PROMESSA DE FATO DE TERCEIRO

Ao contrrio da estipulao em favor de terceiro, a promessa de

fato de terceiro no constitui exceo ao princpio da
relatividade contratual entre as partes. Aqui, uma pessoa
promete outra que um terceiro realizar uma prestao em
seu favor. O promitente um garantidor do fato alheio, mas
promete um fato prprio, qual seja, uma obrigao de fazer
consistente na obteno da atividade do terceiro.
Na promessa de fato de terceiro, o terceiro totalmente estranho relao
jurdica, no estando vinculado ao contrato, seno aps o cumprimento da
obrigao, que incumbia ao promitente.
Dispe o art. 439 do CC que:
Art. 439. Aquele que tiver prometido fato de terceiro responder
por perdas e danos, quando este o no executar.
Pargrafo nico. Tal responsabilidade no existir se o terceiro for
o cnjuge do promitente, dependendo da sua anuncia o ato a ser
praticado, e desde que, pelo regime do casamento, a indenizao,
de algum modo, venha a recair sobre os seus bens.
EXEMPLO, A promete a B que o artista C realizar um show em determinada
data. Caso reste infrutfera a promessa, a reparao ser prestada por B,
eis que o terceiro (C) no poder ser constrangido a realizar a prestao
para a qual no emprestou o seu consentimento.
Como bem explicita o inovador pargrafo nico, se o terceiro for o cnjuge
do promitente, a recusa da outorga marital ou uxria ao ato praticado (v.g.,
contratos translativos de propriedade imobiliria em regime diverso de
separao de bens) no pode gerar indenizao quando o ato recusado for
daqueles que comprometam o patrimnio do casal. Com efeito, se esse
raciocnio no fosse adotado, o cnjuge acabaria por responder pelo
inadimplemento, mesmo que no tenha consentido com o negcio jurdico
do outro cnjuge.
A teor do que dispunha o art. 929 do Cdigo Civil de 1916, reproduzido pelo
caput do art. 439 do Cdigo Civil em vigor, verbis: "Aquele que tiver
prometido fato de terceiro responder por perdas e danos, quando este o
no executar ".
A promessa de fato de terceiro, segundo a doutrina especializada, "requer,
para a sua formao, a presena de duas pessoas capazes e aptas a criar
direitos e obrigaes, que ajustam um negcio tendo por objeto a
prestao de um fato, que dever ser cumprido por outra pessoa. O
devedor dever obter o consentimento do terceiro, pois este que dever

executar a prestao final. O promitente deve obter tal anuncia, mas

como sua obrigao de resultado, no se exonerar, apesar de ter
envidado esforos para conseguir aquele consenso " (DINIZ, Maria Helena.
Curso de Direito Civil brasileiro . 3. v.
Entendimento assente na jurisprudncia majoritria:
OBRIGAO DE FAZER - CONTRATO DE PERMUTA DE VECULOS DOCUMENTAO - TRANSFERNCIA - DETRAN - VECULO EM NOME DE
TERCEIRO - ILEGITIMIDADE DE PARTE - INOCORRENCIA - PROMESSA DE
FATO DE TERCEIRO INERENTE AO NEGCIO - VALIDADE - EXEGESE DO ART.
439, DO CDIGO CIVIL 1. Ocorrida permuta de veculos, com obrigao
pessoal de transferir a documentao para o nome do adquirente,
legtima a parte que se obrigou a faz-lo, ainda que para tal transferncia
seja necessrio o concurso de terceiro, em cujo nome ainda se encontra a
documentao do veculo e o registro na repartio de trnsito. 2. vlida a
obrigao onde se assumiu fato de terceiro, consistente em obter a
transferncia para o nome do adquirente da documentao do veculo que
se encontra em nome de terceiro, nos termos do art 439, do Cdigo Civil.
(TJ/SP, Ap. Cvel s/ rev. n. 1.182.040.007, rel. Fbio Rogrio Bojo Pellegrino,
j. 01.07.2008).
Por sua vez, dispe o art. 440 do CC que:
Art. 440. Nenhuma obrigao haver para quem se comprometer
por outrem, se este, depois de se ter obrigado, faltar prestao.
Em princpio, o terceiro um estranho relao obrigacional, pois a sua
conduta somente o objeto da prestao do promitente. Todavia, se o
terceiro aquiescer ao cumprimento da obrigao, exonera-se o promitente
de qualquer responsabilidade por eventual inadimplemento. De fato, esse
o momento em que a promessa cumprida e o terceiro ratifica o contrato.
O nico caso em que a vinculao do terceiro no elide a responsabilidade
do promitente ser aquele em que o terceiro assumir o contrato com
clusula de solidariedade, podendo assim o credor agir tanto perante o
promitente como perante o terceiro.
Enquanto na estipulao em favor de terceiro (art. 436) este recebe um
benefcio, na promessa de fato de terceiro ele eventualmente cumprir uma
obrigao assumida por outrem.
A figura ora apreciada guarda certa aproximao com o contrato com
pessoa a declarar. Neste ltimo, h um agir em nome prprio e de outrem ,
pois a assuno do contrato pelo terceiro um fato alternativo que, se no
verificado, possibilita que o contratante originrio prossiga na relao
jurdica. Na promessa de fato de terceiro, falta ao promitente o agir em
nome de outrem, pois s atua em nome prprio.
Nesse sentido, o seguinte julgado do TJRS:
OBRIGAO DE FAZER. Consistindo, a obrigao assumida pelo devedor
verdadeira promessa de fato de terceiro, a exigir a anuncia deste para seu

adimplemento, no de ser aplicada penalidade pecuniria quando, silente

o contrato acerca de prazo, for cumprida a avena em lapso de tempo
razovel. Apelo improvido. (TJRS, Ap. Cvel n. 597.196.914, 7 Cmara Cvel,
rel. Maria Berenice Dias, j. 12.11.1997).
Fonte: ROSENVALD, Nestor. Cdigo Civil Comentado. Coord. Csar Peluso.
6 edio rev. e atual. Barueri, SP: Manole, 2012, p. 506/507.