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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Commaille Jacques et Duran Patrice, Pour une sociologie politique du droit : prsentation ,
L'Anne sociologique, 2009/1 Vol. 59, p. 11-28. DOI : 10.3917/anso.091.0011
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Le droit a toujours t un objet privilgi de la thorie sociologique et on ne peut aisment ranger la sociologie du droit dans la
catgorie des sociologies spciales sans noter quel point elle
senracine dans la sociologie gnrale. Si lambition de la sociologie,
quelles que soient les mthodologies utilises, est de rendre compte
des conduites sociales, comment pourrait-elle ne pas accorder aux
rgles une attention toute particulire ? Mme si toute la rglementation sociale nest pas de nature juridique comme le rappelle justement Durkheim, comment ne pas reconnatre avec Weber la place
prise par les rgles de droit dans la coordination des relations sociales ? Pour autant, la sociologie du droit franaise est depuis longtemps, et particulirement dans la priode contemporaine, plutt
conue comme une science pratique au service du droit1, ceci grce
lattention porte par des juristes clairs aux vertus supposes de
la sociologie pour adapter le droit aux changements socio-conomiques, culturels et politiques. Cette conception reste dailleurs
vivace et les multiples hommages rendus Jean Carbonnier2 qui en
fut une des figures les plus marquantes en tmoignent loquemment, au point de faire parfois de lillustre juriste le fondateur de la
sociologie du droit , ni plus ni moins. Il est vrai aussi que, dans le
cas franais, loubli de la tradition durkheimienne conjugu long1. Au point dailleurs davoir disparu des manuels de prsentation des grands courants de la sociologie franaise, on peut citer pour exemple le manuel dirig par JeanMichel Berthelot (Berthelot, 2000).
2. Voir par exemple le volume 57, no 2, 2007 de LAnne sociologique : Autour du
droit : la sociologie de Jean Carbonnier .
LAnne sociologique, 2009, 59, no 1, p. 11 28
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de la place des acteurs privs qui peuvent dans certains cas devenir
de vritables oprateurs des politiques publiques, implique des
impratifs de rgulation qui ne saccommodent plus dune simple
logique darrangements informels. La formalisation des rgles du jeu
explique en retour le dveloppement des procdures contractuelles
comme plus largement la place renouvele de la technique juridique au sein de la gestion publique. La densification des changes
relationnels faits dajustements directs dans lesquels les acteurs
publics et privs sont conduits assumer des rapports de dpendance de plus en plus prgnants explique lvidence limportance
de la mdiation juridique. La justice est elle-mme en tension entre
une conception qui fait delle un lment de plus en plus important
de la rgulation politique, ventuellement au dtriment de lExcutif et du Lgislatif et le constat suivant lequel elle serait de plus en
plus confronte la contingence de problmes exigeant des traitements dans la transversalit et relevant de territoires de gestion de
problmes sociaux au niveau local, lesquels contestent les territoires
traditionnels de la puissance publique. Ces incertitudes de territoires
dune justice que Max Weber associait ltat-nation sont en outre
aggraves par lmergence de juridictions supranationales ou
lintervention dinstitutions internationales comme la Banque
mondiale dans les processus nationaux de rformes de la justice dans
certaines rgions du monde.
Cest dans ce contexte de bouleversements que simpose la
ncessit dune sociologie politique du droit o le droit apparat
comme immerg dans le social et le politique. Il est ainsi de plus en
plus apprhend comme le produit dune construction sociale, institutionnelle et politique laquelle concourent les professionnels du
droit et les savoirs juridiques. Profondment inscrit politiquement,
le droit apparat galement profondment inscrit socialement. Rien
ne lillustre mieux que la thse tenue au sein dun courant amricain dit du legal consciousness 12. Suivant cette thse, il sagit de
rompre avec une vision causale qui conduisait notamment poser
le problme en termes deffectivit ou en termes dinfluences rciproques entre le juridique et le social. Le droit est ici conu comme
constitutif de la ralit sociale et non pas comme relevant dune
sphre autonome dont il conviendrait dobserver les relations avec
le social. Sans tre exempt de critiques fortes quant son ancrage
12. Pour une prsentation plus approfondie de ce courant, on se reportera avec profit Jrme Pelisse (Pelisse, 2005).
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normatif quau prix dune activit de lgitimation qui est loin dtre
ni naturelle ni acquise une fois pour toute.
Ces multiples interrogations montrent que la constitution dune
sociologie du droit pouvait difficilement penser ses rapports au politique sans un retour marqu luvre de Max Weber. Au-del
dun contexte ditorial foisonnant caractris en Allemagne par la
gigantesque entreprise de publication des uvres compltes au sein
de la Max Weber Gesamtausgabe14 et en France par une fivre traductrice parfois droutante15, le grand sociologue allemand rvle
son exceptionnelle modernit dans la manire mme dont il construit son rapport au droit et dont nous nous bornerons ne signaler
que les dimensions les plus saillantes. Tout dabord, sa sociologie du
droit nest gure sparable des concepts fondamentaux de la sociologie tels quils sont explicits dans le clbre chapitre 1 de
Wirtschaft und Gesellschaft. Ensuite, sa distinction entre validit
empirique et validit normative demeure essentielle pour le sociologue non seulement dans lattention quelle suggre aux mcanismes par lesquels les acteurs sociaux sorientent par rapport aux
rgles, mais aussi parce que se joue dans ses mcanismes la constitution dun ordre lgitime. Sociologue du politique enfin, Weber ne
pouvait manquer de sinterroger sur les rapports complexes de ltat
et du droit sans que soit pose lpineuse question de la domination
lgitime que lon ne peut enfermer dans la fausse simplicit de la
trilogie des formes de domination.
Tout cela tmoigne de lintrt dune sociologie politique du
droit dans laquelle se mle tout la fois un changement du regard
sociologique sur le droit en mme temps quune mutation historique des rapports entre rgulation juridique et rgulation politique.
Cest l tout ce qui justifie la proposition aux lecteurs dun
ensemble de textes qui ont pour point commun de promouvoir
une approche sociologique du droit qui ne spargne ni la confrontation avec la thorie sociologique ni la confrontation avec lhistoire. Lunit de dpart ne saurait pour autant masquer la pluralit
des intrts de recherche comme la multiplicit des approches sui14. Les publications sur le droit sont regroupes dans ldition de la seconde partie
de Wirtschaft und Gesellschaft intitule Die Wirtschaft und die Gesellschaftlichen Ordnungen
und Mchte au sein du volume I-22, t. 3 : Recht, dit par Werner Gephart, paratre.
15. La formule est de Franois Chazel et Jean-Pierre Grossein dans leur prsentation
du numro spcial de la Revue franaise de sociologie plac sous leur direction, Lire Max
Weber , octobre-dcembre 2005, 46-4 qui constitue un outil de qualit pour qui
cherche mieux saisir la porte de lactualit webrienne.
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vies par les auteurs comme en tmoignent les travaux qui constituent lensemble du prsent numro et une large part du prochain
numro de lAnne sociologique.
En se livrant une comparaison de la sociologie du droit aux
tats-Unis et en France, Mauricio Garcia-Villegas suggre demble
une rupture avec une conception internaliste de la sociologie du
droit. Suivant cette conception, les volutions respectives de cette
perspective danalyse sexpliqueraient dabord par des traditions ou
une dynamique des ides qui seraient propres la sphre juridique.
Or, ce que permet de mettre en valeur la comparaison (lexercice
de la comparaison est ici dautant mieux matris quil est pratiqu
par un auteur qui a une connaissance exceptionnelle, outre des
tats-Unis et de la France, de lAmrique latine et de lEurope),
cest prcisment la dimension proprement politique dans les processus de production de connaissance de sciences sociales sur le
droit. On ne saurait ainsi diffrencier la sociologie du droit amricaine de la sociologie du droit franaise en les rapportant simplement aux traditions juridiques du common law et celle du droit
romano-germanique. Lexplication de ces diffrences passe certes
par la prise en compte des cultures juridiques respectives, mais
celle-ci ne saurait tre dissocie dune analyse fine de la place des
acteurs de la sphre juridique dans le champ politique comme plus
largement de la place du droit au sein de ltat. Il parat clair en particulier que la nature des rapports entre le droit et ltat a une
influence prpondrante sur les possibilits mmes dune science
sociale du droit.
De ce point de vue, linventaire de la littrature internationale
sur le phnomne dit de judiciarisation auquel procdent Jacques Commaille et Laurence Dumoulin contribue aussi donner
voir cet arrire-fond constituant une sorte dintroduction aux justifications du recours la sociologie politique dans les approches de
science sociale sur le droit. Sans prtendre trancher sur ce qui relve
de la ralit ou des reprsentations dans laffirmation de lexistence
de cette judiciarisation , sans rien dissimuler des interprtations
diffrentes qui sont donnes de cette dernire, les auteurs sattachent plutt dmontrer que les exceptionnelles mobilisations de la
connaissance sur la judiciarisation sont rvlatrices dune volont
de changement de rgime de la lgalit qui ne serait plus seulement
fondement du pouvoir politique mais instrument redfini de nouvelles faons de saisir le politique. La place qui serait confre la
fonction de justice, et dont tmoignerait ce vaste courant interna-
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tional clbrant en quelque sorte ce mouvement de judiciarisation , annoncerait en particulier lavnement dun nouveau
modle de domination lgitime quil reste cependant dmontrer
plus prcisment.
Dans une dmocratie reprsentative, la force du cadre lgal ne
saurait cependant faire oublier limportance pour la stabilit politique des jugements que les citoyens ordinaires sont susceptibles de
porter sur le personnel politique. partir dun programme de
recherche fond sur la technique des entretiens collectifs (focus
groups), Pierre Lascoumes et Philippe Bezes se sont donns pour
tche de comprendre comment les citoyens ordinaires construisent
un systme descriptif et normatif de perception et de jugement de la
politique et danalyser la place quils accordent, dans ces activits,
aux catgories lgales censes les rguler. Les observations ralises
ne permettent pas didentifier un univers dichotomique opposant
des individus lgalistes dautres qui ne le seraient pas, car les activits de jugement sont loin dtre homognes et rarement exempts
de conflits normatifs. Linvocation des rgles juridiques supposes
encadrer le pouvoir dlgu aux lus est en cela souvent concurrence par la prsence dautres principes de normativit plus gnraux ou plus pragmatiques. Ainsi, le droit nest quun moyen parmi
dautres pour dfinir lacceptable et linacceptable dans les comportements politiques. Le registre lgal constitue une ressource importante mme si elle nest pas la seule et les comptences juridiques qui
lui correspondent font lvidence lobjet dune ingale rpartition
sociale. Rejoignant les travaux dEwick et Silbey (Ewick, Silbey,
1998), les auteurs montrent que le registre lgal ne constitue pas un
corpus extrieur aux individus, pas plus quil ne simpose den haut
par effets dimposition ou de socialisation lis aux institutions. Il
constitue bien davantage une composante dterminante des interactions sociales ordinaires, et il se manifeste moins par des rfrences
formalises au droit institutionnalis (codes, lois, jurisprudence,
argumentations juridiques) que par des formulations juridiques
enchsses dans des raisonnements ordinaires. Il nest, dun point
de vue empirique, quune des composantes du faisceau des motifs
susceptibles dentrer en ligne de compte dans la dtermination du
jugement politique. Lintrt de ce travail est aussi quil vient utilement rappeler que le droit et la morale entretiennent des rapports
complexes, voire ventuellement dopposition.
Ltude des pratiques de rsistance des avocats et des magistrats
franais pendant la Seconde Guerre mondiale permet Liora Isral
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tence est ici affirme relve de la mme logique que lacteur qui
exprime sa condition de citoyen par lexercice dune activit juridique ordinaire . Lambition et loriginalit du propos des auteurs
autorisent quune question soit nanmoins pose : dans quelle
mesure un tel basculement du haut vers le bas dans lapproche de la rgulation des socits peut contribuer enrichir le
programme dune sociologie politique du droit sans conduire le
rduire, par exemple en ignorant ce qui dtermine dans nos socits
lexercice du pouvoir et les faons dont il sexerce, notamment avec
et par le droit ?
Cest lintrt de larticle de Catherine Colliot-Thlne de rappeler linterdpendance entre droits et pouvoirs qui fait du sujet de
droits la figure moderne du sujet politique et de souligner ainsi que
lexercice de la citoyennet ne saurait se jouer seulement dans les
micro-ajustements des interactions quotidiennes. La question du
pouvoir et la question des droits doivent tre traites solidairement,
car, en philosophe ouverte aux sciences sociales, elle est conduite
rappeler quil ny a de droits que sous condition de leur garantie par
un pouvoir. Or comment penser lavenir incertain du sujet de
droits comme sujet politique dans un contexte marqu par lrosion
de la souverainet tatique, lrosion du monopole juridique de
ltat ? Lobjectif est ambitieux qui est de penser les conditions de
la politique, et donc de la dmocratie, dans une nouvelle configuration historique ouverte par la mondialisation et le pluralisme des
lieux de production du droit. La rhabilitation politique du sujet de
droits suppose une rflexion qui passe par une alliance retrouve
entre philosophie politique et philosophie du droit, et au-del par
un travail nouveau de confrontation entre la philosophie, les sciences juridiques et une sociologie du droit fortement inspire de Max
Weber. Revenant sur le discrdit dont a pu souffrir le concept de
droit subjectif, Catherine Colliot-Thlne montre avec prcision
quil convient de dconnecter cette notion de lhypothse dune
nature humaine fixe avant toute dtermination juridique. Par l
mme, les droits constitutifs de lindividualit politique moderne,
loin dtre des proprits ontologiques dun sujet abstrait, ne peuvent se penser indpendamment du mouvement de lhistoire. Si le
sujet de droits est indissociablement juridique et politique que
peut-il advenir du sujet politique quand ltat perd le monopole de
la garantie du droit ? Certes lexistence de tribunaux supranationaux
a permis louverture dun droit rsistance, mais que penser de la
ralit dune situation de production dun droit mondial qui donne
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peu sous-estim la porte de la diffrenciation entre ordre bureaucratique et ordre lgal. Toutefois, un des mrites essentiels de lanalyse weberienne aura t davoir insist sur la ncessit de penser
les relations entre bureaucratie et droit, et davoir ouvert la voie en
ce sens. Clairement, la dmonstration weberienne met puissamment en lumire les relations significatives quentretiennent monopolisation de la contrainte physique, monopolisation et rationalisation du droit. Cette dmonstration est dautant plus utile pour notre
propos que, comme Franois Chazel le relve avec force, elle
montre que la sociologie politique ne peut se passer vritablement
du concours de la sociologie du droit.
Lapprofondissement des relations entre tat et droit amne
ncessairement sinterroger sur la rciprocit fonctionnelle ,
pour reprendre lexpression mobilise par Franois Chazel, qui
existe entre un tat dont le rle est de garantir le respect de la rgle
de droit, ft-ce au prix du recours la violence physique, et la
croyance dans la conformit au droit comme fondement de la lgitimit politique. Il ny a pas identit entre lgalit et lgitimit et la
revendication de lgitimit demeure, comme Patrice Duran sattache le montrer, le problme lancinant de tout rgime dmocratique. La question de la justification du pouvoir est dautant plus
forte et dactualit que nous sommes entrs dans un monde caractris par la pluralit et la concurrence des centres politiques, la diversit des acteurs et lhtrognit des fins. Labsence dune thorie
sociologique de la lgitimit explique largement en quoi la
rflexion wberienne qui fait partie intgrante de sa sociologie de la
domination occupe encore une place dcisive au point de constituer, malgr ses multiples imperfections, un passage oblig de toute
rflexion sur cette pineuse question. Si la lgitimit est affaire de
croyances, la croyance en la lgitimit demeure bien mystrieuse et
la lgitimit lgale-rationnelle reste incontestablement la plus difficile expliquer. Il tait donc ncessaire de revenir sur cette dimension, ne serait-ce que pour bien prendre la mesure de la porte
actuelle de la lgitimit fonde sur la croyance en la lgalit de
lordre tabli et de souligner les autres modalits par lesquelles se
construit concurremment ou complmentairement la lgitimit
dun pouvoir politique qui ne se rsume plus au seul tat.
Mais cest encore ltat qui constitue la toile de fond de larticle
dAnne Revillard. Le droit comme ressource dans laction collective y est abord nouveau, mais dans le cadre dune comparaison
France-Qubec qui permet de mettre en vidence cette fois-ci
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limportance de contextes institutionnels lis des trajectoires spcifiques de construction tatique. En prenant pour objet les dispositifs
juridiques concernant les consquences financires du divorce au
Qubec et en France, cette auteure dmontre quil ny a pas une
sorte de modle unique du recours au droit dans laction collective
et quon ne saurait traiter des usages du droit dans les mobilisations
collectives sans se rfrer des contextes sociaux et politiques. Fortement inspires en France par un certain familialisme , les dispositifs juridiques concerns, plus gnralement le droit familial, sont
perus avec mfiance par les mouvements fministes, ce qui nest
pas le cas au Qubec o ce qui concerne le droit familial apparat
pour les mouvements sociaux concerns comme un enjeu susceptible de devenir un levier de justice pour les femmes . Une telle
rflexion a ainsi le mrite de nous rappeler un peu plus quune
sociologie politique du droit ne saurait tre le vecteur de thses o
seraient soulignes de grandes volutions vocation universalisante
mais, quau contraire, lexigence dapproches comparatives et dune
connaissance internationale des modes de ralisation de lactivit
juridique doit conduire situer constamment celle-ci en relation
avec des traditions culturelles, des types dacteurs, des conjonctures
et des systmes politiques spcifiques. De faon finalement
classique, cest seulement cette mise en relation complexe et
diversifie qui pourra autoriser des gnralisations thoriques en la
matire.
La contribution de Thierry Delpeuch et Margarita Vassileva sur
limportation de rformes judiciaires en Bulgarie ouvre pertinemment de nouveaux horizons une sociologie politique du droit.
Lapproche du droit a t pendant longtemps logiquement nationale. Lexemple des approches comparatives contribue lui-mme
rappeler lirrductibilit des spcificits nationales et, par consquent, la ncessit de leur prise en compte. Mais lirruption de la
supranationalit constitue bien le phnomne nouveau qui mrite
attention dans ce domaine de la connaissance sociologique prsent
ici. Laffirmation croissante de droits supranationaux et dinstitutions internationales de rgulation juridique, dinstitutions judiciaires supranationales, de rseaux internationaux dorganisations et
de professions juridiques ayant une base nationale reprsente un
nouvel objet dont on peroit lvidence quil contient une forte
dimension politique. Le cas choisi ici est parfaitement illustratif des
questions poses par ce quon pourrait appeler les processus dexport-import de technologies juridiques et judiciaires. Sappuyant
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sur le cadre danalyse des policy transfers , les auteurs mettent ici
en valeur les mcanismes complexes de ces processus de transferts
justifiant la mobilisation dune sociologie politique dvolue lanalyse des modles daction des exportateurs et des modes de
rception et dappropriation des importateurs , ceci dans des
contextes culturels, sociaux et politiques quil convient de prendre
en compte, justifiant un peu plus que ce qui relve du juridique ne
peut tre un en-soi et doit tre rapport au social et au politique
pour que le sens sociologique en soit donn.
Sil nous fallait encore convaincre de limportance de la dimension politique de la question juridique, il suffirait ainsi dvoquer
prcisment cet usage de plus en plus frquent par la sociologie
politique du droit danalyses portant sur ce que nous pourrions
appeler les expressions supranationales de lactivit juridique, lesquelles apparaissent la fois dans la production des normes juridiques et dans les conditions institutionnelles de leur mise en uvre.
La contribution de Julien Seroussi en constitue galement une
excellente illustration. En tudiant la mise en uvre du principe dit
de comptence universelle dans le cadre de l affaire Pinochet , cet auteur montre comment, au-del de la prise en compte
de la dimension cognitive du raisonnement juridique (suivant un
raisonnement empruntant la sociologie cognitive de la justice de
Raymond Boudon), les juges concerns vont se livrer un vritable
coup de force consacrant la substitution dun territoire de comptence supranational un territoire de comptence national. Tant
largumentation utilise que les modalits mmes de laction de ces
juges sont fondes sur une mobilisation du juridique qui apparat l
encore indissociablement li au politique.
Sil est clair que ltat ne peut plus tre considr comme la
source unique du droit, la Communaut europenne constitue
assurment un exemple fort de cette rosion du monopole tatique
de cration du droit. Dans un article qui va rebours des reprsentations qui font de lEurope le cheval de Troie du libralisme,
Claude Didry nous donne voir de manire significative comment
les modalits dun dialogue social europen ont pu merger dans
le cadre europen au cours des annes 1980. Il montre en particulier comment llaboration du concept de march intrieur va
permettre aux acteurs de sajuster sur une reprsentation dune ralit mergente qui vient justifier de fait le renforcement dune autorit centrale europenne. En cela, le dialogue social europen
participe clairement de la consolidation de linstitution supranatio-
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