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En nuestro sistema procesal existen tres formas distintas de hacer valer el derecho legal de
retencin, a saber:
a)
b)
c)
Como medida cautelar, a la que se aplican los principios y requisitos del embargo
preventivo;
Como incidente dentro del proceso principal, actundose en pie/,a separada sin alterar la
marcha de dicho proceso; y
Como pretensin principal, autnoma, para su sola declaracin, en proceso ordinario
declarativo.
(Artos. 1424 parte 2a. 1424 parte 1a. y 1425 Pr.; B. J. 10.128, 10575, 11.358 y 13.835)
EFECTOS DE LA SENTENCIA QUE DECLARA CON LUGAR
EL DERECHO LEGAL DE RETENCIN
Concepto y finalidad
Formas de hacer la notificacin
c)
d)
e)
f)
g)
h)
Una primera actitud del desahuciado es aceptar la notificacin sin presentar reclamo alguno,
extinguiendo as la relacin. En este caso el desahuciante deber pedir sentencia favorable en el
Juzgado, para sealar en ella la fecha de restitucin del inmueble, bajo apercibimiento de
lanzamiento. (Arto. 1434 Pr.) Una segunda actitud posible del desahuciado es RECLAMAR
contra el desahucio, es decir, oponerse al mismo. Esa oposicin puede consistir en dilatorias,
perentorias, mixtas o anmalas, todas acumuladas in omnen eventum, en cumplimiento del
principio de eventualidad o acumulacin eventual, pues solo existe una oportunidad global de
reclamacin, y es preclusiva. Adems, amn de excepcionar, o sin invocar excepciones, puede
alegar Derecho Legal de retencin. (Arto. 1431 Pr.)
TRATAMIENTO PROCESAL
A LA RECLAMACIN U OPOSICIN
La reclamacin u oposicin al desahucio debe presentarse dentro del perentorio trmino de
CUATRO DAS contados desde la respectiva notificacin al desahuciado.
Frente al escrito de oposicin, el Juez dicta un provedo ordenando traslado (entindase
vista o audiencia) dentro de dos das al desahuciante, para que alegue lo que estime oportuno
frente a la reclamacin.
En este trmite de audiencia, el desahuciante puede oponer excepciones a la reclamacin del
desahuciado, por ejemplo: Si el desahuciado opone Derecho Legal de retencin, en base a mejoras
que dice haber realizado en el inmueble arrendado, el desahuciante puede invocar: Excepcin de
pago de tales mejoras. En el contenido del artculo 1433 Pr. se encuentra una norma al parecer
producto de nuestros codificadores, que produce confusin en el manejo de esas excepciones del
desahuciante, pues ordena un trigase a la parte contraria para la siguiente audiencia (especie de
vista por la siguiente audiencia, para que el desahuciado alegue sobre las excepciones), y apertura
a pruebas por tres das. Sin embargo, legisla de manera clara que la oposicin del desahuciado que
constituye la demanda en este proceso especial, y que impone la carga de la prueba al propio
desahuciado reclamante, debe abrirse a pruebas por seis das, comunes a ambas partes para prueba
y contraprueba.
Ante tal contradiccin, creemos que debe armonizarse la mente legislativa, eliminando ese
trmino inoperante de tres das, y en presencial de la reclamacin u oposicin del desahuciado, y
las excepciones a ella, del desahuciante, se abra a pruebas por seis das comunes a las dos partes.
As e,' reclamante tiene oportunidad de probar su oposicin, y el desahuciante sus excepciones,
cumpliendo cabalmente el principio de bilateralidad de la audiencia y de la amplitud del derecho de
defensa para ambas partes. Pensamos que en esta forma sana de interpretacin sana, no se produce
una diferenciacin odiosa, que pondra al desahuciante en desventaja de slo tres das de pruebas
para sus excepciones, y el doble 'para el reclamante desahuciado.
El trmino de seis das relacionado puede ampararse y prorrogarse, ms no puede ser
susceptible de trmino extraordinario, pues lo prohbe expresamente el artculo 1433 Pr. en su
parte primera.
Si se presenta prueba testifical y se tachan los testigos que slo pueden ser dos por cada
hecho debatido, la tacha debe presentarse y justificarse precisamente dentro de los seis das, no
hay posibilidad de ampliacin ni prrroga ni trmino especial para prueba de tachas.
(Arto. 1432 Pr.)
Transcurridos los das del plazo probatorio, el Juez debe dictar sentencia sin ms trmite. La
sentencia ser estimatoria del desahucio y lo mantendr, en los cuatro casos siguientes:
a)
b)
c)
d)
Si por el contrario la oposicin est en tiempo, en forma, sus fundamentos son legales y se
justifican, la sentencia ser absolutorio del desahuciado y declarar sin lugar el desahucio.
(Arto. 1434 Pr. B. J. 345 de 1981)
DE LA EJECUCIN DE LA SENTENCIA
QUE MANTIENE, EL DESAHUCIO
El efecto preciso del desahucio declarado con lugar por sentencia firme, es la restitucin del
inmueble arrendado, por ello, dada la especialidad del proceso, se expres que en la sentencia
estimatoria del desahucio, se seala el da preciso en que el desahuciado debe entregar el inmueble,
esto es, precisamente cuando el arrendatario es el desahuciado que tiene el deber jurdico de
restituir el inmueble objeto de contrato al arrendador.
Si llegado ese da sealado en la sentencia firme, no se cumple, no es preciso pedir y obtener
ejecutoria como en los procesos ordinarios declarativos, segn estudiamos en los artculos 437,
438, 439, 441 y 509 y 520 Pr. para la ejecucin, sino que a pedimento de parte el Juez del proceso
dicta un auto ordenando el lanzamiento.
QU ES EL LANZAMIENTO?
Para Scriche: "El despojo que verifica, ordena o ejecuta la autoridad en el desahucio".
Para Mario Casarino es: "El procedimiento especial para cumplir la sentencia que mantiene
el desahucio".
En sntesis, el lanzamiento es el procedimiento especial, rpido, expedito de ejecucin de la
sentencia que mantuvo el desahucio. Por su ejecucin se saca del lugar al desahuciado, y se pone
en l, al desahuciante victorioso; es una especie de inmisin en la posesin, precisamente se inmite
al desahuciante y queda en posesin efectiva del inmueble objeto del proceso. Ese lanzamiento lo
hace el Juez no las autoridades de Polica. El Juez puede requerir el apoyo oficial de la Polica,
pero es l quien debe actuar en la desposesin e inmisin. (B. J. 504 de 1964)
Para la efectividad del lanzamiento el Juez puede decretar el allanamiento del inmueble
objeto de la accin y ejecucin. Si se prohibiera tal actuar sera ilusoria la compulsin judicial y el
Estado no cumplira su misin de tutela jurdica en esa va especial.
(B.J. 19,320)
CUMPLIMIENTO DE PARTE DEL ARRENDATARIO
DESAHUCIANTE CUANDO EL ARRENDADOR DESAHUCIADO SE
NIEGA A RECIBIR EL INMUEBLE OBJETO DE LA ACCIN
Si el arrendador vencido en el desahuciado se niega a recibir el inmueble objeto de contrato,
una vez dictada la sentencia firme, pasada en autoridad de cosa juzgada, el vencedor tiene el
derecho de realizar la entrega simblica del inmueble, mediante la entrega fsica de las llaves del
inmueble en el Juzgado de fallo, poniendo el Juez constancia en los autos de tal entrega. El fallo se
ha ejecutado en estos trminos de entrega simblica.
FORMA DE EJECUCIN DEL FALLO
CUANDO EL BIEN ARRENDADO ES MUEBLE
Cuando el desahucio vencido no entrega la cosa mueble objeto de la accin, se ejecuta la
sentencia de conformidad con lo regulado en el artculo 520 Pr., para lo cual se exige el
Para hacer efectivo el derecho legal de retencin conferido por el artculo 2835 C., cuando
el arrendatario pretenda burlarlo, sustrayendo sus muebles, el arrendador puede pedir el apoyo
policial, que se debe conferir por el trmino de dos das, para dar lugar a que se ejercite la
retencin como medida cautelar, debiendo presentar el arrendador el respectivo mandamiento de
retencin preventiva.
(Arto. 1439 Pr.)
El inquilino puede impedir esa retencin, dando garantas suficientes de pago. Tambin
puede hacer conversin parcial de la retencin. Esa garanta es calificada por el funcionario
POLICIAL, y admitida en diligencia apud-acta, sin tramite adicional. Si se trata de fianza, se
puede acordar en cualquier tiempo por el funcionario judicial. (Arto. 1441 Pr.)
OTROS CASOS EN QUE SE APLICA
EL PROCEDIMIENTO DEL DESAHUCIO
El procedimiento que hemos explicado para el desahucio,, puede ser aplicado por permiso
expreso del legislador, en los siguientes casos:
a)
b)
c)
Cuando se pida la restitucin de la cosa arrendada por expirar el plazo de vigencia del
contrato;
Por haberse satisfecho el objeto del contrato; y
Por la extincin del derecho del arrendador.
El plazo de cuatro das para oponerse se cuenta desde que se notifica judicialmente a la otra
parte la voluntad de exigir la restitucin. Cuando el bien arrendado es inmueble, la sentencia debe
sealar el lanzamiento si ya est vencido el plazo. (Arto. 1446 Pr.)
APLICACIN DE LAS REGLAS DEL DESAHUCIO
AL COMODATO PRECARIO
El comodato precario es el PRSTAMO DE USO en el que no se ha pactado duracin, y el
plazo de disfrute gratuito a favor del comodatario no resulta definido por el uso, la costumbre. En
l el comodante tiene derecho a pedir la cosa cuando quiera, poniendo fin al disfrute gratuito. Esta
concepcin jurdica est plasmada en el artculo 3446 C. parte primera. En la segunda parte de
dicho estatuto legal, nuestro legislador civil, asimila al Comodato Precario la tenencia de una cosa
ajena, sin contrato previo, por ignorancia de su dueo, o por actos de mera tolerancia del mismo.
A ambas categoras de Comodatos Precarios se aplican las reglas del desahucio que hemos
desarrollado en esta Unidad, de conformidad con tesis de la Corte Suprema de Justicia
ampliamente sostenida en B. J. 3924, 11.628, 12.577, 17.243, 18.118, 71 de 1962, 87 Y 573 de
1963, 179 de 173, y 264 de 1987.
EXTENSIN DEL LANZAMIENTO,
COMO FIGURA DE EJECUCIN DE SENTENCIA A OTROS CASOS
DE EXTINCIN DEL ARRIENDO, DISTINTOS DEL DESAHUCIO
Cuando la extincin del arrendamiento se funde en sentencia firme pasada en cosa juzgada,
por acciones declarativas de nulidad y rescisin, el portador de la ejecutoria tiene a su favor una
opcin para la ejecucin. El procedimiento del Lanzamiento regulado en esta Unidad, o el
procedimiento regulado por el artculo 520 Pr. Tambin se aplica esta misma opcin cuando existe
en el contrato PACTO COMISORIO, o sea la clusula resolutoria expresa, por incumplimiento
de las obligaciones del arrendatario.
En casos de resolucin por incumplimiento, no es aplicable el procedimiento del
LANZAMIENTO, y debe usarse el comn del artculo 520 Pr.
(Arto. 1447 Pr. B. J. 8993)
RECURSOS CONTRA LAS SENTENCIAS
DICTADAS EN EL DESAHUCIO
Naturaleza Jurdica
Teora de la Corte Suprema sobre el deslinde
Clases de oposicin al deslinde
Especialidad de la sentencia del deslinde
Tratamiento procesal al deslinde
Las personas que estn legitimadas para interponer la demanda de deslinde, son: el
propietario pleno, que rene en su titularidad la nuda propiedad y el usufructo; el usufructuario, y
el poseedor a nombre propio, aqul que tiene el cuerpo y el nimo;
b)
a)
b)
e)
d)
En primer lugar se examinan los ttulos del actor y de los citados, si estn presentes o los
enviaron,
Una vez concluida la lectura, se procede a reconocer el terreno que ser objeto de la
mensurar
Acto continuo se procede a levantar la medida del terreno objeto de la accin; y
Dentro de una secuencia natural, al ir levantando la medida, se va trazando la lnea divisoria.
La accin de deslinde, para fijar las lneas de separacin de los predios, se puede pedir, an
cuando ya se halla realizado antes otro deslinde, por no ser el ttulo legible (de antigua data y sin
matriz), por haber desaparecido las lneas divisorias, o por otra causa semejante, como la
confusin de linderos. La accin puede pedirse hasta de un bien cercado, en opinin de la Corte
Suprema de Justicia. (Arto. 1466 Pr. B. J. 16.331, 18.064, 421 de 1964)
DERECHO DE LOS ADQUIRENTES POR DESMEMBRACIN
Y LOS CONDOMINIOS PARA USARLOS TTULOS EN
FUNCIN CON EL DESLINDE
Cuando un inmueble que ha sido desmembrado de una finca matriz mayor, se ve involucrado
en el deslinde, su propietario tiene a su favor la accin Ad Exhibendum para exigir la presentacin
del ttulo de la matriz que queda en poder del enajenante.
La misma accin se reconoce a los condminos, cuando el inmueble comn est siendo
objeto de deslinde. (Artos. 1465 y 1467 Pr.)
DESLINDE DE PREDIOS BALDOS
Cuando se trata de terrenos baldos, el deslinde no es jurisdiccional, sino administrativo, al
tenor de los artculos 1664 C., y 1469 Pr. Sin embargo, si un colindante particular se considera
afectado por la actividad de la administracin, puede usar el proceso de deslinde en los trminos
normales que explicarnos. (Arto. 1475 Pr.)
EFECTOS DE LA MEDIDA EN EL DESLINDE
EN PROCESOS DOMINICALES
La mensura de un predio aplicando las normas del deslinde que hemos dejado expuestas,
determina el dominio, es decir, lo dirime y trasciende en Cosa Juzgada Material.
(Arto. 1662 C. y 1462 Pr.)
En funcin con la medida, debe tomarse muy en cuenta la prohibicin de proceder a ella, sin
antes haber definido los linderos, con plena aplicacin de las normas del deslinde.
(Arto. 1474 Pr.)
CASOS EN QUE SE APLICAN LAS NORMAS PROCEDIMENTALES
DE DEMARCACIN, COMO OPERACIN DE AGRIMENSURA,
SIN QUE HAYA DESLINDE
De conformidad con el artculo 1472 Pr. las formas procedimentales del deslinde, como
simple operacin de agrimensura, se aplican en los casos siguientes:
1.
Cuando como resultado de la particin Judicial o Extrajudicial de bienes sucesorales, se
adjudic a los coherederos, sean testamentarios o abintestatos, un predio en comn, por admitir
cmoda divisin. Es decir, cuando se pida la divisin material del bien comn, se proceder
simplemente a dividirlo practicando las reglas del deslinde.
2.
Cuando en las mismas sucesiones, hubo adjudicacin en partes, alcuotas o de otro modo,
como una quinta parte, una octava parte, etc., y los copropietarios resuelven que admite cmoda
divisin. verificndola en los trminos pactados.
3.
Concepto
Quienes son terceros poseedores del bien hipotecado
Derechos que brinda la hipoteca
Jurisprudencia sobre el antejuicio
Tratamiento procesal a la accin
Derechos del tercer poseedor
ACCIN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS
POSEEDORES DEL BIEN HIPOTECADO
Concepto.
La accin de desposeimiento contra terceros poseedores del inmueble hipotecado, es: "la
accin persecutoria que corresponde al acreedor hipotecario para hacer efectiva su obligacin
garantizada con la hipoteca, cuando el inmueble se ha trasmitido y pertenece legalmente a un
tercero que no asumi la hipoteca.
QUINES SON ESOS TERCEROS POSEEDORES?
De conformidad con nuestro Cdigo Civil esos terceros a quienes el acreedor hipotecario
puede perseguir, son los que se encuentran ubicados en una de las siguientes tres posiciones:
a)
b)
c)
El adquirente a cualquier ttulo intervivos del bien hipotecado que no asume el gravamen.
El adquirente en pblica subasta que adquiri sin la cancelacin o purga de las hipotecas de
grado posterior, por no haber dado intervencin en el remate a stos, dentro del plazo del
emplazamiento del proceso ordinario, como lo prescribe el artculo 3844 C.
El que hipoteca su inmueble en garanta de obligacin de tercero, sin tener ninguna
vinculacin con la obligacin de ste. (Arto- 3.843 C.)
Para comprender los alcances de la accin contra esas tres de sujetos, es necesario recordar
los derechos que brinda la Hipoteca, a saber:
a)
b)
c)
El acreedor hipotecario tiene a su disposicin dos formas procedimentales para actuar contra
el tercer poseedor:
consagra la fraccin segunda del artculo 3842 C., y el procedimiento para hacer efectivo dicho
derecho es el sumario que prescribe el artculo 1480 Pr.
UNIDAD LVII
JUICIOS DE AGUAS.
(Artos. 1481 - 1495 Pr.)
a)
b)
c)
d)
Introduccin.
El contenido de esta unidad tiene por objeto dar el marco procesal al Derecho a las Aguas
Comunes, que la materia sustantivo legisl en las SERVIDUMBRES DE AGUAS, en el captulo
III del Ttulo XXXII, Libro II del Cdigo Civil,
Toda accin relacionada con esos derechos se reputan de mayor cuanta. (Arto, 1482 Pr.)
El Juez competente en razn de la territorialidad es aqul por donde atraviesa el cauce
natural o artificial que conduce las aguas. Sin embargo, cuando dentro de un mismo departamento
haya ms de un Juzgado de Distrito por donde atraviesa el cauce, el competente es el de la
Cabecera de Distrito. Si atraviesa varios departamentos, el Juez competente es el de la cabecera
departamental de ms antigua creacin. (Arto. 1483 Pr.)
Especialidad de estos procesos.
Estos procesos presentan como caracterstica particular que no hay emplazamiento personal
ni por cdula, sino que cualquiera que sea el nmero de copropietarios ribereos, se libra orden de
comparecencia que se notifica por carteles fijados en la puerta del Juzgado y tres avisos en "La
Gaceta", Diario Oficial.
TRATAMIENTO PROCESAL A LA ACCIN
La demanda puede ser presentada por uno o varios de los condminos ribereos. En ella se
pide un comparendo o sea una reunin entre todos los copartcipes en las aguas en presencia del
Juez y secretario.
En presencia de esa pretensin, el Juzgado dicta auto ordenando la comparecencia, con
anticipacin de por lo menos quince das. Tal como queda precisada como especialidad, esa
providencia no se notifica ni personalmente ni por cdula, en el domicilio de los citados, sino por
medio de carteles que se fijan en la puerta del Juzgado, y tres avisos que se publican en La Gaceta,
Diario Oficial, los cuales pueden ser en das continuos o discontinuos, segn lo aprecie el Juez.
Como puede apreciarse NO HAY EMPLAZAMIENTO. " (Arto. 1482 Pr.)
Dentro del trmino de la Convocatoria (que hace veces de emplazamiento), los citados
pueden oponerse a la demanda. En el escrito de oposicin deben acumular todo tipo de excepcin
que crea asistirles. Aunque el legislador no lo expresa, creemos que si la oposicin no genera
proceso de mero derecho, hay que abrir a pruebas por ocho das, con todos cargos, pues no puede
dejar indefenso a los citados. Despus de transcurrido dicho plazo probatorio, se fallar dentro del
trmino de los procesos sumarios. El fallo slo es apelable en un slo efecto. (Arto. 1492 Pr.)
Este fallo no pasa en cosa juzgada material, pues solamente tienen vigencia de UN AO,
como la tienen limitada los acuerdos adoptados por los propios copropietarios ribereos. (Arto.
1489 Pr.)
Una vez firme el fallo que rechaz la oposicin, o en caso de que no haya existido
oposicin, y llegado el da sealado en la convocatoria, se abre por el Juez que preside, el
comparendo, y en l, los copropietarios ribereos de las aguas, que asistieron deben hacer valer
sus ttulos y la cuanta de las aguas. (Arto. 1484 Pr.; B. J. 13.889)
El copropietario que no asiste al comparendo no resista perjudicado por lo actuado y
conserva el derecho para reclamar en todo tiempo sus derechos, asumiendo los gastos que
produzca una nueva convocatoria, sin alterar lo actuado anteriormente, hasta nueva resolucin o
acuerdo.
Si en el comparendo no existe acuerdo entre los condminos, el juez resuelve.
Ese fallo
slo es apelable en el efecto devolutivo.
(Artos. 1484 y 1492 Pr.)
Todas las resoluciones que se dicten en estos procesos, se notifican de la misma manera que
la primera convocatoria. (Arto. 1493 Pr.)
MEDIDAS QUE PUEDEN ADOPTAR DE COMN ACUERDO
LOS ASISTENTES A LA CONVOCATORIA
Los copropietarios ribereos asistentes al comparendo provocado por los actores,, y stos,
en conjunto de comn acuerdo pueden adoptar todas o algunas de las medidas que prescribe el
Arto. 1482 Pr. Si el cauce es natural, adems de esas medidas, se puede agregar la fijacin de la
poca en que deba someterse el disfrute de las aguas a mi prorrateo, o a tumos de participacin, y
se puede conceder al repartidor o repartidores de las aguas nombrados en el comparendo, las
facultades que corresponden a la Junta de Vigilancia o al delegado de la comunidad, para que haga
cumplir lo acordado. (Arto. 1,487 Pr.)
Si no hay consenso para tales medidas, se prefieren las que tengan mayora de votos, que
representen por lo menos la mitad de todos los derechos comunes. Si esta mayora no se da, el
Juez debe resolver eligiendo entre las medidas que hayan obtenido mas votos. (Arto. 1488 Pr.)
VIGENCIA LIMITADA DE LAS MEDIDAS O RESOLUCIONES
Como ya hemos dejado anticipado, las resoluciones no pasan en Cosa Juzgada material, y su
vida est limitada a un ao. Igual ocurre con las medidas tomadas de comn acuerdo, en los
trminos explicados, Pero, an debe advertirse que ese ao no es absoluto, pues est limitado por
la posibilidad de que durante su vigencia se proponga en inters de la comunidad por comuneros
que representen la tercera parte de los derechos, nuevas medidas. En este caso se debe proceder a
nuevo comparendo, aplicando las reglas sealadas anteriormente. Estos cambios propuestos slo
se pueden dar si se renen los votos favorables de los dos tercios de los concurrentes, que
representen por lo menos los dos tercios del total del derecho a las aguas.
(Arto. 1490 Pr.)
DERECHO DE LOS COMUNEROS EN RELACIN
CON LOS ACTOS DE LOS REPARTIDORES O DELEGADOS
Cada uno de los comuneros en las aguas conserva pleno derecho para reclamar contra los
actos de los repartidores de las aguas nombrados conforme lo previsto en el Arto. 1486 inco. 1o,
lo mismo que contra los actos del delgado que se menciona en el inco. 6o. del mismo cuerpo legal
y el 1487 ibdem. Este reclamo se plantea por medio de una solicitud de comparendo ante el Juez
de Distrito competente, quien oyendo verbalmente a las partes resuelve.
Siguiendo la regla ya sealada esa resolucin slo es apelable en el efecto devolutivo.
(Artos. 1491 y 1492 Pr.)