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69-83
Recibido:Mayo 2007
Aceptado: Julio 2007
RESUMEN
Este artculo forma parte de una investigacin adelantada por el autor respecto a la Simbiosis Procesal en
el Sistema de Enjuiciamiento Penal Colombiano. De ah que el estudio dentro del presente documento se
circunscriba nicamente al anlisis doctrinal de las denominadas Normas o Principios Rectores y Garantas
Procesales como preceptos axiolgico-normativos que edifican la columna vertebral del actual Sistema Procesal
Penal.
Palabras clave: Cdigo Procesal Penal, Norma Rectora, Origen y Fundamento Constitucional.
ABSTRACT
This article comprises a work of investigation that advances by the author respect to the Procedural Symbiosis
in the System of Penal Judgment Colombian. Therefore the study within the present document confines solely
to the doctrinal analysis of the denominated Norms or Governing Principles and Procesales Guarantees
understood moral-normative rules that build the spine of the present Penal Procedural System.
Key words: Penal Procedural Code, Governing Norm, Origin and Constitutional Foundation
Introduccin
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un proceso de sistematizacin de sus estudios realizados a los principios que han de orientar el Cdigo
Procesal Penal contenido en Ley 906 de 2004, llevndolo entonces a estructurar la obra en dos (2) partes.
La primera de ellas -por efectos metodolgicos se
presenta en sta primera publicacin-, encargada de
establecer algunas precisiones tericas de orden general respecto a los principios y garantas procesales
desde la perspectiva de la Teora y Filosofa Jurdica
Contempornea, y analizando consecuentemente: i)
El Contenido y Alcance del Ttulo Preliminar dentro
del Cdigo de Procedimiento Penal; ii) El Concepto de Normas o Principios Rectores; iii) El Origen y
Fundamento Constitucional de las anteriores, y iv)
Sus Caractersticas y Funciones en el Sistema Procesal Penal Colombiano, v) El manejo del Principio
de Proporcionalidad para la interpretacin de los
Principios y Garantas Fundamentales dentro del
Ordenamiento Jurdico.
No obstante tal alcance, al analizar el proceso epistemolgico y la filosofa poltica que subyacen dentro
del Ttulo Preliminar del anterior Cdigo de Procedimiento Penal (Ley 600 de 2000), as como del Nuevo Estatuto Procesal Penal (Ley 906 de 2004), emerge, sin lugar a dudas, lo que el maestro ERNESTO
PINILLA CAMPOS, refirindose a la disposicin
procesal penal vigente -durante el ao de 1987-, denomin de manera muy precisa cmo: () el reflejo
del Sistema Poltico imperante en nuestro pas(), el
cual se ve representado en una organizacin estatal de carcter neoliberal, pero con un notorio ropaje
de liberalismo intervencionista y de autoritarismo; de un
estado anrquico que ha asegurado el predominio de una
exigua minora que detenta todo el poder poltico y econmico; en fin, de un estado convencional de derecho que,
atinadamente y con propiedad(), en razn a su falta
de autonoma en los diversos rdenes, pero en particular, para dirigir proyectos legislativos acordes
con una necesaria pero inexistente poltica criminal
estatal, se haya () caracterizado por las siguientes
notas2:
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1) La inexistencia de un sistema jurdico y la presencia de una pluralidad de normas incoherentes entre s, que ocasionan una inseguridad e incertidumbre en el derecho.
2) La incoherencia real de su normatividad, traducida en el desfase existente entre los postulados
de derecho y la realidad social que vive el pas.
3) La actividad del rgano legislativo, el poder judicial y la administracin pblica, carecen de
consenso y eficacia, y por tanto de legitimidad.
4) La absoluta desorganizacin de la administracin pblica, que en razn de ello no pueden garantizar la vigencia de los derechos fundamentales consagrados en la carta poltica de 1991.
Es as, que siguiendo de cerca el pensamiento de algunos iusfilsofos, tales como Ronald Dworkin5 y Genero R. Carrio6, podemos decir que el derecho positivo
actualmente se encuentra comprendido por:
a) Reglas Especficas: Las cuales se refieren a una
conducta determinada, bien sea estableciendo
un mandato, una prohibicin o una permisin;
b) Reglas Generales (Standards Variables): Entendidas
como aquellos preceptos que mandan, permiten
o prohben conductas heterogneas que se acomodan a una calificacin genrica; y
As las cosas, y atendiendo entonces lo propuesto dentro de ste acpite, inicialmente acudiremos a la doctrina contempornea desarrollada con ocasin a uno de
los problemas de mayor conflicto dentro de la filosofa
y la teora del derecho, cual es, la naturaleza de la norma jurdica. Toda vez que auscultando las precisiones
terminolgicas que la denominada corriente del Iusnaturalismo Moderado ha realizado a conceptos y
elementos meta-jurdicos, tales como los valores y los
principios jurdicos, podrn entenderse entonces los
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dores de la interpretacin, que sirven para determinar el alcance o la aplicacin de otras normas
jurdicas jerrquicamente inferiores. ste ltimo,
el grupo dentro del cual se han de encontrar los
denominados Principios y Valores Jurdicos.
Los primeros (Valores) son las normas ms abstractas y abiertas (Clusulas Generales), los segundos
(Principios) tienen un contenido estrictamente indeterminado pero ms preciso o concreto que el de las
anteriores.
Esta concatenacin aparece con claridad en la construccin que hace M. Aragn, quizs por ser la ms
Ahora bien, es cierto que los valores traen causa y evocan realidades culturales metajurdicas, por ello no es
peculiar ni especfico de los mismo, como tampoco lo
es que en su interpretacin deba acudirse de nuevo a
dichas realidades. Pero, en su anlisis como normas
jurdicas, su origen y formacin pierden trascendencia, para pasar a primar su condicin de prescripciones jurdicas. Desde esta perspectiva, que aqu la que
nicamente importa, son, pues, derecho y solo derecho,
estando situados plenamente en su mbito, al igual que
los principios. Ello no empece a que, por su relevante posicin en el ordenamiento, los valores efectuados
en la frontera misma del derecho, estn situados en la
frontera misma del derecho, en su zona de contacto con
el mundo de la poltica y la moral y las ticas sociales,
lo que ocurre con los principios, cuya posicin ms secundaria las relega ms al interior del derecho10.
En tanto que refirindose a las reglas jurdicas, el citado tratadista seala que stas: seran disposiciones
jurdicas en la que se define, en forma general y abstracta,
un supuesto de hecho y se determina la consecuencia o
consecuencias jurdicas que se derivan de la realizacin
10 Ibd., Ob. cit., p. 122
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tica y axiolgica, sino tambin, una marco de interpretacin tanto para el Legislador como para el Juez
Constitucional15.
del mismo; una disposicin, pues, derechamente construida para regular u ordenar de forma directa la vida humana, la realidad social. Es decir, virtud de esta estructura
lgica, las reglas operan como silogismos11.
Ahora bien, pese al reconocimiento que de los Principios hace Alexy como mandatos de optimizacin
del ordenamiento jurdico y de la vida social que
ste regula. Es preciso indicar tal y como bien lo afirma el profesor Juan Fernandez Carrasquilla16, que
esta caracterizacin de los principios jurdicos como
mandatos de optimizacin cuyo cumplimiento se satisface en todo caso con la mayor aproximacin posible al ideal que se expresa en su valor, no est libre de
objeciones, al menos para todos los principios. Atienza
y Ruiz Manero, por ejemplo, enumeran seis (6) acepciones de principio jurdico17, de entre las cuales nos
interesa destacar aqu dos (2), a saber: i) El principio
como directriz o norma programtica, que expresa un
ideal de realizacin progresiva e inagotable que, por
consiguiente, slo puede cumplirse en mayor o menor medida, pero que manda ser cumplido u obedecido
siempre en la mayor medida que las circunstancias
permitan, y ii) Los principios en sentido estricto, que
son los que expresan o condensan valores superiores del ordenamiento jurdico y poseen la virtud de
excluir perentoriamente las normas que contradigan
estos valores porque su funcin, preponderantemente
negativa, es evitar la persecucin de cualesquiera intereses que pueda daar a dichos valores18.
Por su parte, el profesor alemn Robert Alexy12 , refirindose a la distincin existente entre principios,
reglas y valores, sostiene:
Pero tampoco este planteamiento escapa a la crtica, porque establecer como tajante esa discriminacin
puede conducir a una jerarquizacin de hecho de los
principios que legitime el que uno deban cumplirse estrictamente y los otros cumplirse slo en algn grado,
sobre todo si el carcter de programtico o estricto de
un principio se hace depender de su contenido de valor
social: siempre ser cuestionable si, segn las circunstancias, es o no es ptimo, pues sin duda una valoracin distinta de las circunstancias podra conducir a
una estimacin tambin discordante19.
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En suma, los Valores Jurdicos de orden constitucional se pueden entender como normas que establecen fines dirigidos en general a las autoridades
creadoras del derecho, y en especial, al Legislador;
en tanto que los Principios, son normas que establecen un deber ser especfico y completo, del cual
se deriva un espacio de discrecionalidad legal y judicial. As, la diferencia entre estos dos (2) preceptos no es solo de naturaleza normativa y grado, sino
tambin cualitativa, y por lo tanto, de eficacia20.
Ahora bien, en lo que concierne a las Reglas Jurdicas, compartimos el criterio del profesor Luciano
Parejo, en el sentido de comprender a las mismas
como simples disposiciones jurdicas en las que se
define, en forma general y abstracta, un supuesto de hecho y se determina la consecuencia o consecuencias jurdicas que se derivan de la realizacin del mismo; una
disposicin, pues, derechamente construida para regular
u ordenar de forma directa la vida humana, la realidad
social. Es decir, virtud de esta estructura lgica, las reglas
operan como silogismos21.
1. Son normas que establecen un deber ser especfico del cual se deriva una espacio de discrecionalidad legal y judicial.
2. Se refieren a la naturaleza poltica y organizativa del Estado y de las relaciones entre los
gobernantes y los gobernados.
3. No son ideales o fines jurdicos para el futuro,
sino que por el contrario, expresan normas jurdicas para el presente.
4. Son pautas de interpretacin ineludible por
ser parte de la Constitucin misma y estn
dotados de fuerza normativa. Sin embargo,
no siempre son suficientes por s solos para
determinar la solucin necesaria en un caso
concreto, por cuanto siguen teniendo un
carcter general y por lo tanto una textura
abierta, lo que, en ocasiones, limita la eficacia directa de los mismos. Es decir, se trata de
una eficacia ms o menos directa de los principios y no un asunto relacionado con su falta
de fuerza normativa, por lo cual, en cierto casos, puede necesitar de otras normas constitucionales y legales para poder fundamentar
la decisin judicial.
20 Es preciso anotar que los principios por el hecho de tener una mayor
especificidad que los valores, tienen una mayor eficacia y, por lo tanto,
una mayor capacidad para ser aplicados de manera directa e inmediata.
En tanto que los valores, en cambio, tienen una eficacia indirecta, es
decir, slo son aplicables a partir de una concretizacin casustica y adecuada de los principios constitucionales. (Cfr. HANS PETER SCHENEIDER. Democracia y Constitucin, Madrid.
21 Cfr. LUCIANO PAREJO, Ob. cit., p. 123
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3. La relacin entre los fines y los medios adecuados para conseguirlos, depende, por lo
general, de una eleccin que corresponde
preferencialmente al Legislador.
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Ahora bien, sobre este ltimo fin sealado, el profesor Alexy prev cmo una variante un poco ms
tcnica el siguiente esquema31: Si el principio P1 precede frente al principio P2 bajo las circunstancias C: (P1 P
P2) C, y si la consecuencia jurdica R se produce a partir
de P1bajo las circunstancias C, entonces adquiere validez
una regla en la que C es el supuesto de hecho y R la consecuencia jurdica: CR.
i) La Ley de la Ponderacin: Entendido como una regla dentro de la cual se valora: (A) cuanto mayor es el grado de la no satisfaccin o de afectacin
de uno de los principios, tanto mayor tiene que ser la
importancia de la satisfaccin del otro33. Es decir, la
medida permitida de no satisfaccin de afectacin de uno de los principios depende del grado
de importancia de la satisfaccin del otro. sta
ltima, razn por la cual primero se debe precisar el grado de no satisfaccin o de afectacin
de uno de los principios. Luego, en un segundo
paso, definir la importancia de la satisfaccin del
principios que juega en sentido contrario; y finalmente, en un tercer paso, se debe definir si la
importancia de la satisfaccin del principio contrario justifica la afectacin o la no satisfaccin
del otro 34.
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Por otra parte, es de anotar que a travs de sta regla, se hace manifiesto claramente que el peso de los
principios no es determinable en s mismo o absolutamente, sino que siempre esta condicionado por
las circunstancias propias de cada caso en concreto,
razn por la que debe hablarse tan slo de pesos
relativos que dentro del proceso de afectacin de
los principios, pueden determinarse dentro de la siguiente escala tridica o de las tres (3) intensidades,
a saber: a) Leve, b) Medio o c) Intenso.
Ahora bien, dentro de ste proceso Alexy ha considerado que a las variables referidas a la afectacin de
los principios y al peso abstracto, se les puede atribuir un
valor numrico, de acuerdo con los tres (3) grados de la
escala tridica, de la siguiente manera: leve 2, o sea 1;
medio 21, o sea 2; e intenso 22, es decir 4 38. En cambio,
a las variables relativas a la seguridad de las premisas fcticas se les puede atribuir un valor de seguro
2, o sea 1; plausible 2-1, o sea ; y no evidentemente
falso 2-2, es decir, .
iii) Las Cargas de Argumentacin: ste es el tercer elemento que estructura el mtodo de la ponderacin dentro de las colisiones entre principios, y
su operatividad se materializa cuando existe un
empate entre los valores que resultan de la aplicacin
de la frmula del peso, es decir, cuando los pesos de los
principios son idnticos (GP i, jC = GP j iC). En este
aspecto, sin embargo, Robert Alexy parece defender (2)
posiciones, una en el captulo final de la Teora de los
Derechos Fundamentales, y otra en elEplogo a dicha
teora, escrito quince (15) aos despus, que podran
resultar incompatibles entre s en algunos casos 39.
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la Constitucin Poltica, pues se consagra la prevalencia en el orden interno de los tratados y convenios internacionales que reconocen los derechos humanos, se encuentra que tal extensin nos permite
hablar de un bloque de constitucionalidad, segn el
cual los tratados internacionales estn integrados a
las disposiciones internas.
En este sentido, se hace entonces referencia a la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de
1948, la cual recoge los postulados enarbolados desde la Carta Magna de 1215 y la Declaracin de los
Derechos del Hombre de 1789. Esta ltima, aprobada por la Ley 74 de 1968 por el Estado Colombiano,
y posteriormente ratificada en Octubre 29 de 1969.
Origen de las normas o principios rectores
en la legislacin penal colombiana
La gnesis de las normas rectoras en nuestra legislacin penal, se han de encontrar tal y como lo ha
desarrollado la Dra. Gloria Bernal Acevedo: ()
en las sesiones para la elaboracin del Cdigo Penal Tipo
Latinoamericano, llevadas a cabo en la ciudad Santiago
de Chile en Noviembre de 1963, segn consta en las actas
del anteproyecto del Cdigo Penal Colombiano en 1974,
conformaba por dos (2) libros; () el primero con la
parte general, dedicado a los principios rectores, la aplicacin de la ley penal en el espacio, el hecho punible y
la responsabilidad civil derivada del hecho punible; y el
segundo, que era la parte especial, () donde se consagraban los delitos en particular43.
As las cosas, es de observar cmo algunos preceptos normativos de rango constitucional, tales como
el artculo 5 de la Carta, reconocen sin discriminacin alguna, la primaca de los derechos inalienables de la persona; prohibiendo de igual manera en
su artculo 12, el sometimiento a la tortura, a tratos o
penas crueles, inhumanas o degradantes.
a) Son Principios de Derecho Penal, que tanto sustancial como adjetivamente, han sido positiviza-
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Las normas rectoras poseen una funcin de lmite formal al poder punitivo del Estado, es decir,
la consagracin de los delitos y de las penas debe
estar sujeta a las normas rectoras de la ley penal.
No pudindose por tanto, establecerse delitos o
penas que contradigan sus preceptos en todos y
cada uno de los momentos categoriales del ius
puniendi referidos a la conminacin, determinacin y ejecucin de las disposiciones penales48.
d) Poseen una Fuerza dual que acta tanto negativa como positivamente; primero, porque todo
precepto o normas que la contradigan no tienen
validez. Y segundo, pues constituyen los postulados fundamentales de la poltica estatal en lo
relativo a lo criminal.
e) Constituyen el Derecho Penal Fundamental en
Colombia, pues ellas son el reflejo de la concepcin ideolgica y poltica que determinan la razn de ser y funcionamiento del sistema penal,
toda vez que la definicin de un hecho o una
conducta catalogada como criminal, se plasma
en normas penales, y stas son el reflejo de ellas;
su validez proviene entonces de la poltica criminal y no de s misma47.
Al ser las normas rectoras principios positivizados de la legislacin penal, tienen una funcin
de inspirar, guiar y orientar dicha legislacin.
En otras palabras, rigen el ordenamiento penal,
lo gobiernan, y por lo tanto, poseen un carcter
prioritario frente a cualquier otra norma o disposicin.
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