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ISSN 0035-3264
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------http://www.cairn.info/revue-historique-2006-3-page-523.htm
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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Jacob Robert, La question romaine du sacer. Ambivalence du sacr ou construction symbolique de la sortie du
droit,
Revue historique, 2006/3 n 639, p. 523-588. DOI : 10.3917/rhis.063.0523
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RELIGION ET SOCIT
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plus un tre social. Il avait cess dtre sujet de droit. On labandonnait la vindicte du premier venu. Tel est en tout cas le sort auquel
le vouaient ceux-l, magistrats, particuliers, assembles, qui prononaient contre lui la formule rituelle sacer esto. Que cette proclamation
ft en pratique toujours suivie deffet, et quelle le ft de tous les
effets auxquels elle prtendait, est une autre histoire.
Le sacer romain correspond dautres figures de hors-la-loi bien
connues des historiens du droit, en particulier dans le Moyen ge
occidental. Le condamn que la Loi salique dclare wargus, les lois
anglo-saxonnes outlaw, les formules de bannissement du Moyen
ge allemand verachtet, se trouvait dans la mme condition que le
sacer. Le proscrit tait mis au ban de lordre social, cest--dire
projet lextrieur du champ du ban, de la loi ou du droit (ban,
law, acht), dchu de tous les attributs du sujet de droit, promis
une mort que nimporte qui pouvait lui donner la premire
occasion2.
Cette forme primitive dexclusion est marque darchasme. On
ne la rencontre que dans les strates les plus anciennes de chaque
culture juridique, mais, partout, on observe quelle recule de bonne
heure. Que lautorit du pouvoir judiciaire saffirme, que saffinent
tant soit peu les techniques de sa procdure, et lon se dtourne aussitt de ces formules imprcatoires dont lexcution tait sujette
tant dalas. Lordre juridique leur prfre tantt une peine de mort
quil rserve ses agents, selon des formes quil dtermine, tantt
des figures plus labores et moins radicales de la proscription, qui
ne font plus disparatre dun seul coup dans le banni toutes les qualits du sujet du droit. La mme volution se dessine dans lhistoire
du droit romain et dans celle des ordres juridiques du Moyen ge.
Rome, la clausule sacer esto ne sanctionne que des lois anciennes,
remontant peut-tre la priode royale, en tout cas bien attestes
dans les premires dcennies de la Rpublique, mais qui ne laissent
derrire elle pas de postrit. Bien avant lclosion du droit classique, staient imposes des mthodes dexpulsion mieux contrles,
qui veillaient prserver lgard du pouvoir la sujtion de lexclu
et qui nen immunisaient plus lhomicide. Cest ce que le langage
sacer . Dinamica politico-costituzionale di una sanzione giuridico-religiosa, Naples, Jovene, 1996 ; Claire
Lovisi, Contribution ltude de la peine de mort sous la Rpublique romaine (509-149 av. J.-C.), Paris, De
Boccard, 1999, p. 13-64.
2. Proscribere est dignum morte condemnare, crit un commentaire mdival, cit par Hanna
Zaremska, Les bannis au Moyen ge, trad. fran., Paris, 1996, p. 86 ; parmi une abondante bibliographie : Rudolf His, Das Strafrecht des deutschen Mittelalters, I. Das Verbrechen und ihre Folgen im allgemeinen, Leipzig, 1920, p. 410 s. ; Heinrich Siuts, Bann und Acht und ihre Grundlagen im Totenglauben, Berlin, 1959, p. 127 s. ; sur le rapprochement du wargus franc et du sacer romain, classique depuis
Ihering : ci-dessous, p. 574 s. et n. 88.
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courant nommait globalement exilium, tandis que le langage technique du droit y distinguait des statuts diffrents de la peine : interdictio igni et aqua (interdiction par le feu et leau), proscriptio, relegatio,
deportatio3. Au Moyen ge, dans lEurope du Nord-Ouest, la pratique judiciaire fut anime dun mouvement comparable. Du XIIe au
XVe sicle, on voit partout seffacer ce qui restait des formes primitives de loutlawry anglaise ou de lAcht allemande, au profit de divers
types dexclusion du territoire dune ville ou dune royaume. Les
bannissements des derniers sicles du Moyen ge ne sont plus
ncessairement dfinitifs, mais volontiers limits dans le temps. Il
nimmunisent plus sans rserve le meurtre de lexclu, pas plus quils
nemportent systmatiquement la confiscation de ses biens ou la dissolution de ses liens familiaux. Ils prennent souvent soin de mnager
pour lavenir la possibilit de rintgrer le banni4.
Ainsi, au fil de lhistoire, cette gamme de sanctions sest complique et diversifie. Aussi lusage de les recouvrir toutes de
lappellation gnrique de bannissement , comme on le fait souvent, peut-il tre une source de confusion sil suggre lidentit de
condition des diffrentes catgories de bannis. Cest pourquoi, dans
les pages quon va lire, jviterai autant que possible ce terme. Je
choisis en principe dappeler proscription la forme la plus
archaque de la mise hors la loi, qui est aussi la plus radicale en ce
quelle ne connat pas de degr5. Elle est lunique objet de la prsente tude.
Ajoutons, pour prvenir une dernire confusion, que linterdiction de rsidence dans un territoire donn, caractristique des
formes ultrieures de bannissement ou dexil, nen constituait pas
encore un lment peru comme caractristique. Le proscrit de la
Loi salique est dit projet par le roi extra sermonem suum :
lextrieur de la parole souveraine en tant que cette parole fait
norme6. On peut comprendre que le royaume dont il tait cart
ne se trouvait pas enferm a priori dans des frontires fixes, quune
3. Thodore Mommsen, Le droit pnal romain, op. cit., III, p. 309 s. Paralllement, la confiscation des biens sest transforme, la proprit passant du temple au trsor public : Francesco
Salerno, Della consecratio alla publicatio bonorum . Forme giuridiche e uso politico delle origini a Cesare,
Naples, Jovene, 1990.
4. Cf. e.a. Rudolf His, Das Strafrecht..., op. cit., p. 432-444, 461 s. ; Jean-Marie Carbasse, Introduction historique au droit pnal, Paris, PUF, 1990, p. 223-225 ; Jacques Chiffoleau, Les justices du pape.
Dlinquance et criminalit dans la rgion dAvignon au XIVe sicle, Paris, Publications de la Sorbonne, 1984,
p. 232 s. ; Georges Espinas, La vie urbaine Douai, Paris, 1913, II, p. 740 s., etc.
5. Il est entendu que le terme proscription est ici retenu en raison du sens gnral quil a
en franais et quil ne fait pas cho la proscriptio romaine, ce qui constituerait une nouvelle source
dquivoque.
6. Pactus Legis Salicae, 56, 5, d. Karl August Eckhardt, Gottingen-Berlin-Francfort, Musterschmidt, 1955, p. 326.
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arme en marche, un peuple tranger qui ferait soumission lui eussent aussitt dessin de nouveaux contours. Plus que dun territoire
proprement dit, cest dun espace social unifi par ladhsion une
norme commune que le proscrit tait expuls. Sans doute la condition du sacer romain, tant quil tait en vie, ntait-elle gure compatible avec la rsidence dans la cit, pas plus que celle de loutlaw
anglo-saxon ne ltait avec une rsidence au comt. Mais les sources les plus anciennes ne sattachent pas en priorit marquer au
sol une zone dinterdit. Elles se bornent prononcer lexclusion
dun ordre juridique, sans circonscrire celui-ci dans les bornes dun
territoire.
Que le plus ancien droit romain ait eu en commun avec
dautres droits archaques cette forme particulire de sanction, on
ne saurait sen tonner. Ce qui surprend, en revanche, est le terme
employ pour la dsigner. Celui que le Moyen ge dfinit comme
le hors-la-loi (outlaw, verachtet, forban), que la Loi salique identifie
un tre sorti de lhumanit et plus ou moins monstrueux (warg),
Rome le disait sacer. Or sacer est ladjectif qui sapplique ordinairement aux choses consacres, aux temples, aux statues des dieux,
aux animaux vous au sacrifice, aux instruments du culte. Il
dsigne des objets, des espaces et des temps sacrs, par opposition
au monde profane. Donc des lieux, des tres et des choses vous
au respect, entours dinterdits, dont la profanation, en dehors des
rituels consacrs, constituait un sacrilegium, crime public implacablement poursuivi. Comment le mme mot pouvait-il dsigner ordinairement ce que la socit romaine tenait pour le plus respectable
et exceptionnellement lindividu quelle dcrtait pour tous hassable ? Celui dont llimination violente ne constituait rien moins
quun sacrilge, puisque le trait propre de ce sacer-l tait prcisment la suspension son endroit de toute sauvegarde de lintgrit
physique ?
Tel est ce que lon peut appeler le paradoxe du sacer. la fin de
lAntiquit, il embarrassait dj les Romains eux-mmes, qui ne le
comprenaient plus. Alors quil est interdit de faire violence aux
autres choses sacres, stonnait Macrobe, il a t conforme au droit
dabattre lhomme sacer. 7 De nos jours, en gros depuis lavnement
des sciences humaines, le mme problme a taraud les esprits, fait
couler des flots dencre. La question romaine du sacer a t souvent
traite pour elle-mme. Plus souvent encore, elle a t aborde
loccasion de dveloppements thoriques dont lobjet tait autrement ample : le sacr, la religion, le droit.
7. Cum caetera sacra violari nefas sit, hominem sacrum ius fuerit occidi : Sat. 3, 7, 5.
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fondu sous le terme sacer le sacr, le maudit, le tabou et le proscrit : telle est la position qui domine encore la romanistique
contemporaine12.
Chez les historiens de Rome, la vocation du sacr fusionner les
contraires a mme fini par engendrer la formation dune conceptualisation originale. Pour caractriser ltat de sacr-bni-maudittabou-proscrit que lon pense aux sources du droit archaque, est
apparu un pseudo-latin *sacertas, inconnu de la langue classique. Si
la plupart des auteurs rpugnent ce genre danachronisme, ils nen
conservent pas moins litalien sacert, lallemand Sazertt ou le franais sacert , qui ont acquis droit de cit dans la littrature scientifique. La sacert , cest, par opposition au sacr positif, ce qui
en absorbe aussi les aspects ngatifs. Pour les historiens du droit, le
terme a pris le statut dune dsignation technique de la condition du
proscrit. la suite de la sacert est apparu, comme figure de
lexclu, lhomo sacer. La formule est authentiquement latine, cette fois,
mais elle est tardive. Elle napparat que chez Festus et Macrobe,
dans des phrases o ces auteurs ont fait de ladjectif sacer lpithte
du substantif homo pour stonner que ladjectif, lorsquil se rapportait un homme, prt un sens aussi diffrent de celui quil avait lorsquil qualifiait toute autre chose13. Mais cette faon de dire semble
trangre au latin archaque et classique, qui sen tenait ladjectif
substantiv. Pour dsigner le proscrit, on disait simplement le sacer
tout comme on disait le publicus pour lesclave public, le privatus
pour le particulier (par opposition au magistrat), mais non homo
publicus ni homo privatus... Pour autant, la formule homo sacer nen est
pas moins employe aujourdhui de manire intensive.
Elle connat mme un succs grandissant, au point quelle a
fourni leur titre deux livres rcents, de style et dorientation trs
diffrents, mais qui ont en commun lambition de situer la question
du sacer dans des perspectives thoriques nouvelles. Le premier se
prsente comme un essai philosophique sur lhistoire politique de
lexclusion. cartant rsolument lambivalence du sacr, il reconnat dans la condition du proscrit romain larchtype de ce que
12. Sacer dsigne celui ou ce qui ne peut tre touch sans tre souill ou sans souiller ; de l
le double sens de sacr ou maudit ( peu prs) : Alfred Ernout et Antoine Meillet, Dictionnaire tymologique de la langue latine, Paris, 1931, v sacer ; position suivie par mile Benveniste, op. cit.
(n. 11) ; cf. Andr Magdelain, Essai sur les origines de la sponsio , Paris, 1943, p. 141 ; Claire Lovisi,
Contribution ltude de la peine de mort..., op. cit. (n. 1), p. 47 ( au stade le plus ancien, lhomo sacer
devient tabou par la simple perptration du dlit ), 48 ( le violateur dun tabou devient tabou
lui-mme ), etc. On voquera plus loin les principales opinions divergentes, qui sont aujourdhui
celles dHuguette Fugier (p. 564 et n. 73), Giorgio Agamben (p. 530 et n. 14) et Roberto Fiori
(p. 530, 564 et n. 15, 73).
13. Macrobe, Sat., 3, 7, 5 (ci-dessus, n. 7) ; Festus, d. Lindsay, p. 424.
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AUTOUR DU SACR :
TOPOLOGIE DES CHOSES ET DES GENS
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res sancta, ctait la ceinture des murailles et des portes qui bornait la
ville vers le dehors, celui dune res religiosa, les tombes groupes dans
les cimetires qui se situaient hors les murs.
Dans son ensemble, sinon en chacun de ses lments, ce dispositif remonte au temps des rois, lacte de fondation de la ville
selon le rite trusque. Les rites primordiaux dinauguration ont
impos un partage strict des espaces, dans lequel lenceinte de la
ville, et la ligne pomriale qui la redouble vers lintrieur, dfinissent lurbs la fois comme un lieu de vie et un territoire dmilitaris. La mort en est exclue, les spultures y sont interdites et les
cimetires rejets hors les murs. De mme que la mort, lactivit
militaire et le port dquipement guerrier sont prohibs dans
lespace urbain. Larme victorieuse, lorsquelle reoit les honneurs
du triomphe, ne peut pntrer en ville quen passant dabord sous
un arc de triomphe qui la purifie et rend ainsi tolrable une intrusion exceptionnelle. La saintet des murs et des portes rend
sensible cette inviolabilit. Cest pourquoi on peut faire remonter
au plus tard linauguration de lurbs la distinction typiquement
romaine du sacr et du saint.
Ces deux notions ont t labores partir de la mme racine
*sak-, commune aux langues italiques, et probablement indoeuropenne, dont la signification originelle ne nous retiendra pas
ici22. Du verbe sancire, construit avec linfixe nasal, on aurait pu
attendre quil signifie rendre sacr . Mais, dans cette acception,
le latin lui a substitu deux verbes dnominatifs drivs de sacer,
lun simple (sacrare), lautre compos (consecrare). De sens trs voisins, lun et lautre sont bien attests pour dsigner lacte de rendre
sacer, ce qui, compte tenu des significations de cet adjectif, conduit
les traduire selon les contextes soit par consacrer (un temple),
soit par proscrire (un dlinquant). Par opposition, sancire a d
indiquer une opration diffrente, probablement celle qui consiste
ajouter un lment sacr quelque chose qui ne lest pas et qui
reste donc intrinsquement profane. Dans la langue classique, le
verbe ne semploie pour ainsi dire plus qu propos des normes
juridiques, des lois surtout. Il a dj les deux significations que
conservent, avec son substantif sanctio, ses drivs franais sanction et sanctionner : dune part, ratifier la norme par une
opration formelle, qui relve du rite et en cela touche au sacr ;
dautre part, punir le transgresseur de la norme. Cependant, son
participe pass sanctus maintient un champ smantique plus large.
22. Sur cette question, cf. e.a. Huguette Fugier, Recherches sur lexpression du sacr..., op. cit.,
p. 109 s.
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Il dsigne certes ce qui est sanctionn , dans les deux sens, donc
confirm par le rite et garanti par un dispositif de punition. Aussi
les lois sont-elles dites sanctae. Mais lorsquil sapplique des objets
comme les murs de la ville, res sanctae, ou des hommes, comme
les tribuns de la plbe ou les lgats du peuple romain, galement
dclars sancti, il se dplace vers lide dinviolabilit. Cest pourquoi les linguistes le traduisent en gnral par inviolable au
titre de sens premier. Ce qui permet de sexpliquer lvolution ultrieure du champ smantique, sensible ds lpoque classique, vers
ce qui deviendra la saintet23.
la distinction des choses sacres, publiques, prives, saintes,
religieuses, lurbanisme fournissait des repres visuels prennes. En
mme temps, il alimentait la matrice dune typologie qui tendait
absorber par assimilation toutes sortes de choses et de gens. Les
objets mobiliers, les animaux, taient qualifis de sacrs, publics ou
privs, selon leur statut. Des incorporels, comme les lois ou les procs, pouvaient tre publics ou privs ; certaines lois taient mme
dites sacres (sacratae). Il ne faudrait pas prter ces rattachements
un souci de cohrence trop rigoureux, comme celui que les juristes
de lge classique allaient sefforer dy mettre. Tantt, les usages
linguistiques dont tmoignent nos sources semblent suivre mcaniquement la logique de lappartenance ou de laffectation qui commande le systme. Ainsi, lequus publicus est le cheval entretenu par
ltat pour le service de la cavalerie, le publicus est lesclave
public, etc. Mais, tantt, ils sen loignent. La publica est la courtisane. Les murs de la ville, les lgats, les tribuns et les lois ne sont
galement dits sancti ou sanctae que parce que leur statut prsente des
caractristiques communes qui les a fait rapprocher. Par ailleurs, ces
catgories ont une vocation gnrale sexclure mutuellement. Une
chose ne saurait tre la fois publique et prive. Mais il arrive que
le langage courant les cumule et les combine sans rticence. Les
sacra (sacrifices) peuvent tre publics ou privs ; lois sacres et lois
publiques sont dites galement sanctae, sanctionnes . Dans la formation de ce systme de reprsentations, une pense axiomatique
classificatrice et les associations plus ou moins libres dune pense
symbolique se sont constamment entremles.
Cest pourquoi dclarer un homme sacer pouvait relever de logiques assez diffrentes. Le proscrit ntait dailleurs pas le seul se
voir attribuer ce prdicat. Il arrive quelquefois que ladjectif substantiv soit pris comme synonyme de sacerdos. Ainsi, le sacer Cereri, le
23. Sur tout cela, cf. Yan Thomas, De la sanction et de la saintet des lois Rome.
Remarques sur linstitution juridique de linviolabilit, Droits, 18, 1993, p. 135-151.
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rgime de la plbe et le droit des traits, au reste rgulirement rapprochs lun de lautre par les Romains eux-mmes, qui fournissent
la documentation la plus riche. Mais en dehors de ces cas, qutablissent des tmoignages sans quivoque, le recours la proscription
nest formellement attest nulle part. Cela na pas empch plus
dun historien de supposer son existence larrire plan de telle
loi, de telle procdure ou de tel rituel o rien ne prouve quelle se
trouvait. Ces sacerts hypothtiques ne peuvent constituer pour
lanalyse quune base fragile. En saccumulant, elles aboutissent
mme compromettre les tentatives dexplication, car elles dilatent
les contours de lobjet expliquer et en modifient dune manire ou
dune autre la substance. Telles sont les donnes dont il est indispensable de reprendre en synthse lexamen.
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tion la moins lourde, la confiscation, ce qui permit dviter dexacerber le conflit prvisible avec les consuls31. En fait, dans tous les
pisodes que nous livre lhistoire romaine, la rfrence aux lois
sacres et la proscription fonctionne comme une menace brandie
par la plbe pour dclencher ou pour peser sur des ngociations
avec le Snat et les magistrats, plus que comme la sanction courante
de normes bien tablies.
cette srie daffaires, on nous permettra dajouter le clbre
procs de Virginie. Rappelons-en le droulement, tel que la rapport la tradition. Nous sommes en 450 avant notre re. Les
magistratures ont t suspendues, tout comme le tribunat de la
plbe. Le pouvoir a t entirement remis des dcemvirs qui procdent la rdaction du code des XII Tables. Le dcemvir Appius
sest pris dune jeune plbienne, Virginie. Ne pouvant la sduire,
il la fait revendiquer pour esclave par son client Marcus Claudius.
Lissue du procs est dautant plus prvisible que le juge nest autre
que le dcemvir Appius lui-mme. Le jour de laudience, devant la
cit entire rassemble au forum, Appius prononce une sentence
en faveur de lesclavage. Mais, au moment o les licteurs sapprtent se saisir de la jeune fille, le pre de celle-ci, Virginius, qui
prfre pour elle la mort la servitude, tire un couteau, la tue et
profre contre le juge une formule de proscription : Te, inquit, Appi,
tuumque caput sanguine hoc te consecro : Par ce sang, je te dclare
sacer, Appius, toi et ta personne physique [ta tte] (Liv. 3, 48, 5).
Sensuit sur le forum une mle au terme de laquelle se produit
la seconde scession de la plbe, qui dbouchera terme sur
labolition du dcemvirat, le rtablissement des magistratures et du
tribunat. Quant au dcemvir Appius, mis en accusation pour ses
abus, il se suicida avant la fin de son procs. Il nest pas sans intrt de noter que son accusateur, Virginius lui-mme, lavait cette
occasion dclar hors la loi, exclu des lois et du pacte civil et
humain (legum expertem et civilis et humani foederis : Liv., 3, 57, 1). En
fait, lensemble de ce rcit sinscrit sur la trame des luttes du patriciat et de la plbe. Le fianc de Virginie ntait autre que lancien
tribun Icilius, celui qui avait impos quatre ans auparavant la lex
Icilia de lotissement de lAventin. Lors de sa seconde scession, les
premiers tribuns dsigns par la plbe rvolte furent prcisment
Virginius, Icilius et Numitorius, un oncle de la jeune fille qui avait
t galement engag dans son procs. La lgende tragique de Virginie reproduit dans la chute des dcemvirs celle de Lucrce dans
la chute des rois, mais elle constitue aussi une mise en rcit de
31. Denys dHalicarnasse, 10, 40-42.
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systme juridique et judiciaire du droit romain37. linverse, les tribuns de la plbe nont pas limperium et ne disposent pas de licteurs.
lgard de limperium, leurs attributions se dfinissent mme en
termes dopposition : lintercessio est le droit de paralyser laction des
excutants ; lauxilium, celui de soustraire un individu une mesure
dexcution, ce qui fait de la maison des tribuns un lieu dasile, dont
les portes doivent toujours rester ouvertes38. Quant la facult de
prononcer la consecratio, elle peut apparatre comme une contrepartie
limpossibilit duser dautres formes de la sanctio. Faute dun
corps stable dexcutants, les organes de la plbe ne purent former
dinstitution judiciaire permanente. Si lon voit de temps autre
lassemble de la plbe sriger en tribunal, il sagit toujours dune
formation irrgulire, quil faut constituer pour la circonstance et
dont les dcisions ne peuvent tre excutes que par ses propres
membres. Les voies de la violence moyenne dun personnel spcialis lui tant inaccessibles, la plbe stait fait reconnatre la facult
de recourir une violence extrme, qui ne pouvait tre que luvre
de tous. Cest ce pouvoir dexception que dnotait la rfrence au
sacr et au sacrosaint, bien distingus ici de lespace, proprement
public , des rouages ordinaires de la loi et de la iurisdictio. La
brche ainsi ouverte dans le monopole des magistrats sur la violence
coercitive fut le prix payer pour instaurer entre patriciens et plbiens un quilibre dlicat, qui subsista jusqu la fin de la Rpublique. De la sorte, le statut de la plbe devint le conservatoire
dun rapport archaque de la norme la sanction, qui contribue
expliquer que les Romains en aient gard une mmoire vive en
dpit de lvolution de leur droit. On aimait rappeler lhistoire,
vraie ou fausse, de ce Caius Veturius, mis mort parce quil avait
manqu cder le pas un tribun de la plbe39. Lorsque les empereurs runirent en leur personne toutes les fonctions de commandement politiques, on se souvenait que la puissance tribunicienne leur
confrait le droit de faire excuter sans jugement lauteur de toute
37. Lhistoire de la constitution dune force publique et son rle dans lvolution de la procdure judiciaire est un des domaines les plus fcheusement dlaisss de lhistoriographie juridique :
Robert Jacob, Le procs, la contrainte et le jugement. Questions dhistoire compare, Droit et
cultures, 47, 2004-1, p. 13-34 ; Id., Licteurs, sergents et gendarmes. Pour une histoire de la mainforte, dans Entre justice et justiciables : les auxiliaires de la justice du Moyen ge au XXe sicle, Claire Dolan
(d.), Qubec, Presses de lUniversit Laval, 2005, p. 37-54.
38. Thodore Mommsen, Le droit public romain, trad. fran., 1892, I, p. 162 s. ; II, p. 12 ; III,
p. 323 s. Tout en relevant en outre (I, p. 165 s.) que les tribuns de la plbe nont pas la vocatio,
cest--dire la facult dadresser des ordres par lintermdiaire dexcutants, donc quil leur faut
communiquer en personne avec le destinataire de leur injonction, Mommsen sous-estime encore
notre avis (notamment, I, p. 19 s.) la diffrence des formes de la coercition qui relvent respectivement de limperium des magistrats patriciens et de la potestas des tribuns.
39. Plutarque, Caius Gracchus, 3.
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Sil faut en croire la tradition, le statut de la plbe aurait cependant t prcd, sur ce point, par des dispositions adoptes ds la
chute des rois, qui auraient vis prserver la forme rpublicaine de
ltat. En lan 1 de la Rpublique (508 av. J.-C.), on rapporte que le
peuple sengagea par serment ne plus tolrer lavenir de gouvernement monarchique. Valerius Publicola (l ami du peuple , ou
du public, ou de la Rpublique) fit aussitt adopter une loi frappant de proscription, dans sa personne et dans ses biens, quiconque
envisagerait doccuper la fonction royale (sacrando... cum bonis capite
eius qui regni occupandi consilia inisset)41. Lapplication de cette loi pourrait tre illustre par le destin de trois prtendus affectatores regni :
Spurius Cassius, accus daspirer la monarchie, qui fut condamn
en 485, tu par son propre pre et dont les biens furent consacrs
au temple de Crs ; Spurius Maelius, inculp du mme chef en 439
et abattu alors quil tentait dchapper une arrestation, dont les
biens furent galement saisis par ltat ; enfin, Manlius Capitolinus,
lui aussi suspect dambitions monarchiques et prcipit par les tribuns de la roche tarpienne en 385. En fait, dans les trois pisodes,
laccus stait alli la plbe, le premier dans la prparation dune
loi agraire, le second par de gnreuses distributions de bl, le troisime loccasion dun projet de lgislation sur les dettes. Dans ce
dernier cas, les plbiens avaient dabord exig la libration de
laccus, avant de se retourner contre lui dans des circonstances obscures. Lhistoriographie officielle de la Rpublique de Rome a construit le rcit de ces pisodes comme le pendant des procs et excutions sommaires dcids, en sens inverse, par les plbiens contre
leurs adversaires. Cest pourquoi la plupart des historiens suspectent
davoir t forg de toutes pices lacte initial, serment des fondateurs de la Rpublique puis lex Valeria Publicola, qui calque exactement la gense des lois sacres de la plbe, serment des plbiens
puis confirmation par la lex Icilia. La lex Publicola est probablement
un apocryphe imagin par lannalistique pour confrer rtrospecti40. Dion Cassius, 53, 17, 9.
41. Liv. 2, 8, 2 ; cf. Ibid., 2, 2 et Plutarque, Publicola, 12, 1.
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Le salut de la Rpublique
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Les lois dites royales, leges regiae, forment, avec les lois sacres de
la plbe, le second grand groupe de prescriptions lgislatives qui
recourent la mise hors la loi. Ces lois, que la tradition attribuait
aux rois, sont en ralit des apocryphes forgs et transmis par les
pontifes, dont on ne sait si elles refltent vraiment le droit le plus
archaque ou sil sagit de versets forgs aprs la Loi des XII Tables
pour en complter larsenal normatif.
Parmi celles qui fulminent la proscription, voici dabord un petit
code du patronage attribu Romulus. Denys dHalicarnasse, qui
nous la conserv, prcise que le contrevenant tait impunment mis
mort comme victime (thuma) de Zeus Katachtonios (2, 10, 3).
Ce texte fait cho au verset dj cit de la Loi des XII Tables, qui
incrimine le patron seul : Patronus si clienti fraudem fecerit, sacer esto
(8, 21). En fait, on peut se demander si ce verset appartient bien aux
XII Tables ou si Festus, qui nous la rapport, na pas commis une
confusion avec les lois royales. Il est douteux que les rapports entre
patron et client aient fait partie des matires dvolues la comptence des rdacteurs des XII Tables, alors que les lois royales
sen sont, lvidence, saisies. Elles ont pu construire la protection
des clients sur le modle de celle des plbiens. Emportent galement la proscription dautres leges regiae, qui touchent au droit familial. Dans un passage dont linterprtation est controverse, Plutarque attribue Romulus une loi prescrivant d immoler aux
dieux infernaux le mari qui vendrait sa femme. Plus prcise est la
citation par Festus dune autre loi dite de Servius Tullius : si parentem
puer verberit, ast olle plorassit parens, puer divis parentum sacer esto : si un
42. Pour le dossier documentaire et ltat de lhistoriographie : Claire Lovisi, Contribution
lhistoire de la peine de mort..., op. cit., p. 26 s., 54 s. ; en faveur de la falsification : Jochen Bleicken, Lex
publica..., op. cit., p. 89-90 ; Andr Magdelain, De la royaut et du droit de Romulus Sabinus, Rome,
LErma di Bretschneider, 1995, p. 127 ; contra : lopinion isole de Roberto Fiori, Homo sacer...,
op. cit., p. 340-361, favorable lauthenticit, tout en concdant, ce dont chacun convient,
quaucune certitude absolue nest possible. Malgr le long chapitre consacr par Roberto Fiori
laffectatio regni (p. 325-478), chapitre central de sa thse puisque destin montrer que la
sacert sanctionne la maiestas populi, force est de constater que la documentation relative tous
ceux qui, dans lhistoire romaine, furent accuss de prtentions monarchiques comporte assez peu
dindications qui voquent prcisment une proscription proprement dite. Toutes les donnes susceptibles dtayer cette hypothse ont t mentionnes ci-dessus.
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les retrouver dans le droit des traits passs entre les cits, ce droit
quavant de lappeler droit des gens (ius gentium) les Romains nommrent le droit fcial ius fetialium ou ius fetiale, du nom des fetiales ou fciaux, les prtres qui faisaient office de porte-parole des cits
dans les relations internationales.
La premire source est ici le plaidoyer de Cicron dans le procs
intent Balbus. Balbus, originaire de Gads, avait reu la citoyennet romaine des mains de Pompe, lequel agissait lui-mme en
vertu de lhabilitation que lui confrait une lex Gellia et Cornelia.
Laccusation, que lon restitue travers la plaidoirie de Cicron, faisait grief Balbus davoir reu le droit de cit en dpit dun trait
liant Rome Gads. Ce trait aurait eu pour effet dinterdire le
transfert de citoyennet dune cit lautre et aurait rendu cette
interdiction sacrosainte , cest--dire non susceptible dtre carte par une loi romaine ordinaire. Rpondant pour la dfense, Cicron ne contestait pas que certains traits conclus par Rome avec des
allis eussent en effet comport pareille interdiction. Il ne niait pas
davantage que, pourvu que le peuple ou la plbe en eussent dcid
ainsi, une rgle, pose ou non par trait, pt tre sacrosainte, soit
par elle-mme (ex genere ipso), soit en vertu dune disposition expresse
de la sanction dclarant sacer toute personne qui agirait son
encontre47. Mais il soutenait que le trait liant Rome Gads ne
comportait pas de telle clause. Il en concluait que la lex Gellia et Cornelia, qui ne faisait elle-mme aucune rserve explicite pour le cas o
elle aurait contredit une disposition sacrosainte , avait donn
au dcret de naturalisation un fondement juridiquement incontestable. Les indications du Pro Balbo sont sur ce point confirmes et
claires par un fragment du jurisconsulte Valerius Probus ainsi que
par des lois romaines portant des mesures relatives des cits trangres et conserves par lpigraphie. Ces lois comportaient une
clause de style rservant lapplication ventuelle de normes sacrosaintes 48. De lensemble de ces informations, on peut infrer que la
pratique des traits connaissait des clauses, dites sacrosaintes , qui
se signalaient par les mmes caractristiques que les leges sacratae de
la plbe. Elles taient dune part sanctionnes par la proscription,
47. Primum enim sacrosanctum esse nihil potest nisi quod populus plebesve sanxit, deinde sanctiones
sacrandae sunt aut genere ipso aut obtestatione et consecratione legis aut poenae, cum caput eius qui contra fecerit
consecratur : Cicron, Pro Balbo, 33.
48. La rserve Si quid sacri sancti est, quod non iure sit rogatum, eius hac lege nihil rogatur (Valerius
Probus, 3,13) se retrouve par exemple dans la loi latine de Bantia (Dinu Adamesteanu et Mario
Torelli, Il nuovo frammento delle Tabula Bantina, Archeologia Classica, 21, 1969, p. 4, 132-117
av. J.-C.), et dans la lex Gabinia de Delo insula (CIL, I2, 2500, 58 av. J.-C.) ; cf. Andr Magdelain, La
loi Rome..., op. cit., p. 60 s.
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nant son automaldiction/autoproscription dans le cas o il chouerait dans la procdure58. Au fil des publications rcentes, cette
conviction na cess de se renforcer et elle conduit mme voir la
sacert luvre dans les autres actions de la loi59. Mais, nouveau,
il faut observer que de telles reconstructions sont spculation pure.
On pourrait parfaitement concevoir, louverture de linstance, la
conscration dun objet distinct de la personne du plaideur. Une
hypothse de ce type serait dailleurs plus compatible avec le processus de montarisation progressive du sacramentum. Lanthropologie
compare des procdures archaques fournit, dans cette perspective,
des matriaux suggestifs, dont on peut regretter quils naient pas
encore t pris en compte par les historiens du droit romain60. En
outre, on nous permettra dajouter que la gnralisation des sacerts
processuelles dans la romanistique rcente emmne la recherche
dans des voies o lon peut se demander si elle nest pas en passe de
sgarer. Ce que lon sait des procdures judiciaires dans les socits
archaques indique que laction en justice y est toujours conue
comme une technique de pacification : il sagit daplanir les diffrends, de prvenir lexacerbation des conflits et les violences qui
pourraient sensuivre, de recrer la concorde autour dune composition ou dun rituel qui efface la lsion subie. Or lide dune autoproscription conditionnelle prononce au dbut de linstance par les
adversaires, ou lun deux seulement, inscrirait tout au contraire
laction judiciaire dans une dynamique du pire. On en viendrait
doubler lenjeu du litige dun enjeu second autrement grave,
58. La thse, avance par Wolfgang Kunkel, Untersuchungen..., op. cit. (n. 16), p. 108 s., a t
sa suite systmatise : Andr Magdelain, Esquisse de la justice civile au cours du premier ge
rpublicain, Revue internationale des droits de lAntiquit, 37, 1990, p. 197-246, reproduit dans De la
royaut et du droit..., op. cit., p. 114-145 ; Claire Lovisi, Contribution ltude de la peine de mort..., op. cit.,
p. 68 s. Tantt ces auteurs limitent la sacratio de soi-mme au sacramentum pnal, tantt ils
ltendent aussi la procdure civile (en ce sens, A. Magdelain, op. cit.). Tantt seul laccusateur
serait ainsi consacr (W. Kunkel, Untersuchungen..., op. cit., p. 110 s.), tantt seul le dfendeur
(C. Lovisi, op. cit., p. 25, 79-81). A. Magdelain semble hsiter entre une autoproscription impose
au seul dfendeur (Esquisse de la justice civile..., op. cit., p. 217, 226) et une sacert qui atteindrait
la partie perdante quelle quelle soit (ibid., p. 212 s., 219).
59. Ainsi, par exemple, pour la manus iniectio : Andr Magdelain, La manus iniectio chez les
trusques et chez Virgile, dans Jus Imperium Auctoritas, op. cit., p. 653-657.
60. Ainsi, dans la scne judiciaire filme par Raymond Verdier en juillet 1995 dans les montagnes du Togo voir son film La justice divine chez les Kaby : une preuve dordalie dans lAfrique contemporaine (Togo) , les plaideurs, lorsquils noncent leurs thses respectives au dbut de linstance,
tiennent dans les mains une poule blanche destine au sacrifice. Sitt leur prtention articule,
ils remettent lanimal au ministre du rite, en mme temps quils lui versent une somme de
2 000 F CFA. On a donc ici une parole contentieuse, publique et formelle, nouant linstance,
laquelle est associe et une chose consacre (la victime du sacrifice) et au versement dune
somme dargent. Lun et lautre concourent cautionner la parole. Autant dlments runis
dont on peut se demander sils ne fourniraient pas pour la comprhension du sacramentum romain
une hypothse alternative qui mriterait dtre explore.
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puisque lexclusion, le dshonneur, la confiscation des biens, viendraient sanctionner le perdant par surcrot. Il est difficile dimaginer
ce que serait le fonctionnement dune pareille procdure en
dehors, bien entendu, des cas que la loi punit prcisment de mort
ou de proscription.
Quoi quil en soit, il suffit dobserver que, mis part le mot
sacramentum, qui ne prouve rien, il ny a aucun indice dun emploi
gnralis de la proscription dans les procdures judiciaires ordinaires. En fait, lassociation la sacert des diverses formes du
sacramentum rsulte de lamalgame, dj dnonc, de la maldiction
et de la proscription. Cet amalgame salimente en outre de linterprtation de certains rituels qui, dans lhistoriographie relative la
question du sacer, tiennent une place centrale, tant on y a cherch la
solution de lnigme. Il sagit de la devotio du gnral en chef et surtout du serment de la legio linteata des Samnites. Les deux rites nous
ont t rapports par Tite-Live, dans des pages quil faut relire avec
attention.
La devotio est dcrite et commente par Tite-Live partir de
lexemple du consul Decius Mus la bataille de Vsris (340 av. J.C.). Sentant la partie mal engage, Decius Mus se dvoue ,
entendons quil se voue lextrme, il se donne entirement aux
dieux de la mort, aux Mnes et la Terre, en mme temps quil
leur dvoue aussi larme ennemie. Puis, ainsi transmut par le rite,
il se jette seul dans les rangs des adversaires afin dy chercher la
mort pour lui et de ly porter pour eux, les dieux infernaux se
dchanant aveuglment contre leurs proies. Lopration eut dans ce
cas les effets escompts. Le consul trouva la mort, mais sa chevauche dans les lignes de lennemi le terrorisa et larme romaine
fut victorieuse. Cependant, sil arrivait, ajoute Tite-Live, que le devotus revnt par miracle de son quipe, il nen et pas moins t
considr comme mort, rendu tranger aux vivants par son appartenance lautre monde. Magistrat, il tait devenu incapable daccomplir les actes de son office. Pour reprendre place dans lordre
social, il devait tre en quelque sorte ramen la vie, rintgr par
lenterrement symbolique dune effigie et un sacrifice expiatoire
(Liv., 8, 9, 4-13). Il fallait se rconcilier avec les dieux de la mort,
frustrs du don promis. Au vrai, rien dans ce rituel nvoque la
proscription. Le mcanisme nest pas la sanction dune norme. Le
meurtre du devotus survivant ne serait pas plus immunis que ses
biens ne sont confisqus. Le rite de rintgration na rien de commun avec la loi qui rendit Mancinus la capacit de redevenir
magistrat. Mais en forant un peu le trait, et en tenant le votum ou
la devotio pour une conscration diffre, on peut tenter par l de
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aux nobles samnites qui avaient jur sous la contrainte, loin de sen
trouver galvaniss, ils furent comme paralyss par la terreur que
leur inspiraient tout la fois lennemi, les maldictions profres et
leurs propres compagnons de combat (Liv. 10, 39, 16-17 ; 10, 41).
Ils subirent une dfaite cinglante.
Nombre dhistoriens ont cru voir dans le serment des guerriers
laigrette le prototype mme de ce que devait tre lacte gnrateur
dune sacert prononce contre soi-mme ou autrui. Aussi le rite
samnite est-il devenu une des clefs de linterprtation des sources
romaines relatives au sacer et aux leges sacratae 63. Il existe pourtant de
srieuses raisons de mettre ce rapprochement en doute. Pour TiteLive, notre seul tmoin, le rite samnite, est barbare tout point de
vue : tranger Rome et rpulsif. Un sacrifice abominable, nefandum
sacrum (10, 39, 16). Cest que lassociation classique du serment et du
sacrifice a ici t dvoye par ses excs. Excs de la violence, la violence rgle du sacrificateur seffaant devant la furie meurtrire de
sacri et armati sacerdotes (10, 41, 3), de prtres qui conjuguent les
incompatibles, office du sacr et violence guerrire. Excs du sang
rpandu, sang des btes et sang des hommes mls aspergeant les
autels (respersae fando nefando sanguine arae). Excs des engagements
pris en dtestation de soi-mme et des siens, selon des formules
cruelles ou furieuses (furiale carmen). Aucun repas en commun,
semble-t-il, ne terminait la crmonie, chaque initi quittant
lenceinte sitt son serment prononc. Comment dailleurs aurait-on
cuisin des chairs humaines et animales mlanges ? Le sacrifice
tait comme inachev, arrt sa premire partie, substituant la
dbauche de violence la commensalit qui aurait d sensuivre.
Tite-Live ne relve pas ce dernier trait, mais il souligne, en
revanche, que ce sacrifice-l ntait pas public. Ctait une crmonie rserve aux initis, que lon voulait tenir secrte (ctait la
fonction de lenceinte de lin) et qui ne fut rvle que par des indiscrtions. Pour lhistorien romain, le rite des Samnites transgressait
lordre normal des relations entre les hommes et les dieux, et cette
transgression contribuait expliquer leur dfaite finale. ses yeux,
il et t impensable quun rite aussi manifestement hors norme pt
constituer le fondement lgitime dune norme, sanctionne ou non
63. Salvatore Tondo, Il sacramentum militiae..., op. cit., p. 70-71 ; Franz Altheim, Lex sacrata .
Die Anfnge der plebeischen Organisation, Amsterdam, 1940, voyait dans le serment des Samnites le
type mme du serment prt par les plbiens sur le Mont Sacr ; il est suivi par Jean-Claude
Richard, Les origines de la plbe romaine..., op. cit., p. 549, 551 ; Andr Magdelain, De la royaut et du
droit..., p. 120 s. ; Claire Lovisi, Contribution ltude de la peine de mort..., op. cit., p. 24, 34-35. TiteLive a eu le tort dajouter des couleurs dramatiques un rituel assez simple quil a rendu suspect , crit A. Magdelain (De la royaut et du droit..., op. cit., p. 121).
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FUGIENS VICTIMA :
LA VICTIME DSOBISSANTE ET LE SACRIFICE INTERROMPU
Un premier coup dil sur la documentation suffit prendre
conscience de lcart qui spare, dans la comprhension de ce rapport, les sources grecques des sources latines. Les historiens grecs de
Rome, Denys dHalicarnasse ou Plutarque, singnient dsigner
un ou plusieurs dieux particuliers auxquels serait attribu le hors-laloi. Tantt le proscrit est vou par eux la divinit quil est suppos
avoir directement offense, comme lest Jupiter Terminalis lauteur du dplacement dune borne. Tantt, il lest aux dieux des
enfers ou de la mort, comme le patron ou le client infidle offert en
victime un Jupiter-Zeus descendant aux enfers (katachtonios), ou
encore le mari vendeur de sa femme immol aux dieux infernaux. Il
nest pas difficile de reconnatre dans cette lecture grecque des donnes romaines le malaise dun Denys ou dun Plutarque devant un
mcanisme qui leur reste tranger. La langue grecque na pas de
terme qui rendrait les deux valeurs de sacer, pas plus que la tradition
juridique de la Grce ancienne ne propose dquivalent manifeste
cette figure de la sanction. Supposer que le proscrit ait t consacr
une divinit ayant une vocation particulire le punir, ctait
donc dj suggrer lnigme romaine du sacer une solution acceptable pour le sens commun. Aussi ne saurait-on stonner que certains historiens, surtout parmi ceux que lambivalence du sacr
laisse sceptiques, embotent si volontiers le pas linterpretatio graeca67.
Mais cette opinion ne sest pas impose, tant il est manifeste que les
sources latines dressent un tableau tout diffrent. En gnral, elles
disent le proscrit sacer dans labsolu ou consacr des divinits ind67. Ci-dessous, p. 564 et n. 73-74.
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termines, sacer alicui deorum, ou sacros esse certis dis 68. Font exception
les dieux de la maison, mentionns par la loi de Numa qui dclare
lenfant violent sacer a divis parentum, et surtout Jupiter, puisque le
proscrit est tenu pour sacer Iovi dans une loi royale au contenu indtermin ainsi que dans les leges sacratae, celles de larme samnite
comme celles de la plbe de Rome. Dans ce dernier cas, la double
comptence de Jupiter et de Crs (au temple de qui sont attribus
les biens confisqus du sacer) suffit montrer quune vocation punitive spciale des dieux concerns nest pas ici lessentiel. Il sagissait
plus vraisemblablement dindiquer le cercle social de rfrence par
rapport auquel devait se comprendre lexclusion. Elle valait dans la
loi de Numa lgard de la communut du culte domestique, dans
les lois sacres lgard du culte de Jupiter, donc de la communaut
cultuelle de la cit entire. La prcision tait dautant plus utile que
la proscription ntait dcrte que par les seuls organes de la plbe.
Les plbiens eux-mmes lavaient voulu ainsi en consacrant Jupiter la montagne o ils avaient fait scession69.
Dclarer quelquun sacer, cest donc prononcer son exclusion
dune communaut quidentifie un mme culte, ce qui dun point de
vue romain signifie que ses membres sacrifient ensemble aux mmes
dieux. Mme le trait entre cits, qui se conclut par un sacrifice
accompli en commun, cre les conditions dune communaut sacrificielle au regard de laquelle il est possible de penser la proscription.
Mais que peut signifier, lorsquil sagit de garantir la cohsion
de cette communaut, lide dune sacralisation du fauteur de
troubles ? Chacun songe aussitt identifier le proscrit la victime
du sacrifice. Cest la voie dexplication la plus vraisemblable. Mais
aussitt reparat lcart entre Grecs et Latins. Pour les premiers,
lidentification la victime est sans nuance : le proscrit est destin
tre immol soit Zeus-Jupiter, soit aux dieux infernaux. La sanction
prend leurs yeux figure de sacrifice humain. Les sources latines, en
revanche, ne disent rien de tel. Elles laissent la question comme en
suspens, comme si le point navait besoin daucune explication. Et
cela jusquau temps de lEmpire. Jusquau moment o, le langage des
vieilles lois ntant plus compris, des rudits sinterrogent sur le sens
de leurs mots. Trois tentatives dexplication alors apparaissent, celles
de Festus, de Servius et de Macrobe. Et leurs auteurs tiennent sur les
rapports du sacrifice la proscription des propos autrement embarrasss et embarrassants que ceux des historiens grecs.
68. Respectivement Festus, d. Lindsay, p. 422 ; Macrobe, Saturnales, 3, 7, 3.
69. Cf. en ce sens lanalyse de Georges Dumzil, La religion romaine archaque, Paris, Payot,
1974, p. 205-206.
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lhomme sacer de la victime ordinaire, plus que ce qui len rapproche, qui est peru comme pertinent.
Aucun auteur latin na envisag la comparaison avec la victime
du sacrifice pour la pousser jusquau bout. Cela na pas empch
certains historiens de passer outre lobjection dirimante de Festus
et de dclarer le proscrit sacrifiable. Revenant aux ides simples de
Plutarque ou Denys dHalicarnasse, ils identifient proscription,
peine de mort et sacrifice humain. Si la peine de mort trouve son
origine dans un sacrifice humain, alors dclarer quelquun sacer, cest
le vouer la mort, un peu comme on condamne par contumace, et
la question du sacer est rsolue. Ctait la position de Mommsen qui
crivait avant la grande vogue de lambivalence du sacr. Cest celle
laquelle reviennent aussi, dune manire ou dune autre, ceux que
cette thorie na pas convaincus73. Cependant, le dveloppement des
recherches rcentes, tant sur les rites du sacrifice que sur ceux de la
peine de mort, ne lui apporte aucune confirmation. Sacrifice, sacrifice humain et peine de mort sont trois objets dhistoire et danthropologie, dont ltude ne mne pas conclure quils seraient construits sur une matrice rituelle commune. Rome mme, o
lexistence de sacrifices humains est problmatique, il est exclu que
cette pratique ait t lorigine de la peine de mort. Tout au plus
peut-on noter ici et l quelques convergences ponctuelles entre les
rites du sacrifice et ceux de lexcution capitale, mais qui ne tmoignent nullement dune transposition des premiers aux seconds74. Si
la comparaison du sacer avec la victime a un sens, ce ne peut tre
celui-l.
En fait, il faut accepter de revenir nos seules sources, Festus,
Macrobe et Servius. Leurs tmoignages sont moins dcourageants et
reclent entre eux moins de contradictions que ne le suggrerait la
premire lecture. Tous trois ne cherchent dans la comparaison de la
proscription et du sacrifice que les signes que ce sacrifice-l naurait
rien dun sacrifice ordinaire. Ce serait un sacrifice auquel il man73. Thodore Mommsen, Le droit pnal romain, trad. fran., Paris, 1907, p. 233 s. ;
lhistoriographie allemande du XIXe sicle a reproduit le mme schma dans lhistoire du droit
germanique : Heinrich Brunner, Deutsche Rechtsgeschichte, Berlin, 1906, p. 232-251. Sur la postrit
de Mommsen chez les romanistes : Roberto Fiori, Homo sacer..., op. cit., p. 12-16 (qui admet luimme que la peine capitale fut lorigine un sacrifice humain, tout en sparant le sacer esto et le
supplicium : p. 23). Dautres auteurs comprennent la sacert comme la consecratio la divinit
offense, tout en vitant de se prononcer sur le caractre sacrificiel ou non de la mise mort :
Huguette Fugier, Recherches sur lexpression du sacr..., op. cit., p. 245 s. ; Michel Humbert, La peine
en droit romain, Recueils de la Socit Jean-Bodin, 55-1 ; La peine. Antiquit, Bruxelles, De Boeck, 1991,
p. 137-139.
74. En ce sens, voir le dbat historiographique et sa conclusion dans Claire Lovisi, Contribution ltude de la peine de mort..., op. cit., p. 162 s. ; cf. aussi Eva Cantarella, La sacert nel sistema
originario delle pene..., op. cit. (n. 15), p. 48 s.
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sans impit. Nous savons en tout cas que la chair dun animal qui
na pas t sacrifi selon les rgles est tenue pour impropre la
consommation. Elle ne peut tre ni offerte au repas des sacrifiants
ni vendue ensuite en boucherie. En fait, tout porte croire qu
lgard de lanimal consacr, mais entr en dfense, les interdits se
sont inverss. La victime a cess dtre sacrifiable, puisque son sacrifice nest ni consenti par elle ni agr par les dieux. Mais elle nest
plus protge par lintangibilit de ltre consacr. La voil tuable,
et lon se demande mme ce que lon pourrait faire dautre de cette
bte, peut-tre dj demi morte et devenue furieuse. Cette
victime-l fournit lexact paradigme du sacer.
Cest en tout cas ce que pensait Servius. Son intuition trouve
plus dune rsonance dans des textes antrieurs, parmi lesquels on
ne stonnera pas de rencontrer dabord celui qui lui avait suggr
sa glose.
Il sagit, au second chant de lnide, de lhistoire de Sinon, le
guerrier abandonn par les Grecs sous les murs de Troie, en mme
temps que le cheval, et charg par eux dabuser les Troyens pour les
amener ouvrir les portes de leur ville. Pour rendre sa parole crdible, il leur fit un rcit mensonger. Il raconta que, aprs que les
Grecs eurent dcid la retraite et construit le cheval, les vents leur
restrent obstinment contraires. Un oracle tomba. Il pronona
quau sacrifice qui avait permis le dpart de la flotte, celui dIphignie, devait rpondre un autre sacrifice humain qui en permettrait
le retour. Ulysse, qui avait pris Sinon en haine, fit en sorte quon le
dsignt comme victime. On saffaira aux prparatifs du sacrifice.
Dj venait le jour maudit : pour moi taient prpars les instruments sacrs, les farines sales et les bandelettes autour des tempes.
Je menfuis (v. 132-133). Sinon a donc accompli la premire partie
de litinraire sacrificiel. Puis il sest drob. Sans quil ait cess
dtre lennemi des Troyens, sa fuite a fait de lui lennemi des
Grecs, qui ne peuvent dsirer que sa mort : tel est ltat que Servius
a compris comme lquivalent de la condition du sacer 84. Mais, en
mme temps, elle la dli de leurs lois : Je vous prends
tmoin (...) autels et glaives maudits que jai fuis, bandelettes des
dieux que jai portes en victime : il mest permis de maffranchir
des droits sacrs des Grecs (Fas mihi Graiorum sacrata resolvere iura) ; il
mest permis de les har et de rvler tous leurs secrets ; je ne suis
plus li aucune loi de mon pays (teneor patriae nec legibus ullis)
(v. 155-159).
84. ... Iamdudum sumite poenas / Hoc Ithacus velit et magno mercentur Atridas (v. 103-104) ; le commentaire de Servius Fugiens victima, glose le verbe mercentur.
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LANIMALIT DU HORS-LA-LOI
OU LA PROSCRIPTION COMME EXPOSITION
Pour quune construction symbolique soit pleinement comprise,
il ne suffit pas de produire lexplication satisfaisante dun seul de ses
lments, part-il le principal. Encore faut-il en saisir toutes les
implications, mme dans ses aspects qui peuvent premire vue
sembler secondaires ou drivs. Dclarer le proscrit sacer, ctait dfinir sa condition en lassimilant au statut dun animal. Ctait aussi,
on la dit, le placer symboliquement au centre de lordre social, au
point de jonction de la communication des hommes et des dieux,
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alors que lon se serait attendu, au contraire, une jection audehors. Or ces deux traits, animalit et centralit paradoxale, se
rencontrent galement dans la symbolique des cultures mdivales.
Au Moyen ge aussi, le hors-la-loi fut volontiers affubl de traits
animaux, tandis qu loccasion les mots et les signes qui dnotaient
sa condition voquaient non une expulsion par-del les limites, mais
un retour au centre mme de lespace social do il tait exclu.
Avant de conclure, ces deux points nous retiendront un moment. Le
paralllisme des systmes symboliques antiques et mdivaux est
riche denseignements pour lintelligence des uns et des autres.
Lassimilation du proscrit un animal est commune nombre de
droits coutumiers du Moyen ge. Sy rvle en particulier une prfrence affirme pour le loup. On a longtemps pens que ce pouvait
tre le sens du wargus de la Loi salique, un mot form sur la racine
warg- qui a donn la dsignation du loup dans les langues scandinaves. Si cette hypothse parat aujourdhui controuve (nous allons
y revenir), nen restent pas moins les textes mdivaux dAllemagne
qui dclarent loup le proscrit et, surtout, la riche symbolique de
loutlaw dAngleterre la fin de la priode anglo-saxonne et au dbut
de la priode normande. En Angleterre, on dit du hors-la-loi quil
porte une tte de loup (wolveshedded). Pour son meurtre, on verse
lexcutant la mme prime dabattage que lon paierait au chasseur
pour une tte de loup. Paralllement la question romaine du sacer,
lassimilation du proscrit germanique un loup a fait elle aussi
lobjet de nombreuses spculations et de rudes controverses88. La critique ayant pass, on renonce en gnral aujourdhui rapprocher la
condition du hors-la-loi des lycanthropies extatiques ou de lycanthropies rituelles, comme celle des clbres berserker scandinaves, hommesloups ou hommes-ours89. On savise que, pour reprsenter le proscrit,
88. Le rapprochement entre le sacer romain et le warg germanique est fait pour la premire
fois par Rudolf von Ihering, Lesprit du droit romain, trad. fran., Paris, 1877, p. 282 s. ; il se poursuit
de nos jours travers Giorgio Agamben, Homo sacer..., op. cit., p. 115 s. (qui y voit la vie nue de
lhomo sacer et du wargus, une zone dindiffrence et de transition continuelle entre lhomme et la
bte , p. 120) et Roberto Fiori, Homo sacer..., op. cit., p. 85-100, qui dveloppe la thse dun archtype indo-europen du banni homme-loup. Cette dernire thse senracine dans un courant de
lhistoriographie juridique allemande, dont les productions, fort abondantes, sont commentes et
critiques dans Robert Jacob, Le faisceau et les grelots..., op. cit. (n. 17), p. 75 s. (o lon trouvera
ltat des sources et la bibliographie).
89. lgard des thses anciennes dOtto Hfler, Kultische Geheimbnde der Germanen, Berlin,
1934, p. 55-68 ; Stig Wikander, Der arische Mnnerbund. Studien zur indo-iranischen Sprach- und Religionsgeschichte, Lund, 1938 ; Adalbert Erler, Friedlosigkeit und Werwolfsglaube, Paideuma, 1, 1940, p. 303317, qui rapprochaient tous trois le proscrit des lycanthropies rituelles, on peut admettre, schmatiquement, que la critique commence avec Michael Jacoby, Wargus, vargr, Verbrecher , Wolf . Eine
sprach- und rechtsgeschichtliche Untersuchung, Uppsala, Almquist och Wiksell, 1974, et quelle se radicalise
avec Carlo Ginzburg, Mythologie germanique et nazisme, dans Mythes, emblmes, traces. Morphologie et
histoire, Paris, 1989, p. 185 s. ; cf. Robert Jacob, Le faisceau et les grelots..., op. cit.
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que dans leur dimension spatiale. Cest oublier que la communication par la parole sinscrit aussi dans le temps. Et mme, pour mieux
dire, dans une pluralit de temps, temps des mythes dorigine, temps
de la norme, temps de lindividu, qui sarticulent. Un des apports les
plus prcieux de lanthropologie de la parole est davoir montr que,
dans les cultures de loralit, la rflexion sur la parole est dabord une
rflexion sur sa gense : gense de la premire parole au temps des
origines du monde et des hommes ; gense des paroles senses, quil
faut couter, et des mauvaises paroles, drgles, quil faut carter ;
gense de la parole dans le corps humain travers une suite dorganes poumons, gorge, bouche, langue, dents auxquels la pense
symbolique attribue des fonctions complmentaires93. Or ces processus de gense ne sont pas irrversibles. Dans le grand livre quelle a
consacr lanthropologie de la folie dans les cultures occidentales,
Giordana Charuty a montr que folie et normalit se dfinissent par
opposition lune lautre sous le rapport du processus dacquisition
de la communication par le verbe. Lindividu normal est celui qui a
parcouru une srie dtapes ponctues par le rituel, depuis sa naissance, lorsque la sage-femme coupe le filet de la langue et enduit sa
bouche de miel, depuis son baptme, quand sonnent pour lui pour la
premire fois les cloches, jusquaux initiations de ladolescence. Ces
tapes visent lui faire acqurir la voix bien pose et la parole droite.
La folie, maladie de lme, signale la faillite de ce processus. Elle est
pense comme la perte de la parole qui fait sens. Le fou est celui
qui nest pas sorti de lge davant la parole sense ou qui y est
retomb. Cest pourquoi la gurison passe par la redcouverte du
chemin initiatique qui mne la parole rgle94. Que lon rapproche
nouveau du fou le hors-la-loi, et lensemble de ces donnes invite
conclure que lexclusion de lun et de lautre a t pense comme une
rgression. L o le fou retombe en enfance , comme dit encore le
langage familier, le proscrit accomplit lui aussi un parcours rgressif.
Lui aussi est ramen vers les sources de la parole qui fait norme et
mme, en-de de ces sources, ltat davant la parole qui est aussi
celui dune sauvagerie que le langage des hommes na pas encore
police.
93. Parmi les classiques de lanthropologie de la parole, et pour ne citer que quelques titres :
Genevive Calame-Griaule, Ethnologie et langage. La parole chez les Dogon, Paris, Gallimard, 1964,
p. 48-57, 75-80 ; Dominique Zahan, La dialectique du verbe chez les Bambara, thse complmentaire,
Paris, dactyl., 1960, passim ; Marcel Detienne, Gilbert Hanovic et al., La desse Parole. Quatre figures
de la langue des dieux, Paris, Flammarion, 1995, p. 6, 67, 89-90, 103 ; Ch. Malamoud, Fminit de la
parole..., op. cit. (n. 81).
94. Giordana Charuty, Folie, mariage et mort. Pratiques chrtiennes de la folie en Europe occidentale,
Paris, Le Seuil, 1997.
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Avant de retrouver le sacer, revenons une dernire fois sur le wargus des textes juridiques mrovingiens dont on la si souvent rapproch. Le mot nest en fait connu que par deux occurrences. La premire est celle de la Loi salique et du texte driv de la Loi des
Ripuaires, qui dclarent le violateur de spulture wargus hoc est expulsus, prcise une glose. La seconde figure dans une lettre de Sidoine
Apollinaire des environs de 470 o il est question dune attaque de
brigands originaires du pays, que lon nomme wargi 95. Le mot
dsigne donc le banni et le bandit. Les germanistes lont longtemps
compris et traduit comme lhomme-loup , ide suggre, on la
dit, par la dsignation du loup dans les langues scandinaves et dont
on ne sest pas encore tout--fait dbarrass. Cependant, lenqute
approfondie qua mene Michael Jacoby sur lhistoire du lexique des
langues germaniques mne conclure quune telle lecture est trs
improbable. Ltude systmatique des termes forms sur la racine
warg- montre que lassociation de ces termes avec le loup est tardive.
Elle nest pas atteste avant le XIIe sicle, cest--dire aprs et non
avant les premiers textes juridiques, anglais en particulier, qui ont fait
du proscrit un loup ou une tte de loup. Dans les langues scandinaves, le mot qui dsignait le loup tait ulfr, de la racine indoeuropenne dont proviennent aussi lallemand Wolf, langlais wolf, le
latin lupus. Il ne sest effac devant wargr qu partir du XIIIe sicle.
Avant ce seuil chronologique, les composs de warg- dans les diffrents idiomes germaniques ne renvoient en fait qu la gorge
comme sen souviennent lallemand Gurgel, lespagnol garganta, etc.
Il sagit, par exemple, de substantifs dsignant une maladie qui
treint la gorge, comme la diphtrie, ou des oprations qui se rapportent la gorge comme laction dtouffer ou dtrangler ce qui correspond encore aux deux sens de lallemand moderne wrgen97. Le
mot qui nomme en vieil-anglais le gibet, warhtreo, doit se comprendre
comme larbre trangleurs ou larbre trangler, non comme un
hypothtique arbre loups. Reste que les composs de la racine wargen sont venus de bonne heure dsigner des tres monstrueux et
malfaisants, le diable et le dragon dabord, puis plus tard le loup. En
fait, tout cela devrait conduire en logique rexaminer entirement
la question de lvolution smantique partir de la symbolique de la
gorge, premire, et non plus de celles du diable, du dragon ou du
loup, drives.
95. Pactus Legis Salicae, 55, 4, Karl August Eckhardt (d.), op. cit. (n. 6), p. 322 ; Lex Ribuaria,
88 (85), 2, Franz Beyerle et Rudolf Buchner (d.), Hanovre, 1954, p. 132 ; ... unam feminam... quam
forte vargorum (hoc enim indigenas latrunculos nuncupant) superventus abstraxerat (Sidoine Apollinaire, Epistolae, 6, 4, M. G. H. Auctores Antiquissimi, VIII, p. 97).
96. Michael Jacoby, Wargus, vargr, Verbrecher, Wolf..., op. cit. (n. 90), p. 12-13 et 94 s.
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traits : le rite en a t conserv et nous allons y revenir. Des serments originaires du ius quiritium, en revanche, nous ne pouvons
observer au mieux que des traces, mais ces traces existent et elles
font conjecturer un serment collectif, que reproduisaient les grands
sacrifices civiques et par lequel les quirites se promettaient mutuellement la garantie de leurs droits absolus, proprit, libert, puissance
paternelle101. Si ces conclusions sont avres, cest dans le rite du
serment-sacrifice quil faut chercher les clefs de larticulation du
juridique et du sacr. Celles qui permettent de comprendre comment le sacr fournissait la fois au juridique la caution des dieux
et les premires figures du pnal. En fait, le serment-sacrifice
contient dj en mme temps lnonc de la parole qui fait norme
et, dans le rituel quil dploie autour delle, le projet des dispositifs
destins lui assurer lobissance. Des dispositifs que nous nommons indiffremment sanction, mais pour lesquels les Romains disposaient dun vocabulaire plus riche. Ils y reconnaissaient au moins
trois registres distincts quils nommaient respectivement ultio, sanctio,
consecratio.
1 / Les dieux sont par nature garants des serments. Les Romains
tenaient la punition divine du parjure pour une forme de la vengeance, ultio. La jurisprudence de lge classique ne reconnaissait
dailleurs plus au serment que cette sanction-l : religio iurisiurandi
satis habet deum ultorem (C. 4, 1, 2). Sauf rare exception, le serment
navait alors plus deffet au regard du ius civile, tandis que, rciproquement, les actes juridiques se passaient du recours aux dieux.
Mais tel navait pas t ltat du droit romain archaque. Le fait que
iurare soit le verbe dnominatif de ius suffirait, lui seul, en tmoigner. Dans le champ du ius fetiale, subsista longtemps la conscience
que la norme juridique tait dabord une norme jure, dont les
transgresseurs taient vous au chtiment des dieux. Lhistoire officielle de Rome, cette tradition annalistique qui a inspir tous les historiens anciens, est remplie de lide que les dieux invoqus dans les
traits se dchanent contre les peuples qui les enfreignent ; que
lintervention divine se lit dans le sort des guerres ; que celles qui
sont perdues le sont fatalement lorsquelles ont t dclenches contra
foedera. Bien entendu, une punition de ce genre nappartient quaux
dieux seuls. Sur elle les hommes nont pas de prise, si ce nest celle
de leur propre parole : lappel la vengeance divine, la maldiction
contre le transgresseur ou celle, conditionnelle, que lon prononce
101. Cf. en ce sens linterprtation que nous proposons du rituel des comices testamentaires
(Jus ou la cuisine romaine de la norme, op. cit., p. 35) et des formules de la legis actio per sacramentum
(ibid., p. 59-62).
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Liv. 1, 24, 8), ce dont la consquence attendue et t une dclaration de guerre accomplie selon les formes, mais par laction isole
dun individu, ds lors vou la vindicte commune de tous les
peuples allis. lopration rgle dune force publique, qui est
lessence de la sanctio, la consecratio substituait laffrontement de tous
contre un104.
ce stade, il nest plus question de ramener le contrevenant
dans lobissance la norme, mais il faut dclarer dissous son
gard le lien de la norme. Le partenaire infidle au pacte a cess
dtre comparable la victime ordinaire du sacrifice, que le coup
de maillet de la sanctio suffit rappeler lordre. Le voici semblable une bte si rtive, dont la dsobissance aurait atteint un
degr tel quelle serait suppose avoir compromis la gense mme
du pacte. Le consacrer , le dire sacer, cest prendre acte de cette
faillite. Cest lui dnier rtrospectivement la qualit de partenaire
la communaut sacrificielle, annuler son endroit les effets du
serment-sacrifice, le reporter en arrire au temps davant la naissance de la norme. Cest ce que ralise sur le plan symbolique
lidentification une victime destine au sacrifice mais dont le
sacrifice naurait pas t accompli. Ainsi, le rite sacrificiel se trouve
confirm dans son statut de matrice conceptuelle de lordre politique et juridique. Les formes de la violence que lon emploie au
service de la norme sont elles aussi penses, classes et nommes
en relation avec les tats successifs de la victime, selon que celle-ci
est seulement consacre, et donc encore extrieure lordre que le
serment-sacrifice a vocation fonder, ou quun degr suffisant de
soumission la conduite accomplir cet ordre, lui confrer la
sanctio qui le confirme tout en procurant le paradigme de la sanctio
qui le garantit en punissant.
Il sensuit que lanomie qui caractrise la condition du hors-la-loi
nest pas pense comme un espace de non-droit qui serait extrieur
celui de la norme, mais comme un retour au temps qui la pr104. Pour formuler la problmatique du livre quil a consacr au sacer, Roberto Fiori nonce
linterrogation suivante : Pour quel motif, alors quil tait possible de condamner mort le coupable et de le tuer par le supplicium, recourait-on une sanction qui autorisait quiconque le
mettre mort et surtout qui interdisait de le sacrifier (...) ? (Homo sacer..., op. cit., p. 23). Une telle
question est, notre sens, mal pose. Elle repose sur le prjug, frquent chez les historiens du
droit et des institutions, que, ds lors quune institution est reconnue exister, il faut lui supposer
les moyens dexcuter ses impratifs sans quil y ait lieu de sinterroger sur la provenance de ces
moyens. Cest l escamoter la ncessaire histoire de lexcution et des excutants (cf. les remarques
et les tudes cites ci-dessus, n. 36-37). En fait, lorsque apparat la logique du tous contre un inhrente aux formes archaques de la proscription, elle nest nullement leffet dun choix qui aurait
fait carter la voie du supplicium ou la sanctio, suppose ouverte par ailleurs. Elle est au contraire
impose par les contraintes qui rsultent prcisment de labsence des moyens du supplicium ou de
la sanctio, ou de lincapacit de les employer.
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RSUM
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ABSTRACT
Early Roman law declared sacer the outlaw whose property was seized and
whose physical integrity wasnt guaranteed anymore, anyone beeing allowed to
legally kill him. This legal conundrum has been pointed for quite a while. It rests on
the apparent semantic paradox which led to designating the outlaw by a word traditionnally associated with the sacred order. The present essay suggests an alternative
explanation to the ones provided before, such as the trace of a death penalty originally administrated through human sacrifice, or the fundamental ambivalence pertaining to the notion of what is sacred, which has represented the leading theory since
the end of the nineteenth century. The proposed analysis flows from the perspective
opened by an anthropological history of the legal spoken word in the antique and
medieval societies. It will show how legal order (ius) and its conceptual opposite, the
outlawry which the sacer relates to, were thought in Rome in opposition to each
other, in relation to the origin of the commanding spoken word of the ius in the oath
ritual taking place at the celebration of the sacrifice.
Key words : Rome, Sacer, Law, Outlawry, Anthropology of the Spoken Word.
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Le droit romain archaque dclarait sacer le hors-la-loi dont les biens taient
confisqus et dont lintgrit physique ntait plus garantie, chacun pouvant le tuer
impunment. Lnigme, depuis longtemps pose, tient lapparent paradoxe smantique qui a fait nommer le proscrit par un terme qui dsigne ordinairement le sacr.
Aux explications habituellement avances (la trace dune peine de mort originellement administre dans la forme dun sacrifice humain, ou encore lambivalence fondamentale de la notion de sacr, opinion dominante depuis la fin du XIXe sicle), la
prsente tude propose une alternative. Celle-ci sinscrit dans la perspective dune
anthropologie historique de la parole normative dans les mondes antique et mdival. Il sagit de montrer que lordre juridique (ius) et le lieu du non-droit, qui est celui
du sacer, ont t penss Rome par opposition lun lautre, en relation avec
lorigine de la parole imprieuse du ius dans le rituel du serment prononc
loccasion de la clbration du sacrifice.