UNIVERSIDAD PRIVADA ANTONIO GUILLERMO URRELO-CAJAMARCA

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EL CONTRATO DE ADHESIN EN LA LEGISLACIN

PERUANA
Briones Frnandez Alindor
Honorio Lirin Henry
Lzaro Mantilla Ronald
Quiroz Narvez Fernando

INTRODUCCION

El contrato de adhesin es aquella modalidad o esquema de contratacin evita las

tratativas, las negociaciones, las objeciones, y solo exige del destinatario de la oferta una
aceptacin total de los trminos ofrecidos. El consentimiento prestado por adhesin
resulta de fenmenos econmicos y sociales que exigen esa modalidad contractual. Slo
apreciando la intensidad de estos fenmenos, es posible entender que esta forma de
contratar no es una categora autnoma del Derecho de contratos.

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CONTRATO
1. Definicin
El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o
extinguir una relacin jurdica patrimonial.1
Alcances de la Definicin legal2:
Acuerdo: viene ser el consentimiento
Las Partes: son los contratantes y cada parte puede estar formada por una o
ms personas, naturales o jurdicas, pero conformando un centro de inters
comn. En todo contrato deben haber dos o ms partes, aunque solo una de
ellas se obligue, ya que el contrato es un acto jurdico plurilateral.
Fines: son crear regular, modificar
patrimoniales,

dando lugar

o extinguir

relaciones jurdicas

a los contratos constitutivos,

regulatorios,

modificatorios y extintivos.
Relacin Jurdica: es el vnculo, por el que los contratantes quedan obligados
el uno frente al otro.
Contenido Patrimonial: el contrato es fundamentalmente una operacin
econmica, consistente en el intercambio de bienes y servicios.
H. Gustavo Palacio Pimentel, el contrato es un negocio Jurdico bilateral
dentro del cual se encuentran frente a frente dos intereses contrapuestos.
Manuel de la Puente y Lavalle; es la declaracin conjunta de voluntad comn
de dos o ms pates que por permitirlo el ordenamiento jurdico, tiene por
efecto crear, regular, modificar o extinguir

entre s obligaciones licitas de

carcter patrimonial.

1
2

Cdigo Civil Articulo 1351

Derecho de los Contratos Parte General Autor Aldo la Rosa Regalado Edicin 2007 Pagina 4

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CONTRATO DE ADHESIN

I.

EL CONTRATO POR ADHESIN: CONCEPTO Y CARACTERISTICAS

Bautizados en 1902 por SALEILLES, los contratos por adhesin son aquellos en
los que una parte contratante, colocada en la alternativa de aceptar o rechazar la
celebracin de un contrato, acepta ntegramente las condiciones fijadas por la otra
parte.

En el derecho argentino ALTERINI sostiene que el contrato celebrado por adhesin

es el contrato predispuesto, mediante el cual la parte no predisponerte se ve
precisado a declarar su aceptacin. Este concepto ha sido asumido por el
Proyecto de Cdigo Civil de 1998 para la Repblica de Argentina que a la letra
dice: Articulo 899.- Definiciones. Se denomina: ... e) Contrato celebrado por
adhesin, al contrato predispuesto en que la parte no predisponente ha estado
precisada a declarar su aceptacin.

El contrato por adhesin es aquella modalidad contractual por medio de la que un

sujeto contratante elabora (de forma anticipada) el contenido del contrato colocando
a su contraparte en la posicin de decidir si contrata o no en dichos trminos,
quedando en la alternativa de adherirse (es decir, se restringe la negociacin a lo que
seala la parte que redacto el documento contractual) o no.

Al respecto, MANUEL DE LA PUENTE Y LAVALLE nos indica sobre los elementos

del contrato por adhesin, a saber: Dos elementos tpicos del contrato por adhesin
que lo distinguen del contrato paritario o discrecional son: El primer elemento que
tipifica el contrato por adhesin es que una de las partes fija unilateralmente las
estipulaciones contractuales, sin participacin de la otra.

No sera contrato por adhesin si solo una fraccin del contenido contractual fuera
prefijada unilateralmente por una de las partes y el resto fuera el resultado de una
modelacin comn de ambas, desde que la esencia de este contrato es que todas
sus condiciones sean fijadas unilateralmente.

As tenemos que los contratos por adhesin se caracterizan por:

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a) Limitar el contenido del contrato a lo dispuesto por la exclusiva voluntad de

uno de los sujetos contratantes, Al existir esta limitacin negocial se afirma que
los contratos por adhesin no pueden ser concebidos como contratos puesto que
no existe libertad contractual, no obstante ello consideramos que tal afirmacin
no resulta correcta puesto que las partes contratantes que se adhieren al
documento contractual elaborado tienen la posibilidad de revisar el contenido del
contrato (dando lectura al texto, por ejemplo, o preguntando algn aspecto
dudoso de la contratacin) y decidir si se adhieren o no; asimismo, siguiendo la
teora constitucional de la delegacin estatal podemos afirmar que los sujetos
adhieren han delegado a los entes supraestatales (como el INDECOPI, OSIPTEL,
OSINERG, SUNASS, SBS, entre otros) la tutela de sus intereses.

Comentario
3

Si bien los contratos de adhesin

limitan

que la otra parte participe de la

elaboracin del contrato ella puede aceptar o rechazar su consentimiento ante

dicho contrato de adhesin. El Contrato de adhesin es un tipo de contrato en los
cuales una de las partes es la que elabora el contrato o mejor dicho tiene el
control sobre la elaboracin del contrato.

b) El sujeto quien recibe la oferta (materializada en el documento negocial pre

redactado) queda sujeto a un derecho potestativo restringido, en tanto, el sujeto
asumir una situacin de ventaja que le permitir decidir si se adhiere o no al
documento pre redactado, no obstante solo podr adherirse dentro de los
trminos de la oferta contractual.

Comentario:
En el contrato de adhesin se da la manifestacin de la voluntad al momento en
que el cliente acepta el contrato preestablecido en su totalidad es decir el
manifiesta su voluntad aceptando el contrato.

Pero si dicho contrato por adhesin resulta ser un contrato prcticamente

necesario (que es aquel contrato en el que la parte dbil, entendida como
aquella compelida por las circunstancias a obtener los bienes y servicios cuya

Comentario de Enzo Andr Crdenas Ynocente

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provisin se encuentra monopolizada por un grupo de empresas, se encuentra

colocada en la necesidad de contratar, aceptando las condiciones de tales
empresas), entonces consideramos que no tendra el sujeto la titularidad de una
situacin jurdica de ventaja, sino una posicin de desventaja y libertad de
decisin a la suscripcin del contrato ofrecido. Podramos colocar como ejemplo
el contrato de suministro de agua potable con SEDAPAL, puesto que si
deseamos agua potable solo podemos obtenerla en Lima por dicha empresa, a
pesar de que se indique que existen otros suministros como son: el agua San
Luis, San Antonio, entre otras que en el mercado brindan agua en bidones (pero,
que a nuestro juicio, no es el mismo producto).

Comentario:
Si bien el contrato de adhesin restringe la voluntad del usuario o cliente en
participar de la elaboracin de dicho contrato, este no es obligado a aceptar.
Muchas de las empresas que realizan este tipo de contratos se aprovechan al
tener el monopolio del mercado de la prestacin de dichos servicios, es por eso
que al cliente manifiesta su aceptacin al no encontrar otra alternativa y por
requerir dichos servicios.4

En consecuencia, el contrato por adhesin posee las siguientes caractersticas:

a) La unilateralidad, pues solo una de las partes establece las estipulaciones

del contrato; y
b) La adhesin en bloque, que coloca a la otra parte en la alternativa
inmodificable de la aceptacin o el rechazo del integro de la oferta.

En efecto, una de las partes es la que fija los trminos de la relacin contractual
elaborando previamente un esquema, el cual se pone en conocimiento del
destinatario, quien se adhiere a tales propuestas, ya impresas, o, sencillamente
no contrata. En los contratos de adhesin no existe poder de negociacin, el
esquema planteado en forma unilateral, consiste en un conjunto de clusulas o
estipulaciones.

Comentario de Enzo Andr Crdenas Ynocente

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De otra parte, la persona del destinatario de la propuesta, no es un individuo

determinado (Juan Prez o Pedro Gutirrez), sino un conjunto no precisado de
personas, frente a las cuales la propuesta se mantiene de modo duradero,
independientemente de su aceptacin o rechazo.

De todo lo dicho anteriormente, aparece claramente que en estos contratos por

adhesin, una parte poderosa econmicamente impone sus trminos, mientras la
otra parte (sea cual fuere su capacidad econmica) estar sometida
generalmente a una situacin de necesidad.

Comentario:
Pensamos en conclusin que la adhesin es un modo de contratar, puesto que
en fondo supone un acuerdo de voluntades, habiendo quedado eliminada la
etapa previa de la negociacin. Existen diversas maneras de presentarse el
contrato por adhesin. Son frecuentes los casos en que las empresas dedicadas
a prestar servicios pblicos, elaboran estipulaciones previas, muchas veces en
forma tan rgida que, a quienes estn interesados en utilizar esos servicios no les
queda otra alternativa que admitir esas estipulaciones o, verse privados de tales
servicios, como por ejemplo los servicios de luz elctrica, agua, telfono.

De lo expresado, debemos tener presente que en los contratos por adhesin lo

relevante es el hecho de que la parte que est en la posicin de aceptar o no el
contrato, lo har sobre el integro de su contenido sin posibilidad alguna de
negociarlo.

II.

NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO POR ADHESION

En el campo de la doctrina unos autores consideran la adhesin como acto unilateral,

mientras otros lo consideran como un contrato.

La primera teora Se dice que, contrato y adhesin son trminos que no se concilian
puesto que la adhesin ms que un consentimiento, es un sometimiento. Para
justificar los efectos jurdicos de la adhesin, sostienen que nos encontramos frente a

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un acto unilateral, constituido por la manifestacin de voluntad del que fija las
condiciones, el cual las plantea u ofrece, con carcter inmodificable.

Comentario:
En mi opinin es verdad que existe un acto unilateral realizada por el ofertante pero
este est ligado a la aceptacin del usuario o del cliente ya que este expresa su
aceptacin ante dicho contrato y sus clusulas. Entonces entendemos que por una
parte el ofertante estructura el contrato y el usuario lo acepta o no, y aqu vemos
que hay manifestacin de voluntad por parte de los dos, uno al elaborar el contrato
y la otra parte al aceptar lo estipulado en el contrato5

La segunda teora, o sea la que considera la adhesin como contrato se sustenta

despus de la segunda guerra mundial. Se sostiene en forma unnime que los
contratos por adhesin son esencialmente tan contratos como cualquier otro, quizs
especiales, particularmente en lo querido por el adherente. Igualmente la doctrina
alemana posterior a 1945 se muestra partidaria de esta posicin.
Tambin se han planteado tesis intermedias con respecto a la naturaleza jurdica de
estos contratos por adhesin, que representan posiciones eclcticas, tratando de
conciliar ambos sistemas.

Se sostiene, por ejemplo, que estos contratos tienen una faceta contractual y
otra reglamentaria o unilateral, ocurriendo que la primera es la principal y la
segunda es accesoria, pues, no hace sino adherirse a aquella para integrarla,
aunque es en esta parte reglamentaria donde se vuelca toda la influencia del
monopolio, los intereses generales de la industria, etc.
Comentarios6:
El autor manifiesta que el contrato de adhesin se da en un mercado de monopolio y
no es as, ya que estos contratos mayormente lo dan las empresas comerciales, un
ejemplo son las empresas de telefona mvil como Claro, Nextel y movistar; no
existiendo un monopolio.

5
6

Comentario de Enzo Andr Crdenas Ynocente

Comentario de Jhon Santos Ortiz

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Al margen de la discusin doctrinaria sobre la naturaleza jurdica del contrato por

adhesin, tenemos que dentro de la clasificacin de los negocios jurdicos se
encuentran los negocios jurdicos paritarios (de igual a igual) y los contratos de
adhesin.

El paritario es el tipo tradicional de negocio, se pesan, discuten y establecen en el

momento del trato las clusulas y condiciones, y a esta tarea ambas partes cooperan
igual y libremente. Se entabla una discusin ms o menos larga, se disputa palmo a
palmo el terreno, es posible un regateo; las cosas se hacen con igualdad, ninguna de
las partes impone su voluntad a la otra, el negocio es verdaderamente la obra de dos
voluntades. Es decir que se prepara y se termina de igual a igual, por lo que se
puede calificar de negocio paritario.

Al lado de este tipo, en que triunfa la autonoma de la voluntad, ha hecho su

aparicin, otro tipo de negocio que excluye toda disensin, todo regateo entre las
partes, cual es el negocio de adhesin. Se presenta por una de ellas un proyecto de
convencin; se ofrece esto al pblico, al primero que llega; cualquiera puede negarse
a l, pero con la condicin de aceptarlo tal cual es: tomarlo o dejarlo... En estas
condiciones, no es igual la situacin entre las partes que desempean papeles de
importancia desigual; una de ellas hace un reglamento, una redaccin por anticipado,
emite una tarifa, mientras que la otra se limita a acogerse a ella, o aceptar sus
disposiciones sin tener posibilidad de discutirlas; se limita a dar su adhesin; de ah
su nombre de contratos de adhesin.

III. CLASIFICACION
Planteamos ahora las distintas modalidades contractuales que se presentan en los
contratos por adhesin:

a) Adhesin simple o pura

Es la firma de una carta, de una solicitud o de un acuerdo segn el cual la parte
se sujeta y acepta las clusulas preexistentes, sin observar ninguna de ellas. No
existiendo oportunidad de discusin alguna. Por ejemplo, al comprar un boleto de
tren. Notamos que a diferencia de los dems contratos, la peculiaridad de la
adhesin est en la formacin de la oferta, y es que en estos contratos por
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adhesin, no hay una oferta ltima fruto de las negociaciones, hay slo una nica
oferta.

b) Adhesin condicionada o modificada

Es la adhesin que se configura imponiendo modificaciones a las clusulas o un
cambio en sus caractersticas, o formas de aplicacin. Estas se presentan en las
clusulas adicionales o aclaratorias en las plizas de seguro.
c) Adhesin parcial
Podra confundirse con la condicionada o modificada, pero consideramos que no
son la misma. En la adhesin parcial se establece que la adhesin no es por la
totalidad del contenido contractual, sino que se determina ciertas exclusiones de
responsabilidad. A diferencia de la condicionada, que est ajustada a la
realizacin o no realizacin de determinados actos. En este punto, es necesario
hacer notar que una adhesin parcial no contradice la naturaleza de la
adhesin, lo que se configura en este caso es una adhesin que contempla en el
mismo contrato la posibilidad de exclusin de determinadas clusulas, en funcin
de las caractersticas del adherente por ejemplo.
d) Adhesin anmala
Esta se presenta cuando un individuo ingresa a cualquier rgimen particular de
una sociedad comunitaria, que se rige con las normas pre aceptadas por los
ingresantes precedentes.
e) Adhesin referida a aprobacin
Es la adhesin sometida o subordinada a que el acuerdo sea aprobado por el
grupo u organismo, limitacin que se hace constar en una clusula adicional.

IV. LA CONTRATACIN EN MASA EN NUESTRO CODIGO CIVIL

El Cdigo Civil fue innovador al pretender abordar la llamada contratacin en masa,
pero fue tmido en darle su verdadera dimensin. Nuestro sistema de ubica entre
aquellos que pretenden acomodar el fenmeno dentro de las categoras de la teora
contractual tradicional. Se centra el anlisis de dos modalidades y que en la mayora

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de los casos se confunden en una sola: los contratos de adhesin y las clusulas
generales de contratacin.

El contrato por adhesin enfrenta el problema de las relaciones jurdicas estndares

desde la perspectiva del consentimiento. Un contrato es por adhesin,7 cuando una
de las partes, puestas en la alternativa de aceptar o rechazar ntegramente las
estipulaciones fijadas por la otra, declara su voluntad de aceptar. Para que haya
adhesin se requieren condiciones a las cuales adherirse, y que han sido estipuladas
previamente por una de las partes.

Si bien se puede argumentar que el artculo 1390 no se refiere a una cantidad

indeterminada de contratos pre-redactados, resulta obvio que el estipulante est en
la posibilidad de colocar al adherente en la disyuntiva de aceptar o rechazar (sin
posibilidad de negociar) el contenido de la relacin jurdica a generarse.

En los trminos del artculo 1390, la adhesin es del aceptante. No existe adhesin
del oferente. En tal virtud el consumidor que se acerca a ofrecer la celebracin de
un contrato al estipulante no se adhiere a nada y, curiosamente, resulta siendo el
que prefija el contenido de la relacin jurdica quien se adhiere a sus propias
condiciones.

V. PROTECCION CONTRA LOS CONTRATOS EN MASA

Veamos en todo caso, las formas de proteccin heternoma, entre las que destacan
la administrativa, legal y judicial.

a) La proteccin administrativa es aquella que brinda la Administracin Pblica

sobre los contratos por adhesin, as tenemos que existen organismos que
supervisan la adecuada contratacin segn las normas legales y el respeto a los
derechos del consumidor. Por otro lado, existen instituciones que han creado sus
propios mecanismos de proteccin a los intereses del consumidor, as tenemos:
al defensor del cliente financiero, al servicio al cliente de las empresas de
telefona celular, entre otras.

Cdigo Civil Articulo 1390

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b) La proteccin legal se encuentra en el artculo 1398 del Cdigo Civil que alude a
la invalidez de algunas estipulaciones cuando estas establecen a favor de quien
las redact exoneraciones o limitaciones de responsabilidad, facultades de
suspender la ejecucin del contrato, de rescindirlo o de resolverlo, y de prohibir a
la otra parte el derecho de oponer excepciones o de prorrogar o renovar
tcitamente el contrato.

De este modo resultan nulas las estipulaciones de algunas playas de

estacionamiento (por no decir todas) en las que se coloque la siguiente
estipulacin: La playa no responde por los daos o robos que puedan sufrir los
vehculos, eso quiere decir entonces que si un delincuente ingresa con permiso
de los vigilantes entonces esta no responde? La respuesta es negativa y lo
contrario sera absurdo.

c) La proteccin judicial refiere al artculo 1401 del Cdigo Civil por la que, en
caso de duda, debe interpretarse la estipulacin a favor del destinatario y en
contra del estipulante, en tanto debe asumir este la responsabilidad por su
declaracin defectuosa (teora de la confianza y de la responsabilidad).

VI. ADHESION NO DETERMINADA

El artculo 1391 del Cdigo Civil regula la adhesin por tercero a un contrato ya
celebrado. Se trata de la figura de la adhesin no determinada. En efecto, prescribe
el acotado artculo, lo siguiente: Cuando se permita la adhesin por terceros a
un contrato ya celebrado y no se determine la manera de adherirse, el
interesado debe dirigirse al rgano constituido para la ejecucin del contrato o,
a falta de l, a todos los contratantes originarios.

La Dra. REVOREDO, en el texto en mencin coloca como ejemplo: Cuando una

empresa ha impuesto el esquema por adhesin, pero no ha estipulado en qu forma
los terceros se podrn adherir. Para hacerlo, ellos tendrn que dirigirse al rgano que
figura en el planteamiento existente y, de faltar este, no les quedar otro recurso que
entenderse con el contratante o contratantes originarios, esto es, con quien o quienes

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acordaron el esquema preexistente destinado a producir la adhesin.8 Puede darse

el caso de que se requiera hacer contratos para grandes obras, como por ejemplo,
viviendas, servicios generales, etc. Y no es prctico que se realicen contratos en
forma individual. Los terceros que quisieran adherirse a tales contratos, debern
hacerlo ante el rgano constituido para la ejecucin del contrato y que figura en el
propio contrato o en su defecto, los terceros debern adherirse dirigindose a todos
los contratantes originarios. En la doctrina se conoce a este tipo de contrato como
contratos

abiertos, ya que sus efectos no estn dirigidos a los celebrantes

originarios sino todos aquellos que manifiesten su voluntad de adherirse

posteriormente.

Cuando el supuesto de hecho alude a un tercero hace referencia a un sujeto ajeno a

las partes originarias, es decir, diverso a quienes integran la relacin contractual. Por
otro lado, hace referencia a un contrato ya celebrado, es decir, que ha sido
consentido y por tanto fuente de obligaciones. En tal sentido debemos sostener que
en tanto el contrato se extingue al producir la obligacin (teora general del contrato),
entonces la adhesin se realiza en la obligacin construida.

Por otro lado, en el presente supuesto normativo se enuncia de manera conjuntiva a

la permisin de la adhesin de un tercero, la indeterminacin del modo de adherirse.
Este refiere al procedimiento que el tercero tendr que realizar para adherirse.

Por tanto, al no haberse indicado dicha manera de incorporarse al contrato

celebrado, el tercero interesado deber dirigirse al rgano constituido para la
ejecucin del contrato o, a falta de l, a todos los contratantes originarios.

Consideramos que el Cdigo Civil peruano hace referencia a un rgano especial

designado por las partes para dirigir la ejecucin de relacin obligatoria
(cumplimiento del contrato), entendindose como rgano a una entidad que
expresa la voluntad de las partes.

Dicho rgano puede estar conformado por las mismas partes o terceros, teniendo
entre sus funciones: Permitir que terceros se adhieran al contrato suscrito.

Derecho de los Contratos Parte General Edicin 2007 Autor : Aldo La rosa Regalado

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CLAUSULA GENERALES DE CONTRATACION

Las clusulas generales provocan una reduccin de los costos de celebracin y una
regulacin de los contratos. Adicionalmente facilitan la coordinacin, y hacen posible el
clculo anticipado del costo de produccin de los bienes y servicios que ofrece la
empresa. Arias-Schreiber seala como sus elementos: la redaccin previa, el carcter
unilateral, su carcter preventivo y abstracto, constituida de elementos propios y
comunes, su aceptacin en bloque y su inmutabilidad.
I.

NATURALEZA JURDICA
Existen dos posiciones respecto a su naturaleza jurdica. La primera, seala que las
clusulas generales de contratacin tienen carcter normativo. La segunda, advierte
en las clusulas generales un mero elemento integrante de los contratos, sometidos
por tanto a las leyes.
Las clusulas generales como reglas normativas consideran las condiciones
como obligatorias, tanto para el pre redactante como para quien se adhiere a ellas
por ser impuestas, dado su carcter normativo y no por ser el resultado de un comn
acuerdo. La argumentacin de los autores de esta primera posicin se resume de la
siguiente manera:

Las condiciones generales son indiscutiblemente obligatorias, porque suplen los

vacos de la ley en el rea de contratos. En tal sentido, estas clusulas
unilateralmente impuestas por las empresas a los consumidores merecen ser
calificadas como una fuente del Derecho Comercial, por cuanto se aplican sin ser
sometidas a la voluntad de los contratantes. En este sentido, las condiciones
generales de contratacin se parecen al uso normativo al que el art. 2 de nuestro
Cdigo de comercio haca referencia respecto de los actos de comercio. Admitida la
semejanza de las clusulas generales de contratacin con los usos normativos, es
lgico concluir que son obligatorias para los contratantes.
Ahora, las clusulas generales como declaracin contractual es una posicin que
les otorga el carcter de contractuales. Dentro de sta, a su vez, es posible distinguir
hasta tres posturas diferentes:

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La primera, que advierte en las clusulas generales la regulacin de la relacin

vinculatoria entre las partes, no por tener eficacia jurdica por s misma, sino
porque representan una oferta incondicionalmente aceptada.
La segunda, segn la cual jurdicamente la fuerza de las clusulas generales se
deriva del acuerdo de voluntades de las partes, pero que necesitan
indispensablemente de la adhesin para poder establecer el vnculo entre ellas.
La tercera, se pronuncia en el sentido que las clusulas generales pueden formar
parte del contrato individual, aun cuando el adherente no las conozca, siempre
que hubiera podido conocerlas a travs de una diligencia ordinaria o usual, antes
de celebrar el contrato particular.

Luego de la Segunda Guerra Mundial, la doctrina se pronuncia en forma

prcticamente unnime por la segunda posicin, dndole el carcter contractual
a las estipulaciones generales de contratacin, y es as que van a surgir dos
nuevas posiciones

La primera, reconoce que las clusulas generales slo son vinculantes una vez
que se produce la adhesin, y que para tener valor deben ser objetivamente
justas y equitativas, pues al no estar sujetas a la negociacin de trminos, como
sucede en todo contrato individual, no tendran control alguno.

La segunda, estima que las clusulas generales antes de ser aceptadas son
slo un proyecto de contrato y slo cuando son aceptadas toman el carcter de
obligatorias.

II.

DEFINICIN
Los principios de UNIDROIT definen las clusulas estndar como aquellas
preparadas con antelacin por una de las partes para su uso general, repetido y
utilizadas, de hecho, sin ser negociadas por la otra parte.

La doctrina las define como las condiciones, clusulas o estipulaciones formadas

preventivamente en forma unilateral por una empresa o grupo de empresas, en forma
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general y abstracta, publicada o dada a conocer con miras a que, en base a ellas, se
celebren una indefinida serie de contratos individuales, las cuales slo tendrn
carcter vinculatorio cuando se celebren los respectivos contratos.
III. CARACTERSTICAS
De forma similar a los contratos por adhesin, los autores no coinciden en todas las
caractersticas, por ello recurriremos a las generalmente aceptadas que en este caso
son: la predisposicin9 (entendida como la previa fijacin o determinacin unilateral
de las clusulas que luego formarn parte de los contratos). La generalidad (esa
uniformidad entendida como una supresin de toda distincin de rango y de
caractersticas que hace que el individuo se sienta en igualdad de condiciones que
otros24). La inmutabilidad10 (somos de la opinin que pactar en contra de dichas
clusulas no siempre implica una mejora en la situacin del aceptante y es que por
ejemplo, en el caso de las clusulas generales aprobadas administrativamente, se
procura garantizar al aceptante un mnimo de derechos que podran verse
trastocados26). La imposicin (entendida como el sometimiento a las reglas
determinadas por una sola de las partes. Se traduce en la inevitable aceptacin de
las condiciones, o bien en una falta total de posibilidades de renegociar o modificar
los trminos ya fijados por el prerredactante). Carcter contractual (la vocacin
natural a determinar la regla aplicable a la pluralidad de relaciones entabladas por un
mismo profesional con un nmero ms o menos amplio de contratantes, en
consecuencia, se configura tambin como un rasgo propio su carcter contractual).

La predisposicin tiene por objeto fijar una regla de comportamiento que regir en los contratos
singulares que se celebren en el futuro (Vid. De la Puente 2000: 49). Otro aspecto necesario de resaltar de la
predisposicin es la unilateralidad de la redaccin de las clusulas y es que de realizarse con la participacin
de la otra parte se desnaturaliza su objeto.
10

Esta caracterstica es la que mayor debate ha originado entre los especialistas y es que hay quienes
consideran que el predisponente y el aceptante, de mutuo acuerdo pueden modificar las clusulas
predispuestas, al respecto nuestro Cdigo civil contempla dicha posibilidad en su art. 1395 establece que:
Las partes pueden convenir expresamente que determinadas clusulas generales de contratacin
aprobadas por la autoridad administrativa, no se incorporen a la oferta en el contrato particular que ellas
celebran. Y en su art. 1400 establece que: En los casos del art. 1397, las clusulas agregadas al formulario
prevalecen sobre las de ste cuando sean incompatibles, aunque las ltimas no hubiesen sido dejadas sin
efecto. De la Puente manifiesta que permitir la modificacin de las clusulas generales por acuerdo de las
partes es atentar contra la naturaleza de estas y destruir la verdadera finalidad de su utilizacin (De la
Puente 2000: 53). La modificacin de estas clusulas provocara incluso un conflicto con las otras dos
caractersticas de estas clusulas (la predisposicin y la generalidad); modificar las mismas disminuye una de
las premisas bsicas de estas clusulas: la igualdad que exista entre los individuos aceptantes.
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IV. CLASIFICACIN
Se pueden clasificar dichas clusulas de diversas maneras, permitiendo incluso sub
clasificaciones. Haremos mencin a algunas de estas clasificaciones en nuestra
exposicin:
a. Clusulas principales y accesorias
Son principales las que se refieren a la esencia del contrato, como el precio, la
cosa, etc.

Y sern, contrario sensu, clusulas accesorias, aquellas no referidas a la esencia

del contrato que puede consistir en garantas, oportunidad de traslado del riesgo,
limitaciones de responsabilidad para el caso de incumplimiento, clusulas
referidas a la carga de la prueba, la legislacin aplicable, etc.
b. Clusulas neutrales y vejatorias
Clusulas neutrales, son aquellas que no favorecen especialmente al
prerredactante y cuya finalidad principal es obtener una mayor perfeccin en la
contratacin, evitando futuros desacuerdos. Clusulas vejatorias, son aquellas
que estn destinadas a poner a la otra parte en situacin de inferioridad.
Messineo

manifiesta

que

Esta

ltima

clase

de

estipulaciones

pueden

establecerse en beneficio del predisponente como son las de limitacin de

responsabilidad, declaraciones del buen estado del bien, caducidad de las
garantas de funcionamiento, etc. O bien a cargo de la otra parte, que pueden
consistir en la renuncia a los plazos para interponer acciones, asuncin de la
carga de la prueba, competencia de tribunales, etc. (Messineo 1971: 217)
c. Clusulas generales de contratacin privada
c.1. Clusulas generales de contratacin pblica o administrativa
Tienen una naturaleza sui generis, por su carcter de reglamentos imperativos,
debido a que son elaborados por el Estado o por las empresas prestadoras de
servicios pblicos que ostentan una situacin de monopolio legal. En la actualidad
existe una tendencia a la desaparicin de las clusulas de contratacin pblica
no as las administrativasdado que el principio de subsidiariedad, empuja al
Estado a dejar esa funcin de Estado empresario en manos de los privados.

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c.2. Clusulas generales de contratacin privada

Dan lugar a contratos que se regirn principalmente en el mbito del Derecho
Civil, es decir, que en caso de ser necesaria una interpretacin de las mismas, se
adecuarn a lo dispuesto por el Cdigo civil. Estas clusulas a su vez pueden
subdividirse en:
1) Clusulas generales privadas aprobadas por la autoridad administrativa
La ley establece mecanismos cautelatorios, instaura la norma a efecto de
responder a la necesidad de controlar el abuso del poderoso sobre el dbil.
As el art. 1393 del Cdigo civil prescribe que las clusulas generales,
aprobadas por la autoridad administrativa, se incorporan automticamente a
todas las ofertas que se formulen para contratar.

Debemos tener presente, que las clusulas generales de contratacin son

declaraciones unilaterales de voluntad, redactadas en forma general y
abstracta, sin fuerza imperante propia.

De existir un acuerdo de las partes para obviar algunas de ellas, no existira

mayor limitacin para hacerlo, esto demuestra una mayor flexibilidad, si las
comparamos con los contratos por adhesin.

2) Clusulas generales privadas no aprobadas administrativamente

El art. 1397, ha previsto la utilizacin de las clusulas generales de
contratacin no aprobadas por la autoridad administrativa, en este caso la
entidad o entidades no la someten a autorizacin, y slo sern incorporadas a
un contrato particular, cuando sean conocidas por la contraparte o cuando
sta haya podido conocerlas mediante una diligencia usual u ordinaria.

Asimismo, el numeral citado consigna una presuncin, en el caso en que las

clusulas generales fueron publicadas, se presume que han sido conocidas
por la contraparte. Adems, se fija en el art. 1397, la obligacin de pagar de
acuerdo a la tarifa, a la parte que se beneficia con los bienes y servicios en
los contratos realizadas con arreglo a clusulas generales de contratacin
aprobadas, por la autoridad administrativa. La doctrina conoce esta hiptesis,
como contrato de hecho.
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DIFERENCIAS ENTRE CONTRATOS POR ADHESIN Y CLUSULAS GENERALES

DE CONTRATACIN

Para Castro Bravo no existira una diferencia conceptual, pues la denominacin francesa
de contrato por adhesin ha pasado a segundo plano y se prefiere ahora, siguiendo la
terminologa alemana, hablar de condiciones generales de contratacin (Cfr. De la Puente
1983: 305). Sin embargo, se advierte como criterio diferenciador un distinto enfoque del
problema, referido a la denominacin de contrato por adhesin al momento de
perfeccionarlo, a la expresin de condiciones generales de contratacin, a la validez y a
la eficacia de las clusulas preparadas para regular su contenido.

Para Lpez de Zavala la diferencia radicara en que los contratos por adhesin ataen a
las circunstancias en que se contrata y las condiciones generales al procedimiento de
contratar.

Expuestas algunas consideraciones de reconocidos autores en la materia, a continuacin

presentamos un breve resumen de las principales diferencias que encontramos entre
estas dos figuras, concluido este tramo de nuestro iter investigativo:

Clausulas Generales de

Contrato de Adhesin
Son contratos
La

parte

Contratacin
No son contratos.

slo

presta

su Existe mayor flexibilidad. En

consentimiento al contenido el momento de celebrar cada

del

contrato

predispuesto,
Consentimiento

rgidamente contrato cabe la posibilidad

tomndolo

o de

suprimir

algunas

de

rechazndolo sin posibilidad dichas clusulas, o que se

de negociacin.

estipulen

condiciones

particulares. Las condiciones

particulares

prevalecen

sobre las prerredactadas.

Oferta
Naturaleza

Si constituyen una oferta. Se No constituye una oferta,

trata

por

lo

general

de pues

no

tienen

fuerza

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formularios ya impresos que obligatoria por s misma. Al

slo necesitan de la firma de la incorporarse a un contrato
otra parte para constituirse.

individual

es

cuando

adquieren fuerza obligatoria.

La oferta es inmodificable, slo La oferta est conformada
cabe

en

el

posibilidad

aceptante

de

aceptarla

la por

dos

partes:

una

o constituida por las clusulas

rechazarla en su totalidad. El generales de contratacin y

contratante
Flexibilidad

ve

disminuida

seriamente la otra constituida por los

su

libertad elementos propios de cada

contractual.

contrato.
Esta configuracin permitira
la

negociacin

de

determinados aspectos del

contrato.
Son redactados para regular Son redactados previamente
cada contrato en particular. En de
Uniformidad

consecuencia

pueden

manera

general

ser abstracta. Los contratantes

determinados en funcin de la saben de antemano que las

situacin de cada contratante.

clusulas son uniformes para

todos.

La Aceptacin
Implica la sumisin de una Lo

peculiar

no

es

la

parte a la voluntad de otra. Se adhesin, sino la aptitud de

distinguen

dos

tipos:

el conjugar

contrato libre de adhesin en trfico

el que esta
La Sumisin

sumisin
posibilidad

la celeridad del
masivo

con

la

voluntad particular de cada

se

refiere

de

aceptar

la contratante.

En

alguna

o medida conserva su libertad

rechazar ntegramente y el contractual y su libertad de

contrato

necesario

por contratar.

adhesin en el que
la sumisin es total y el
destinatario de la oferta se ve

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compelido a aceptarla.
Todas

las

clusulas

son No forman parte del contrato

puestas en conocimiento de la individual,

El conocimiento de
las Clausulas

otra

parte

contratante

son

al estipulaciones abstractas, y

momento en que estas se slo

adhieren al contrato.

porque

sern

parte

de

un

contrato individual cuando

este se celebre a futuro.

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BIBLIOGRAFIA
Tratado de los Contratos Parte General Editores Rubinza Culzoni Autor:
Ricardo Luis Lorenzetti Edicin 2004
Codigo Civil Editorial Juristas Edicion 2010
Derecho de los Contratos - Parte General Autor : Aldo La Rosa Regalado
Edicion 2007
Contrato de Adhesin y Clausulas Generales de Contratacin

- Autor: Percy

Milton Soncco Mendoza -Universidad Nacional San Agustn.

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