. Originariamente esta fue pensada como un
mecanismo mediante el cual los ciudadanos pudieran recurrir a los organismos pblicos
del Estado, en general de informacin o policiales, para indagar sobre su situacin. Vale
recordar en este contexto la modificacin al Cdigo Penal con el advenimiento de la
democracia respecto a los registros de penas y sus plazos.

El debate en la Convencin Constituyente paso entonces desde la proteccin de la

libertad personal hasta el control de la actividad de otros agentes operadores de datos,
sobre registros que respondan a otras finalidades como publicitarias o comerciales.
Hubo dos posturas extremas y una intermedia, por as decirlo. Para una de las primeras,
la procedencia del Habeas Data correspondera para tomar conocimiento de datos y su
finalidad, asentados en registros pblicos, limitndose entonces a la proteccin de la
seguridad personal. La otra llegaba hasta todo dato relativo a la persona que se hallaren
en registros de datos oficiales o privados, lo que alcanzaba a cualquier banco de datos
privados, extendiesen estos informes sobre ellos o no.
Pero prevaleci la postura intermedia, en la que se protegen los derechos personales
ante los registros de datos asentados en bancos pblicos o privados, pero en estos, solo
cuando tuviesen por objeto emitir informes.
2. Intereses en juego y su tarda reglamentacin..
Como sabemos la ley 25326 se sanciono mas de 6 aos despus de la reforma
constitucional, y esto no se debi como muchos creen, a la despreocupacin o ineficacia
de nuestro Congreso Nacional. Al contrario no se reglamento el habeas data porque por
los intereses contradictorios en juego los legisladores no pudieron ponerse de acuerdo
antes. En efecto, tenemos por un lado la seguridad nacional y por el otro el derecho de
los particulares. Delimitar la institucin implica ejercicio y distribucin de poder, por
ello es necesaria la intervencin del Estado entre intereses y sujetos desiguales como lo
son los operadores de bancos de datos y los titulares de datos.
Sabemos que hay determinado tipo de informacin que el Estado detenta a nivel
reservado exclusivamente, con fundamentos de seguridad nacional. Esta informacin le
es vedada a otros sujetos y el propio gobierno no puede darla a conocer. Y si bien
sabemos que en principio la informacin personal de los particulares es privada y no
puede publicarse, hay determinada informacin que si es beneficiosa que sea
difundidaza y que atae sobre todo la mejor funcionamiento el trafico comercial, el
crdito y la confianza publica.
Al establecer la norma constitucional el derecho de las personas a conocer y
eventualmente solicitar judicialmente medidas sobre su registro en los bancos de datos
especificados, se esta poniendo un limite a aquellos sujetos que manejan informacin. Y
si bien pueden diferenciarse distintos tipos de sujetos entre ellos, es caracterstica
comn que se trata de organismos con una fuerte estructura a nivel comercial,
tecnolgicamente complejos y que ejercen un gran poder de hecho sobre los particulares
que estn en una situaron desigual en inferioridad econmica.
La tardanza en la sancin de la ley 25326 se debi a los temores que suscita en los
titulares de bancos de datos, por los eventuales perjuicios y trabas que puede representar

la institucin frente a las actividades financieras, comerciales, periodsticas o de

publicidad que ellos desarrollan. El manejo de la informacin hoy en da es una
actividad comercial altamente lucrativa, constituyndose en un negocio seguro. Por
naturaleza entonces hay muchos intereses en juego de por medio. Si bien los sujetos de
derecho aptos para la explotacin de este tipo de actividades, desarrollan estas al
amparo del derecho de ejercer industria licita, no pueden menoscabar con ello el
derecho individual de los particulares por la propia implicancia que tiene el manejo de
la informacin de sus datos personales. Vale tener presente que la norma constitucional
no solo protege los datos personales, comerciales o sensibles, sino que en este estado
implica el resguardo de una multitud de derechos sustantivos. Y estos son tantos como
todos aquellos que pudieran verse afectados por la difusin, falsedad, o el efecto

discriminatorio que su manejo acarree. El Art. 43 de la Constitucin Nacional protege

aquellos datos que no se encuentran al alcance de los particulares porque sino de lo
contrario, desvirtuara la garanta de la institucin tornndola inoperante y perdera su
fundamento jurdico.
Los sujetos a quien la norma fundamental alcanza por el lado de los agentes que
detentan informacin son los registros o bancos de datos pblicos; los registros o bancos
de datos privados, destinados a proveer informes; y bancos de datos de informacin
crediticia, pblicos o privados. Los primeros son todos los organismos del Estado.
Incluyendo especialmente a aquellos de carcter secreto, siendo su lmite el secreto de
Estado y razones de seguridad nacional. En los registros o bancos de datos privados
debe tenerse en mira el destino del dato, por lo que refiere a aquellos cuya finalidad sea
redactar informes o a formar partes de informes para proveer a personas distintas de los
titulares de datos.
Debe sealarse que los datos pblicos de las personas que figuran en los registros
pblicos, pueden ser transmitidos a terceros legtimamente sin consentimiento del titular
porque se esta difundiendo informacin que ya es publica y resulta beneficioso su
conocimiento. Lo nico es que no debe ser errneo y sabemos que muchas veces si bien
no lo es originariamente, si se torna tal por su falta de actualizacin.
Especial mencin cabe hacer a las fuentes de informacin y registros periodsticos. No
puede obtenerse por medio del habeas data el origen del dato registrado por el medio
periodstico. Dicha salvedad esta consagrada en la norma fundamental. Tiene sustento
en la conviccin de que se sostiene que una manera de llegas al descubrimiento de la
verdad, es a travs de la libre circulacin de las noticias, obtenidas por medios lcitos.
Muchas veces la informacin es concedida con reservas por personas que de lo
contrario no las otorgaran, y entonces no seria posible conocerlas. Esto se debe al
carcter delicado de una determinada situacin, a cuestiones de inters pblico que
cobran particular importancia en la investigacin de algunos delitos, al control que la
prensa ejerce sobre el gobierno por medio de la informacin de la opinin publica, y en
general a todo asunto que afecte institucionalmente a la democracia. Por lo que sin
querer ahondar sobre la funcin que cumple la prensa en un moderno Estado de
derecho, resulta conveniente conocer la opinin de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos acerca de la libertad de pensamiento y expresin, y como se vincula ello con
el manejo de la informacin.
3. Interpretacin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre la libertad de
pensamiento y expresin. Opinin consultiva N5 del 13 de noviembre de 1985.
Cabe sealar cual fue la posicin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
sobre la extensin de los derechos de libertad de expresin y de pensamiento. Es as que
en la referente opinin el gobierno de Costa Rica haba solicitado a la Corte que se
pronunciase acerca de la compatibilidad entre la colegiatura obligatoria como requisito
indispensable para poder ejercer la actividad del periodista en general y las normas de la
Convencin Americana que reconocen la libertad de pensamiento y expresin,
estableciendo lo limites la facultad reglamentaria del Estado. Mas all del caso concreto,
la Corte tuvo la oportunidad de expedirse en la materia, por la que se relaciona
de alguna manera con el derecho a la informacin y de ah la necesidad de su mencin,
interpretacin y alcance en el presente trabajo.
Vale recordar que la Convencin Americana no solo otorga a la Corte Interamericana
una competencia contenciosa sino tambin consultiva en base a las opiniones que le
soliciten los estados miembros de la organizacin de Estado Americanos. Y as esta
ltima competencia se ejerce por las disposiciones de la Convencin y no por la

voluntad de los estados como en la contenciosa. Corresponde hace hincapi en que este
es el mximo tribunal de toda la OEA que detenta la faculta consultiva por la que si bien
las que emita no tienen fuerza legal como fallos al no se vinculantes, ejercen efecto
practico similar. Por lo que la Corte examino en la opinin consultiva el alcance que
cabe atribuir al Art. 13 de la Convencin sobre la libertad de expresin y pensamiento.
Ello es comprensivo de la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones de ideas
de toda ndole. Este derecho tiene para la corte una doble dimensin. Es un derecho
individual en el que todos podemos expresarnos libremente y nadie puede ser
menoscabado arbitrariamente de ello, pero a su vez es un derecho colectivo en el
sentido que todos tienen derecho a recibir cualquier informacin y a conocer la
expresin del pensamiento ajeno. En su dimensin social la libertad de expresin es un
medio para el intercambio de ideas e informaciones y su comunicacin masiva. Pero
para el ciudadano
tiene tambin tanta importancia la difusin de sus propias ideas como el conocimiento
de las ajenas. Par la Corte ambos aspectos deben ser garantizados por los Estados,
aunque no de forma absoluta siendo su limite las responsabilidades ulteriores de quienes
los ejerzan de manera abusiva.
Es un derecho de todos el conocer todo tipo de informacin en principio, de acuerdo
con los lmites referidos, que hace a la funcin democrtica del rol que desempea la
labor periodstica en un Moderno estado de Derecho. Los Estados no pueden en base a
supuestas reglamentaciones desvirtuar este derecho colectivo y as, las transgresiones a
la libertad de expresin pueden tener lugar cuando se ejerce una censura que prohbe
una publicacin, o se emplean procedimientos que condicionan su ejercicio y su
consiguiente difusin de la informacin. El orden pblico democrtico
como esta concebido en la Convencin Americana, exige que se respete el derecho de la
sociedad en su conjunto de recibir informacin. Una sociedad en la que no se pueden
tomar las medidas de gestin y gobierno imprescindibles, por no estar suficientemente
informados, no es una sociedad totalmente libre.
Al tratar la Corte el caso concreto, tuvo la posibilidad de establecer segn su criterio, la
funcin de la prensa en un Estado democrtico y establecer sus limites. El derecho de
libertad de expresin ampara a la prensa cuando la informacin se refiere a cuestiones
pblicas, a funcionarios pblicos, y a particulares involucrados con ellas. Si causa un
dao a un particular la publicacin de informacin privada de los mismos pero esta
dentro del contexto referido, no incurren en responsabilidad por dichos actos. Si lo hace
cuado afecta la libertad individual, la dignidad de la persona, su vida privada o
intimidad en temas no referidos a funciones publicas que nos competen a todos y
atentan contra el bien pblico. No se protege la falsedad o la mentira ni la propia
inexactitud cuando es fruto de un manejo irresponsable o imprudente en temas no
relacionados con los referidos. Y aun si la inexactitud versare sobre cuestiones de
inters pblico, solo incurrir en responsabilidad si el particular acredita real malicia del
periodista porque conoca la falsedad de la noticia y la utilizo con el propsito de
injuriar o calumniar.
Consecuente con nuestro Art. 43 de la Constitucin Nacional, se protege la funcin
periodstica ponindole coto al derecho de los particulares de solicitar el resguardo de
ciertos datos que le conciernen en determinados asuntos e incluso se protege el derecho
de los periodistas de no revelar las fuentes de donde obtuvieron su informaron.

CONCLUSIN
El habeas data es una parte minscula de una tema mayor que, a su vez, tiene dos
facetas: el derecho a la informacin y el impacto que han causado la informtica y la
telemtica.
El secreto del habeas data est en su sencillez, debe ser algo muy simple, para que
cualquiera que se pueda sentir afectado por informaciones monoplicas pueda remover
ese obstculo tendiendo a dos cosas: el derecho de acceso (conocimiento) y el derecho a
la rectificacin (anulacin) de aquellos datos que puedan ser lesivos.
El juez es el artfice del habeas data y no est de ms recordar que el juez ha sido
artfice del amparo y del habeas corpus.
El juez tiene ante s cuatro situaciones posibles que pueden ir de mnima a mxima,
dependiendo de la actitud que tome el sujeto pasivo (organismo o persona que maneja la
informacin):
1.
Derecho de acceso: el conocimiento dela informacin que un particular dice que
hay en torno a l y que puede ser errnea o tener una finalidad discriminatoria, pero que
se le impide acceder a ella; slo a travs del rgano judicial puede obtener el acceso a
ella.
2.
Derecho a la rectificacin: una vez que se conozca esa informacin, el derecho
de la persona a rectificar los datos errneos o que, por incompletos, den una imagen
equvoca de cul es el perfil de la persona (se trata de preservar ese perfil).
3.
Derecho a la exclusin de datos: en caso que no sea suficiente con la
rectificacin de los datos, cuando stos, por no ser registrables, han sido indebidamente
incluidos en esos registros.
4.
Derecho a prohibir el suministro de los datos a terceros: cuando todos los pasos
anteriores no sean suficientes, se recurrir a este derecho.
Por ltimo queremos resaltar una frase de Alfonso Da Silva: Este instituto es la
garanta que realmente vale para el control de la identidad informativa de la persona.

BIBLIOGRAFA

ALCALDE, Carmen; Cmo leer un peridico, Barcelona, ATC, 1991.

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Argentina ya tiene su ley de Habeas Data, disponible en

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CEBRIAN, Juan Luis; Qu pasa en el mundo?, Barcelona, Salvat, 1981.

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1996.

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Por qu debo registrar una base de datos?, disponible en www.cabase.org.ar.

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SAGES, Nstor Pedro, Derecho Procesal Constitucional, T 3, 4 edicin, Ed.

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SARTORI, G., Teora de la democracia, Alianza editorial.

VANOSSI, Jorge Reinaldo, El habeas data no puede ni debe contraponerse a la

libertad de los medios de prensa, T 159.

ZAFFORE, Jorge, La comunicacin masiva.

NDICE
INTRODUCCIN

Captulo I
PROTECCIN DE DATOS PERSONALES
1.

Datos Personales.
Fundamentos.
5
Evolucin.
Resea histrica sobre privacidad y derecho sobre la informacin.
Principios bsicos relativos a la proteccin de datos personales.
2.
Ley 25.326 de Proteccin de Datos Personales.
Habeas Data.
2.1.1. Legitimacin activa.
12
2.1.2. Legitimacin pasiva.
14
2.1.3. Viabilidad del Habeas Data como medio de Proteccin...
2.1.4. Los datos ntimos o sensibles.
16
3.
Bancos de datos.
Pblicos o privados.
La nocin del productor.
Obligaciones del productor-distribuidor.
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Responsabilidad.

4
5
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7
9
11

15
17
17
19
20

Requisitos de la informacin debida al usuario.

Clusulas de exoneracin de responsabilidad.
Violacin del deber de confidencialidad.
Derechos de autor.
Responsabilidad extracontractual.
Registro Nacional de Bases de Datos.
3.3.1. La obligacin de inscribir las bases de datos

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27

Captulo II
COMUNICACIN Y REVOLUCIN INFORMTICA
1.
La comunicacin.
Un siglo meditico.
La velocidad de la transmisin.
La televisin interactiva.
Los medios masivos forman la opinin pblica.
2.
Internet.
Recursos de Internet.
Cdigos de conducta.
Proteccin de la intimidad.
2.4. Polticas de confianza.

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39

Captulo III
DERECHO A LA INFORMACIN
1.
El derecho a la informacin como derecho humano.
El derecho a la informacin.
Componentes.
Derecho a recibir informacin.
Derecho a dar o trasmitir informacin.
1.3.1. Derecho a buscar informacin.

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42
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46

Captulo IV
EL HABEAS DATA EN LA PRACTICA
1. Contexto del habeas data en la Constitucin Nacional.
2. Intereses en juego y su tarda reglamentacin.
3. Interpretacin de la Corte Int. de DDHH.
Consultiva N 5.

CONCLUSIN

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50
52

Opinin

55

BIBLIOGRAFA

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