Desaposentação - Cláudio Miranda

VIVIAN LOPES NASCIMENTO
Advogada
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EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(ZA) FEDERAL

DA __ VARA DA SEO JUDICIRIA DE SANTO ANDR/SP.
CLUDIO MIRANDA, brasileiro, vivo, aposentado,

portador da cdula de identidade RG n 6.522.041-9 SSP/SP e inscrito no
CPF/MF sob n 059.785.568-49, residente e domiciliado na Avenida Capito
Mario Toledo de Camargo, 50 apt. 202 Bloco C Vila Pires Santo
Andr /SP - CEP 09121-455, por sua advogada infra-assinado, mandato
incluso, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, propor a
presente:
AO PREVIDENCIRIA DE DESAPOSENTAO PARA OBTENO DE

BENEFCIO
MAIS
VANTAJOSO
COM
PEDIDO
DE
TUTELA
ANTECIPADA INAUDITA ALTERA PARS e INITIO LITIS
em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO

SOCIAL INSS, Autarquia Federal representada por sua Procuradoria
Especializada, com sede na Rua Vinte e Quatro de Maio, n 250, 5 Andar,
Centro, So Paulo-SP, CEP. 01041-000, pelas razes de fato e de direito a
seguir expostos:
_____________________________________________________________________________
Rua Tirana, n 606 sala 02 Vila Matarazzo Santo Andr / SP, Tel.: 4479-1591 e-mail:
adv.vivian@hotmail.com

Advogada
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I - DOS FATOS
O Autor aposentou-se por Aposentadoria por Tempo

de
Contribuio
Proporcional
em
23/03/1999
na
poca
contava
estimadamente com 30 anos, 09 meses e 19 dias de contribuio. O seu

benefcio atualmente tem o nmero 112.422.399-9, espcie 42, com DIB
23/03/1999.
Ocorre que o Autor, mesmo se aposentando, e,

supe-se, estaria podendo enfim desfrutar do seu merecido descanso aps
anos de labor, no obteve a renda desejada e foi obrigado a retornar ao
mercado de trabalho.
Continuou
desta
forma
Autor,
recolher
contribuies ao INSS em virtude de seu registro de trabalho e em

decorrncia de ser contribuinte obrigatrio da Previdncia.
Com a simulao do clculo da nova RMI da parte

autora, restou observado um aumento mensal, onde fica comprovado que o
benefcio pleiteado mais vantajoso quando comparado com o valor atual
da sua aposentadoria.
Analisando o CTPS da Parte Autora, consta-se que

este trabalhou e contribuiu nos seguintes perodos, e deseja aproveitar
estas contribuies para fazer jus aposentadoria numa Renda Mensal
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Advogada
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Inicial, num valor mais compatvel com suas contribuies e com os padres
monetrios e econmicos vistos nos dias de hoje:
Contribuio no segundo perodo aps a aposentadoria
Abril/1999 a janeiro/2000 Plstica Metalrgica

Bristol Ltda.
Maro/2004
at
os
dias
atuais
Bristol
Pivaudran Indstria e Comrcio Ltda
E assim, conforme ser esposado a seguir, seu

direito poder renunciar ao seu benefcio para optar por outro mais
vantajoso.
II FUNDAMENTO
A concesso da aposentadoria materializada por

meio de um ato administrativo, pois consiste em ato jurdico emanado pelo
Estado, no exerccio de suas funes, tendo por finalidade reconhecer uma
situao jurdica subjetiva conforme cita o eminente doutrinador Jos
Cretella Jnior em sua obra Direito Administrativo Brasileiro, Rio: Forense,
1999, p.229. ato administrativo na medida em que emana do Poder
Pblico, em funo tpica (no contexto do Estado Social) e de modo
vinculado, reconhecendo o direito do beneficirio em receber sua prestao.
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Advogada
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Em razo desta natureza que BRAMANTE, ao

dispor sobre a desaposentao, a define como:
desfazimento
do
ato
administrativo
concessivo do benefcio previdencirio, no

regime de origem, de modo a tornar possvel
a contagem de tempo de servio prestado
em outro regime. (Ivani Contini Bramante,
Desaposentao
Nova
Aposentadoria.
Revista de Previdncia Social, n 244, maro

2001, pg, 150/155 (g.n.).
Como todo ato administrativo, o provimento da

aposentadoria um ato jurdico, praticado em observncia aos ditames
legais. Aps seu regular trmite, atinge o status de pleno e acabado,
alando a categoria de ato perfeito, apto a produzir efeitos, in casu, o incio
do pagamento da renda mensal do benefcio.
semelhana dos atos jurdicos em geral, na medida

em que efetiva uma prerrogativa legal do indivduo, completando todo seu
trmite, pode ser definido como ato jurdico perfeito, resguardado contra
alteraes futuras em privilgio da segurana jurdica.
Apesar
expresses
sinnimas,
de
freqentemente
aposentao
utilizados
aposentadoria
como
apresentam
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Advogada
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significados distintos, sendo aquela o ato capaz de produzir a mudana do

status previdencirio do segurado, de ativo para inativo, enquanto esta
nova condio jurdica assumida pela pessoa. A aposentadoria surge com a
aposentao, prosseguindo seu curso at sua extino. 1
Em razo disto, a desaposentao seria a reverso
do
ato
que
transmudou
segurado
em
inativo,
encerrando,
por
conseqncia, a aposentadoria. Aqui tal conceito utilizado em sentido

estrito, como normalmente tratado pela doutrina e jurisprudncia,
significando to-somente o retrocesso do ato concessivo de benefcio
almejando prestao maior.2
A desaposentao ento, como conhecida no meio
previdencirio,
traduz-se
na
possibilidade
do
segurado
renunciar
aposentadoria com o propsito de obter benefcio mais vantajoso, no

regime geral de previdncia social ou em regime prprio de previdncia,
mediante a utilizao de seu tempo de contribuio. O presente instituto
utilizado colimando a melhoria do status financeiro do aposentado, no caso
do Autor.
A desaposentao pode existir em qualquer regime
previdencirio, desde que tenha como objetivo a melhoria do status
econmico do segurado. A idia da desaposentao liberar o tempo de
contribuio utilizado para a aquisio da aposentadoria, de modo que este
fique livre e desimpedido para averbao de novo benefcio no mesmo
sistema previdencirio, quando o segurado tem tempo de contribuio
posterior aposentao, em virtude da continuidade laborativa.
Cf. MARTINEZ, Wladimir Novaes. Princpios..., p.409.

Merece aqui destaque o texto de WLADIMIR NOVAES MARTINEZ sobre o tema, o qual foi o primeiro
especialista a buscar uma soluo para a questo, externando seu pensamento sobre a possibilidade da
desaposentao em artigo intitulado Direito Desaposentao, publicado no Jornal do 9 Congresso LTr
de Direito Previdencirio, 1996.
2
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Advogada
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Como
afirmam
CASTRO
LAZZARI,
desaposentao ato de desfazimento da aposentadoria por vontade do

titular, para fins de aproveitamento do tempo de filiao em contagem para
nova aposentadoria, no mesmo ou em outro regime previdencirio.
H
possibilidade
de
desaposentao
dentro
do
mesmo regime, em especial no RGPS, caso do Autor, quando o segurado,

muitas vezes jubilado pela aposentadoria proporcional, continua seu mister
profissional por vrios anos, mantendo-se a contribuio prevista em lei
(art. 12, 4, Lei n 8.212/91, com a redao dada pela Lei n 9.032/95),
mas sem qualquer incremento em seu benefcio.
A lei, em momento algum, impede expressamente a
reverso
destes
benefcios,
sendo,
ao
contrrio,
categrica
na
reversibilidade da aposentadoria por invalidez, na ocorrncia de recuperao

laborativa deste segurado.
J
Regulamento
da
Previdncia
Social,
com
evidente contedo praeter legem, aprovado pelo Decreto n 3.048, de 06

de maio de 2001, com redao dada pelo Decreto n 3.265/99, no artigo
181-B, prev que:
As aposentadorias por idade, tempo de
contribuio
especial
previdncia
social,
Regulamento,
so
concedidas
na
pela
forma
deste
irreversveis
irrenunciveis.
Certamente
benefcio
previdencirio
direito
inalienvel do segurado e de seus dependentes, assegurado pela lei e pela

Constituio, no podendo ser excludo pelo Poder Pblico, uma vez
3
CASTRO, Alberto Pereira de Castro e LAZZARI, Joo Batista. Manual de Direito Previdencirio. 4 ed. So
Paulo: LTr, 2000,p.488.
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Advogada
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preenchidas as condies a seu implemento. Qualquer tentativa neste

sentido ser eivada do vcio da inconstitucionalidade. Uma vez obtidos, no
haveria a possibilidade jurdica do interessado em revert-lo, no s em
razo do ato jurdico perfeito, mas tambm devido prpria lgica protetiva
do sistema previdencirio.
Em
razo
de
tais
preceitos,
normativos
teleolgicos, a desaposentao ainda questo controversa, at mesmo na

definio,
pois
freqentemente
conceituada
restritivamente,
como
renncia aposentadoria para aproveitamento do tempo de contribuio

neste regime previdencirio com vistas nova aposentadoria mais
favorvel em outro regime previdencirio4.
No entanto, o entendimento no deve ser to
restrito, pois a desaposentao, como visto, pode ser solicitada com o
propsito de benefcio mais vantajoso no prprio regime previdencirio em
que se encontre o segurado, e no somente para efeitos de contagem
recproca em outro sistema.
De modo algum se sustenta a reversibilidade pura e
simples da aposentadoria, em flagrante insegurana para o segurado, em
contrariedade ao direito social, mas somente quando evidenciado seu
intuito de obter prestao mais vantajosa no mesmo regime previdencirio.
Esta a idia da perenidade no benefcio, ou seja, proteger seu titular
contra eventuais excluses.
Cf. CUNHA FILHO, Roseval Rodrigues da. Desaposentao e Nova Aposentaodria. Disponvel em
http://www.ucg.br/Institutos/nucleos/nepjur/pdf/desaposentao.PDF,
em 23/01/2004.Acesso em 30/03/2004.ASTRO, Alberto Pereira de Castro e LAZZARI, Joo Batista.
Manual de Direito Previdencirio. 4 ed. So Paulo: LTr, 2000,p.488.
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Advogada
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A desaposentao, desde que vinculada melhoria

econmica do segurado, ao contrrio de violar direitos, somente os amplia.
Seu objetivo ser sempre a primazia do bem-estar do indivduo, algo
desejvel por toda a sociedade.
A
Parte
Autora
continuou
contribuir
para
Previdncia e solicitou o seu benefcio na poca, mas por necessidades

financeiras no deixou de laborar e, principalmente, a contribuir, e agora
vem requerer seu novo benefcio com o devido acrscimo.
O ato jurdico perfeito, questo central do debate
sobre a desaposentao, sabidamente resguardado pela Constituio, no
Captulo referente aos direitos e deveres individuais e coletivos, no artigo
5, inciso XXXVI, dispondo que a lei no prejudicar o direito adquirido, o
ato jurdico perfeito e a coisa julgada. No mesmo artigo, no caput, dispe a
Lei Maior que todos so iguais perante a lei, (...), garantindo-se (...) a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana, e
propriedade (...).
Sem
embargo,
segundo
regra
comezinha
de
hermenutica jurdica, todo inciso e pargrafo devem ser interpretados de

acordo com o caput do artigo, o qual traz disposio geral sobre o assunto
normatizado. Por isso injustificvel a irreversibilidade absoluta do ato
jurdico perfeito em favor do segurado, pois a prpria Constituio assegura
o direito liberdade, inclusive de trabalho. Naturalmente, insere-se no
contexto do direito ao trabalho a prerrogativa dos benefcios sociais,
incluindo a previdncia.
As prerrogativas constitucionais no podem ser
utilizadas contra as pessoas objeto da salvaguarda constitucional.
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Advogada
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O ato concessrio da aposentadoria, aps o translado

completo previsto na legislao, finalizado todo o seu iter legal, assume a
condio de ato jurdico perfeito, semelhana dos atos de direito privado,
sendo ento inalcanvel por novas disposies legais. Esta a regra
determinada pela prpria Constituio.
Como
afirma
BANDEIRA
DE MELLO,
ato
administrativo perfeito quando esgotadas as fases necessrias

sua produo. Portanto, o ato perfeito o que completou o ciclo
necessrio sua formao. Perfeio, pois, a situao do ato cujo
processo est concludo5.
Como se sabe, o direito adquirido, ao lado do ato
jurdico perfeito e da coisa julgada tem guarida constitucional (art. 5,
XXXVI, CRFB/88), configurando-se em Clusula Ptrea, a priori, imodificvel
at por emenda constitucional (art.60, 4, IV, CRFB/88). Tal preceito tem o
evidente propsito de resguardar direitos individuais e coletivos, mantendoos a salvo de eventuais mudanas legislativas.
O debate sobre o ato jurdico perfeito surge no
prprio contexto do direito adquirido, pois este freqentemente obtido por
meio daquele, em especial no segmento previdencirio. Da a norma
constitucional
disciplinar
os
institutos
em
conjunto.
Como
afirma
BEVILQUA:
O direito quer que o ato jurdico perfeito
seja
respeitado
pelo
legislador
pelo
interprete na aplicao da lei, precisamente

porque o ato jurdico gerador, modificador
ou extintivo de direitos. Se a lei pudesse dar
como
inexistente
ou
inadequado
BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de Direito Administrativo. 10 ed. So Paulo: Malheiros,
1997.p.272.
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ato

Advogada
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jurdico, j consumado segundo a lei vigente

ao tempo em que se efetuou, o direito
adquirido dele oriundo desapareceria por
falta de ttulo ou fundamento6.
O ato jurdico perfeito resulta muitas vezes na

concretizao de algum direito, seja pelo desejo das partes interessadas, ou
por fora de lei. Da a salvaguarda do ato perfeito e acabado, pois
evidentemente meio indireto de proteo ao prprio direito adquirido.
Sem dvida a questo previdenciria abarcada por
tal concluso, pois o aposentado
ver-se-ia em situao
de eterna
insegurana caso seu benefcio pudesse ser revisto a qualquer momento,

em
especial
quando
da
reviso
dos
requisitos
de
elegibilidade
previdencirios, os quais so freqentemente alterados, em virtude de

questes atuariais.
Todavia, como lembra MARTINEZ, ressaltando a
viabilidade da desaposentao:
(...) o ordenamento jurdico se subordina
Carta Magna, e esta assegura a liberdade de
trabalho,
vale
dizer,
de
permanecer
prestando servios ou no (at depois da

aposentao). Deste postulado fundamental
deflui a liberdade de escolher o instante a se
aposentar
ou no
faz-lo. Ausente
essa
diretriz, o benefcio previdencirio deixa de

ser libertador do homem para se tornar o
seu crcere7.
6
7
Apud Maria Helena Diniz, Lei de Introduo do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1998. p. 183.
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Direito Adquirido na Previdncia Social.So Paulo: LTr.2000,p.82.
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Advogada
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Sem embargo da necessria garantia ao ato jurdico

perfeito e ao direito adquirido, no podem tais prerrogativas constitucionais
compor impedimentos ao livre exerccio do direito. A normatizao
constitucional visa, com tais preceitos, assegurar que direitos no sejam
violados, e no limitar a fruio dos mesmos. O entendimento contrrio
viola frontalmente o que se busca na Lei Maior.
Segurana jurdica, de modo algum, significa a
imutabilidade das relaes sobre as quais h a incidncia da norma jurdica,
mas, muito pelo contrrio, a garantia da preservao do direito, o qual pode
ser objeto de renncia por parte de seu titular em prol de situao mais
benfica.
No mesmo sentido, a Procuradora do Tribunal de
Contas do Estado da Paraba, Dra. Elvira Smara Pereira de Oliveira, no
Parecer PN TC 03/00:
(...) Destarte, resulta cristalino que os
defensores da irrenunciabilidade vm dando
exegese distorcida e equivocada ao tema,
posto que esto a interpretar s avessas a
norma
constitucional,
transformando
garantia individual em bice legal.(...)

V-se,
assim,
que
possibilidade
de
renncia, em casos como este (renncia

exclusivamente
para
averbar
tempo
de
servio anterior, para obteno de novo

benefcio
alguma
mais
fere
sistema
contrrio,
os
vantajoso),
princpios
previdencirio
com
eles
em
hiptese
regentes
ptrio,
do
mas,
ao
perfeitamente
se
entrosa.
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Advogada
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Sem dvida, o ato jurdico perfeito, semelhana do

direito adquirido, uma garantia individual, mas a vedao constitucional
sua excluso no impede o acerto de relaes jurdicas no sentido da
melhor adequao aos princpios fundamentais da Carta Magna ptria.
Nunca demais repetir, as garantias do ato jurdico
perfeito, do direito adquirido e da coisa julgada, os quais visam assegurar a
prpria razo de ser do direito, ou seja, a pacificao social, por meio da
permanente intencionalidade do valor Justia. E justamente em razo deste
componente valorativo, no devem tais prerrogativas transmudar-se em
impedimentos insuperveis consecuo de determinado propsito, em
detrimento da coletividade.
Neste sentido a jurisprudncia, que tem admitido a
renncia da aposentadoria em diversas hipteses, seja para averbar seu
tempo de contribuio no RGPS ou em regime prprio de previdncia:
EMENTA:
Previdencirio.
natureza
da
Ao
Procesual
Civil
Declaratria
Condenatria. Hipteses de observncia do

princpio
da
fungibilidade.
Renncia
aposentadoria previdenciria. Opo para

fins de contagem de tempo de servio no
servio
pblico
(art.
202,
pargrafo
segundo, da CF/88). Situao mais benfica.

Direito do Segurado. (TRT 5 Regio. AC n
133529-CE.
98.05.09283-6
Relator
Juiz
Araken Mariz).
Como afirmou o Relator, Juiz Araken Mariz, no

obstante a louvvel vedao a priori da reversibilidade do benefcio, como
proteo dada ao segurado, h que se distinguir a renncia pura e simples,
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Advogada
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da renncia que possui, tambm, a natureza de opo e que permite ao

segurado obter uma vantagem em sua fonte de sobrevivncia.
Isto , desde que a renncia tenha objetivos que se
coadunam com o iderio previdencirio, no h razo tcnica ou legal para
seu impedimento. Este o caso do Autor, obter um benefcio mais vantajoso
em virtude das contribuies vertidas aps a sua aposentao.
Da mesma forma o Relator Juiz Wellington Mendes
de Almeida, ao decidir:
EMENTA:
Previdencirio.
Renncia
aposentadoria. Contagem do mesmo tempo

de servio considerado para a aposentadoria
para
fins
pblico
aposentadoria
estadual
patrimnio
tempo
de
de
do
direito
0404738-1,
servio
incorporado
trabalhador.
servio.
no
ao
Certido
(TRF
Turma,
de
Regio.
Relator
Juiz
Wellington Mendes de Almeida)
Duas recentes decises do Superior Tribunal de

Justia do azo ao pedido do Autor, e ilustram o posicionamento dos
eminentes Juzes:
ACRDO: Resp 692.628 DF
RELATOR: Ministro Nilson Naves
DATA: 17.05.2005
A aposentadoria previdenciria, na qualidade
de direito disponvel, pode sujeitar-se
renncia, o que possibilita a contagem do
respectivo
tempo
aposentadoria
de
estatutria.
servio
Note-se
para
no
haver justificativa plausvel que demande
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Advogada
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devolverem-se
os
valores
percebidos
quele ttulo e, tambm, no se tratar de

cumulao
de
benefcios,
pois
uma
se
iniciar quando finda a outra. Precedentes

citados: REsp 497.683 PE, DJ 04.08.2003;
RMS 17.874 MG, DJ 21.02.2005, e MS
7.711 DF, DJ 09.09.2002.
Aqui, ilustra-se o ideal de que no deve o segurado

devolver os valores recebidos ora recebidos, o que demais correto, posto
que o segurado contribuiu para receber estes valores, e no caso de
renunciar a Aposentaria para optar nova Aposentadoria, ele voltou a verter
contribuies e faz jus novo benefcio, muito mais vantajoso.
Na
outra
deciso,
mais
atual,
prprio
STJ
novamente, quase que pacificando o tema, decide:

RECURSO
ESPECIAL
310.884
RS
(20010031053-2) STJ Relatora Laurita

Vaz 13.09.2005 5 Turma.
EMENTA.
Previdencirio. Recurso Especial. Renncia a
benefcio
previdencirio.
Possibilidade.
Direito Patrimonial disponvel. Abdicao de

aposentadoria
concesso
de
por
idade
rural
aposentadoria
para
por
idade
urbana.
1. Tratando-se de direito patrimonial disponvel,
cabvel a renncia aos benefcios previdencirios.
Precedentes.
2. Faz jus o Autor renncia da aposentadoria
que atualmente percebe aposentadoria por
idade,
na
recebimento
qualidade
de
de
outra
rurcola
mais
para
vantajosa
aposentadoria por idade, de natureza urbana.
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Advogada
______________________________________________________________________________________________
3. Recurso especial conhecido e provido.

Prosseguiu a Relatora:
Ressalto, por fim, que a pretenso do Autor no
a cumulao de benefcios previdencirios, mas
sim,
renncia
atualmente
da
percebe
aposentadoria
que
(aposentadoria
por
idade, na qualidade de rurcola) para o

recebimento
de
(aposentadoria
urbana),
que,
sentenciante,
outra
por
por
mais
idade,
sinal,
segurado
de
vantajosa
natureza
segundo
perfaz
todos
juiz
os
requisitos para sua concesso. Dessa forma,

merece reforma o aresto impugnado, porquanto
no h falar em cmputo do "tempo de servio j
utilizado para a concesso do primeiro" benefcio.
Assevero que, no caso em apreo, no se trata da
dupla contagem de tempo de servio j utilizado
por
um
sistema,
que
pressupe,
necessariamente, a concomitncia de benefcios

concedidos com base no mesmo perodo, o
que vedado pela Lei de Benefcios. Tratase, na verdade, de abdicao a um benefcio
concedido no valor de um salrio mnimo
aposentadoria por idade, de natureza rural
, a fim de obter a concesso de um
benefcio mais vantajoso aposentadoria
por idade, como contribuinte autnomo ,
haja vista, segundo afirma o Autor, ter
contribudo para Previdncia Social com um
valor muito acima de um salrio mnimo.
(destaque nosso)
Do ponto de vista atuarial, a desaposentao

plenamente justificvel, pois se o segurado j goza de benefcio, jubilado
dentro das regras vigentes, atualmente definidas, presume-se que neste
momento o sistema previdencirio somente far desembolsos frente a este
_____________________________________________________________________________

Advogada
______________________________________________________________________________________________
beneficirio, sem o recebimento de qualquer cotizao, esta j feita durante

o perodo passado.
Todavia, caso o beneficirio continue a trabalhar e
contribuir, esta nova cotizao gerar excedente atuarialmente imprevisto,
que certamente poderia ser utilizado para obteno de novo benefcio,
abrindo-se mo do anterior de modo a utilizar-se do tempo de contribuio
passado.
Da vem o esprito da desaposentao, que
renncia de benefcio anterior em prol de outro melhor. Nesta hiptese, o
ideal seria a legislao prever a reviso do benefcio original, em razo do
novo perodo contributivo, semelhana do que ocorre em diversos pases.
A desaposentao em mesmo regime previdencirio
, em verdade, um mero reclculo do valor da prestao em razo das
novas cotizaes do segurado. No faz o menor sentido determinar-se a
restituio de valores frudos no passado.
Outro no o entendimento da Ministra Thereza
de Assis Moura do Superior Tribunal de Justia no AgRg no Resp
n328.101 SC (2001/0069856-0), que deixa claro em seu parecer
proferido no acrdo que a troca do benefcio de quem j se
aposentou e continuou trabalhando indiscutivelmente devida sem
que haja quaisquer devolues de valores a Autarquia-R:
PREVIDENCIRIO.
APOSENTADORIA
NO
REGIME GERAL DA PREVIDNCIA SOCIAL.

DIREITO
DE
RENNCIA.
POSSIBILIDADE
DE
CABIMENTO.
UTILIZAO
DE
CERTIDO DE TEMPO DE CONTRIBUIO

PARA NOVA APOSENTADORIA EM REGIME
DIVERSO.
DEVOLUO
NO-OBRIGATORIEDADE
DE
VALORES
DE
RECEBIDOS.
_____________________________________________________________________________

Advogada
______________________________________________________________________________________________
EFEITOS
EX
TUNC
DA
RENNCIA
APOSENTADORIA. JURISPRUDNCIA DO STJ.

AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO.
1.
renncia
perfeitamente
aposentadoria
possvel,
por
ser
ela
um
direito patrimonial disponvel. Sendo assim,

se
segurado
pode
renunciar
aposentadoria, no caso de ser indevida a

acumulao, inexiste fundamento jurdico
para o indeferimento da renncia quando
ela constituir uma prpria liberalidade do
aposentado.
Nesta
hiptese,
revela-se
cabvel a contagem do respectivo tempo de

servio
para
obteno
de
nova
aposentadoria, ainda que por outro regime

de previdncia. Caso contrrio, o tempo
trabalhado no seria computado em nenhum
dos
regimes,
flagrante
que
injustia
constituiria
aos
uma
direitos
do
trabalhador.
2. O ato de renunciar ao benefcio, conforme
tambm j decidido por esta Corte, tem
efeitos ex tunc e no implica a obrigao de
devoluo
das
parcelas
recebidas,
pois,
enquanto esteve aposentado,o segurado fez

jus
aos
aludida
seus
proventos.
inativao
Inexistindo
onerosa
aos
cofres
pblicos e estando a deciso monocrtica

devidamente
fundamentada
na
jurisprudncia desta Corte, o improvimento

do recurso de rigor. 3. Agravo regimental
improvido. AgRg no REsp 328101 /SC AGRAVO
REGIMENTAL
ESPECIAL
Ministra
ASSIS
MOURA
NO
MARIA
RECURSO
THEREZA
Publicado
em
DE
DJe
20/10/2008.
_____________________________________________________________________________

Advogada
______________________________________________________________________________________________
Quanto necessidade de previso legal para que

pudesse o segurado renunciar a um benefcio por outro, argumento
claramente equivocado, e ainda muito invocado at mesmo devido
perplexidade da Administrao Pblica perante o fato do segurado desejar
se desaposentar. Freqentemente, o Estado prefere negar direitos a
adequar-se s novas demandas sociais.
Ademais, no se pode alegar ausncia de previso
legal para o exerccio das prerrogativas inerentes liberdade da pessoa
humana, pois cabe a esta, desde que perfeitamente capaz, julgar a
condio mais adequada para sua vida, de ativo ou inativo, aposentado ou
no-aposentado. O princpio da dignidade da pessoa humana repulsa
tamanha falta de bom senso, sendo por si s fundamento para a
reversibilidade plena do benefcio.
Enfim, perfeitamente adequado o desfazimento do
ato
administrativo
de
aposentadoria,
visando
novo
benefcio.
desaposentao visa interesse exclusivo do aposentado, seja pelo RGPS ou

mesmo algum regime prprio de previdncia e por isso o Autor se socorre
do Poder Judicirio para ver satisfeitos os seus direitos.
III - DA TUTELA ANTECIPADA
O Autor, respaldado pelo artigo 273 do Cdigo de

Processo Civil, requer seja-lhe deferida a antecipao de tutela inaudita
altera pars, para garantir-lhe o direito de perceber, eminentemente, o novo
benefcio previdencirio derivado da desaposentao, a qual j requer,
tendo em vista no pairar qualquer resqucio duvidoso quanto ao direito ora
requerido, pois a demora na soluo da demanda acarretar como j vem
ocorrendo, dano irreparvel ao suplicante, por tratar-se de crdito de
natureza alimentcia.
_____________________________________________________________________________

Advogada
______________________________________________________________________________________________
Ademais insta observar, como se ver a seguir que

no h obste legal ao direito do Autor de ter revisto e, conseqentemente,
acrescido o valor de sua Renda Mensal Inicial que pleiteia, servindo a tutela
antecipada como instrumento da efetividade da prestao jurisdicional.
A urgncia e o perigo de dano decorrente da demora
se mostram presentes levando-se em conta fatos prprios da situao
pessoal e econmica do Autor, atendendo pretenso de direito material
vinculada pelo autor da ao, mesmo que provisoriamente e j respondendo
de forma eficaz ao intuito protelatrio do Instituto-ru.
A verossimilhana a probabilidade de uma situao
ftica
ser
concluda
como
verdadeira
quando
sobre
esta
incidem
fundamentos jurdicos, neste caso, posicionamento jurisprudencial, que se

apresentam de forma inequvoca e revestida de contornos tais que
permitam ao Juiz um convencimento razovel.
Quanto ao periculum in mora a possibilidade do
autor experimentar prejuzo irreparvel ou ao menos de difcil reparao j
basta para a antecipao aqui requerida, pois a parte interessada no pode
aguardar a tramitao do processo sem que sofra prejuzo seja material,
seja moral ou psicolgico, insuscetvel de recomposio.
H que se observar que os aspirantes dos direitos
contra a Fazenda Pblica, no grosso de sua universalidade, constituem parte
hipossuficiente
por
serem
mais
fracos
jurdica
economicamente,
convergindo para a proteo das prestaes alimentares, reforado pelo

princpio da dignidade da pessoa humana.
A natureza alimentar da prestao aqui buscada,
somada hipossuficincia do requerente, trazem margem concesso da
_____________________________________________________________________________

Advogada
______________________________________________________________________________________________
tutela antecipada lastreada no fundado receio de dano irreparvel, ou de

difcil reparao acarretada pelo prolongamento da falta do benefcio aqui
pleiteado.
No obstante a regra insculpida no 4 do artigo
273 do Cdigo de Processo Civil, impondo limitaes execuo da tutela
antecipada quando se refere aos incisos II e III do artigo 588, a cauo
idnea a que aludem estes dispositivos torna-se dispensvel na execuo
provisria de provimento antecipado em matria previdenciria, tanto que
h orientao jurisprudencial tratando desse assunto:
Na execuo provisria de sentena que
condena a prestao de alimentos no cabe
exigir cauo, instituto que por sua ndole
no se compatibiliza a condio de quem
deles necessita (RJTESP 107/246)
Entre
outros,
que
se
postula
agora a
este
Meritssimo Juzo o sopesamento entre os eventuais prejuzos que

decorrero da antecipao de tutela com os correlatos prejuzos de sua
denegao, que infligir diretamente o autor desse pleito. Caso no seja
concedido este pedido de antecipao de tutela o autor, ao aguardar o
desfecho dessa lide, j estar sofrendo um prejuzo que pode tornar-se
irreparvel.
No mais, urge salientar que este pedido vem
embasado em questes de direito, as quais na sua maioria no deixam
margens a discusses quando, principalmente, seguidas das necessrias e
cabveis
provas
materiais
em
direito
admitidas,
restando
clara
demonstrao da presena da hipossuficincia do autor, seguido do carter

alimentar do benefcio pleiteado, reforados pelo periculun in mora, assim
como do fumus boni iuris.
_____________________________________________________________________________

Advogada
______________________________________________________________________________________________
No obstante, prega o disposto no artigo 273, 6,

do Cdigo de Processo Civil, que:
Art. 273. 6, CPC: A tutela antecipada

tambm poder ser concedida quando um ou
mais dos pedidos cumulados, ou parcela
deles, mostrar-se incontroverso
Assim, diante das concluses abordadas e seguindo o

exposto na documentao que acompanha esta inicial, sopesado o direito
aqui aplicvel, mostrando-se facilitado o exame da verossimilhana, e
observando que tanto a presena de prova inequvoca do direito do autor,
assim como a de qualquer defesa apresentada pelo ru contestando fato
concreto, requer-se seja determinada, inaudita autera parte, o mais urgente
possvel a implementao do benefcio aqui requerido.
Portanto, Excelncia, o segurado faz jus ao novo
clculo de seu benefcio pelos argumentos acima apresentados, requerendo
a concesso da nova aposentadoria no seu valor integral relevando o
perodo de contribuio posterior a primeira aposentao.
IV - CONCLUSES
Dessa forma, demonstra o Autor como incontestvel

o preenchimento dos requisitos necessrios para a positiva utilizao do
instituto da Desaposentao, haja vista:
1) A Parte Autora conta agora com perodo superior
ao estabelecido de tempo de contribuio pelo Regime Geral da Previdncia
Social, a saber, mais de de 35 anos se homem, sendo certo que supera o
exigido
para
Aposentadoria
Integral
nos
moldes
demonstrados,
totalizando o quantum necessrio para um novo clculo da Renda Mensal

_____________________________________________________________________________

Advogada
______________________________________________________________________________________________
Inicial e consequentemente do benefcio em si, conforme demonstrado nos

documentos anexos a esta petio;
2) O fato de j ter se aposentado pelo Regime Geral
da Previdncia Social. Do que no h impeditivo legal para que renuncie a
uma para poder optar pela que mais lhe beneficie.
3) Tratar-se a renncia de um ato unilateral da Parte
Autora, atravs do qual se despoja de um direito de que titular, tratandose de ato jurdico perfeito, na forma do artigo 6, 1 da Lei de Introduo
ao Cdigo Civil.
4)
Ru,
com
as
constantes
decises
administrativas e mais especificamente neste caso, contraria todas as

normas legais que devem nortear a administrao pblica, no podendo
persistir
errnea
utilizao
de
dispositivos
at
de
princpios
constitucionais para amparar suas decises completamente colidentes com

os interesses pblicos e sociais advindos das relaes envolvendo benefcios
previdencirios.
V - DOS PEDIDOS
Requer,
outrossim,
que
lhe
seja
concedida
ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA, uma vez que a Parte Autora

hipossuficiente conforme a Lei 1060 de 1950, sendo certo que o
Autor , declara, desde j, que no tem condies de arcar com as
custas processuais sem o prejuzo do seu prprio sustento e de sua
famlia, motivo pelo qual com base no Art. 4 da Lei 1060/50
_____________________________________________________________________________

Advogada
______________________________________________________________________________________________
requer,
diante da sua condio, e por fora da natureza da causa, os
benefcios da gratuidade de justia.

Requer-se, ainda, que seja
deferida a tutela
antecipada inaudita altera pars e initio litis, nos termos do artigo

273 do Cdigo de Processo Civil, condenando o Instituto-Ru a implantar,
incontinenti, a aposentadoria integral em favor da parte autora em virtude
dos preenchimentos inequvocos dos requisitos do inciso I, do 7, da
Emenda Constitucional de n 20 de 16/12/1998, observando-se as regras
contidas no artigo 29 e 53 ambos da Lei 8.213/91, ordenando-se para que o
Instituto-requerido proceda ao reclculo nas normas acima descritas,
expedindo desde logo nova carta de concesso a partir da competncia da
protocolizao desta exordial com observncia no inciso II, do artigo 49, da
Lei 8.213/91;
Diante de todo o exposto, requer-se seja a Autarquia
citada e intimada, na pessoa de seu representante legal, no endereo
declinado no prembulo para, querendo, apresentar a contestao que
entender cabvel, devendo a demanda, ao final, ser julgada procedente,
condenando-a a reconhecer a renncia do Autor pelo seu benefcio n
102.255.137-7, espcie 42, denominado Aposentadoria por Tempo de
Contribuio, e tambm recalcular o novo benefcio, agora denominado de
APOSENTADORIA POR TEMPO DE CONTRIBUIO INTEGRAL, nas
regras dos artigos 29 e 53 da Lei n 8.213/91, implantando o novo benefcio
a partir do ajuizamento da ao e no valor apurado nesta inicial, caso o
Instituto-Ru no comprove tecnicamente outro valor mais benfico para o
novo benefcio;
Requer-se a produo de todos os meios da prova
em direito admitidos, sem exceo de natureza alguma, especialmente a
prova documental inclusa, bem como outras que se fizerem necessrias,
entre elas, a realizao de percia tcnica-contbil, neste caso, o reclculo,
e que, restaure em um plano contnuo e de acordo com a legislao em
_____________________________________________________________________________

Advogada
______________________________________________________________________________________________
vigor a evoluo dos valores litigados a serem recebidos, para que se

alcancem os valores reais, a serem pagos pelo ru ao Autor.
O Autor informa que as peas anexadas serviro
como provas materiais a seu favor, reiterando serem cpias fiis das que
foram juntadas aos autos do processo administrativo, por ocasio do seu
requerimento de pedido de aposentadoria.
Requer-se, por fim que as futuras publicaes
sejam realizadas, exclusivamente, em nome de Dra. Vivian Lopes
Nascimento, inscrita na OAB/SP 283.463.
Requer, por derradeiro, honorrios advocatcios em
20% do valor total da condenao.
D causa o valor de R$ 50.000,00 (Cinquenta mil
reais) para fins de alada.
Nestes termos,
Pede-se deferimento.
So Paulo, 01 de Julho de 2010.

OAB/SP 283.463
_____________________________________________________________________________

Desaposentação - Cláudio Miranda

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reversibilidade da aposentadoria por invalidez, na ocorrncia de recuperao

evidente contedo praeter legem, aprovado pelo Decreto n 3.048, de 06

inalienvel do segurado e de seus dependentes, assegurado pela lei e pela

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preenchidas as condies a seu implemento. Qualquer tentativa neste

teleolgicos, a desaposentao ainda questo controversa, at mesmo na

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Previdncia e solicitou o seu benefcio na poca, mas por necessidades

hermenutica jurdica, todo inciso e pargrafo devem ser interpretados de

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O ato concessrio da aposentadoria, aps o translado

administrativo perfeito quando esgotadas as fases necessrias

interprete na aplicao da lei, precisamente

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jurdico, j consumado segundo a lei vigente

O ato jurdico perfeito resulta muitas vezes na

insegurana caso seu benefcio pudesse ser revisto a qualquer momento,

previdencirios, os quais so freqentemente alterados, em virtude de

prestando servios ou no (at depois da

diretriz, o benefcio previdencirio deixa de

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Sem embargo da necessria garantia ao ato jurdico

garantia individual em bice legal.(...)

renncia, em casos como este (renncia

servio anterior, para obteno de novo

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Sem dvida, o ato jurdico perfeito, semelhana do

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aposentadoria previdenciria. Opo para