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I. INTRODUCCIN
1.
3.
22 Ibd. p. 182.
23 Pufendorf, De iure naturae et gentium, II, cap. III, 16 en Welzel, IFD,
p. 186.
24 Con mucho acierto Welzel destaca que la dignitas humana no es,
naturalmente, una invencin de Pufendorf y realiza una comparacin
encomiable en su nota 113 con Toms de Aquino.
1. Para Welzel, Leibniz desarrolla una teora idealista del derecho natural
de pureza y consecuencia casi perfectas25. Leibniz comienza con una
teora del derecho natural de carcter totalmente nominalista 26. En esta
primera poca sita la jurisprudencia en estrecha conexin con la
teologa, entendiendo esta ltima como una jurisprudencia especial, y
rechaza de llano toda relacin entre jurisprudencia y matemtica. Leibniz
realiza una comparacin tan peligrosa tanto para la Iglesia como para el
Estado: La teologa es algo as como una doctrina del derecho pblico,
que rige a los hombres en el imperio de Dios, en el cual los infieles son
semejantes a los rebeldes; la Iglesia, semejante a los buenos sbditos;
la doctrina de la Sagrada Escritura y la palabra de Dios, semejante a la
teora de las leyes y su interpretacin; la teora de los errores
fundamentales, semejante a la teora de los delitos capitales, etc. 27. La
tica ensea la virtud, la jurisprudencia muestra su ejercicio.
2. Segn Leibniz, para hacer efectivas la justicia y la equidad, las que
constituyen el primero y segundo estadio del derecho, es precisa, un
tercer estadio: la voluntad de un superior. Este superior lo puede ser: a)
por naturaleza (Dios y su voluntad, b) natural (piedad), c) legal (derecho
divino positivo), d) contratos (derecho positivo civil). Desarrolla su teora
jurdica desde la premisa que la gloria de Dios es la medida de todo
derecho: Dios quiere lo que es til al Universo. Lo que Dios quiere, lo
quiere en virtud de su omnipotencia, y en virtud de su omnipotencia tiene
derecho a todo, de acuerdo con lo que Hobbes prueba en su De cive. Lo
que quiere aqul, que tiene un derecho a todo, esto es justo 28.
3. Hacia fines del siglo XVII desarrolla nuevas concepciones polemizando
con heinrich Cocceji y Samuel Pufendorf-; en realidad, son sus propias
ideas anteriores contra las que polemiza con toda violencia,
especialmente en su crtica a Pufendorf. Si la simple omnipotencia basta
para crear derecho, lo que se hace es echar mano de un principio de
tirana, tal como lo formula Trasmaco en Platn, a saber: que es justo lo
que el detentador del poder le place. Por lo que considera necesario,
buscar un principio de derecho mejor y ms profundo, y buscarlo, no
tanto en la voluntad como en el intelecto de Dios, no tanto en su poder
como en su sabidura. Lo mismo que las reglas de las proporciones y de
25 Dice Welzel en IFD: En toda la historia de las teoras del derecho
natural no hay ningn pensador que haya dado expresin tan pura, ntegra
y brillante a la teora platnica de las ideas, en el campo del derecho
como Leibniz, p. 206.
26 Cfr. De principio individui (1663) y el prlogo a Nizolius (1669) en
los que defiende el nominalismo.
27 Welzel, IFD, p. 194.
28 Leibniz: Propositio VIII en Welzel, p. 195.
29 Ibd. p. 198.
30 Ibd. p. 200.
31 Ibd. p. 202.
32 Ibd. p. 204.
IV. EL PRESENTE
43 Ibid. p. 234.
44 IFD, p. 242.
1) Positivismo y neokantismo
1. Desde el punto de vista de Welzel con el derrumbamiento del
hegelianismo, poco tiempo despus de su muerte, aparece un
agotamiento del espritu idealista. A partir del siglo XIX se inicia un
proceso que discurre por 1) positivismo, 2) doctrina de las ideologas,
3) filosofa de la vida y 4) existencialismo.
2. Para la teora jurdica el positivismo encuentra la limitacin a lo
fctico y existente en la realidad, lo cual significa la ocupacin
exclusiva con el derecho positivo, como el derecho al que un poder
competente creador le confiere la cualidad jurdica por medio de un
proceso adecuado y externamente perceptible. Lo decisivo es su
funcionamiento en la realidad. Todo otro derecho que no sea positivo
es un contrasentido. La dogmtica jurdica es la explicacin
sistemtica de los principios jurdicos que se encuentran en la base
de un orden jurdico o de algunas de sus partes, cuyo mtodo es la
comprensin del sentido. El logro del positivismo consiste en
conmover profundamente la creencia en el carcter cientfico de la
dogmtica; lo que s logr imponer el positivismo fue su concepto
estricto del derecho.
2) El marxismo
1. El positivismo haba reducido el derecho al poder. Para Marx la
clave para el entendimiento el desarrollo histrico de la
Humanidad no se halla en el Estado, descripto por Hegel como la
cspide de todo el edificio, sino en la sociedad civil, aquella esfera
tan poco atendida por l; su propsito es partir del hombre
realmente activo, exponiendo desde su verdadero proceso vital el
desarrollo de los reflejos ideolgicos y de los ecos de este
proceso vital45. La conciencia del hombre, para Marx, es desde
un principio un producto social y continuar sindolo, en tanto que
los hombres existan. El pensamiento marxista es un pensamiento
de doble fondo: conoce una conciencia ideolgica exacta y
conciencia ideolgica falsa. La conciencia del proletariado se
encuentra en la posicin privilegiada de poder conocer la realidad
tal y como es: la prueba de ello es la realidad.
2. Marx sita el derecho burgus en la superestructura de la
sociedad capitalista, donde est al servicio de la clase dominante.
Derecho y legislacin han de estar en funcin de las relaciones
de produccin correspondientes a su poca, y por ello carecen de
autonoma y son ajenos a la esfera de los valores. La existencia
de reglas jurdicas, sin embargo, no podr ser superada
definitivamente hasta que no se llegue a la fase superior del
comunismo, en la que habrn de desaparecer conjuntamente con
el Estado. Las supuestas verdades eternas del derecho natural,
como libertad, justicia, etc., son solo las formas generales de
45 IFD, p. 259.
46 IFD, p. 261.
se tuvo; hay mucho que no pudo ser dicho. Se espera que estos
informes sirvan para avanzar por las sendas de la re-evolucin para
hacernos ms humanos.