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Relatrio final de pesquisa

Os novos procedimentos penais


Uma anlise emprica das mudanas introduzidas
pelas leis 11.719/08 e 11.689/08

Relatrio Final - Pensando o direito


CONVOCAO BRA N 01/2009 - Linha temtica: Os novos procedimentos penais

Equipe tcnica
Ludmila Ribeiro coordenadora da pesquisa
Julita Lemgruber supervisora tcnica
Igor Suzano Pesquisador
Klarissa Silva - Pesquisadora
Diogo Tebet Advogado
Carlos Eduardo Rebelo Advogado
Gustavo S Advogado
Leonardo Paris - Estatstico
Thiago Arajo Assistente
Carolina Moreira - Estagiria
Adriana Ferreira - Revisora
Ana Paula Andrade - Gerente Administrativa
Fernanda Terrazas - Coordenao da pesquisa junto ao Ministrio da Justia

Financiamento:
Ministrio da Justia (MJ)
Secretaria de Assuntos Legislativos (SAL)
Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD)
Execuo:
Centro de Estudos de Segurana e Cidadania (CESEC)
Databrasil Ensino e Pesquisa
Universidade Candido Mendes (UCAM)

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Sumrio
INTRODUO............................................................................................................................. 27
Objeto da pesquisa..................................................................................................................... 31
Metodologia............................................................................................................................... 32
CAPTULO I - AS ALTERAES OPERADAS PELA REFORMA LEGISLATIVA ............. 36
I.1 O tempo prescrito pelo Cdigo de Processo Penal Brasileiro para processamento de uma
dada infrao as alteraes introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08. ......................... 37
I.2 Alteraes produzidas pela Lei 11.719/08 no Rito Ordinrio........................................... 46
I.3 Alteraes produzidas pela Lei n11.689/08 no Rito do Tribunal do Jri ....................... 26
I.4 As alteraes globais produzidas pelas leis 11.719/08 e 11.689/08 sob o tempo de
processamento dos crimes comuns e dos crimes dolosos contra a vida.................................... 33
I.5 Tempo legal e tempo necessrio para processamento das infraes penais ..................... 34
1.5.1 O tempo legal nos diplomas internacionais...................................................................... 35
I.5.2 O tempo necessrio na justia criminal brasileira: uma reviso dos estudos empricos
realizados sobre o tema.............................................................................................................. 51
CAPTULO II - ANLISE EMPRICA DO ASPECTO TEMPORAL DAS NOVAS LEIS...... 63
II.1. O tempo do processo penal no Tribunal de Justia do Rio de Janeiro (TJRJ)................... 64
II.1.1. Metodologia a preparao dos dados para a anlise .................................................... 66
II.1.2 O tempo do processo no caso dos delitos de roubo distribudos no TJRJ .................... 82
II.1.2 O tempo do processo no caso dos delitos de homicdio doloso distribudos no TJRJ . 88
II.1.3 Concluses gerais da anlise do banco de dados do TJRJ............................................ 92
II.2 O tempo do processo penal no Tribunal de Justia de So Paulo (TJSP)........................... 94
II.2.1. Metodologia a preparao dos dados do TJSP para a anlise...................................... 95
II.2.2 O tempo do processo no caso dos delitos de roubo distribudos no TJSP.................. 110
II.2.3 O tempo do processo no caso dos delitos de homicdio doloso distribudos no TJSP 114
II.2.4 Concluses gerais da anlise do banco da dados do TJSP ......................................... 119
II.3 - Consideraes finais comparando os resultados da anlise da base de dados do TJRJ e
da base de dados do TJSP........................................................................................................ 120
CAPTULO III. A REFORMA PROCEDIMENTAL SOB A TICA DOS DIREITOS E
GARANTIAS FUNDAMENTAIS.............................................................................................. 126
III.1 Importncia da anlise constitucional da reforma ........................................................ 127
III.2 Anlise dos dispositivos legais sob a luz das garantias fundamentais ......................... 131
III.2.1. A dignidade da pessoa humana e o tratamento isonmico.......................................... 131
III.2.2. A presuno de inocncia e o respeito integridade fsica e moral do preso ............. 134
III.2.3. O Devido processo legal.............................................................................................. 136

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III.3. Algumas consideraes acerca da efetividade das garantias constitucionais pela a reforma
procedimental .......................................................................................................................... 159
CAPTULO IV. ESTUDO DO POSICIONAMENTO DOS TRIBUNAIS ACERCA DA
REFORMA PROCESSUAL PENAL ......................................................................................... 166
IV.1 A reforma do processo penal a partir da publicao das Leis 11.719/08 e 11.689/08 . 169
IV.2 O papel da jurisprudncia na interpretao dos pontos controversos de uma dada lei 173
IV. 3 - Metodologia da pesquisa.............................................................................................. 178
IV. 4 As decises dos tribunais: uma anlise descritiva....................................................... 183
IV.4.1 - Excesso de prazo........................................................................................................ 196
IV.4.2 - Ausncia de Justa Causa para Continuidade da Priso Cautelar ............................... 203
IV.4.3 Identidade fsica do juiz ............................................................................................ 207
IV.4.4 - Aplicao do Novo Procedimento - Direito Intertemporal ........................................ 211
IV.4.5 Cerceamento do direito de defesa Audincia Una ................................................. 214
IV.4.6 Nulidade Processual .................................................................................................. 216
IV.4.7 - Absolvio Sumria ................................................................................................... 219
IV.4.8 - Ausncia de justa causa para exerccio da ao penal ............................................... 224
IV.4.9 - Critrios de Fixao de Quantum Indenizatrio ........................................................ 226
IV.4.10 - Reexame necessrio revogado pela Lei 11.689/08 .................................................. 230
IV.4.11 Critrios para a deciso de pronncia...................................................................... 232
IV.4.12 Mutatio e Emendatio Libelli....................................................................................... 236
IV.4.13 Suspenso Condicional do Processo ....................................................................... 239
IV.4.14 Recurso em Sentido Estrito recebido como Apelao ............................................ 242
IV.4.15 Uso de Algemas....................................................................................................... 242
IV.5 As decises do STJ e STF no que se refere s Leis 11.719/08 e 11.689/08 ................ 243
IV.6 Consideraes finais..................................................................................................... 245
CAPTULO V - ALTERAES PRODUZIDAS PELA REFORMA LEGISLATIVA NA
PRTICA: A VISO DOS OPERADORES DO DIREITO NOS TRIBUNAIS DO JRI E NAS
VARAS CRIMINAIS DO RIO DE JANEIRO ........................................................................... 247
V.1. Introduo ........................................................................................................................ 247
V.2. Metodologia..................................................................................................................... 248
V.3. Estrutura organizacional e as novas leis .......................................................................... 252
V.5. As varas criminais e os tribunais do jri.......................................................................... 254
V.6. Percepes dos operadores sobre as novas leis ............................................................... 274
V.7. Comentrios finais ........................................................................................................... 278
CONSIDERAES FINAIS ...................................................................................................... 280
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ........................................................................................ 283
ANEXOS ..................................................................................................................................... 295

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INTRODUO
A pesquisa pensando o direito os novos procedimentos penais teve por objeto a anlise
emprica da aplicao das reformas operadas no Cdigo de Processo Penal pelas Leis 11.689, de
9 de junho de 2008 e 11.719, de 20 de junho de 2008 em suas mais diversas dimenses. Essas
duas legislaes, em conjunto, integram o que se convencionou denominar, para fins deste
relatrio, de reforma penal de 2008.
De maneira simplificada, tal como destacado no edital de Edital de Convocao da
Secretaria de Assuntos Legislativos (SAL) n. 01/2009, possvel afirmar que essas reformas
tiveram como principal objetivo simplificar e agilizar o procedimento processual penal, mas a
partir da conciliao entre tempestiva prestao jurisdicional e fortalecimento das garantias
processuais penais inerentes ao sistema acusatrio.
No entender de Bottini (2008), para a adequada compreenso da necessidade destas duas
leis no ordenamento jurdico brasileiro, necessrio revistar alguns outros marcos legais. Isso
porque desde a promulgao da Constituio Federal de 1988, a discusso sobre a necessidade de
se reformular o funcionamento da justia tornou-se mais premente, posto que o funcionamento
inadequado desta instituio traz conseqncias graves para todos, e no apenas para os
operadores do direito.
Para tal compreenso, cumpre-se, portanto, comear do momento de origem do Cdigo de
Processo Penal atual. Este do ano de 1941 e, desde o seu nascimento at os dias atuais, poucas
tinham sido alteraes pelas quais este diploma havia passado at a reforma de 2008.
Em boa medida, esta ausncia de reformas levou consolidao de problemas graves
no mbito da administrao da justia criminal brasileira. Neste sentido, destaca Moreira (2001)
que:
Este Cdigo, elaborado sob a gide e os influxos autoritrios do Estado Novo, decididamente
no , como j no era um estatuto moderno, altura das reais necessidades de nossa Justia
Criminal, como dizia Frederico Marques. Segundo o genial mestre paulista, continuamos
presos, na esfera do processo penal, aos arcaicos princpios procedimentalistas do sistema

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escrito (...) O resultado de trabalho legislativo to defeituoso e arcaico est na crise tremenda
por que atravessa hoje a Justia Criminal, em todos os Estados Brasileiros.

Diante desta realidade em crise desde a sua origem e h muito debatida pelos
doutrinadores da rea,1 o Cdigo de Processo Penal fora objeto de vrios projetos de reforma que
nunca se transformaram em realidade, posto que nunca alcanaram a fase de votao no
Congresso Nacional. Entre os principais desdobramentos dos movimentos realizados pela aliana
sociedade civil e operadores do direito tem-se o Pacto por um Judicirio mais Rpido e
Republicano, apresentado em dezembro de 2004, pelos chefes dos trs Poderes da nao, com
propostas efetivas para a reforma constitucional, infraconstitucional e administrativa do sistema
judicial.
Bottini (2008) salienta que este pacto trouxe em seu bojo uma srie de propostas de
reforma infraconstitucional: foram apresentados mais de 20 projetos de alterao do processo
civil, penal e trabalhista, praticamente todos aprovados pelo Congresso Nacional. Em linhas
gerais, os projetos guardam relao principiolgica, no entanto, necessrio e indispensvel
frisar que, no que concerne ao processo penal, algumas distines qualitativas foram feitas, diante
da peculiaridade dos valores envolvidos, quase sempre direitos fundamentais e indisponveis.
Em certa medida, todos esses projetos (tanto os que lograram como os que no lograram
xito) tinham um ponto em comum: tornar o sistema de justia criminal mais clere e mais
permevel s demandas dos cidados, institucionalizando o ideal de acesso justia, tal como
discutido na obra de Cappelletti e Garth (1988). 2
A exceo a esta regra afora o advento da Lei dos Juizados Especiais Criminais de 1995
foi a reforma de 2008, que alterou o procedimento ordinrio (Lei 11.719/08) e o procedimento
do Tribunal do Jri (Lei 11.689/08). Apesar de estas reformas terem sido amplas no mbito de
1

Vide Quadro 01 Temticas debatidas e principais expoentes, localizado ao final desta seo.

De acordo com Cappelletti e Garth (1988: 20), o acesso justia est intimamente relacionado ao tempo do
processo porque em razo da demora as parte podem inclusive aceitar uma soluo que no consideram justa apenas
para no ter de aguardarem um novo pronunciamento judicial. Apesar de as demoras serem mais problemticas na
questo do acesso justia no mbito civil quando muitas vezes as partes abandonam os seus casos ou aceitam
acordos por valores inferiores queles que teriam direito os seus efeitos tambm se fazem sentir no mbito criminal.

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tais institutos, alguns doutrinadores (Moura, 2009 e Queijo, 2009) destacam que elas ainda so
bastante incipientes no propsito de se transformar a forma como a justia criminal
administrada no Brasil, especialmente, no que diz respeito s mazelas da tradio inquisitorial
brasileira.
Ou seja: apesar de novas leis (11.719/08 e 11.689/08) terem trazido inovaes
importantes, especialmente, no que diz respeito s exigncias de uma justia mais gil, moderna e
mais garantidora dos direitos dos cidados brasileiros, elas ainda no foram capazes de
transformar o cerne da ideologia fascista (Moreira, 2001) que sustenta a edio original do
Cdigo de Processo Penal (CPP) de 1941. Assim, questes que desde a publicao da
Constituio Federal de 1988 restam controversas no mbito do processo penal brasileiro, ainda
permaneceram sem soluo, mesmo aps a edio das referidas leis.
Em parte, alguns doutrinadores argumentam que isso ocorreu porque os projetos de
reforma foram baseados muito mais em reclamaes constantes dos cidados e da prpria mdia
do que em diagnsticos empricos sobre o que de fato acontece no sistema de justia criminal
brasileiro. Neste sentido, tem-se o posicionamento de Coutinho (2008):
Falar apenas em celeridade como parmetro de justificao poltica neste caso mais uma
reafirmao do princpio da eficincia que pauta os sistemas penais em tempos de
neoliberalismo. Pode-se, inclusive, argumentar que a principal causa da to falada
morosidade seja ligada aos problemas infra-estruturais do prprio Poder Judicirio, como por
exemplo a carncia de magistrados e serventurios, o que vem tambm demonstrar como a
questo no se d nem se soluciona no plano normativo, tampouco com o rigor da lei.

Apesar das inmeras crticas feitas maneira como a reforma foi empreendida e
ideologia que subjaz os seus objetivos principais, fato que as Leis 11.719/08 e 11.689/08 foram
publicadas em meados do ano de 2008 e, dada a vacatio legis a que ambas foram submetidas (de
60 dias), entraram em vigor, respectivamente, em 9 de agosto de 2008 e em 22 de agosto de
2008.
O foco primordial destas reformas foi, de fato, a celeridade processual, como bem salienta
a maioria dos juristas que se ocuparam de analisar a natureza e a pertinncia de tais institutos no

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cenrio atual.3 Mesmo porque ambas as leis estabeleceram a aglutinao de diversos atos em um
nico momento, sendo que tal modificao deveu-se especialmente necessidade de se
materializar o ideal de que justia justa justia gil.
Imbudas deste esprito, ambos os diplomas legais demarcaram de maneira mais clara os
prazos processuais com o objetivo de se criar balizas mais pontuais sobre as discusses
relacionadas, por exemplo, ao excesso de prazo e aos seus efeitos especialmente sobre o
indivduo privado de liberdade.
No entanto, estes no foram os nicos pontos alterados pela reforma, a qual estabeleceu
ainda, por exemplo, que o juiz poder determinar, na sentena, o valor da indenizao vtima,
sem necessidade de processo de liquidao, quando for de fcil constatao o quantum do
prejuzo sofrido pelo ofendido (Nucci, 2008).
Exatamente pela grande diversidade de pontos abordados pela reforma a proposta desta
pesquisa foi a de verificar em que medida as alteraes propostas pelas leis 11.719/08 e
11.689/08 encontram-se adequadas do ponto de vista de sua tcnica legislativa aos preceitos
constitucionais de garantia. No entanto, de nada adianta a legislao infra-constitucional estar
adequada aos princpios da constituio se os operadores do direito no so capazes de aplicar
tais dispositivos na realidade cotidiana do sistema de justia criminal brasileiro.
Por fim, pode acontecer ainda de a lei ser perfeita do ponto de vista da tcnica, ser aplicada
pelos operadores do direito, mas no ser capaz de produzir os efeitos que se espera, por motivos
que no foram levados em considerao pelo legislador quando da redao de tais dispositivos
legais.
Neste sentido, examinar os bancos de dados dos tribunais, a sua respectiva produo
decisria, acompanhar a administrao da justia e ainda entrevistar os operadores do direito com
o propsito de verificar os pontos apoiados e rechaados por estes pareceram procedimentos
indispensveis para se compreender se a fico legal tem sido capaz de se materializar na

Entre estes, cumpre destacar os seguintes: Pagliuca (2008); Coutinho (2008); Fuller (2008); Bottini (2008); Nucci
(2008) e Queijo, (2008).

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realidade dos tribunais ou se a nova lei permanece ainda como um dispositivo mais temido do
que conhecido pelos operadores do direito.
Ou seja, no intuito de verificar em que medida as leis 11.719/08 e 11.689/08 podem ou no
padecer de um dos problemas acima destacados e, por isso, no capaz de alcanar os seus
efeitos esperados, e ainda no propsito de verificar quais so os institutos que gozam de ampla
aplicabilidade e os que no desfrutam de status semelhante que o Centro de Estudos de
Segurana e Cidadania (CESeC) da Universidade Candido Mendes (UCAM) se candidatou
realizao desta pesquisa.
A perspectiva deste centro de pesquisa era a de que compreendendo como estas regras
legais encontram-se sendo aplicadas pelos operadores do direito e quais so os efeitos que essas
tem sido capaz de produzir, seria possvel a esta instituio colaborar com o processo de
aperfeioamento de tais regulamentos e, por conseguinte, alcance da maior celeridade processual
a partir de uma maior garantia aos direitos constitucionais do acusado.

Objeto da pesquisa
Como vistas a enriquecer o debate acerca da reforma processual penal to aguardada
pelos operadores do Direito, o presente trabalho visa lanar luz sobre os pontos inovadores
trazidos por esses diplomas, no s sob o aspecto dogmtico-processual, mas tambm operando
uma anlise crtica, emprica e interdisciplinar da matria.
Este relatrio tem como objetivo analisar o impacto das leis 11.719/08 e 11.689/08 sobre a
forma e tempo de processamento das causas criminais. Para tanto, este estudo pretendeu: a)
analisar as alteraes legislativas introduzidas e compar-las com a legislao anterior; b)
construir um diagnstico quantitativo do impacto dessas leis, com mensurao de seu efeito sobre
o tempo de durao dos processos; c) elaborar um quadro dos direitos e garantias constitucionais
efetivamente alterados por essas legislaes na realidade do sistema jurdico brasileiro; d) estudar
os caminhos adotados pela jurisprudncia relativa s novas leis no perodo subsequente a sua
publicao e; e) traar um diagnstico qualitativo de como so as novas leis esto sendo
apropriadas pelos operadores do direito tanto do ponto material, no sentido de como eles as
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colocam em prtica como do ponto de vista simblico, no sentido de como eles entendem os
ganhos e perdas trazidos por essas novas regras.

Metodologia
Para anlise das transformaes introduzidas pelas leis 11.719/08 e 11.689/08 no cenrio
brasileiro foram utilizadas diversas fontes de informao e estratgias metodolgicas,
dependendo do objetivo que se pretendia alcanar.
Para a anlise das alteraes legislativas no que diz respeito forma e temporalidade dos
atos judiciais foram adotados trs procedimentos metodolgicos, quais sejam: 1) Contraste da
legislao processual penal vigente antes e depois da publicao das leis 11.719/08 e 11.689/08;
2) Clculo do tempo de processamento em cada um das duas legislaes (CPP de 1941 e CPP
reformado em 2008); 3) Reviso das pesquisas j realizadas sobre o tempo de processamento da
justia criminal no Brasil, para situar o pesquisador em qual era o cenrio existente antes da
publicao das novas leis.
Com o objetivo de se realizar o diagnstico quantitativo do impacto das leis 11.719/08 e
11.689/08 sobre o tempo de processamento das causas criminais, foram analisados os bancos de
dados dos Tribunais de Justia do Estado do Rio de Janeiro e do Estado de So Paulo. Os dados
analisados foram os referentes a crimes cujo processo fora distribudo em perodo anterior e
posterior s novas leis. Contudo, cumpre destacar que, como cada uma das leis alterou ritos
processuais diferentes (a lei 11.719/08 alterou o rito ordinrio e a lei 11.689/08 alterou o rito do
tribunal de jri), esta anlise foi realizada utilizando-se como base dois crimes particulares: roubo
e homicdio doloso.
O exame das garantias constitucionais afetadas pelas Leis 11.689/08 e 11.719/08, por sua
vez, foi realizado a partir do contraste das principais mudanas introduzidas pelas leis 11.719/08
e 11.689/08 com os princpios constitucionais relacionados a esta temtica.
Em parte, as contradies existentes entre os princpios constitucionais e as novas
legislaes foram verificadas do ponto de vista dogmtico no item anterior, foram reificadas do

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ponto de vista emprico quando da anlise da produo decisria dos tribunais brasileiros no que
se refere aos pontos polmicos das leis 11.719/08 e 11.689/08.
Para a realizao de tal anlise foi construdo um banco de dados que codificava, dentro de
uma linguagem estatstica, as informaes coletadas nos julgados disponibilizados como
jurisprudncia no mbito dos sites dos Tribunais Estaduais de Justia, Tribunais Regionais
Federais; Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal. O recorte temporal utilizado
foi o seguinte: todas as decises publicadas entre setembro de 2008 e setembro de 2009. A partir
deste catlogo, foram problematizadas as mudanas inseridas pelas novas leis em relao ao
Cdigo de Processo Penal de 1941. Cumpre destacar que a anlise deste banco de dados permitiu
uma concatenao interessante entre a dogmtica jurdica e a produo dos tribunais.
Por fim, com o objetivo de se construir um diagnstico qualitativo da forma como as leis
11.719/08 e 11.689/08 tem sido operacionalizadas na realidade cotidiana dos tribunais, foram
utilizados dois procedimentos metodolgicos. O primeiro foi a observao participante dos
julgamentos dos crimes comuns e crimes dolosos contra a vida que tiveram lugar no frum
central da capital entre dezembro de 2009 e fevereiro de 2010. O objetivo deste procedimento foi
o de identificar como as mudanas que essas leis introduziram na forma de processamento e,
especialmente, na forma conduo das audincias esto sendo implementados no mbito das
varas criminais da cidade do Rio de Janeiro.
Por outro lado, mas ainda com o propsito de se construir um diagnstico qualitativo da
implementao das novas leis na realidade cotidiana dos tribunais foram realizadas uma srie de
entrevistas semi-estruturadas com operadores do direito (juzes, promotores, advogados,
defensores e funcionrios de cartrio), que atuam na comarca do Rio de Janeiro, com o objetivo
de avaliar o sistema de crenas, valores e atitudes destes diante das novas leis.
importante destacar que, em princpio, tanto a pesquisa quantitativa como a pesquisa
qualitativa encontravam-se restritas cidade do Rio de Janeiro por diversos motivos. Primeiro, o
CESeC, responsvel pela realizao desta pesquisa, encontra-se localizado nesta cidade, o que
diminuiu os problemas de coordenao, tanto no que diz respeito ao deslocamento da equipe de
pesquisa, como no que diz respeito a formao de uma rede de contatos para a realizao desta
anlise.
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Segundo, o Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro (TJERJ) um dos poucos de


toda a federao brasileira que possui um sistema de informaes processuais que permite no
apenas o clculo do tempo mdio de durao do processo como ainda a anlise do tempo do
processo de acordo com as seguintes variveis: presena de flagrante, concurso de agentes,
presena de qualificadora e presena de condenao. Somou-se a isso o fato de que em pesquisa
anterior (Mensurando a Impunidade no Rio de Janeiro), o TJERJ j havia garantido o acesso aos
pesquisadores do CESeC tanto para o acompanhamento das audincias, como para a consulta aos
processos judiciais e, assim, tinha-se uma certa segurana de que a pesquisa era vivel j no
momento de sua propositura.
No entanto, j na primeira reunio entre os pesquisadores do CESeC e da SAL foi
colocada a necessidade, por parte do rgo financiador da pesquisa, de que esta anlise
contemplasse pelo menos mais um estado da federao. Aps inmeros esforos (descritos no
captulo 02 deste volume) foi franqueado o acesso dos pesquisadores ao banco de dados do TJSP.
No entanto, dadas as limitaes de tempo e de recursos financeiros, a parte qualitativa
permaneceu restrita s varas criminais da cidade do Rio de Janeiro.
importante destacar, j na introduo, que a no realizao de um trabalho de cunho
mais qualitativo no mbito do TJSP implica em determinadas limitaes, especialmente, no que
diz respeito ao significado que o tempo do processo tem para os operadores do direito daquela
localidade e ainda aos significados que os operadores do direito desta localidade concedem s
novas leis. Ou seja, este relatrio apresenta apenas de um ponto de vista objetivo o tempo de
processamento do TJSP, mas no discute o seu significado do ponto de vista simblico e muito
menos do ponto de vista daqueles que contribuem para que este prazo seja tanto maior ou menor.
Portanto, um possvel desdobramento desta pesquisa seria a replicao da metodologia
desenvolvida por esta no que se refere anlise qualitativa e quantitativa de administrao dos
tempos pelos tribunais em outras localidades da federao. Com isso, poder-se-ia apreender
particularismos regionais que podem impactar de maneiras diferenciadas na forma como as novas
leis so implementadas e, por conseguinte, na forma como a celeridade processual e as garantias
constitucionais do acusado so materializadas. Estes pontos so de suma importncia quando se
tem em mente a pesquisa jurdica como subsdio para o processo legislativo, dada a necessidade
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de se criar regras de cunho nacional, mas cujo impacto seja o mesmo independente da localidade
em questo.
Destacadas estas questes metodolgicas e feitas as ressalvas quanto abrangncia da
pesquisa, cumpre apresentar a forma de organizao deste volume. A forma de organizao e o
contedo de cada captulo refletem os objetivos pretendidos pela pesquisa de acordo com os
procedimentos metodolgicos adotados para alcance destas metas.
No captulo 01, buscou-se a anlise do contedo das referidas leis inovadoras e a
identificao das alteraes introduzidas especificamente no que diz respeito a forma e a
temporalidade dos atos judiciais. Num segundo momento, foi feito o contraste entre os
parmetros temporais e as formas dos atos processuais antes e aps a reforma legislativa,
identificando-se ainda as pesquisas acadmicas anteriores que se ocuparam desta temtica sob a
vigncia da sistemtica processual anterior.
O captulo seguinte mensura o impacto desta reforma sobre o prazo de durao dos
processos de primeira instncia a partir da anlise dos casos de crimes de homicdio doloso e
roubo distribudo no perodo anterior e posterior vigncia das referidas leis nos tribunais de
justia dos estados de So Paulo e Rio de Janeiro.
No terceiro captulo, foram examinadas as garantias constitucionais afetadas e/ou
exaltadas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08, no sentido de se verificar em que medida esta
reforma implicou (ou no) em sacrifcio aos direitos e garantias fundamentais do acusado em
sede processual penal. J o quarto captulo apresenta a sistematizao de todos os julgados dos
tribunais brasileiros que abordaram, de alguma forma, as mudanas decorrentes das novas duas
leis.
Na ltima parte da pesquisa, averiguou-se, atravs da observao da rotina das varas
criminais do Tribunal de Justia da cidade do Rio de Janeiro, como os operadores do direito
internalizaram as mudanas veiculadas por essas novas leis no cotidiano, realizando-se ainda,
srie de entrevistas semi-estruturadas, a fim de compreender quais so as crenas, valores e
atitudes que esses indivduos parecem demonstrar quando o assunto a reforma processual penal
de 2008.
Por fim so apresentadas as concluses deste estudo.
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CAPTULO I - AS ALTERAES OPERADAS PELA REFORMA LEGISLATIVA


Uma das temticas mais relevantes no que se refere ao direito em ao aquela relativa
capacidade de o sistema judicial processar com eficincia as demandas que chegam ao seu
conhecimento. De acordo com Santos et al (1996), um desses indicadores o tempo despendido
pelos sistemas judiciais (Cveis, Criminais, Trabalhistas, dentre outros) no processamento do caso
desde sua ocorrncia at a sentena que encerra, institucionalmente, o conflito.
No entender de Ferreira e Pedroso (1997), no caso da seara penal, a anlise do tempo dos
sistemas de justia importante por ser este um indicador da capacidade dos rgos que
compem o sistema da justia penal em implantar a prpria ideia de justia.
Desta forma, se o tempo da justia criminal demasiadamente longo, torna-se cada vez
menos provvel corrigir falhas tcnicas na conduo administrativa dos procedimentos, por
exemplo, desperdcio de tempo em localizar testemunhas, eventuais vtimas e possveis
agressores. Por outro lado, se o tempo da justia abreviado demais, corre-se o risco de recair-se
na denominada sumarizao dos direitos do acusado, consistente na supresso, limitao ou
atropelo de seus direitos e garantias fundamentais consagrados no texto constitucional e
infraconstitucional, sendo o inverso pois um processo justo.
Tendo em vista essa dicotomia, a lentido da justia como forma de vitimizao do
cidado pelo Estado tem se tornado a tnica de vrios estudos da sociologia do direito desde o
incio dos anos 1980 (Santos, 1996).
Em conjunto, estes estudos consolidam a idia de que uma justia eficiente aquela que
imputa s partes envolvidas apenas o tempo necessrio ao processamento de suas demandas, no
prolongando demasiadamente o seu processamento, nem julgando apressadamente o conflito
(Adorno e Izumino, 2007).
A questo que se coloca neste sentido como definir qual o tempo necessrio e razovel
para o processamento e o julgamento de uma pessoa acusada do cometimento de um delito?
Na tentativa de responder a esta questo, a sociologia do direito contempornea tem
analisado o tempo da justia criminal a partir dos seguintes procedimentos metodolgicos: (i)
36

clculo do tempo prescrito pelos cdigos para processamento de uma dada infrao4; (ii) clculo
do tempo efetivamente despendido pelo sistema de justia criminal no processamento desta
mesma infrao; (iii) contraste entre os tempos legais (estabelecidos pelos cdigos) e os
tempos efetivados pelos tribunais para processamento de um crime e (iv) implicaes que a
diferena entre o tempo legal e o tempo real dos tribunais no processamento das causas penais
possuem para o sistema de garantias do acusado. Basicamente, estes so os quatro pontos
principais que este captulo pretende abordar.

I.1 O tempo prescrito pelo Cdigo de Processo Penal Brasileiro para processamento de uma
dada infrao as alteraes introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08.

No Brasil, as diversas pesquisas empricas realizadas sobre o tempo de durao do


processamento de uma conduta delituosa tm demonstrado a incapacidade dos tribunais estaduais
em implementar os prazos estipulados pelo Cdigo de Processo Penal.
De acordo com estes estudos, o tempo efetivado pela justia criminal brasileira , em
mdia, trs vezes superior ao tempo prescrito pela legislao para tanto (Ribeiro e Duarte, 2008),
sendo as causas apontadas para tal fenmeno as seguintes: excesso de formalismo judicial
(Svedas et al, 2005); requisies de laudos ausentes e complementares (Pinheiro et al, 1999);
solicitao de informaes a outros rgos (Batitucci et al, 2006); mandados de citao e
intimao no cumpridos (Ratton e Cireno, 2007); lentido cartorria (Vargas et al, 2005); uso de
recursos especialmente, o protesto por novo jri (Beal, 2006), dentre outras.
Um dos principais efeitos perversos deste problema a contribuio para a disseminao
da sensao de impunidade junto sociedade, acabando por favorecer desta forma o surgimento
de propostas legislativas reacionrias ou opinies radicais, traduzidas em medidas extremas
4

Especialmente neste caso, tal como destacado por Justo e Singer (2001), as anlises tem como fonte de sustentao
terica a seguinte obra: BLACK, Donald. The behavior of law. New York: Oxford University Press, 1989. Neste
trabalho, o Black (denominado de grande jurista sociolgico por pesquisadores brasileiros do direito) argumenta
sobre a importncia de se quantificar os processos de aplicao da lei (que so eminentemente qualitativos) para se
compreender como determinadas categorias legais so re-significadas pelos operadores do direito no mbito de sua
atividade cotidiana de administrao da justia.

37

fruto de campanhas punitivistas como Lei e Ordem e Tolerncia Zero , seja pelo
encorajamento de se fazer justia pelas prprias mos, seja pela legitimao da banalizao da
utilizao de instrumentos cautelares, notadamente a priso cautelar, transformando o processo
penal num verdadeiro instrumento de antecipao de pena5.
Apenas para se ter uma idia da gravidade do problema, de acordo com o survey LAPOP6
aplicado pela Vanderbilt University em uma amostra representativa da populao brasileira no
ano de 2006, 43% dos entrevistados, apoiam, em alguma medida, as pessoas fazerem justia com
suas prprias mos quando o Estado no castiga os criminosos.
Diante deste cenrio de pouca credibilidade da justia criminal, dada a viso de que esta
ineficiente no que se refere aplicao dos dispositivos do Cdigo de Processo Penal relativos
tanto ao sistema de garantias do acusado quanto ao tempo para o processamento de uma infrao,
as regras que regulamentam o funcionamento do sistema de justia criminal brasileiro passaram
por uma srie de transformaes com o objetivo de conciliar, simultaneamente, celeridade
processual e maior garantias constitucionais ao acusado.
Ou seja, desde a re-abertura democrtica o Cdigo de Processo Penal (promulgado em um
cenrio tambm ditatorial Estado Novo) e as demais regras que regulamentam o processo penal
brasileiro tem sido constantemente reformuladas de maneira a viabilizar o tratamento do crime
como um problema humano e poltico. O propsito destas reformas foi o de dotar a norma
processual penal de um carter garantista:
afianando ao agente, que porventura acabe infringindo um dos tantos preceitos
penais, a segurana de que a descrio tpica se apresenta mais prxima da realidade e com
elementos de fcil assimilao e percepo por parte do sujeito ativo, tornando possvel uma
aplicao segura e previsvel do Direito Penal, subtraindo-o irracionalidade, ao arbtrio e
improvisao (Amaral Jnior, 2005).
5

Neste sentido, verificar: PANDOLFO, Alexandre Costi, MAYORA, Marcelo. A crise em So Paulo : a resposta
(des)esperada, a reiterao da dialtica dos discursos autoritrios e garantistas e a necessria resistncia dos
operadores do direito. Boletim IBCCRIM. So Paulo, v.14, n.164, p. 8-9, jul. 2006.
6

O LAPOP (Projeto Latino Americano de Opinio Pblica) foi iniciado h mais de duas dcadas pela Universidade
de Vanderbilt. Entre os seus mritos esta o fato de esta ser a nica pesquisa de opinio pblica democrtica e
comportamento que cobre as Amricas do Norte e do Sul. Maiores informaes encontram-se disponveis no
seguinte Web site: http://library.wustl.edu/databases/about/lapop.html.

38

A primeira destas reformas foi implementada atravs da Lei n 9.099/95, que


regulamentou o funcionamento dos juizados especiais, cveis e criminais, introduzindo o
procedimento sumarssimo para os crimes cuja pena mxima cominada no fosse superior a um
ano de recluso pena limite esta que foi alterada para 2 anos com a publicao posterior das
Leis 10.259/01 e 11.313/06.
Este procedimento, entre outras inovaes, dispensou a realizao do inqurito policial,
estabelecendo que a autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar Termo
Circunstanciado de Ocorrncia TCO e encaminhar os envolvidos imediatamente ao Juizado
Especial Criminal (art. 69 da Lei 9.099/95). Esta legislao, apesar das crticas 7, inovou tambm
ao estabelecer algumas medidas despenalizadoras, como a possibilidade de o suposto autor do
fato: (i) realizar conciliao com a vtima para a composio de danos; (ii) aceitar a proposta de
transao penal oferecida pelo Ministrio Pblico para o cumprimento de pena alternativa (pena
restritivas de direitos ou de multa) sem assuno de culpa; (iv) aceitar a suspenso condicional do
processo (Azevedo, 2008).
A pretenso era a de que, a partir da vigncia da Lei 9.099/095, os conflitos de menor
potencial ofensivo recebessem uma apreciao imediata do Estado, que administraria
prontamente a controvrsia evitando que esta se transformasse em algo mais grave ou de maiores
propores. Cabe ressaltar, porm que a Lei n 11.340, de 07 de agosto de 2006, por sua vez,
retirou dos Juizados Especiais Criminais a competncia pelas infraes de menor potencial
ofensivo cometidas contra a mulher no mbito domstico ou familiar. Nesses casos, o
processamento e o julgamento ocorrem perante os Juizados de Violncia Domstica e Familiar
contra a Mulher 8 (Gomes, 2006).

Sobre o tema, ver CARVALHO, SALO; WNDERLICH, Alexandre (org.). Dilogos sobre a Justia Dialogal:
teses e antteses sobre os processo de informalizao e privatizao da justia penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris.
2002. 219p.

De acordo com Gomes e Bianchini (2006), o processamento de tais instncias diferenciado do processamento do
JECRIM porque, nesses casos, no cabe transao penal, nem suspenso condicional do processo, nem composio
civil dos danos extintiva de punibilidade, no se lavra termo circunstanciado, deve ser instaurado inqurito policial, a
denncia dever vir por escrito, o procedimento ser o previsto no Cdigo de Processo Penal e em se tratando de
leso corporal leve a ao penal ser de iniciativa pblica incondicionada.

39

J no plano poltico, registre-se que no ano de 2003, foi criada uma estrutura dentro do
Ministrio da Justia denominada de Secretaria Nacional da Reforma do Judicirio. De acordo
com notcias publicadas poca, a primeira iniciativa da nova Secretaria seria a de realizar um
grande diagnstico sobre os problemas e gargalos do setor, de forma a iniciar uma reforma do
Judicirio eficaz e efetiva 9.
No entanto, a partir do processo de implementao dessas reformas e do insucesso em
relao ao alcance dos objetivos que se inicialmente pretendiam, foi possvel perceber a
necessidade de se realizar uma mudana mais profunda, com a reforma no apenas da legislao
infraconstitucional, mas do prprio texto constitucional especialmente no que diz respeito s
iniciativas capazes de resolverem problemas como a morosidade processual e falta de
transparncia na prestao jurisdicional. Tal tarefa foi realizada pelo constituinte derivado que
promulgou a Emenda Constitucional 45, publicada em 08.12.2004 (Hertel, 2005).
A Emenda Constitucional no. 45/2004 acrescentou ao art. 5 da Constituio Federal, o
inciso LXXVIII, que dispe o seguinte:
a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do
processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.

No entanto, como este dispositivo no estabelece qual o parmetro a partir do qual a


durao de um processo passa a ser considerada como pouco razovel ou morosa, diversos
diplomas infraconstitucionais foram publicados no sentido de regulamentar a previso
constitucional, viabilizando desta forma a aplicabilidade o seu comando.
Ou seja, para que este dispositivo constitucional pudesse se consolidar efetivamente no
mbito da justia criminal, em 09/06/08, o Presidente da Repblica sancionou o conjunto de
proposies da mini-reforma do Cdigo de Processo Penal. O tambm chamado Pacote da
Segurana, composto por trs projetos de lei (PLs 4203/01; 4205/01; e 4207/01), fez parte do
Programa Nacional de Segurana Pblica com Cidadania (Pronasci) e teve como objetivo tornar

Importante salientar que at os dias de hoje esta atividade ainda no foi realizada pela Secretaria Nacional de
Reforma do Judicirio.

40

o Poder Judicirio mais clere, efetivo e eficiente do ponto de vista das garantias processuais
inerentes ao sistema acusatrio.
O PL 4207/01 se consubstanciou na Lei n 11.719/08 e estabeleceu novas regras tanto no
que se refere temporalidade para a prtica dos atos processuais penais, como ainda no que diz
respeito forma como esses devero ser praticados. De maneira especfica, entre as principais
alteraes introduzidas por esta lei, cumpre destacar as seguintes:
1. A citao do ru poder ser feita tambm por hora certa (cf. art. 362 do CPP), ao contrrio
do que ocorria antes, quando ela apenas poderia ocorrer pessoalmente (o que atrasava muito o
prazo dos julgamentos);
2. O ru, as testemunhas de acusao e as de defesa sero ouvidos pelo juiz em uma nica
audincia (cf. art. 400, CPP), ao contrrio do que ocorria antes, quando eram necessrias trs
audincias para a prtica de tais atos: uma para interrogatrio do ru, uma para oitiva das
testemunhas de acusao e outra para oitiva das testemunhas de defesa.
J de acordo com o relatrio publicado em 09/06/08 pela Secretaria de Imprensa da
Presidncia da Repblica do Brasil, o Projeto de Lei 4203/01 se transformou na Lei n
11.689/2008 e com isso, modificou as regras do Tribunal do Jri, a partir do estabelecimento, por
exemplo, de:
1. Impossibilidade de protesto por novo jri caso a pena fixada fosse superior a 20 anos de
priso. Antes, a lei acabava por beneficiar o ru, que podia at ser absolvido em outro
julgamento, caso fosse condenado a mais de duas dcadas de priso privativa de
liberdade. Embora a defesa do ru continue podendo recorrer da deciso, o fato de uma
condenao ser igual ou superior a 20 anos no ser mais motivo para a realizao
obrigatria de novo julgamento;
2. Mudana das regras para realizao de perguntas s testemunhas durante as audincias.
As perguntas durante o julgamento podero ser feitas diretamente s testemunhas, no
havendo mais a necessidade da intermediao do juiz, o que no impedir que o

41

magistrado indefira determinados questionamentos. Tal regra tornou-se aplicvel a todos


os procedimentos (cf. art. 212 do CPP).
Para compreender o impacto destas novas legislaes sobre o tempo de processamento de
um delito pelo sistema de justia criminal brasileiro, a primeira atividade realizada no mbito
desta pesquisa foi a de calcular o prazo prescrito pelo Cdigo de Processo Penal (CPP) de 1941 e
o prazo prescrito pelas mudanas introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08. Com isso, foi
possvel verificar, de maneira global, qual a diferena entre o prazo prescrito antes e depois da
reforma do CPP. A partir deste exerccio foi possvel ainda verificar quais foram as fases ou os
atos que alterados em termos de forma e momento de sua ocorrncia.
Considerando que essas leis estabeleceram mudanas diferenciadas de acordo com a
natureza do rito, as anlises das Leis 11.719/08 e 11.689/08 sero realizadas separadamente de
acordo com o procedimento que cada qual altera: se o ordinrio ou o do Tribunal do Jri,
respectivamente.
Esta diferenciao se faz necessria, uma vez que, no Brasil, o fluxo de processamento de
um delito no mbito do sistema de justia criminal obedece, a partir da reforma dos
procedimentos, as sequncias e ritos especficos de acordo com a natureza da infrao e o
quantum cominado de pena a cada figura tpica. 10
Alis, um dos mritos da reforma foi estabelecer uma diferenciao mais clara sobre que
procedimentos so aplicados a que crimes e quais so as mincias aplicveis a cada rito
processual. Exatamente por isso, estas alteraes sero analisadas nos pargrafos subseqentes.
Com a reforma ficou evidente que o rito ordinrio o procedimento aplicvel aos crimes
cuja pena mxima cominada for igual ou superior a 4 anos de pena privativa de liberdade. O rito
sumrio o procedimento aplicvel aos crimes cuja pena mxima privativa de liberdade seja
inferior a 4 anos; e o sumarssimo, procedimento aplicvel s infraes de menor potencial
10

Neste ponto importante salientar que para o caso dos procedimentos comuns o grande critrio o quantum da
cominao da pena; para os procedimentos especiais, o critrio a natureza da infrao propriamente dita. Como o
tamanho da pena guarda ntida conexo com a natureza da infrao, os pesquisadores da rea (como Azevedo, 2008,
e Sapori, 2007) terminam por afirmar que o maior critrio para a diferenciao de qual rito se aplica a qual caso a
natureza da infrao.

42

ofensivo, cujas as penas mximas no excedam a 2 anos (cumuladas ou no a pena de multa),


sendo de competncia do Juizado Especial Criminal (JECRIM). Este ainda o procedimento
aplicvel s contravenes penais cuja diminuta potencialidade ofensiva faz com que esses
delitos sejam processados pelo JECRIM. Por fim, cumpre ressaltar que o rito do Tribunal do Jri
tambm foi completamente alterado por esta reforma.
Estas leis introduziram mudanas na forma de classificao dos ritos processuais penais.
De acordo com Borges de Mendona (2009: 242), a partir da Lei 11.719/08, no se utiliza mais a
diferenciao entre processo comum e processo especial, sendo esta terminologia substituda por,
respectivamente, procedimento comum e procedimento especial.
Na sistemtica anterior, o procedimento comum era composto por rito ordinrio e rito do
jri, sendo o procedimento sumrio considerado como rito especial. Com a nova lei, o
procedimento continua a ser dividido em comum e especial, mas as categorias de rito que cada
um inclui passam a ser distintas. O procedimento comum se aplica a uma generalidade de
infraes, em situaes nas quais o direito material no exige uma adaptao de procedimento. J
os especiais so aqueles cujo procedimento deve ser adaptado para o processamento de delitos
especficos, como o caso, por exemplo, dos crimes relativos a entorpecentes e dos crimes contra
a propriedade imaterial.
De maneira sinttica, a partir da reforma processual penal de 2008, os procedimentos
penais previstos na legislao brasileira, de acordo com os tipos de infrao aos quais se aplicam,
podem ser representados da seguinte maneira (Quadro 01):

43

Quadro 01 Procedimentos penais de acordo com os ritos e os tipos de crime aos quais se aplicam
Cdigo de Processo Penal, Brasil - 2009
Tipo de procedimento
Tipo de rito
Crimes aos quais se aplica
Comum: aplicvel aos crimes Rito Ordinrio Crimes cuja pena mxima privativa de liberdade
em geral, sendo diferenciado de
cominada seja superior a 4 anos.
acordo com o quantum da pena
Rito Sumrio
Crimes cuja pena mxima privativa de liberdade
cominada seja superior a 2 anos e inferior a 4 anos.
Rito
Infraes de menor potencial ofensivo (incluindo-se
Sumarssimo
contravenes) com pena mxima cominada de at 2
anos.
Especial:
aplicvel
a Outros
ritos Crimes de falncia, entorpecentes, contra a propriedade
determinados delitos especficos. especiais
material, contra mulheres, dentre outros.
Rito
do Crimes dolosos contra a vida.
tribunal do jri
Fonte: Art. 394 do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08

Os ritos se diferenciam por estabelecerem momentos e formas distintas para a realizao


de determinados atos processuais, tais como forma de realizao da fase pr-processual,
momento da defesa, nmero de testemunhas a serem arroladas, processamento de recursos e
momento de publicao da sentena. De acordo com esta formulao, a partir da reforma
processual penal de 2008, os ritos includos na categoria procedimento comum passaram a ser
diferenciados da seguinte forma (Quadro 02):

44

Quadro 02 Diferenas entre os ritos que integram o procedimento comum


Cdigo de Processo Penal, Brasil - 2009
Documento que
Prazo para
Possibilidade de
rene as
AIJ (aps a
fracionamento dos
Nmero de
informaes da fase
Ritos
Resposta
resposta ou
atos postulatrios e
testemunhas
pr-processual
nomeao
decisrios da
para o exerccio da
do defensor)
audincia
opnio delicti
Permitida no caso de
realizao de
Deve ser
diligncias
apresentada por
imprescindveis (art.
Inqurito policial
60 dias
8
Ordinrio
escrito, 10 dias
402), complexidade da
aps a citao do
causa (art.403) ou
ru.
excessivo nmero de
acusados (art. 403).
Permitida no caso de
realizao de
Deve ser
diligncias
apresentada por
imprescindveis (art.
Inqurito policial
30 dias
5
Sumrio
escrito, 10 dias
402), complexidade da
aps a citao do
causa (art.403) ou
ru.
excessivo nmero de
acusados (art. 403).
Deve ser
apresentada
oralmente na
Termo
audincia de
A lei no
Circunstanciado de
Imediata
No permitida pela lei.
Sumarssimo
instruo de
define.
Ocorrncias
julgamento, antes
da apreciao do
recebimento da
denncia.
Fonte: Oliveira (2009)

De acordo com Lopes Jnior e Badar (2009: 150), as diferenas principais entre o rito
ordinrio e o rito sumrio seriam o nmero de testemunhas e o prazo para a designao da
audincia de instruo e julgamento. Exatamente por isso os autores acreditam que melhor seria
criar um nico procedimento, estabelecendo prazos globais distintos para o seu trmino de acordo
com a gravidade da pena. A grande diferena existente no mbito dos procedimentos comuns se
refere, portanto, sistemtica adotada pelo procedimento sumarssimo (ou do Juizado Especial
Criminal) em relao aos demais (ordinrio e sumrio).
Uma vez apresentadas as semelhanas e diferenas entre os ritos que integram o
procedimento comum, cumpre salientar que esses se diferenciam dos procedimentos especiais em

45

quesitos outros que no os apresentados no Quadro 02, o que impede a diferenciao destes a
partir da utilizao de tais critrios.
Cumpre ainda destacar que a Lei 11.719/08 alterou substancialmente a forma e o tempo
do rito ordinrio, e a Lei 11.689/08 modificou a forma e o tempo do rito do Tribunal do Jri.
Assim, para a melhor compreenso das mudanas introduzidas por cada uma destas leis,
subdividiu-se esta seo em duas outras, cada qual destinada ao exame de uma dada lei.

I.2 Alteraes produzidas pela Lei 11.719/08 no Rito Ordinrio


Conforme explicitado na seo anterior, o rito pode ser entendido como uma sequncia de
atos em um dado fluxo que tem por objetivo o processamento de uma determinada conduta
capitulada como crime pelo Cdigo Penal.
Assim, para melhor compreenso de como a Lei 11.719/08 alterou o fluxo de
processamento de um crime no mbito do rito ordinrio, elaborou-se o Quadro 03, onde so
apresentados os momentos previstos pelo CPP para a realizao desta atividade, bem como a
forma que esses atos possuam no mbito do CPP de 1941 e passaram a possuir aps o incio da
vigncia da legislao supra-citada.
Quadro 03 Fluxo de processamento de um delito de acordo com o rito ordinrio.
Forma de prtica dos atos antes e depois da reforma penal de 2008
Cdigo de Processo Penal, Brasil - 2009
Procedimento
Penal
Inqurito policial
Oferecimento da
denncia
a)
Rejeio
imediata
da
denncia
(Art.
395)

b) Recebimento da
denncia (Art.396)

Antes da reforma
Depois da reforma
Permanece enquanto tal, devendo ser concludo em 10 dias para o caso de ru preso e em 30
dias para o caso de ru solto.
Permanece enquanto tal, devendo ser realizada 5 dias aps a distribuio do processo em caso
de ru preso e em 15 dias em caso de ru solto.
Diferenciavam-se os casos de no
recebimento (por falta dos requisitos
da inicial) dos casos de rejeio (por No se diferencia mais os casos de no recebimento dos
casos de rejeio.
falta de condies da ao).
Citao do ru por hora certa, pessoalmente ou edital
Implicava em citao do acusado, no caso de o ru estar se esquivando da citao, esta
ainda que este estivesse em local ser realizada por hora certa. No se admite a citao
incerto. Havia possibilidade de por edital de pessoa incerta. O ru poder ser citado por
citao por edital quando o ru edital, no prazo de 15 dias, quando no for encontrado
estivesse se esquivando de ser citado. por outros meios de citao.

46

Comparecimento do ru em juzo para Apresentao de resposta escrita 10 dias aps a


interrogatrio e apresentao da defesa citao ou caso esta resposta no ocorra, nomeao
prvia.
de defensor pblico para apresentao da mesma.
Absolvio Sumria (caso manifesta causa
excludente da ilicitude do fato ou culpabilidade do
agente; caso o fato narrado no constitua crime;
caso extinta a punibilidade). No sendo o caso de
Efeitos da
nenhuma destas hipteses, o juiz receber a
apresentao da Designao de Audincia de Prova denncia e, no prazo de 60 dias, designar dia e
resposta
Testemunhal.
hora para audincia.
Concentradas na Audincia de Instruo e
Uma para cada momento processual Julgamento (AIJ), na qual so ouvidos o ofendido,
iniciava-se com a audincia para oitiva de as testemunhas (de acusao e de defesa), peritos,
testemunhas de acusao, a qual era seguida assistentes tcnicos e interroga- se o prprio ru.
de uma audincia de testemunhas de defesa. Neste momento, podem ser realizadas ainda
Aps estas duas, abria-se prazo para ltimas diligncias como acareao e reconhecimento de
diligncias de ambas as partes, alegaes pessoas. Por fim, abre-se espao para sustentao
finais de ambas as partes e entrega do de alegaes finais, seguidas pela proferio de
Audincias
processo ao juiz para concluso.
sentena pelo juiz.
ltimo ato da Audincia de Instruo e
Julgamento, sendo que, a partir da Lei 11.900/09,
torna-se possvel a realizao do interrogatrio do
Interrogatrio do 5 dias aps o recebimento da denncia, era ru preso por videoconferncia, em excepcionais
ru
realizado apenas de maneira presencial.
condies.
Forma de
Inicia-se por intermdio do juiz, seguida de
interrogatrio do
Por intermdio do juiz
inquirio direta pelas partes.
ru
Oitiva das
testemunhas de 20 dias (se ru preso) ou 40 dias. (se ru
solto) aps a apresentao da defesa prvia Primeiras a serem ouvidas na AIJ.
acusao
Oitiva das
testemunhas de Logo aps a oitiva das testemunhas de
acusao.
Segundas a serem ouvidas na AIJ.
defesa
Forma de
inquirio das
Por intermdio do juiz (repergunta)
Pelas partes.
testemunhas
Pode ocorrer em casos de realizao de diligncias
imprescindveis; em casos de elevada
complexidade ou em se tratando de mais de um ru
neste caso abrem-se prazos sucessivos de 5 dias
Possibilidade de
s partes para o oferecimento de memoriais, aps
fracionamento
No existia porque as audincias j eram
os quais se abre o prazo de 10 dias para a sentena
da audincia
fracionadas.
pelo juiz.
Prazos sucessivos de trs dias para acusao Apresentadas em audincias em prazos sucessivos
e defesa aps o requerimento das ltimas
de 20 minutos concedidos primeiro para a
Alegaes finais diligncias pela defesa.
acusao e depois para a defesa.
Apresentada pelo juiz 10 dias aps as
Apresentada pelo juiz em audincia logo aps a
Sentena
alegaes finais da defesa.
sustentao oral das alegaes finais da defesa.
Efeitos da
citao

47

O Quadro 03 pode ser transformado ainda no Fluxograma 01, que representa,


graficamente, o fluxo de atos procedimentais que um determinado caso penal deve perpassar no
mbito do sistema de justia criminal brasileiro at alcanar uma condenao ou absolvio.

48

Importante destacar que esta representao grfica foi concebida a partir da formulada
anteriormente pelo Convnio FSEADE - IBCCRIM (www.ibccrim.org.br; www.seade.gov.br),
que, por sua vez, fora concebido com o objetivo de tornar compreensvel aos operadores do
direito e ainda aos pesquisadores desta temtica as diferentes fases do processo penal. Em razo
da utilidade deste desenho enquanto instrumento de pesquisa nesta seara, a pretenso aqui foi
atualizar o desenho antigo a partir das alteraes introduzidas pela Lei n 11.719/08.
Contrastando o Fluxograma 01 com o confeccionado pelo IBCCRIM para o rito ordinrio
antes da reforma processual de 2008 (em anexo) possvel perceber que a Lei n 11.719/08
alterou o fluxo de processamento dos crimes comuns especialmente com:
1) Alterao do momento para a prtica de determinados atos processuais (como o
interrogatrio do ru);
2) Concentrao de diversos atos processuais em um nico momento: se antes as audincias
para interrogatrio do ru, oitiva de testemunhas de acusao e oitiva de testemunhas de
defesa eram separadas, agora esses atos so realizados no mesmo momento, juntamente
com as alegaes finais de defesa e acusao, caso no sejam necessrias novas
diligncias e leitura da sentena. Caso se mostrem necessrias, abrem-se prazos
sucessivos de 5 dias para cada uma das partes defesa e acusao ao final dos quais
aberto o prazo de 10 dias para a sentena.
Por outro lado, esta legislao tambm produziu impacto direto sobre o tempo de
processamento de um delito pelo sistema de justia criminal brasileiro. Com o objetivo de tornar
mais clara a compreenso destas mudanas, foi necessria a construo de um quadro que
contrastasse o tempo previsto para a realizao de cada ato pela legislao processual anterior
(Cdigo de Processo Penal CPP de 1941) e o prazo prescrito a partir das mudanas
introduzidas pela Lei 11.719/08.
Assim, contrastando as colunas 01 e 02 do Quadro 04 possvel perceber como esta lei
alterou o prazo previsto para a prtica de cada ato processual no mbito do rito ordinrio.

Quadro 04 Tempo para processamento dos crimes punidos com deteno ou priso simples (rito ordinrio)
Antes e depois da publicao da Lei 11.719/08
Cdigo de Processo Penal, Brasil - 2009
CPP 1941
CPP 2008
(1)
(2)
Procedimento
Ru Ru
Ru Ru
processual
Mudanas introduzidas pela Lei 11.719/08
solto preso solto preso
Inqurito policial
(art.10)
Permanece como antes.
30
10
30
10
Oferecimento da
denncia (art. 46)
Permanece como antes.
15
5
15
5
Durao total da fase pr-judicial
45
15
45
15
Recebimento da
Art. 396 Ao receber a denncia o juiz ordena a citao
denncia pelo juiz
do acusado para se defender em 10 dias, em detrimento de
(art.800, I)
designar o dia e a hora de seu interrogatrio.
10
10
10
10
Art. 396A Resposta denncia deve j arrolar as
testemunhas a serem ouvidas na audincia de instruo e
julgamento.
Nesta resposta o acusado poder arguir ainda sobre a
Defesa prvia (art. 395) possibilidade de absolvio sumria.
3
3
10
10
Art. 397 Neste caso, ao contrrio do previsto na
Anlise da defesa
legislao anterior, o juiz deve analisar a possibilidade de
apresentada pelo
absolvio sumria do ru ou nomeao de defensor
acusado ao juiz (art. 800, pblico caso o acusado no apresente resposta prvia (art.
10
10
I)
396-A, 2).
Art. 400 Todos esses atos passam a ser realizados em
Interrogatrio do ru
um s momento - audincia de instruo e julgamento - 10
(art. 394)
10
Audincia de inquirio no qual so apresentadas as alegaes finais de acusao e
de testemunhas de defesa defesa e proferida a sentena, desde que no seja
60
60
e de acusao (art. 401) requerida nenhuma diligncia especial.
40
20
Art. 404 O juiz poder determinar a realizao de
Pedido de diligncias
diligncia que considerar imprescindvel. Neste caso,
(art. 499)
utiliza-se o prazo padro de 10 dias.
2
2
10
10
Alegaes finais da
Art. 403 3. e Art. 404 nico Procedimentos
acusao (art. 406)
5
5
aplicveis apenas aos casos de elevada complexidade ou
Alegaes finais da
que demandem diligncias.
5
5
defesa (art. 406)
5
5
No h mais meno na nova legislao ao saneamento de
Saneamento de
nulidades, que devem ser sanadas quando ocorre a
nulidades (art. 502)
apreciao do juiz, antes da sentena final.
5
5
Sentena do procedimento ordinrio - Art. 404 nico e
Sentena do processo
Art. 800 3. Em casos de elevada complexidade o juiz,
ordinrio (art. 408; art.
possuir 10 dias para proferir a sentena para alm dos 10
dias j fixados em lei11.
800, I)
10
10
10
10
Durao procedimento ordinrio (apenas fase judicial)
100
80
105
105
Durao global do procedimento (desde o crime at a sentena)
145
95
150
120

11

Tal como entendem Lopes Jnior e Badar (2009: 146)

25

Considerando as informaes sumarizadas no Quadro 04, possvel afirmar que a partir


da publicao da Lei 11.719/08 houve um aumento no tempo global de processamento. Esses
novos lapsos temporais so importantes na medida em que parecem se adequar melhor
realidade dos tribunais, uma vez que os prazos muito curtos no eram capazes de permitir que os
operadores do direito realizassem suas atividades dentro do legalmente previsto. Em outras
palavras: prefervel que o fluxo de processamento de um delito conte com o um prazo passvel
de ser implementado em sua realidade cotidiana a contar com um prazo reduzido que na prtica
dos tribunais no realizado.
Por outro lado, tal como destacado por Lopes Jnior e Badar (2009), outra inovao
trazida pela Lei 11.719/08 foi o fim da diferena dos prazos judiciais, propriamente ditos, para
rus presos e rus soltos. Agora, em ambos os casos, apenas durante a fase pr-judicial (inqurito
policial) em que se encontre investigado preso que se verifica a reduo dos prazos processuais.
Contudo, a constatao mais surpreendente a ser extrada do Quadro 04 o fato de que a
reforma ampliou e no reduziu os prazos processuais. Neste sentido, cumpre aventar a hiptese
de que esse aumento de prazos esteja relacionado regulamentao explcita dos prazos de atos
que antes no possuam previso legal do tempo que demandariam para serem realizados. Isto ,
a reforma pode dar a entender que se ampliou o tempo necessrio do processo quando, na
verdade, apenas foi estipulado legalmente prazos para atos que j ocorriam na sistemtica
anterior, mas no contavam com explicitao legal do prazo dentro do qual deveriam acontecer.

I.3 Alteraes produzidas pela Lei n11.689/08 no Rito do Tribunal do Jri


Se a Lei n 11.719/08 modificou de forma substantiva o rito ordinrio, a Lei n 11.689/08
foi responsvel por alterar profundamente o processamento dos crimes de competncia do
Tribunal do Jri. Animada pelo mesmo propsito de dar ao processo penal maior celeridade, ela
foi responsvel, por exemplo, pela extino do protesto por novo jri, recurso que obrigava a
realizao de novo jri pelo nico motivo de o ru ser apenado com pena superior a 20 anos de
recluso.
Para melhor se compreender o rito do Tribunal do Jri e as modificaes nele inseridas
pela Lei n 11.689/08, necessrio destacar que o processamento dos crimes de sua competncia
26

obedece a um procedimento bifsico. Este compreende um primeiro momento, em que julgada


a viabilidade da acusao (sumrio de culpa), e um segundo momento, quando o que julgado
o mrito da acusao propriamente dito.
A primeira fase do procedimento do Tribunal do Jri tem incio com o recebimento da
denncia pelo juiz e termina com a deciso de pronncia/impronncia/absolvio sumria do
acusado. J a segunda, compreende da pronncia ao veredicto dos jurados. Essa diviso se
manteve com a promulgao da nova lei. Mesmo assim, modificaes importantes, decorrentes
dessa lei, tiveram lugar em ambas as fases. As diferenas entre o procedimento da primeira
dessas fases, antes e depois da promulgao da Lei n 11.689/08, so as sumarizadas pelo Quadro
05.
Quadro 05 - Diferenas no processamento da primeira fase do rito do jri
Antes e depois da Lei 11.689/08
Cdigo de Processo Penal, Brasil - 2009
Procedimento
Penal
Inqurito policial
Oferecimento da
denncia

Recebimento da
denncia

Efeitos da
citao
Efeitos da
apresentao da
resposta

Antes

Depois

Permanece enquanto tal, devendo ser realizado em 10 dias para o caso de ru preso e em 30 dias
para o caso de ru solto (art. 10).
Permanece enquanto tal, devendo ser realizada 5 dias aps a distribuio do processo em caso de
ru preso e em 15 dias em caso de ru solto (art. 46).
Citao do ru por hora certa, pessoalmente ou edital No
Implicava em citao do acusado,
caso de o ru estar se esquivando da citao, esta ser
ainda que este fosse incerto. Havia
realizada por hora certa. No se admite a citao por edital
possibilidade de citao por edital
de pessoa incerta. O ru poder ser citado por edital, no
quando o ru estivesse se
prazo de 15 dias quando no for encontrado por outros
esquivando de ser citado.
meios de citao (art. 406, art. 361, art. 362).
Comparecimento do ru em juzo
Apresentao de resposta escrita 10 dias aps a citao ou,
para interrogatrio e apresentao
caso esta resposta no ocorra, nomeao de defensor
da defesa prvia em 3 dias.
pblico para faz-lo em mais 10 dias (art. 408).
Oitiva do MP em 5 dias (art. 409).Inquirio de
testemunhas e realizao de diligncias no prazo de 10 dias
Designao de Audincias.
(art. 410). Designao, pelo juiz, de dia e hora para
audincia, dentro do prazo mximo de 90 dias (art. 412),
contados desde o recebimento da denncia.

27

Audincias

Uma para cada momento processual


Iniciava-se com a audincia para oitiva
de testemunhas de acusao, a qual era
seguida de uma audincia de
testemunhas de defesa. Apenas aps
estas duas abria-se prazo para alegaes
finais de ambas as partes e entrega do
processo ao juiz para concluso.

Interrogatrio do
ru

5 dias aps o recebimento da denncia,


era realizado apenas de maneira
presencial

Forma de
interrogatrio do
ru
Oitiva das
testemunhas de
acusao
Oitiva das
testemunhas de
defesa
Forma de
inquirio das
testemunhas
Alegaes finais
Sentena

Concentradas na Audincia de Instruo e Julgamento


(AIJ), na qual so ouvidos o ofendido, as testemunhas
(de acusao e defesa), peritos, assistentes tcnicos e
interroga-se o prprio ru. Neste momento podem ser
realizadas ainda diligncias como acareao e
reconhecimento de pessoas. Por fim, abre-se espao
para sustentao de alegaes finais, seguidas pela
proferio de sentena pelo juiz (art.411).
ltimo ato da audincia de instruo e julgamento,
sendo que, a partir da lei 11.900/09, torna-se possvel a
realizao do interrogatrio do ru preso,
excepcionalmente, por videoconferncia.

Por intermdio do juiz.

Inicia-se por intermdio do juiz, seguida de inquirio


direta pelas partes.

20 dias (se ru preso) ou 40 dias (se ru


solto) aps a apresentao da defesa
prvia.

Primeiras a serem ouvidas na AIJ.

Logo aps a oitiva das testemunhas de


acusao.

ltimas a serem ouvidas na AIJ.

Por intermdio do juiz.

Pelas partes.

Prazos sucessivos de trs dias para


acusao e defesa aps a oitiva de
testemunha de defesa.
Apresentada pelo juiz 10 dias aps as
alegaes finais da defesa.

Apresentadas em audincias em prazos sucessivos de


20 minutos concedidos primeiro para a acusao e
depois para a defesa.
Apresentada pelo juiz em audincia logo aps a
sustentao oral das alegaes finais da defesa.

Possibilidade de
No existia porque as audincias j eram
fracionamento
fracionadas.
da audincia

Prazo de 10 dias para a sentena pelo juiz


(art. 411, 9).

Como no caso do rito ordinrio, o processamento da primeira fase do rito do jri, exposto
no quadro acima, tambm pode ser representado por um fluxograma nos moldes do elaborado a
partir do Convnio FSEADE - IBCCRIM (www.ibccrim.org.br; www.seade.gov.br). Trata-se da
representao grfica a seguir.

28

A sentena do juiz de que trata o quadro e o fluxograma anteriores engloba


quatro possibilidades, que permanecem as mesmas de antes da promulgao da nova lei:
absolvio sumria, impronncia, desclassificao e pronncia. O que muda, nesse
caso, apenas o recurso adequado s decises de impronncia ou absolvio sumria.
Anteriormente, o recurso cabvel contra tais decises era o recurso em sentido estrito;
aps a promulgao da Lei n 11.689/08, esse recurso passou a ser a apelao.
Destas possveis decises, a pronncia a que confirma a competncia dos
jurados para julgamento do feito, ante a presena da materialidade do fato e da
existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, e d incio segunda
fase do rito do tribunal do jri. As mudanas introduzidas nessa fase processual pela
nova lei so as sumarizadas no quadro comparativo abaixo:
Quadro 06. Modificaes introduzidas pela lei 11.689/08 na segunda fase do rito do tribunal do jri
Cdigo de Processo Penal, Brasil - 2009
Procedimento
Antes
Depois
Penal
Possvel citao por edital no caso do
Intimao da
Intimao pessoal do acusado,
acusado no ser encontrado, mesmo no
sentena de
escusvel apenas em caso de crime
caso de crime inafianvel (art. 420,
pronncia
afianvel.
pargrafo nico).
Extino do libelo e contrariedade.
Apresentao do libelo acusatrio pela
Intimao das partes para arrolarem
acusao, em 5 dias (prorrogveis por
testemunhas (mximo de 5) e
Preparao do
mais 2), e intimao, no prazo de 3
apresentarem provas e requerimentos
dias, para a contrariedade do libelo pela
processo para
em 5 dias (art. 422). Aps isso, o juiz
defesa, tambm em 5 dias. Aps isso, o
deliberar sobre as requisies das
julgamento em
plenrio
juiz deve ordenar as diligncias
partes, determinar diligncias
necessrias para saneamento de
saneadoras de eventuais nulidades e
eventuais nulidades.
elaborar relatrio sucinto do processo
(art. 423).
O desaforamento por excesso de prazo
pode ser exigido, por comprovada
sobrecarga de servio, se o julgamento
Desaforamento por
no puder ser realizado no prazo de 6
excesso de prazo e
Poderia ser requerido o desaforamento
meses, contados do trnsito em julgado
reclamao para
se no ocorresse o julgamento em 1 ano
da deciso de pronncia. Se, passado
julgamento
desde o recebimento do libelo.
esse prazo, houver possibilidade de
imediato
julgamento pelo mesmo tribunal, o
acusado pode requisitar a realizao
imediata do julgamento (art. 428).

30

Instruo em
plenrio

S era permitida a ausncia do acusado


em crimes afianveis. O interrogatrio
do ru era o primeiro ato da instruo,
seguido pela oitiva das testemunhas de
acusao e de defesa. Era permitida a
leitura de quaisquer peas do processo.
O uso de algemas pelo acusado era a
regra. Os depoimentos das testemunhas
deveriam ser reduzidos a escrito, de
maneira resumida. Os debates previam
2 horas para a acusao, 2 horas para a
defesa, meia hora para a rplica e mais
meia hora para a trplica. Em caso de
mais de um ru, o tempo de acusao e
defesa era acrescido de 1 hora, sendo
elevados ao dobro o tempo da rplica e
da trplica.

Diligncias
essenciais durante
a instruo em
plenrio

Se a verificao de qualquer fato


essencial deciso da causa no
pudesse ser realizada imediatamente,
cabia ao juiz dissolver o conselho de
sentena, formulando com as partes os
quesitos para as diligncias necessrias.

Quesitos

A prescrio legislativa para sua


formulao era menos diretiva e mais
complexa.

Julgamento pelo
jri

Preferencialmente em sala especial, por


maioria de votos.

No mais necessria a presena do


acusado, mesmo em crimes
inafianveis. No implica, igualmente
no adiamento da sesso, a ausncia do
querelante, salvo se justificada em aes
exclusivamente privadas (art. 457). O
interrogatrio do ru passa a ser
realizado aps toda colheita de provas.
Antes sero ouvidos o ofendido (se
possvel), as testemunhas de acusao e
as de defesa, inquiridos diretamente
pelas partes ou indiretamente pelos
jurados. permitida a leitura somente
de peas que digam respeito a provas
colhidas por carta precatria e as provas
cautelares, antecipadas ou no repetveis
(art. 473). O uso de algemas pelo
acusado exceo, s permitida quando
a segurana da sesso o faz necessrio.
O depoimento das testemunhas pode ser
gravado. Os debates destinaro 1 hora e
30 minutos para a acusao, 1 hora e 30
minutos para a defesa, 1 hora para a
rplica e mais 1 hora para a trplica. Em
caso de mais de um ru, o tempo de
acusao e defesa ser acrescido de 1
hora, sendo elevados ao dobro o tempo
da rplica e da trplica (art. 477).
Se a verificao de qualquer fato
essencial ao julgamento da causa no
puder ser realizada imediatamente, o
juiz presidente dissolver o conselho,
ordenando a realizao das diligncias
necessrias que, na hiptese de se
constiturem em produo de prova
pericial, far com que o juiz e partes
nomeiem perito e assistentes tcnicos e
formulem quesitos, no prazo de 5 dias
(art. 481).
O legislador guia a ordem e maneira de
formulao dos quesitos pelo juiz
presidente, exigindo um quesito
genrico de absolvio (art. 483).
Prossegue sendo por maioria de votos,
preferencialmente em sala especial, mas
no mais necessria a contagem de
todos os votos, dando-se por encerrada a
votao do quesito assim que mais de 3
jurados expressarem a mesma
orientao (art. 483).

Como j explicitado, a Lei n 11.689/08 provocou mudanas importantes na


segunda fase do julgamento pelo Tribunal do Jri. Dentre essas, tm importncia crucial
para o cmputo do tempo de processamento dos crimes e para a efetivao das garantias
processuais do acusado e dos jurados a possibilidade de citao de ru ausente por edital

31

mesmo em crimes inafianveis , a extino do libelo e a nova sistemtica da

audincia em plenrio, sem contar a j aludida extino do protesto por novo jri.
A possibilidade de citao do ru ausente por edital, mesmo em crime
inafianvel, veio a sanar um problema criado pela legislao anterior que fazia com
que, quando no fosse possvel encontrar o ru para sua citao pessoal, o processo
fosse suspenso sem que, por sua vez, fosse suspenso o prazo prescricional. Num mesmo
sentido, a extino do libelo-acusatrio veio tona no intuito de diminuir as arguies
de nulidade derivadas da dificuldade de sua elaborao com respeito sua grande
quantidade de regras (Borges de Mendona, 2009).
No que concerne nova dinmica da instruo em plenrio, pode-se destacar
como fatores que contribuem para a celeridade processual a proibio da leitura das
peas em plenrio e a simplificao da formulao de quesitos, que, anteriormente

assim com o libelo , ensejavam diversos questionamentos por nulidades. Quanto ao


reforo das garantias do acusado, como a presuno de inocncia, ganham destaque a
proibio, em regra, do uso de algemas e a considerao de seu depoimento pessoal
como meio de defesa, ocorrendo aps a produo das demais provas.
Cumpre destacar ainda, no que tange ao tempo legalmente previsto para o
processamento dos crimes de competncia do Tribunal do Jri, a nova regra relativa ao
desaforamento por excesso de prazo. De acordo com a interpretao da redao do
artigo que lhe d suporte (art.428 do CPP), pode-se concluir que o legislador quis dar
efetividade garantia constitucional de razovel durao do processo, assegurando
meios para que a segunda fase do rito do jri no ultrapasse seis meses de durao.
Com isso, as alteraes derivadas da Lei n 11.689/08 fixam os prazos para
finalizao da primeira e da segunda fase do rito do Tribunal do Jri, respectivamente,
em 90 dias e 6 meses.
Assim, possvel afirmar que o tempo global de processamento para o caso do
ru solto de 315 dias: 30 dias para o inqurito policial, 15 dias para o oferecimento da
denncia, 90 dias para encerramento da primeira fase de instruo e 6 meses para
encerramento da fase do jri propriamente dita.
Comparando este prazo com o vigente anteriormente, tal como ocorreu com o
rito ordinrio, possvel afirmar que os prazos do rito do tribunal do jri, com a nova
legislao, no apenas ficaram melhor delimitados como foram ainda ampliados, com o
objetivo de viabilizar um tempo que seja razovel aos operadores do direito para a

32

prtica de tais atos. Com isso, espera-se que tais procedimentos no venham a incorrer
no que se denomina excesso de prazo.

I.4 As alteraes globais produzidas pelas leis 11.719/08 e 11.689/08 sob o tempo de
processamento dos crimes comuns e dos crimes dolosos contra a vida
No intuito de mensurar a alterao global produzida pela Lei n 11.719/08 e Lei
n 11.689/08 sobre o tempo de processamento, respectivamente, dos crimes regidos pelo
procedimento ordinrio e dos crimes regidos pelo rito do jri, elaborou-se o Quadro 07.
Quadro 07 Tempo global de processamento (ordinrio e Tribunal do Jri)
Desde a data do crime at a data da sentena
Antes e depois da publicao das Leis 11.689/08 e 11.719/08
Cdigo de Processo Penal, Brasil - 2009
CPP 1941
CPP 2008
(1)
(2)
Tempo para processamento
Ru Ru Ru Ru
(desde o crime at a sentena)
solto preso solto preso
Crimes cuja pena mxima cominada igual ou superior a 4 anos de priso
145
95
150
120
Rito ordinrio
Crimes dolosos contra a vida
310
260
315
295
Rito do Tribunal do Jri

De acordo com o Quadro 07, a partir da publicao das Leis 11.689/08 e


11.719/08, tanto o prazo para a realizao do procedimento ordinrio como prazo para a
execuo do procedimento do Tribunal do Jri foram aumentados. Em parte, este
fenmeno decorre da constatao de que de nada adianta haver uma lei processual penal
cujos prazos so exguos se os operadores do direito no so capazes de adimplir este
prazo.
Considerando ainda essas informaes, possvel afirmar que, no Brasil,
atualmente, o tempo de processamento dos crimes dolosos contra a vida , em mdia,
2,1 vezes maior do que o tempo prescrito para o processamento dos crimes comuns.
Esses resultados apontam, por um lado, para a expectativa de um processo penal mais
complexo, no caso de crimes dolosos contra a vida em comparao com o
processamento de crimes comuns.
Uma vez apresentadas as consideraes necessrias para o entendimento de que
atos so necessrios para o processamento de um dado delito e ainda de qual o tempo
global prescrito para tanto, cumpre realizarmos a discusso referente ao tempo
necessrio para o processamento dos delitos no rito ordinrio e ainda dos crimes dolosos

33

contra a vida. Para tanto, a reviso dos estudos empiricamente realizados neste sentido,
no Brasil, sero sumarizados na seo seguinte.
Esta reviso importante na medida em que um dos propsitos desta pesquisa
o de verificar se as alteraes legais tm surtido o efeito prtico esperado, agilizando o
processamento das demandas criminais e adequando-as ao tempo que o legislador
elegeu como apropriado razovel durao do processo.
Assim, para que seja possvel compreender se houve ou no mudanas em
relao ao tempo de processamento preciso verificar qual era o cenrio anterior.

I.5 Tempo legal e tempo necessrio para processamento das infraes penais
Qualquer estudo que tenha como objetivo classificar o funcionamento de um
determinado sistema de justia criminal como moroso deve se iniciar pelo clculo do
tempo prescrito por esta realidade como necessrio para o processamento de um dado
delito.
Nestes termos, o tempo legal pode ser entendido como aquele prescrito pelos
cdigos ou pelos tratados internacionais, ou seja, o estabelecido pelo Estado como o que
deve ser utilizado pelo sistema judicial no cumprimento de todas as atividades
necessrias para o processamento de um conflito (desde a sua ocorrncia at a sentena
que delibera sobre a controvrsia).
Ao contrrio do tempo legal, o tempo necessrio se refere ao tempo ideal de
durao dos processos, no qual esto equacionados os tempos legais previstos pelo
cdigo, os tempos necessrios para a proteo dos direitos e o tempo demandado para a
eficincia das prticas de cada uma das organizaes que compem os sistemas de
justia.
Esta distino entre tempo legal e tempo necessrio importante porque, apesar
de os diplomas legais estabelecerem um determinado prazo para o processamento de
cada infrao, isso no significa que este seja o tempo realmente despendido na
realidade dos tribunais.

Para realizar esta discusso entre tempo legal e tempo necessrio, a primeira
estratgia adotada foi verificar o que os tratados internacionais estabelecem como tempo
razovel para o processamento de uma infrao. Esta reviso dos tratados internacionais

34

pareceu relevante na medida em que eles procuram dar conta de uma diversidade de
realidades, estabelecendo para cenrios essencialmente distintos prazos semelhantes.
A idia desta seo verificar em que medida os prazos prescritos por estes
tratados ou no semelhante ao prescrito pelo CPP (antes e depois da reforma), para em
seguida contrastar o prazo prescrito pelo CPP com o prazo verificado nas pesquisas
empricas sobre o tema. Realizando esta anlise em duas etapas acredita-se que ser
possvel aos interessados no tema terem uma noo mais adequada do significado que
os prazos processuais brasileiros possuem em termos de consonncia com as demais
realidades: internacionais e nacionais.
Por outro lado, a reviso dos diplomas internacionais pode evidenciar o quo
antiga esta preocupao com o excesso de prazo e ainda quais foram as solues
encontradas em outras realidades para equalizar as diferenas entre tempo legal
(prescrito pelas leis) e tempo necessrio (efetivado na realidade cotidiana dos tribunais).
Esta reviso de suma importncia quando se considera ainda o objetivo desta
pesquisa, qual seja, fornecer subsdios Secretaria de Assuntos Legislativos para que
esta possa aperfeioar o Cdigo de Processo Penal no que diz respeito a tentativa de
equalizar celeridade processual com garantias dos direitos fundamentais do acusado.

1.5.1 O tempo legal nos diplomas internacionais


O direito ao processo penal justo e rpido foi consagrado em diversos diplomas
legais que orientam o funcionamento dos sistemas de justia criminal em todo o mundo.
Entre estes, cumpre destacar os seguintes: (i) art. 10, da Declarao Universal dos
Direitos Humanos; (ii) art. 6, da Conveno Europia dos Direitos do Homem; (iii)
Sexta Emenda a Constituio Federal dos Estados Unidos da Amrica, (iv) Conveno
Americana sobre Direitos Humanos (da qual o Brasil signatrio). Neste sentido, as
sees subsequentes procuraro abordar como o tempo do processo penal
administrado no mbito de cada uma destas legislaes e, com isso, mapear algumas
medidas que possam ser incorporadas pela Secretaria de Assuntos Legislativos como
propostas de leis que tenham como objetivo conceder maior efetividade aos dispositivos
do CPP que prescrevem tempos para a prtica de dados atos processuais.

35

A - Declarao Universal dos Direitos do Homem e Conveno Europia dos Direitos


do Homem

Um dos primeiros tratados internacionais a se preocupar em definir o que um


prazo razovel para processamento de uma determinada demanda foi a Declarao
Universal dos Direitos do Homem, a qual estabelece em seu art. 10 que:
Toda a pessoa tem direito, em plena igualdade, a que a sua causa seja
equitativa e publicamente julgada por um tribunal independente e imparcial que
decida dos seus direitos e obrigaes ou das razes de qualquer acusao em matria
penal que contra ela seja deduzida.

Com objetivo de tornar alguns dispositivos acordados por diversos pases no


mbito da Declarao Universal dos Direitos do Homem mais explcitos e com isso
garantir, dentro de uma perspectiva mais factual, os Direitos do Homem bem como suas
Liberdades Fundamentais tem-se, no ano de 1950, a publicao da Conveno Europia
dos Direitos do Homem.
Este diploma legal, em seu art. 6., I, explicita que qualquer pessoa tem direito a
que a sua causa seja examinada, equitativa e publicamente, num prazo razovel por um
tribunal independente e imparcial, estabelecido pela lei, o qual decidir, quer sobre a
determinao dos seus direitos e obrigaes de carter civil, quer sobre o fundamento de
qualquer acusao em matria penal dirigida contra ela.
Uma vez signatrios desta conveno, os pases devem aplicar em seus
respectivos territrios estes princpios. Assim, a questo que se coloca para os
administradores dos sistemas de justia criminal destas diversas localidades a
seguinte: o que se entende por prazo razovel no mbito do processo penal?
Na tentativa de responder a esta questo, a bibliografia disponvel no mbito do
Conselho Europeu de Direitos Humanos foi revisada, bem como os casos clebres que
servem de baliza para julgamento de casos posteriores que questionam a violao de
direitos fundamentais do indivduo em razo do excesso de prazo para a instruo
criminal.
Um dos primeiros casos clebres neste sentido o Lawless v. Ireland, o qual foi
julgado (e diversos outros) pelo Conselho Europeu de Direitos Humanos em 1961.
Neste caso, Gerard Richard Lawless, militar irlands, fora preso em 11 de julho de
1957, quando cruzava do Rio Unido para a Irlanda, sob a acusao de crime contra o
36

Estado. Lawless permaneceu preso e sem qualquer tipo de julgamento at o ano de


1961. Em 01 de julho de 1961, o mrito do caso foi julgado pelo CEDH e Lawless foi
condenado por crime privativo de militares. A importncia deste caso est relacionada
ao fato de este ter sido o primeiro processo a ser analisado por uma corte internacional
no qual houve a aplicao de tratados de direitos humanos para dirimir uma disputa
entre um indivduo e o Estado. Afinal, o que Lawless pleiteava no era a sua liberao,
mas o direito a ser julgado por um tribunal, num prazo razovel (European Union,
2010)
Contudo, foi a partir dos anos 1990 que causas de indivduos pleiteando o direito
de serem processados e julgados em um perodo razovel de tempo passaram a aparecer
com mais freqncia perante o CEDH. Em todos estes casos, o que os acusados
questionavam no era a sua culpabilidade, mas o direito a ter o seu processo encerrado
no menor lapso de tempo, cabendo a corte entender se este tempo pleiteado pelo
acusado era ou no vivel e, por isso, se cabia ou no o questionamento por excesso de
prazo.
Diversos foram os casos de cidados europeus que acionaram o Conselho
Europeu de Direitos Humanos para garantir a efetividade do direito a instruo criminal
em um razovel espao de tempo ao longo da dcada de 1990. Em todos eles, o CEDH
procurou equalizar os direitos fundamentais do indivduo a realidade das cortes da cada
pas, produzindo uma medida de prazo razovel de acordo com cada caso, em
detrimento de estabelecer uma nica medida, vlida para todos os contextos em todos os
tempos.
No ano de 1999, o caso Ferrari, A.P. v. Italy e o caso Di Mauro and Bottazi v.
Italy demonstraram que as demoras sistemticas da justia Italiana eram incompatveis
com a Conveno Europia dos Direitos do Homem da qual este pas era signatrio.
Estes processos foram emblemticos porque representavam, na realidade, uma srie de
outros casos que eram levados ao CEDH em razo da incapacidade da justia Italiana
em processar em um razovel espao de tempo as demandas que eram levadas a seu
conhecimento.
Visando dissuadir os indivduos a recorrer ao tribunal supranacional, o CEDH
colocou a possibilidade de aqueles que se sentissem lesados com a demora poderem
questionar no mbito domstico (justia italiana) uma indenizao entre 1.500 e 2.000

37

euros para cada ano de atraso no julgamento da ao em relao ao prazo previsto pela
legislao italiana, desde que no houvesse recurso ao CEDH.
Contudo, ao contrrio do que se previa, o estabelecimento da possibilidade de
indenizao no foi capaz de reduzir substancialmente o nmero de queixas em
desfavor da justia italiana junto ao CEDH. Este fato, aliado constatao de que vrias
causas relacionadas ao excesso de prazo no processo criminal eram bastante
semelhantes, fez com que este rgo publicasse uma espcie de guia prtico para a
implementao do art. 6 da Conveno Europia dos Direitos do Homem (Mole e
Harby, 2006).
De acordo com esta publicao, o tempo do processo tem como marco inicial o
dia do recebimento da denncia (e no o dia do crime, como muitos estudos fazem) e
como marco final o dia em que o processo alcanou a instncia mxima de julgamento
possvel em cada pas. O caso no precisa ter chegado ltima instncia para que a
CEDH o examine em relao dissonncia existente entre este e o tempo razovel, mas
o momento do processo no pas de origem levado em considerao por este rgo at
para se verificar quantos atos ainda precisariam ser praticados para que este chegasse
sua instncia mxima.
Interessante notar que a cartilha The right to a fair trial: a guide to the
implementation of Article 6 of the European Convention on Human Rights no
estabelece um prazo fixo para durao mxima do processo penal. Apenas estabelece
que os tempo dos casos criminais sero examinados pela CEDH de acordo com as
seguintes variveis: (i) complexidade do caso; (ii) conduta da pessoa que recorreu a
corte; (iii) conduta do Poder Judicirio e das autoridades administrativas da nao de
origem e (iv) o que o acusado pretende recorrendo ao CEDH e questionando a violao
ao art. 6 da Conveno (Mole e Harby, 2006).
Ainda de acordo com este documento, a CEDH preferiu no fixar um limite fixo
de tempo porque, dependendo da complexidade do caso e da necessidade de provas a
serem reunidas, a razoabilidade pode ser distinta. Assim, estabelecer um tempo que a
prpria corte poderia justificar o seu desrespeito pareceu a este rgo algo pouco
prtico: em detrimento de fixar o limite mximo de tempo, o que o CEDH fixou foram
as balizas para se considerar o tempo de processamento de um crime. Soma-se a isso o
entendimento desta corte de que o processo no prazo razovel no o processo em sua

38

celeridade mxima, mas aquele capaz de equilibrar a garantia da ampla defesa com o
tempo adequado para a instruo e julgamento do acusado.
Nestes termos, o que esse tribunal tem observado que diversos pases tm
procurado fixar estes limites temporais de tal maneira que apenas os casos que excedam
este prazo sejam submetidos a exame da corte internacional. Estes mesmos pases tm
procurado estabelecer medidas para que o atraso na instruo criminal no resulte em
dano ao acusado.
Assim, especialmente para os casos nos quais o indivduo est mantido em
custdia, h um limite para encerramento do processo. Caso este limite no seja
respeitado, o indivduo dever ser colocado em liberdade, ainda que o seu
processamento continue. A idia que norteia este procedimento a de que o indivduo
no pode ser punido pela dificuldade do Estado em implementar uma justia gil.
Por outro lado, com o objetivo de garantir que os Estados venham a implementar
esta idia de justia dentro de um tempo razovel, o Conselho Europeu tem sugerido aos
diversos pases a implementao de multas para quem der ensejo demora e ainda a
possibilidade de o acusado pleitear indenizaes distintas em razo da demora no
julgamento de sua causa.
A Holanda, por exemplo, estabeleceu no ano de 2006, a partir de jurisprudncia
de seu Supremo Tribunal, que o prazo mximo para a persecuo criminal de dois
anos. Depois disso, caso o ru esteja preso, ele deve ser imediatamente colocado em
liberdade, j que aps este prazo o Estado perde o direito a processar o indivduo
mantendo-o em custdia. A exceo a esta regra colocada no caso de o atraso no
exame da causa ter sido ocasionado pelo ru. O direito de indenizao por excesso de
tempo contemplado nesta realidade desde 1993 (ano da reforma do Cdigo de
Processo Penal Holands). Desde ento, poucos foram os casos que siguiram at a corte
europia questionando a violao ao art. 6. da Conveno (Jehle, 2006).
J a Inglaterra prev que qualquer processo com durao de mais de um ano
ofende a dignidade da pessoa humana e, por isso, os processos criminais devem ser
encerrados antes deste limite. Caso contrrio, possvel indenizao do acusado pelo
excesso de prazo (European Union, 2009).
Estes dois pases so exemplos de como a definio do tempo razovel para
processamento e julgamento de um crime algo extremamente complexo: o que parece
39

razovel em uma localidade nem sempre em outra (em termos de nmero de dias). As
medidas garantistas asseguradas ao acusado para que este no seja lesado, seja pela
priso cautelar injusta, seja pela demora na instruo criminal, tambm so
diferenciadas dependendo da localidade em questo. Ou seja: o significado do tempo
razovel no algo que possa ser imediatamente descolado do contexto imediato de
processamento da infrao. Este um conceito construdo socialmente, j que o tempo a
partir do qual o processo pode ser considerado como em excesso de prazo distinto
dependendo da realidade em anlise.
No entanto, o que os documentos relacionados administrao do tempo da
justia criminal na Europa e o art. 6 da conveno parecem denotar o estabelecimento
de: (i) indenizaes ao acusado no julgado em tempo razovel, (ii) medidas como a
soltura do ru encarcerado aps um dado nmero de dias sem encerramento da instruo
e (iii) multas para os operadores do direito que deram ensejo ao excesso de prazo. Essas
so polticas que, na perspectiva destes pases, contribuem seno para a reduo do
tempo de processamento, para a no violao ao direito do acusado em ter um
julgamento justo e rpido.
Alm destas medidas, o que se percebe a concesso de um poder cada vez
maior s promotorias de Justia para a realizao de acordos na fase pr-processual com
o acusado para que o caso no venha a se tornar um processo. O que se pretende que,
especialmente no caso de pequenos crimes, ou de infraes de menor potencial
ofensivo, o promotor de Justia negocie com o acusado a aplicao imediata de uma
pena, a aplicao de uma medida despenalizadora (que seria o equivalente a transao
penal) e a suspenso condicional do processo (Smit et al, 2005).
Pases como Holanda, Sua, Alemanha, Frana e Blgica so exemplos de
localidades nas quais a justia passou a ser considerada como mais eficiente,
especialmente no que se refere ao tempo de processamento, desde que esta poltica
passou a ser implementada. Neste contexto, apenas casos de elevada complexidade so
submetidos ao exame dos magistrados, sendo que o restante sequer chega a ser
registrado pelas cortes, encerrando-se no Ministrio Pblico (Jehle e Wade, 2006).
Este procedimento vai ao encontro do ideal de justia, na medida em que o caso
penal efetivamente examinado por uma autoridade judicial competente e o acusado
recebe algum tipo de sano (que pode variar desde pagamento de multa at a priso

40

propriamente dita) em momento no muito distante de sua ocorrncia. Exatamente por


isso este procedimento tem sido amplamente estudado no mbito da Unio Europia e
aceito como ideal de funcionamento do sistema de justia criminal de maneira mais
justa.

B - Speed Trial Act O direito a razovel durao do processo nos Estados Unidos da
Amrica

O art.6 da Constituio Federal dos Estados Unidos da Amrica estabelece que


em todos os processos criminais direito do acusado ter um julgamento rpido e
pblico, realizado por um jri imparcial do estado ou do distrito no qual o crime
aconteceu.
Este distrito deve ter previamente disposto em lei as regras para a persecuo
criminal e deve informar ao suspeito a natureza e causas da acusao. O distrito deve
viabilizar ainda que as verses do acusado sob o fato sejam confrontadas com as verses
de diversas outras testemunhas sob a assistncia de um advogado particular ou
patrocinado pelo Estado.
De acordo com Siegel e Senna (2007), neste cenrio, a polmica em torno do
tempo despendido pelos sistemas judiciais no processamento de um conflito, seja no
meio acadmico, seja na sociedade como um todo, se tornou evidente quando do
julgamento do caso Klopfer vs. North Carolina no ano de 1967.
No julgamento deste caso, ocorrido em 08 de dezembro de 1967, ficou decidido
que um promotor no poderia, indefinidamente, processar um indivduo sem fornecer
uma razo para tanto corte. Neste caso, Klopfer sentia-se vencido por um promotor
que, incapaz de conseguir a sua condenao num primeiro julgamento, decidiu
suspender a acusao indefinidamente. Klopfer, o ru, pressionou a justia para obter
um julgamento ou um acordo mais rapidamente. Sem sucesso, ele questionou que a
deciso do promotor em process-lo indefinidamente feria a Sexta Emenda da
Constituio Norte-Americana, a qual garantia o direito a um julgamento rpido para
todos os indivduos. A Suprema Corte, ao aceitar os argumentos apresentados por
Klopfer, determinou ainda que nestes casos a garantia a um julgamento rpido deveria
acontecer de acordo com os padres estabelecidos pelo governo federal. Com isso, a

41

Suprema Corte apresentou a sua primeira interpretao do significado da Sexta Emenda


a um julgamento rpido. Nesta deciso, o tribunal assegurou que o direito a um
processamento rpido era um fundamento como qualquer outro dos direitos segurados
pela Sexta Emenda. Alm disso, a Suprema Corte determinou que, embora o acusado
no estivesse sob custdia nem sob nenhum tipo de restries ao seu movimento, a
ansiedade e o interesse em acompanhar uma acusao pblica, assim como o desprezo
do Estado em relao ao encerramento do seu processo, transgrediam o seu direito a um
julgamento rpido (386 EUA/ 213, 1967).
A partir do julgamento do caso Klopfer vs. North Carolina, o direito a um
processamento gil foi incorporado ainda no mbito da 14 Emenda Constituio
Norte-Americana (Listokin, 2007). Na exposio de motivos desta interpretao, foi
colocado que o direito ao julgamento rpido deveria ser efetivado em todos os casos, na
medida em que apenas desta forma seria possvel: (i) aumentar a credibilidade no
processo, fazendo com que a testemunha pudesse se apresentar ao tribunal o mais rpido
possvel; (ii) evitar que os acusados permanecessem presos por um tempo superior ao
necessrio; (iii) afastar a excessiva publicidade dos tribunais que, muitas vezes, colocam
estas instncias como pouco efetivas ou excessivamente morosas; (iv) evitar que os
promotores de justia viessem a interpor recursos desnecessrios; e (v) evitar qualquer
tipo de demora que pudesse afetar a habilidade do acusado em se defender (Siegel e
Senna, 2007).
A grande questo colocada do julgamento do caso Klopfer vs. North Carolina
foi, portanto, compreender o que deveria ser entendido como um processamento rpido.
Este cenrio teve ainda como consequncia no apenas o aumento do interesse de
criminlogos por esta temtica, mas, ainda, sucessivos debates pblicos sobre o que
seria um tempo justo e o que deveria ser, dentro deste cenrio, definido como
morosidade.
A resposta a este questionamento ocorreu apenas em 1974, aps o julgamento do
caso Baker vs. Wingo Factors. Este caso motivou o Congresso Americano a publicar,
no ano de 1974, uma interpretao da Sexta Emenda Constitucional, que estabelecia o
direito do ru a um julgamento gil. Esta interpretao foi denominada Speed Trial Act
(Miller, 1986). Esta medida estabelecia que o tempo para a averiguao da autoria e
materialidade do delito e, por conseguinte, apontamento de um suspeito (indictment)

42

no poderia ser superior a 30 dias. A partir da acusao de um suspeito, o


processamento (trial) deveria se encerrar em at 70 dias (Listokin, 2007).
O Speed Trial Act assinalava que a demora na administrao do sistema de
justia criminal era um problema que deveria ser solucionado dadas as implicaes que
a morosidade poderia ter sobre os demais direitos garantidos pela Constituio NorteAmericana. Em termos prticos, o Federal Speed Trial Act estabelecia que todos os
casos criminais, a partir de certo limite temporal, deveriam ser necessariamente objeto
de apreciao pelo juzo competente, e este ato apenas no ocorreria caso as partes
(defesa e acusao) acordassem em sentido contrrio.
Para se garantir, por um lado, o direito do ru de ser julgado no menor tempo
possvel e, por outro lado, a credibilidade dos tribunais no mbito da sociedade
americana, o congresso havia fixado, em 1974, 100 dias como prazo mdio de durao
dos processos criminais. Em 1978, este dispositivo legal foi reforado pela Suprema
Corte, com destaque especial para os casos nos quais o ru encontrava-se preso. Com
isso, ficou estabelecido que:
Under the provisions of the federal Speedy Trial Act, the maximum
permissible time for processing criminal cases initiated after July 1, 1978, is 100
days from arrest to trial. Trotter e Cooper (1981: 114)

Esta medida foi entendida por vrios operadores do direito como uma soluo
mgica para a morosidade da justia criminal. A perspectiva era de que a mudana na
legislao seria capaz de, em um passe de mgica, fazer com que todos os processos
passassem a ser encerrados no momento estipulado pela lei. De outro lado, esta soluo
foi amplamente criticada pelos criminlogos. De acordo com eles, o problema que
este tipo de soluo (publicao de uma interpretao que fixa o prazo do processo em
um determinado nmero de dias) no seria capaz de alterar as prticas cotidianas dos
tribunais. A perspectiva era a de que o tempo de processamento reflete uma srie de
crenas, valores e atitudes dos operadores dos indivduos e no o resultado combinado
da aplicao de determinados dispositivos legais. Assim, no se trata de mudar a lei to
somente, mas de mudar a cultura organizacional.
No entender de Talarico (1984) apenas mudar as regras temporais, sem mudar a
realidade prtica dos tribunais, no implicaria em nenhuma alterao no tempo de

43

processamento. Em certa medida, esta crtica parece ter sido confirmada pelas pesquisas
que se sucederam publicao do Federal Speed Trial Act.
A reviso dos estudos sobre esta temtica realizada por Ribeiro (2009) indica
que, no ano de 1966, eram necessrios, em mdia, 180 dias para se encerrar o
processamento de uma causa criminal. J no ano de 1996, eram necessrios 259 dias
para a realizao desta mesma atividade. Por fim, entre todas as cortes que tiveram o
tempo mdio mensurado em 30 anos de estudo sobre o tema, poucos foram os tribunais
capazes de apresentar um tempo mdio de processamento inferior ao prescrito pelo
Speed Trial Act.
Aqueles que conseguiram materializar o tempo prescrito pelo Speed Trial Act o
fizeram a partir da institucionalizao de mecanismos como: (i) punio daqueles que
deram ensejo ao excesso de prazo, (ii) liberao imediata do suspeito preso no caso de o
processamento no se encerrar dentro do prazo prescrito; (iii) instituio de rgos
responsveis pelo monitoramento constante das atividades dos operadores do direito de
maneira a alert-los quanto s conseqncias que o no respeito ao prazo implica.

C - Conveno Americana sobre Direitos Humanos e o direito a razovel durao do


processo na Amrica Latina

A Conveno Americana sobre Direitos Humanos foi assinada em 22 de


Novembro de 1969 em So Jos da Costa Rica. Contudo, esta apenas entrou em vigor
na ordem internacional em 18 de Julho de 1978, em conformidade com o artigo 74., n.
2. deste mesmo tratado.
Neste diploma legal, o direito ao processo penal em um prazo razovel encontrase prescrito no art. 7 e no art. 8, sendo a diferena primordial entre estes o fato de o
primeiro se referir a pessoas detidas enquanto, o segundo se referir a todos os indivduos
em geral:
Art. 7. Toda a pessoa detida ou retida deve ser conduzida sem demora
presena de um juiz ou outra autoridade autorizada pela lei a exercer funes
judiciais e tem direito a ser julgada dentro de um prazo razovel ou a ser posta em
liberdade sem prejuzo de que prossiga o processo. A sua liberdade pode ser
condicionada a garantias que assegurem a sua comparncia no juzo. Grifos nossos

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Art. 8. Toda a pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias e
dentro de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal competente, independente e
imparcial, estabelecido anteriormente por lei, no apuramento de qualquer acusao
penal formulada contra ela, ou para que se determinem os seus direitos ou
obrigaes de natureza civil, de trabalho, fiscal ou de qualquer outra natureza.

No que se refere s implicaes de cada artigo, tem-se que, no caso do indivduo


detido, o desrespeito ao prazo prescrito como razovel por cada pas signatrio implica,
necessariamente, em sua liberao. Em parte, esta medida pode ser explicada pela idia
de que a priso provisria para alm do prazo razovel para a instruo criminal implica
em execuo antecipada da pena e, portanto, fere o princpio de presuno da inocncia.
Exatamente por isso, em se tratando de indivduos mantidos em custdia, a Corte
Interamericana de Direitos Humanos entende que a anlise do tempo deve ser
diferenciada.
O Brasil signatrio desta conveno desde 25 de setembro de 1992 e, desta
forma, o art. 7 teria aplicabilidade no ordenamento jurdico nacional. Isso significa
dizer que, entendendo os prazos prescritos pelo Cdigo de Processo Penal (CPP) como
razoveis para a instruo criminal, em todas as circunstncias nas quais o indivduo
estiver custodiado provisoriamente, caso o seu processo ultrapasse tal lapso temporal, o
indivduo dever ser imediatamente colocado em liberdade. Como bem destaca
Andrighi (2005: 08):
luz dos preceitos constitucionais, o Brasil integra o sistema internacional
de proteo de direitos humanos, cuja base jurdica iniciou-se com a adoo da
Declarao Universal dos Direitos Humanos e da Declarao Americana de Direitos
e Deveres do Homem. A insero do Pas no sistema da ONU e da OEA deu-se
mediante adeso voluntria aos principais tratados de direitos humanos pontificados
por estes organismos internacionais, com o ntido propsito de beneficiar-se de
mecanismos auxiliares de reforo s tentativas nacionais de defender e promover os
direitos humanos, entre outros. Como resultado da adeso a esses instrumentos
internacionais, o Brasil passou a dialogar com os principais rgos voltados para o
controle do cumprimento das obrigaes convencionais, tais como a Comisso de
Direitos Humanos CDH, a ONU e a Comisso Interamericana de Direitos
Humanos - CIDH da OEA. Grande parte do trabalho incumbido a CIDH, consiste na
tramitao de peties sobre denncias de violaes de direitos consagrados na
Conveno Americana de Direitos Humanos, a qual o Brasil aderiu em 1992.

45

De acordo com Lopes Jnior e Badar (2008: 29), o fato de o Brasil ser
signatrio da Conveno Interamericana de Direitos Humanos faz com que o direito ao
processo no prazo razovel j fosse assegurado no ordenamento nacional antes mesmo
da Emenda Constitucional n. 45/04. O mesmo poderia ser dito em relao ao direito do
acusado preso cautelarmente ser colocado em liberdade se o processo penal superasse a
durao razovel. Isso significa ainda que, desde 1992, sempre que um acusado sentisse
que o seu direito a ser julgado em um prazo razovel de tempo estava sendo colocado
em questionamento, este poderia recorrer diretamente a CIDH. Alis, Vrios so os
casos envolvendo o Brasil que se encontram em trmite no mbito da CIDH (Grfico
01).

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Grfico 01 - Total de casos em trmite na CIDH por pas


Relatrio anual de atividades, 2007

Fonte: http://www.cidh.oas.org/annualrep/2007sp/cap3ab.sp.htm#Estad%C3%ADsticas,
14/03/2010

acesso

em

Apesar de, no ano de 2007, o Brasil apenas possuir, no mbito da CIDH, menos
processos que Peru, Argentina, Colmbia e Equador, como os relatrios deste rgo no
discriminam a matria abordada em cada um desses casos no possvel saber qual o
percentual destes que se referem questo do excesso de prazo. No entanto, a simples
possibilidade de a instruo criminal que dura muito mais do que o previsto legalmente
para tanto poder ser questionada em um tribunal internacional j se configura como
medida assecuratria dos direitos fundamentais do acusado. Mas, por outro lado, a
apresentao de uma demanda desta natureza perante a CIDH tem como efeito deletrio
reduzir o grau de confiabilidade no sistema de justia criminal brasileiro como um todo
(tanto do ponto de vista interno - - cidados brasileiros - como do ponto de vista externo
comunidade internacional).
Andrighi (2005: 09) salienta que a tramitao de uma demanda relacionada
violao do direito de um acusado a ser julgado em um prazo razovel pelo Estado
Brasileiro junto a CIDH segue um modelo quase judicial, contemplando rplicas,
trplicas e audincias. Ao final, caso no seja possvel alcanar uma soluo amistosa
no curso da tramitao regulamentar, o caso concludo e inicia-se a fase de elaborao

47

de um relatrio final, no qual poder constar a declarao da responsabilidade do Estado


violador dos direitos humanos em um determinado caso especfico. Neste caso, a
sentena do CIDH obrigar o Estado Brasileiro a fazer cessar a violao que lhe
imputada e, ainda, a indenizar a vtima ou seus herdeiros legais.
Neste sentido, analisando a jurisprudncia compilada pelo site do IBCCRIM, foi
possvel constatar a existncia de 42 decises do STJ que fazem referncia a este pacto
e ao direito ao julgamento em um prazo razovel. Um exemplo de jurisprudncia desta
natureza a seguinte: Jur. ementada 1633/2001:
Processo penal. Excesso de prazo na formao da culpa (CADH, art. 8).
Morosidade estatal. Revogao da priso. STJ - RECURSO ORDINRIO EM
HABEAS CORPUS N 10.823 PI (2000/0137411-7) (DJU 18.11.01, SEO 1, P.
158,

j.

13.03.01)

RELATOR

MINISTRO

JORGE

SCARTEZZINI

RECORRENTE: J.L.B. E OUTRO ADVOGADO : JUSCELINO LOPES


BEZERRA E OUTRO RECORRIDO : TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO
DO PIAU PACIENTE : E.P.S. (PRESO) EMENTA PROCESSO PENAL EXCESSO DE PRAZO - CRIME DE TENTATIVA DE HOMICDIO - PRISO
PREVENTIVA DEMORA POR CULPA EXCLUSIVA DO ESTADO. - Como
alertado pela douta Subprocuradoria-Geral da Repblica, s fls. 74/78, a despeito da
possvel necessidade da segregao cautelar, o ora paciente foi preso em 12.02.2000,
sendo somente interrogado em 11.05.2000, e, at o presente momento, nenhuma
testemunha arrolada na denncia foi ouvida, conforme atestam as informaes de
fls. 40/41. H uma patente morosidade na concluso da fase instrutria, sem que a
defesa tenha concorrido para tanto, o que evidencia constrangimento ilegal. Recurso provido para que o acusado seja posto em liberdade decorrncia do excesso
de prazo para a concluso da instruo criminal.

Neste sentido, qual o papel efetivamente desempenhado pelas Leis 11.719/08 e


11.689/08 no que se refere ao direito garantia de um processo penal em um tempo
razovel quando o Brasil signatrio de um tratado internacional que estabelece no
apenas um limite temporal sobre o que um prazo razovel como ainda medidas a
serem adotadas em caso de excesso de prazo na instruo criminal?
De acordo com os resultados sumarizados nas sees precedentes, a grande
inovao destas leis foi estabelecer limites mais claros acerca do que se deve
compreender como um tempo razovel, uma vez que no mbito da legislao anterior
estes prazos eram de difcil compilao. Ao estabelecer limites mais claros para a
contagem do prazo viabiliza-se ainda que aquele indivduo que se sentir lesado pelo

48

Estado em relao ao tempo despedindo pelos tribunais na realizao de sua instruo


criminal poder questionar tal problema junto a CIDH.
Contudo, as novas leis ainda parecem falhas em termos de garantias do acusado,
especialmente em relao ao preso provisrio, na medida em que esta no acolheu o
direito a liberao deste indivduo sempre que o prazo verificado na realidade cotidiana
dos tribunais ultrapassar o prescrito no diploma legal e, ao contrrio da sistemtica
anterior, rechaou a diferenciao entre ru preso e ru solto para regras de contagem do
prazo processual.
A contemplao de medidas como a liberao imediata do preso provisrio
quando do excesso de prazo na instruo criminal, de maneira explcita na legislao
nacional, poderia contribuir se no para a reduo da lentido processual de maneira
substancial, pelo menos para a no violao do direito a presuno de inocncia. Se o
indivduo tem uma instruo criminal muito longa, durante a qual este encontra-se
privado de sua liberdade, pode-se inclusive argumentar que este est sendo submetido a
uma execuo antecipada da pena, o que viola diretamente o direito constitucional
acima referido.
Alguns juristas brasileiros tambm parecem concordar com esta realidade ao
colocarem que o problema da legislao anterior (CPP vigente antes da reforma
processual) no era a ausncia de prazos claros, mas a inexistncia de medidas punitivas
para aqueles que do ensejo aos prazos mortos.
No dia-a-dia forense brasileiro comum a demora para a concluso do
inqurito policial, oferecimento da denncia, para a citao do ru, intimao de
testemunhas, realizao de audincias e, principalmente, o enorme tempo morto nas
pilhas dos cartrios e gabinetes dos juzes e tribunais. Neste caso, evidencia-se a
efetiva mora jurisdicional. O problema no a dilao dos prazos fixados em lei,
mas a ausncia de mecanismos que impeam os tempos mortos. (Lopes Jnior e
Badar, 2009: 71).

Isso significa que outras mudanas na legislao instituindo mecanismos que


supervisionem o trabalho dos operadores do direito, no que se refere ao tempo de
processamento, mas que equalizem esta demanda por maior controle da atividade
judiciria com o princpio da independncia dos juzes ainda se fazem necessrias.
Mas, por outro lado, esta reviso das mudanas ocorridas na legislao ptria e
ainda da forma como tempo administrado em outras localidades deixam evidente que
49

o problema atual no parece ser apenas de ausncia de regulamentao legal do


problema. O ponto neurlgico do fenmeno , na realidade, a inexistncia de
mecanismos organizacionais propriamente ditos que viabilizem uma maior superviso e
controle das atividades dos funcionrios das reparties pblicas.
A ausncia de tais institutos pode, inclusive, contribuir para que os operadores
do direito no se sintam obrigados a adimplir o prezo prescrito pelo CPP, uma vez que
esta no ao no implica em nenhum tipo de sano. No entanto, o que esses
operadores parecem esquecer o fato de que o excesso de prazo na instruo criminal
viabiliza a abertura de um processo contra o Estado Brasileiro junto a CIDH.
O maior problema de os processos cuja instruo extremamente longa serem
levados ao conhecimento da CIDH no o custo financeiro de se ter um processo
tramitando em territrio outro que no o Brasil, mas o fato de que a inadimplncia das
obrigaes internacionais relativas aos direitos humanos acarreta custos polticos ao
Pas, tais como:
arranhaduras em sua imagem e credibilidade nas relaes exteriores e
diversos reflexos econmicos na conjuntura nacional que podero alcanar desde a
diminuio do fluxo de turistas estrangeiros no pas at o acrscimo de exigncias
condicionantes concesso de crditos por parte de organismos financeiros, todas
predispostas a ver cumpridas obrigaes relativas a direitos humanos. Andrighi
(2005: 09)

Em um cenrio como este preciso no apenas o conscientizar os magistrados


brasileiros acerca da possibilidade do Estado ser responsabilizado pelo atraso
injustificado na tramitao dos processos (Andrighi, 2005; Lopes Jnior e Badar,
2009), como ainda instituir uma srie de mecanismos que obriguem os operadores da
justia a no apenas adimplir os prazos legais como ainda a no violar garantias
fundamentais dos acusados pelo excesso de prazo.
Alis, estas so exatamente as previses que os demais tratados analisados nesta
sub-seo apresentam como medidas para se equalizar o direito a celeridade processual
com respeito a garantias fundamentais do acusado (Quadro 08).
Quadro 08 - Elementos que viabilizam a aproximao do tempo necessrio (ou tempo efetivado pelos
sistemas de justia criminal) do tempo legal (estabelecido por leis ou cdigos) - Medidas previstas nas
legislaes internacionais revisadas nesta seo para administrao do excesso de prazo
Localidade
Medidas adotadas para evitar o excesso de prazo.
Pases
que i) indenizaes ao acusado no julgado em tempo razovel, (ii) medidas como a
integram o CEDH soltura do ru encarcerado aps um dado nmero de dias sem encerramento da

50

Holanda, Sua,
Alemanha, Frana
e Blgica
Estados Unidos
da Amrica

Pases
que
integram o CIDH

instruo e (iii) multas para os operadores do direito que deram ensejo ao excesso de
prazo
Concesso de poder cada vez maior s promotorias de Justia para a realizao de
acordos na fase pr-processual com o acusado para que o caso no venha a se tornar
um processo
(i) punio daqueles que deram ensejo ao excesso de prazo, (ii) liberao imediata
do suspeito preso no caso de o processamento no se encerrar dentro do prazo
prescrito; (iii) instituio de rgos responsveis pelo monitoramento constante das
atividades dos operadores do direito de maneira a alert-los quanto s conseqncias
que o no respeito ao prazo implica
(i) liberao imediata do suspeito preso no caso de o processamento ter durao
superior quela que a legislao ptria estabelece como razovel ou necessria a
instruo criminal.

Essas medidas so importantes de serem destacadas porque enfatizam que o


direito justia compreende no s a defesa dos direitos e interesses legalmente
protegidos do cidado, mas, principalmente, a entrega da prestao jurisdicional dentro
de um prazo razovel (Andrighi, 2005; Lopes Jnior e Badar, 2009).
Assim, no sentido de se verificar em que medida os tribunais brasileiros eram ou
no capazes de efetivar o ideal de processamento do acusado em um prazo razovel de
tempo, tem-se a seo seguinte. Esta analisa as pesquisas sociolgicas sobre o tempo de
processamento dos tribunais brasileiros discutindo as diferenas entre as idias de
tempo legal e tempo necessrio e como a pesquisa emprica aponta para as necessidades
de equalizao entre as dissonncias legais e operacionais do sistema de justia criminal
brasileiro.
I.5.2 O tempo necessrio na justia criminal brasileira: uma reviso dos estudos
empricos realizados sobre o tema

Nesta seo sero apresentadas apenas as pesquisas j realizadas sobre o tempo


de processamento da justia criminal brasileira. Este fenmeno faz com que o
pressuposto inicial de estudos que visem avaliao do tempo de durao de um
processo penal seja, exatamente, a definio do delito a ser estudado, j que infraes
diferenciadas podem implicar modalidades distintas de processamento e, por
conseguinte, tempos prescritos diversos.
Neste sentido, ressalta-se que a maioria das pesquisas j desenvolvidas sobre
esta temtica tem como foco de anlise o delito de homicdio doloso. As razes
apontadas pelos autores para a escolha de tal delito so mltiplas e variadas. Dentre as
principais, destaca-se a maior confiabilidade que os dados desta natureza apresentam
por se tratar de um dos crimes mais graves para a sociedade brasileira e que, por isso,
51

tende a contar com um registro mais completo (em termos do seu andamento
processual) do que os demais delitos.
interessante notar ainda que maioria das pesquisas aqui sumarizadas foi
realizada sob a vigncia da legislao anterior. Como marco do tempo legal, sero
considerados os prazos de 145 dias para o processamento dos crimes comuns e de 310
dias para o dos crimes dolosos contra a vida. Por fim, cumpre destacar que o propsito
desta seo apenas descrever os estudos j realizados sobre esta temtica e no criticar
sua metodologia ou a composio de suas bases de dados ou ainda a pouca
possibilidade de generalizao dos resultados.
Adotando uma perspectiva histrica para a apresentao dos estudos sobre o
tempo de processamento da justia criminal j realizados no Brasil, possvel afirmar
que o primeiro destes foi o intitulado Continuidade Autoritria e Construo da
Democracia.

12

Esta pesquisa, coordenada por Paulo Srgio Pinheiro, teve como

objetivo analisar os processos de linchamentos

13

ocorridos no Brasil no perodo

compreendido entre 1980 a 1989.


Neste perodo, foram identificados aproximadamente 3.519 casos de
linchamentos ocorridos em todo o territrio brasileiro. Diante do volume de casos e, por
conseguinte, da impossibilidade de se analisar detidamente todo esse universo, os
pesquisadores realizaram uma seleo de apenas alguns casos para serem examinados
em profundidade. Os critrios adotados para tanto foram os seguintes: presena da
opinio pblica por intermdio da mdia; interveno do poder pblico por meio das
agncias policiais, judiciais e judicirias; e participao da sociedade civil, organizada e
no organizada, seja em virtude da identificao das comunidades onde os casos
ocorreram, seja em virtude da interveno dos movimentos sociais.
O resultado desse trabalho foi a identificao de 162 casos, ocorridos no eixo
RioSo Paulo. Destes, foi possvel ter acesso aos inquritos e processos penais de 28
casos ocorridos no estado de So Paulo. A anlise desses, por sua vez, permitiu verificar
que o tempo mdio deste processamento era de 74,34 meses, tempo este 738% maior
12

Este trabalho baseou-se nas pesquisas desenvolvidas pelo Centro de Estudos Sociais da Universidade de
Coimbra e centrou-se na investigao do tempo de processamento de casos de violao de direitos
humanos. Esta ressalva importante na medida em que a maioria dos estudos realizados sobre este tema,
no Brasil, se utiliza no apenas da metodologia empregada por este centro de pesquisa como ainda as
distines tericas que estes analistas fazem entre tempo legal, tempo ideal e tempo efetivado pelos
tribunais para o processamento de um dado delito.
13

Assim classificadas pela pesquisadora os homicdios qualificados praticados em co-autoria ou


participao.

52

que o estabelecido pelo Cdigo de Processo Penal como necessrio durao deste tipo
de ao penal.
Tabela 01 Tempo mdio (em meses) de durao dos processos de linchamentos
APENAS casos que resultaram em condenao
So Paulo, Estado - 1980 a 1989
Comarca competente
Tempo mdio (em meses)
Campinas
120,33
Lapa
101,41
Ribeiro Pires
100,34
Itapec. Serra
92,28
Carapicuba
91,3
Mau
68,48
Praa da S
61,11
Jardim Noronha
22,52
Osasco
11,29
Mdia das mdias
74,34
Tempo do CPP
10,16
Fonte: Pinheiro et al (1999: 785).

A segunda parte do estudo se concentrou na anlise dos determinantes do tempo


necessrio para o processamento de um delito, os quais dizem respeito, basicamente, s
requisies de laudos ausentes e complementares, solicitao de informaes a outros
rgos, a mandados de citao e intimao no cumpridos. Ou seja, nos casos de
linchamentos ocorridos e processados em So Paulo, no perodo de 1980 a 1989, as
causas para a extenso do prazo prescrito do CPP so relacionadas a uma srie de
atividades que so indispensveis ao andamento do processo e que, em razo do excesso
de formalismos, implicam um tempo demasiado longo para serem cumpridas (Pinheiro
et al, 1999).
O segundo estudo desenvolvido neste sentido foi realizado por Izumino (1998),
que coletou informaes sobre casos de violncia contra a mulher, registrados nas
delegacias especializadas de atendimento mulher de So Paulo, no ano de 1996. A
partir desta amostra, a autora analisou a interveno judicial em conflitos nas relaes
de gnero que resultaram em desfecho fatal para mulheres ou em leses corporais.
A autora constatou que, nos casos com desfecho fatal, 40,96% dos processos
instaurados foram encerrados entre 12 e 24 meses. Em idntica proporo (21,69%),
situam-se processos que tiveram desfecho em menos de 12 meses ou entre 24 e 36
meses. bem menor a proporo de processos encerrados em 48 meses (8,43%), e
menor ainda a proporo daqueles que consumiram tempo superior a 48 meses (1,20%).
Portanto, de acordo com a autora, para casos de violncia domstica nos quais
ocorre a morte da mulher pelo parceiro ou por algum da famlia, espera-se que o

53

encerramento do processo criminal que coloca a punio ou a absolvio do autor do


fato ocorra em um prazo mdio de 12 a 24 meses, contados da data do delito.
No livro intitulado Morosidade da justia: causas e solues, o tempo da justia
analisado por diversas monografias de direito organizadas por Svedas et al (2001)
para a publicao em um nico volume. De acordo com os autores, a morosidade
processual, apesar de ainda no se constituir enquanto foco dos estudos diretamente
relacionados ao funcionamento dos tribunais, deve ser melhor compreendida para que
solues pontuais possam ser propostas para o tema.
Segundo Beal (2006, p.97), a causa maior da morosidade processual no Brasil
reside no formalismo processual, que faz com que muitos processos que chegam at o
Supremo Tribunal Federal gastem de 3 a 5 anos para que se decida quem o juiz
competente ou se adequado este ou aquele caminho procedimental.
No que diz respeito aos responsveis ou seja, a quem d ensejo a esta
morosidade , verifica-se que os funcionrios dos cartrios so os que mais contribuem
para a extenso dos prazos processuais para alm dos limites previstos em lei. Isso
porque, de acordo com o levantamento dos autores, os juzes so responsveis por 10%
do tempo de uma ao, os advogados e membros do Ministrio Pblico por 20% da
demora e o cartrio (a burocracia) retm o processo 70% do tempo total de
processamento (Svedas et al: 2001).
O estudo dos determinantes do tempo de processamento foi realizado de maneira
detalhada por Vargas (2004), ao analisar todos os Boletins de Ocorrncia de Estupro

14

registrados na cidade de Campinas entre 1980 e 1996. Para proceder descrio do


tempo despendido nas fases de processamento, a autora utilizou informaes sobre 446
registros iniciais de estupro e seus desdobramentos. Os primeiros registros datam de
1988 e os ltimos desdobramentos na justia datam de 1999.
A anlise estatstica do tempo entre o registro da queixa e a sentena neste caso
demonstrou que so fatores que influenciam o tempo de processamento dos casos de
estupro: a) a idade da vtima, j que rus acusados de estupro de vtimas com at 14
anos de idade tm seus processos tramitando quase quatro vezes mais rpido do que
aqueles com vtimas de 14 anos ou mais; e b) priso durante o processo, posto que o

14

importante destacar que a anlise de Vargas (2004) se restringiu ao crime de estupro porque este
delito possui regras diferenciadas no que se refere ao tempo de processamento quando a vtima tem
menos de 14 anos. Isso porque, nesses casos, de acordo com o art. 224 do Cdigo Penal, h presuno de
violncia e, por conseguinte, aumento do juzo de reprovao sobre este delito.

54

fato de o ru ter sido preso neste momento diminui em cinco vezes o tempo do registro
da queixa at a sentena.
Apesar da grande contribuio do trabalho de Vargas (2004) para o
entendimento do tempo da Justia Criminal, bem como dos fatores associados
morosidade processual, sua anlise restringiu-se a poucos casos, no permitindo
identificar padres e regularidades e, menos ainda, fazer generalizaes.
Em estudo publicado em 2005, Vargas, Blavatsky e Ribeiro analisaram o tempo
de tramitao dos processos de homicdio no estado de So Paulo a partir de duas bases
de dados: a da Fundao SEADE (que possua informaes sobre homicdios simples e
qualificados registrados e processados em todo o estado de So Paulo no perodo
compreendido entre 1991 e 1998) e a resultante da anlise de todos os casos de
homicdios dolosos cujo arquivamento do processo ocorreu em 2003.
A base de dados da Fundao SEADE foi analisada por interligar as
informaes relativas s bases de dados das instituies da rea de Justia, de Segurana
Pblica e administrao penitenciria do Estado de So Paulo, viabilizando, dessa
forma, a anlise longitudinal dos crimes de homicdio (simples e qualificados) iniciados
e encerrados no perodo compreendido entre 1991 e 1998. As anlises estatsticas dos
casos com informaes completas (7226) desta base indicaram que o delito de
homicdio doloso demorava, em mdia, 2,69 anos (993 dias) para ser julgado pelos
tribunais.
A segunda base trabalhada pelas autoras referia-se a todos os processos de
homicdio arquivados pelo tribunal do jri de uma cidade paulistana em 2003. Aps
uma anlise minuciosa de todos os 93 processos e reunio das informaes em uma
base estatstica, foi possvel constatar que so variveis que afetam o tempo
compreendido entre o registro da ocorrncia e a sentena final (Quadro 09):
Quadro 09 Principais variveis que explicam o tempo de processamento do homicdio doloso.
Casos encerrados em 2003 em Campinas (93 no total)
Varivel
Direo de causalidade com o tempo de processamento
Tipo de crime
Crimes mais graves aumentam o tempo de processamento, pois, em regra,
contam com a presena de advogado particular a utilizar os recursos
processuais protelatrios que podem levar materializao da prescrio.
Ru revel
Implica em aumento do tempo, dada a dificuldade dos funcionrios
judiciais em se comunicarem com outros cartrios e delegacias de polcia
para, desta forma, encontrar o ru.
Problemas na fase policial
A fase com maior tempo de durao a do inqurito policial, dada a
dificuldade de obteno de provas, de demora na realizao de percias e,
inclusive, de identificao do autor do delito.
Adiamento do julgamento
O adiamento do julgamento, em qualquer fase do processo, faz com que o
tempo de processamento seja aumentado. Advogados particulares manejam
este instituto neste sentido e a ausncia de defensores pblicos faz com que

55

Dificuldade na localizao
de testemunhas
Priso do indivduo ao
longo de todo o processo
ou em algum momento
deste
Natureza da defesa

Nmero de recursos

ele termine por ocorrer sucessivas vezes.


Implica em aumento do tempo em razo da demora dos tribunais em
processarem as cartas precatrias.
Fazem com que o tempo de processamento seja muito menor, pois, a
maioria desses casos pede urgncia dos tribunais.

Advogados particulares fazem com que o processo dure mais, ou para que
seu cliente seja beneficiado com a prescrio ou para que este alcance uma
pena menor.
O uso de recursos legalmente previstos visa atender aos interesses do
acusado da prtica do delito de homicdio, dado que os atrasos no
processamento podem implicar em uma punio menor ou mesmo na
extino do processo pelo decurso do tempo.

Fonte: Vargas, Blavatsky e Ribeiro (2005)

Com a anlise dessas duas bases de dados, as autoras puderam constatar que as
variveis determinantes do tempo das trs fases principais do procedimento (inqurito
policial, denncia, processo) atuam seguindo a seguinte relao: para cada dia de
acrscimo em cada um destes tempos h o acrscimo de uma unidade na probabilidade
de se ter um processo mais moroso. Ou seja, demanda-se mais tempo do que o
delimitado pelos cdigos para percorrer todas as fases previstas entre o registro da
ocorrncia e a sentena final do jri.
Este resultado enfatiza ainda a constatao de Santos (1996: 442) acerca da
morosidade nos tribunais portugueses, qual seja: A morosidade tanto mais forte
quanto mais variadas, intensas e cumulativas forem as suas causas.
Em 2006, ocorre a publicao do trabalho intitulado Fluxo do crime de
homicdio no sistema de justia criminal em Minas Gerais, desenvolvido pela
Fundao Joo Pinheiro sob a coordenao de Eduardo Cerqueira Batitucci. O trabalho
analisou uma amostra de processos de homicdios dolosos baixados e arquivado no
Tribunal de Justia de Minas Gerais, que foram julgados pelos tribunais do jri das
comarcas de Belo Horizonte, Ipatinga e Coronel Fabriciano entre 1985 e 2003.
Os resultados indicam que a maior parte do tempo de processamento referente
ao encerramento do Inqurito Policial, que demora, em mdia, 304 dias. Quando o
Inqurito Policial, j terminado, devolvido pelo Ministrio Pblico Organizao
Policial para a continuidade das investigaes, o tempo mdio ultrapassa 680 dias. Ao
final, a pesquisa constatou, a partir do estudo de 90 casos de homicdio doloso, que o
tempo mdio de processamento para o perodo analisado era de 1611 dias. Estes
resultados, de acordo com Batitucci, Cruz e Silva (2006), evidenciavam a falncia do
modelo investigativo adotado pela Polcia Civil em Minas Gerais e sua incapacidade
institucional de fazer frente s demandas dos casos de homicdio doloso.
56

Ainda neste ano, em dissertao de mestrado apresentada ao Programa de PsGraduao em Antropologia Social da Universidade Federal de Santa Catarina, Ruschel
(2006) analisou os casos de homicdio doloso, julgados em primeiro grau em 2004, na
cidade de Florianpolis. Com isso, o autor pde constatar que: os rus foram
processados em um tempo mdio de 784 dias, sendo que o menor tempo dos Processos
Penais estudados foi de 303 dias e o maior, de 2378 dias. Ou seja, o tempo mximo
identificado foi sete vezes maior que o menor tempo.
No que se refere aos elementos que podem dar ensejo morosidade, a pesquisa
constatou que as cartas precatrias e os recursos de habeas corpus, bem como outros
pleitos ao Juiz, prolongaram a durao do Processo Penal. Casos com recursos aos
tribunais superiores so os que demandam mais tempo, pois, para tanto, so necessrios
de 1 a 9 meses para a volta da resposta ao Frum, acrescidos de mais dois meses para
agendamento de uma nova data para o julgamento, na concorrida agenda do juiz.
Uma anlise recente, porm circunscrita ao tempo policial ou seja, a fase
compreendida entre a data do fato e a data de incio do caso na justia criminal , a
coordenada por Ratton e Fernandes (2007). Este trabalho analisou os casos de
homicdio doloso que ocorreram na cidade de Recife, entre 2000 e 2004 e cuja autoria
foi esclarecida.
Os resultados desta pesquisa apontam para o fato de que o tempo mdio de
durao do perodo compreendido entre a data do fato e a de sua distribuio no
judicirio de 86,55 dias para casos que envolvem apenas um ru e 150,29 para os de
mais de um ru. Considerando que o tempo previsto para a durao desta fase de 35
(se o ru estiver preso) ou 65 dias (se o ru estiver solto), possvel afirmar que os
casos de homicdio doloso ocorridos em Recife sofrem de certa morosidade para o
encerramento do inqurito policial.
Em 2007, ocorre a publicao do trabalho de Adorno e Izumino (2007), que
analisaram a questo da morosidade no julgamento de crimes especficos, como os
casos de linchamentos. Para tanto, eles se basearam nos resultados relativos a dez casos
de linchamentos, que tiveram lugar em so Paulo, no perodo compreendido entre 1980
e 1989 e que se constituam em parte da base de dados resultante do projeto temtico de
pesquisa realizado pelo Ncleo de Estudos da Violncia (NEV/USP), sob a coordenao
de Paulo Srgio Pinheiro.
A maior preocupao dos autores consistia em mensurar o tempo mdio real
para o processamento de 71 casos de linchamento ocorridos e processados em So
57

Paulo. Para tanto, utilizaram como base os dados estatsticos relativos ao tempo de
processamento destes crimes julgados pelo IV tribunal do jri do Frum Regional da
Penha (municpio de So Paulo) no perodo compreendido entre 1984 e 1988. Estes
dados encontram-se sumarizados na Tabela 02:
Tabela 02 Tempo mdio (em meses) de durao dos processos de linchamento na cidade de So Paulo
APENAS casos julgados pelo IV tribunal do jri do Frum Maria da Penha - 1984 a 1988
Natureza da Sentena
Absolvio
Condenao
Desclassificao
Total
Tempo
mdio
de
durao
N
%
N
%
N
%
N
%
< 12 meses
26
37%
70
41%
20
37%
116
39%
12-24 meses
32
45%
73
42%
27
50%
132
44%
24-36 meses
9
13%
24
14%
7
13%
40
13%
36-48 meses
3
4%
2
1%
5
2%
Sem informao
1
1%
3
2%
4
1%
Total
71
100%
172
100%
54
100%
297
100%
Fonte: Adorno e Pazinato (2007: 148)

A pesquisa de Adorno e Izumino (2007) apontam para o fato de que a maioria dos
casos de linchamento julgados no Frum da Penha no perodo compreendido entre 1984
e 1988 demorou entre 12 e 24 meses para receber uma sentena de absolvio,
condenao ou desclassificao do delito.
Ribeiro e Duarte (2008) analisaram 624 casos de homicdio doloso cujo processo foi
iniciado e encerrado nos quatro tribunais do jri da cidade do Rio de Janeiro entre 2000
e 2007. A vantagem desta base de dados diz respeito ao fato de ela ser uma cpia do
sistema original de movimentao processual do prprio tribunal de justia. Ou seja,
para esta anlise foram considerados os dados oficiais do processo.
O estudo desta base de dados permitiu s autoras constatar que o tempo de
processamento global mdio destes casos de 707 dias (desde a data do crime at a data
da sentena). Isso significa que o TJERJ demora, aproximadamente, 1,93 anos para
decidir o destino dos rus que praticaram este delito.
No que se refere aos fatores processuais capazes de explicar o tempo de
processamento (nicos disponveis nesta base de dados) evidencia-se que apenas as
variveis flagrante e condenao foram estatisticamente significantes. De um lado, o
flagrante atua como fator de reduo da morosidade necessria. Por outro lado, o fato de
o caso se encerrar com uma condenao atua como fator de extenso do tempo global
de processamento do caso. J as outras variveis (homicdio qualificado, homicdio
praticado com concurso de agentes e presena de testemunhas) no interferiram
expressivamente no tempo de durao do processo.

58

Por fim, dois estudos recm publicados permitem ainda uma maior compreenso
de quais so os fatores que contribuem para o maior ou menor tempo de processamento
de uma causa e ainda qual o tempo despendido pelos tribunais brasileiros.
Analisando 131 casos de homicdio doloso ocorridos entre 1977 e 1992 e cujo
arquivamento do processo criminal se deu em um dos quatro tribunais do jri do frum
central da cidade do Rio de Janeiro em 1996, Ribeiro (2009) pde concluir que para o
processamento global de tais crimes so necessrios, em mdia, 1915 dias.
Os resultados encontrados pela anlise estatstica realizada pela autora
apontaram que, controlando pelas caractersticas dos envolvidos, caractersticas legais e
caractersticas processuais dos casos de homicdio doloso ocorridos na cidade do Rio de
Janeiro entre 1977 e 1992, as variveis idade do ru, sexo da vtima, presena de
assistente da acusao, presena de arma de fogo e presena de flagrante so as que
melhor explicam a variao do tempo da justia criminal brasileira. De maneira sucinta,
verifica-se que:
a) Idade do ru: aumenta o tempo de durao do processo, ou seja, para cada ano
acima de 18 anos, o tempo de processamento do delito acrescido em 0,2 %;
b) Sexo da vtima: se a vtima do sexo feminino, o tempo de durao de seu
processo inferior quando comparado ao tempo de durao de processos cuja
vtima do sexo masculino;
c) Presena de assistente da acusao: reduz o tempo de durao do processo penal
em comparao com os casos nos quais esta figura no se faz presente;
d) Presena de arma de fogo: crimes cometidos com o uso de arma de fogo tendem
a demandar 33% mais dias do que crimes cometidos com outros instrumentos;
e) Presena de flagrante: se o processamento do caso foi iniciado a partir de
flagrante, sua durao 64% menor do que a de processamentos iniciados por
motivos outros (como o caso em que a investigao policial iniciada por
portaria).
Ribeiro, Cruz e Batitucci (2009) analisaram uma base de dados referente a 51
casos de homicdio doloso registrados entre 1978 e 2002 na cidade de Belo Horizonte e
julgados pelos Tribunais do Jri desta comarca no perodo compreendido entre 1982 e
2002. Com isso, os autores puderam constatar que o tempo para o processamento de tais
casos era maior do que o prescrito pelo CPP o tempo mdio em Belo Horizonte era de
1580,14 dias enquanto o maior tempo prescrito pelo CPP para processamento deste tipo
de infrao era de 310 dias. Ou seja, uma diferena de 510%.
59

Portanto, no Brasil, at 2009, as pesquisas sobre o tempo de durao do processo


penal tiveram como foco, primordialmente, os casos de homicdio doloso. Em todos
eles, ficou evidente a incapacidade dos tribunais estaduais em implementar os
diapositivos do Cdigo de Processo Penal no que se refere ao tempo de processamento.
Em nenhuma das anlises o tempo dos tribunais foi, sequer, equivalente ao tempo
calculado pelos autores. Em todos os casos, o tempo necessrio foi, pelo menos, trs
vezes o tempo mximo de processamento previsto pelo CPP.
Por outro lado, importante ressaltar que as pesquisas que utilizaram as bases de
dados originais dos tribunais (como o caso de Vargas, Blatavisky e Ribeiro, 2007;
Ribeiro e Duarte, 2008) tendem a apresentar tempos globais menores do que as demais
bases, construdas pelos pesquisadores a partir da consulta aos documentos jurdicospenais (inquritos e processos). Em parte, este fenmeno pode ser explicado pelo fato
de que, quando se analisa a base de dados do prprio sistema, os casos excessivamente
rpidos contribuem para reduo do nmero mdio de dias que um crime leva para ser
processado.
No entanto, esta reviso dos estudos sobre o tema foi realizada com o objetivo
de discutir o tamanho da diferena existente entre os prazos prescritos pelo Cdigo de
Processo Penal e os prazos efetivados pelos sistemas de justia criminal brasileiro.
Assim, elaborou-se o Quadro 10, que sumariza os resultados de todas as pesquisas que
calcularam o tempo global (ou seja, desde a data do crime at a data da sentena) dos
casos de homicdio doloso.
Quadro 10 Sumrio das pesquisas empricas sobre o tempo da justia criminal.
Apenas estudos que tiveram como foco o delito de homicdio doloso.
Brasil 1999 a 2009

Referncia
bibliogrfica

Pinheiro et al.
(1999)
Vargas,
Blavatsky e
Ribeiro (2005)
Vargas,
Blavatsky e
Ribeiro (2005)
Batitucci et al.
(2006)
Ruschel (2006)
Ribeiro e Duarte
(2008)

N. de casos
analisados

28

7226

93
90
17
624

Natureza dos casos


analisados
Homicdios dolosos
(linchamentos) ocorridos e
processados no estado de So
Paulo
Homicdios dolosos
ocorridos e processados no
estado de So Paulo
Homicdios dolosos cujo
processo fora arquivado em
Campinas
Homicdios dolosos julgados
em Minas Gerais
Homicdios dolosos julgados
em Florianpolis
Homicdios dolosos
processados na cidade do Rio

Recorte
temporal

Tempo de
processamento global
(do fato sentena em
dias)

1980-1989

2230

1991-1998

993

2003

1648

1985-2003

1611

2004

784

2000-2007

707

60

Ribeiro (2009)
131
Ribeiro, Cruz e
Batitucci (2009)
51
Mdia das mdias (em dias)

de Janeiro
Homicdios dolosos cujo
processo fora arquivado na
cidade do Rio de Janeiro
1996
Homicdios dolosos julgados
na cidade de Belo Horizonte 1982-2002

1915
1580
1434

Entendendo que a mdia do tempo das mdias de tempo de processamento


calculadas pelas pesquisas empricas sobre homicdio doloso uma medida acurada do
tempo necessrio para o processamento de um delito, contrastando este tempo (1434
dias) com o tempo mximo previsto pelo Cdigo de Processo Penal antes de sua
reforma em 2008 (310 dias), possvel afirmar que os sistemas de justia criminal
brasileiros despendem 4,6 vezes mais tempo que o prescrito para o processamento do
delito de homicdio doloso.
A partir desta concluso, possvel afirmar que essa distino entre tempo legal
e tempo necessrio relevante para a anlise de como a garantia dos direitos do cidado
encontra-se vigente na realidade do sistema de justia criminal. Por exemplo: pode
acontecer de, em virtude das circunstncias de encarceramento do acusado, o
processamento ter de ser mais gil do que o previsto nos cdigos porque, caso contrrio,
a vida do ru pode ser colocada em perigo.
Por outro lado, casos em que a coleta de provas complicada podem demandar
um maior tempo do que o previsto pelos cdigos, o que no compromete o processo
como um todo, na medida em que pode implicar no alcance de um resultado mais justo
para o ru.
Apesar de esta distino entre tempo legal e tempo necessrio ser controversa,
esta converge para a idia de que determinados parmetros estabelecidos por normativas
externas prpria lgica dos sistemas judiciais devem ser relativizados diante da lgica
de funcionamento do sistema e da necessidade do caso. Em outras palavras, caso a
realidade dos sistemas de justia criminal fosse capaz de se acoplar perfeitamente ao
tempo previsto nos cdigos legais, a distino entre tempo legal e tempo necessrio no
faria sentido.
Portanto, o que esses estudos sobre o tempo de durao dos processos de
homicdio doloso denotam o fato de que a justia criminal brasileira desrespeita o
tempo previsto pelo Cdigo de Processo Penal para processamento deste tipo de
ocorrncia ultrapassando-o em 4,6 vezes. Este resultado, por sua vez, permite afirmar
que existe uma discrepncia entre o tempo previsto nos cdigos e o tempo efetivado
61

pelos tribunais e, por isso, uma reforma que tenha como objetivo fixar prazos passveis
de serem implementados pelos tribunais brasileiros quando do processamento de um
delito poderia ser uma estratgia interessante no sentido de tornar o sistema de justia
criminal mais eficiente.
As anlises realizadas nas sees precedentes indicam que os tempos prescritos
pela legislao processual penal brasileira esto longe de serem verificados na realidade
cotidiana dos tribunais. Ou pelo menos, este era o cenrio vigente antes da reforma de
2008, quando foram coletados os dados utilizados nas anlises supra-citadas. Isso
significa ainda que, a julgar pelas pesquisas empricas realizadas no cenrio da
legislao pretrita, o Brasil poderia ter tido a eficincia do seu sistema de justia
criminal amplamente questionada no mbito da CIDH, j que a mdia do tempo de
processamento de um delito de homicdio doloso era 4,6 maior do que a prescrita como
razovel pela prpria legislao penal. Esse fato preocupante, por outro lado, quando
se discute a credibilidade dos tribunais brasileiros e ainda a sua capacidade em
transmitir confiana para a populao.
A questo que se coloca neste sentido se a legislao atual, que apresenta
mudanas na forma e no tempo para a prtica dos atos processuais, mas que no
apresenta medidas assecuratrias para o cumprimento de tais prazos foi ou no capaz de
reduzir a diferena existente entre o tempo legal e o tempo necessrio para o
processamento de crimes comuns e crimes dolosos contra a vida.
No captulo que se segue, feita a anlise dos bancos de dados dos tribunais de
justia do Rio de Janeiro e de So Paulo a fim de mensurar o impacto dessas leis sobre o
prazo de durao dos processos de primeira instncia a partir da anlise dos casos em
que se processam homicdio doloso e roubo distribudos no perodo anterior e posterior
vigncia da referida legislao nos respectivos estados.

62

CAPTULO II - ANLISE EMPRICA DO ASPECTO TEMPORAL DAS


NOVAS LEIS

O objetivo deste captulo apresentar uma anlise emprica do tempo de


processamento dos delitos de roubo e homicdio doloso nos tribunais de justia dos
estados do Rio de Janeiro e So Paulo. Para tanto, o recorte adotado foi a anlise do
tempo de durao dos processos em curso nos anos anteriores e no ano posterior
reforma operada pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08. A proposta desta anlise verificar
em que medida a mudana das regras relacionadas ao tempo de processamento no
mbito do CPP foi ou no capaz de implicar em um cenrio de menor diferena entre
tempo legal e tempo necessrio (conceitos estes discutidos em detalhe no captulo
anterior).
Estes estados da federao no foram escolhidos aleatoriamente. Pelo contrrio.
A principal dificuldade para a operacionalizao de estudos sobre o sistema de justia
criminal no Brasil diz respeito inexistncia de um sistema oficial de estatstica que
congregue informaes sobre todas as fases, desde a policial at a execuo penal.
Somase a isso o fato de que instituies de mesma natureza (como os tribunais de
justia) podem possuir bancos de dados diferenciados ou podem at no possurem
nenhum mecanismo de registro sistemtico de suas informaes. Assim, com o
propsito de se mapear quais tribunais poderiam disponibilizar as informaes
necessrias para a realizao desta pesquisa, em maio de 2009, foi realizada uma
reunio em Braslia entre o CESeC, a SAL/MJ e a Diretoria de Pesquisa do Conselho
Nacional de Justia (CNJ).
Como sabido, um dos projetos que o CNJ vem executando desde sua criao
(realizada no bojo da Emenda Constitucional n 45/04) a implementao das tabelas
processuais de tal maneira que seja possvel, a este rgo, monitorar o tempo do
processamento no mbito dos diversos tribunais existentes no pas (CNJ, 2008).
A partir desta primeira reunio, alguns tribunais foram identificados como
aqueles que possuam sistemas de informao condizentes com o objetivo da pesquisa.
Ento, a SAL enviou ofcios aos tribunais de justia dos estados de Sergipe, Minas
Gerais, Porto Alegre e ainda ao Distrito Federal solicitando o repasse dos respectivos
sistemas de informao.

63

Os tribunais do Rio de Janeiro e So Paulo, depois de alguns meses


(aproximadamente outubro de 2009), responderam os ofcios enviados pela SAL se
prontificaram a ceder os dados. Neste mesmo ms, o Tribunal de Justia do Distrito
Federal informou no possuir tais informaes. Cabe registrar que os demais sequer
responderam solicitao feita.
Contudo, importante destacar que a resposta aos ofcios no significou o
repasse imediato dos bancos de dados. Pelo contrrio. Alm desta resposta, foram
necessrios diversos contatos telefnicos com os administradores dos respectivos
sistemas de informao de cada tribunal e ainda visitas com o objetivo de se garantir
que estas informaes seriam recebidas antes do encerramento da pesquisa.
Ao final, os dados do Rio de Janeiro foram recebidos em 18/11/2009 e os dados
de So Paulo em 10/12/2009, apesar de ambos terem sido solicitados em Junho de 2009.
Portanto, Rio de Janeiro e So Paulo foram os nicos inseridos nesta anlise por
possurem e terem cedido bases de dados que contemplam questes como: data do
crime, data da denncia, data da sentena final e tipo de crime, bem como por terem se
disponibilizado a ceder as bases para este estudo.
Como as bases de dados possuem informaes distintas, os procedimentos
adotados para a anlise do tempo do processo tambm foram diferenciados. Assim, este
captulo ser dividido em duas sees: uma relacionada aos procedimentos e ao tempo
de durao dos processos no Rio de Janeiro e outra relacionada s mesmas questes,
mas para o estado de So Paulo. Ao final sero apresentadas as concluses deste estudo.

II.1. O tempo do processo penal no Tribunal de Justia do Rio de Janeiro (TJRJ)


Para a anlise do tempo de durao dos processos criminais de roubos e
homicdios dolosos no Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro (TJRJ), a
primeira providncia foi a requisio da cesso de uma cpia do sistema de informao
deste rgo no que se refere a todos os processos distribudos (independente de estes
terem ou no sido encerrados) no perodo compreendido entre os anos de 2000 e 2009.
Como em pesquisa anterior15 o CESeC havia trabalhado com uma cpia da base
de dados do TJRJ, alm da requisio das informaes relacionadas a datas (crime,
15

A pesquisa foi a "Mensurando a Impunidade no Rio de Janeiro" que foi coordenada por Ignacio Cano a
partir dos recursos da Secretaria Nacional de Segurana Pblica que teve como objetivo analisar
processos de homicdios dolosos que se encontravam na fase de execuo da sentena de condenao no
perodo compreendido entre os anos de 2000 e 2004

64

denncia, sentena) foram solicitadas ainda as seguintes informaes: Tipo de crime;


Pea de origem 16; Situao do Processo (ativo ou baixado); Tipo do Processo (comum,
execuo, recurso, sumrio); Natureza da sentena; Presena ou Ausncia de
Testemunhas. Estas so exatamente as variveis que compem o banco de dados cuja
anlise ser realizada nas sees seguintes.
As informaes solicitadas foram encaminhadas ao CESeC em novembro de
2009 e correspondem aos processos de roubos e homicdios dolosos distribudos e
encerrados em primeira instncia entre 01/01/2000 e 30/09/2009.
Esta ressalva importante de ser realizada na medida em que alguns processos
existentes no mbito desta base de dados encontram-se classificados como ativos,
apesar de possurem sentenas terminativas do feito. Isso significa, inclusive,
fenmenos diferenciados dependendo do delito em questo.
Para os casos de roubo, o processo considerado como ativo se a sua sentena
ainda no transitou em julgado ou se a sua sentena de primeira instncia est sendo
discutida em segunda instncia. Para os casos de homicdio doloso, o processo
considerado como ativo se: (i) o procedimento ainda no alcanou a fase de plenria do
jri, ou seja, alcanou apenas a fase da pronncia; (ii) a sentena de plenria ainda no
transitou em julgado; (iii) a sentena de pronncia ou de plenria est sendo discutida
em segunda instncia.
Isso significa que os dados repassados pelo TJRJ ao CESeC so aqueles cujo
processo recebeu pelo menos uma sentena, qualquer que seja a natureza desta. Como
antes da reforma de 2008 a pronncia era tambm considerada uma sentena e no uma
deciso, os homicdios dolosos processados at esta fase tambm foram includos na
base de dados.
Isso significa que apesar de a solicitao do CESeC ter enfatizado que a cpia do
sistema deveria ser de todos os casos distribudos independente de estes terem sido ou
no objeto de sentena (qualquer que fosse essa), apenas foram repassados os dados
referentes aos casos que alcanaram pelo menos alguma deciso. Esta forma de repasse
de dados possui implicaes diretas especialmente para a anlise do impacto da nova
legislao sobre o tempo de processamento.
16

Esta varivel se refere ao primeiro documento policial existente no mbito do processo penal o qual
pode ser: registro de ocorrncia, auto de priso em flagrante ou inqurito policial. Para preservar todas
estas informaes, foram criadas trs variveis que identificavam a ausncia ou presena de cada uma
destas peas. Este procedimento importante na medida em que ele viabiliza a conservao desta
informao mesmo quando a unidade de anlise deixa de ser o indivduo para ser o processo.

65

Contudo, para uma melhor compreenso de todos os procedimentos adotados


para preparao desta base de dados desde o seu recebimento, passemos para a subseo
metodologia.

II.1.1. Metodologia a preparao dos dados para a anlise


O primeiro procedimento realizado aps o recebimento da base de dados foi a
agregao das informaes de tal maneira que cada registro correspondesse a um
processo. Isso porque a unidade de registro do TJRJ corresponde ao indivduo que est
sendo processado e no o caso (ou o processo). Assim, como um mesmo processo pode
ter dois rus, que foram denunciados e sentenciados no mesmo momento, a no
realizao desta operao poderia implicar a contagem do caso por duas vezes e, por
conseguinte, a distoro da anlise da mdia de tempo, dentre outras anlises relevantes.
Por outro lado, tal como evidenciado em pesquisa anterior (Ribeiro e Duarte,
2008), no caso de um processo com dois rus ser desmembrado, cada qual recebe uma
numerao especfica 17. Ou seja, de acordo com a sistemtica adotada pelo TJRJ, o ru
julgado em primeiro lugar permanece com a numerao antiga, enquanto o ru julgado
em segundo lugar recebe uma nova numerao.
Pode acontecer ainda, por problemas tcnicos ou outras questes, de o caso
contar de maneira duplicada no mbito do banco de dados e, assim, para evitar que este
caso seja contado duas vezes na anlise do tempo (o que pode distorcer o resultado)
necessrio retirar a repetio.
Apenas para se ter uma idia do universo de repeties no banco de dados, foi
criada uma varivel que identificava quantas vezes um processo de mesmo nmero
aparecia repetido neste sistema. Se o nmero era zero (0), isso indicava que aquele
processo fora computado no banco de dados apenas uma vez. O nmero um (1)
significava que o caso contava com ele e mais uma repetio, sendo que os demais
nmeros possuam exatamente o mesmo significado. Os resultados de tal operao
encontram-se consolidados na Tabela 03.
17

Isso ocorre porque, no mbito do Cdigo de Processo Penal, h uma srie de circunstncias que
permitem a ciso do processo principal e, com isso, a abertura de outros processos (um para cada ru).
Neste caso, como h nova distribuio, h uma nova numerao e este se torna mais um caso no banco de
dados dos Tribunais de Justia. Apenas para se ter uma idia de quando este tipo de situao pode
acontecer, tem-se o art. 413 do CCP, o qual estabelece em seu pargrafo nico que o processo no
prosseguir at que o ru seja intimado da sentena de pronncia, e, havendo mais de um ru, somente
em relao ao que for intimado prosseguir o feito.

66

Tabela 03 Distribuio absoluta e percentual do nmero de repeties dos processos de roubos e


homicdios dolosos presentes na base de dados consultada.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Roubos
Nmeros
Percentual
Nmero de repeties
Absolutos
Vlido
Nenhuma repetio
3.256
16,7%
Uma repetio
15.188
77,8%
Duas repeties
556
2,8%
Trs repeties
509
2,6%
Quatro repeties
4
0,0%
Cinco repeties
2
0,0%
Seis repeties
1
0,0%
Sete repeties
1
0,0%
Oito repeties
1
0,0%
Nove repeties
1
0,0%
Total
19.519
100,0%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Homicdios dolosos
Nmeros
Percentual
Absolutos
Vlido
3.130
36,8%
5.082
59,8%
159
1,9%
126
1,5%
1
0,0%
1
0,0%
0
0,0%
0
0,0%
0
0,0%
0
0,0%
8.499
100,0%

De acordo com as informaes sumarizadas na tabela anterior, um mesmo


processo poderia estar contemplado na base de dados apenas 1 (uma) vez ou at 9
(nove) vezes. A maioria dos casos de roubos conta com processos com uma repetio
(77,8%), sendo raros os casos nos quais o processo aparece de maneira nica (16,7%).
Nos processos de homicdios dolosos, apesar de pouco mais de 1/3 dos casos
aparecerem sem nenhuma repetio (36,8%), mais da metade do conjunto observado
conta com uma repetio na base de dados (59,8%). Estes dados indicam que apenas 1/4
dos registros do banco de dados do TJRJ, relacionados aos casos de roubos e homicdios
dolosos, distribudos e julgados entre 01/01/2000 e 30/09/2009 no contavam com
repeties, ou seja, referiam-se a apenas um processo.
De acordo com Cicourel (1995 (1968)), os nmeros registrados pelas
organizaes que compem o sistema de justia criminal so destinados a se
constiturem em abstraes numricas de determinadas realidades. Assim, no
possvel analisar tais nmeros sem compreender o que eles significam para os seus
prprios operadores. Caso a anlise dos nmeros produzidos pelas agncias seja
realizada sem considerar o significado que as agncias que o produzem concedem a
eles,as informaes extradas das tabelas e grficos sero abstraes que estaro longe
de corresponder realidade.
Neste caso, aps inmeras conversas e entrevistas com os operadores do sistema
de informaes do TJRJ realizadas no mbito da pesquisa Mensurando a Impunidade
foi possvel verificar que como um processo com vrios rus pode ser desmembrado e,

67

desta forma, ter um andamento distinto, parece til ao TJRJ ter acesso em alguma
medida a esta informao. Da porque se ao invs de computar em uma coluna o
nmero de rus ele computa tantas vezes o nmero do processo quanto ao nmero de
rus.
As informaes repassadas pela Diretoria Geral de Tecnologia da Informao,
que foi o setor com quem a equipe entrou em contato para a obteno da base de dados,
estiverem corretas, indicam que apenas 1/4 dos processos de roubos e homicdios
dolosos distribudos e encerrados entre janeiro de 2000 e setembro de 2009 se referem a
apenas um indivduo. Todos os demais casos se referem a processos com mais de um
ru.
Destaca ainda Cicourel (1995 (1968)) que as tabelas de informaes no mbito
do sistema de justia criminal tendem a materializar a rotina de determinados
operadores do direito e, por isso, em boa parte dos casos, elas tentam armazenar tanto
informaes sobre procedimentos como informaes sobre indivduos. Neste caso,
pode-se dizer que o sistema de informaes do TJRJ armazena tanto informaes sobre
processos como sobre os acusados. Estas informaes parecem mais claras quando se
analisa a Tabela 04.
Tabela 04 Distribuio dos nmeros absolutos de processos e de indivduos processados
Roubos e homicdios dolosos
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Unidade
Roubos
Homicdios dolosos
Total
Processos
10.850
5.671
16.521
Indivduos
19.519
8.499
28.018
Razo
1,8
1,5
1,7
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Isso significa que para o perodo compreendido entre janeiro de 2000 e setembro
de 2009 existia aproximadamente 1 processo para cada 1,8 acusados de roubos e 1
processo para cada 1,5 acusados de homicdios dolosos. Diante da tabela anterior, a
segunda pergunta que a equipe se fez foi a seguinte: ser que o nmero de processos
(distribudos e encerrados) e o nmero de ofensores crescem em tendncia proporcional
ao longo dos anos analisados?
Esta pergunta pareceu interessante equipe porque de acordo com a teoria
desenvolvida por Cicourel (1995 (1968)) para explicar a organizao e o funcionamento
do sistema de justia criminal destinado aos menores infratores nos Estados Unidos,
estas curvas de nmeros devem possuir tendncias semelhantes. Assim, fazendo os
clculos para o Rio de Janeiro, tendo como base de anlise o ano da distribuio do

68

processo, foi possvel perceber que o nmero de indivduos cresce proporcionalmente


quantidade de papis, considerando os dois crimes.
Grfico 02 (a): Variao anual do nmero absoluto de indivduos processados e nmero absoluto de
processos por roubos
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009

Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Grfico 02 (b): Variao anual do Nmero absoluto de indivduos processados e nmero absoluto de
processos por homicdios dolosos
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009 (ano de distribuio dos processos)

Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Ambos os grficos denotam que a movimentao do nmero de processos e do


nmero de rus processados segue tendncia constante ao longo do tempo, quando
comparados entre si. Assim, considerando a razo nmero de indivduos por processos,

69

de acordo com o ano de distribuio do processo, possvel perceber que a tendncia


exatamente a mesma nos dois crimes analisados (Grfico 03). Inclusive, o movimento
das curvas de razo (nmero de indivduos processados por processo) bastante similar
s curvas mostradas nos grficos anteriores.

Grfico 03 Variao anual dos valores da proporo entre nmero de indivduos e nmero de processos,
para roubos e homicdios dolosos
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009

Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Uma vez apresentadas as informaes existentes na base de dados em relao ao


nmero de processos e processados e seguindo a mesma linha de anlise desenvolvida
por Cicourel (1995 (1968)), o passo seguinte foi decidir qual unidade de anlise deveria
ser utilizada como referncia da pesquisa. Como este estudo pretende mensurar o tempo
do processo e como, de acordo com as informaes repassadas pela DGTEC, sempre
que um processo que conta com mais de um ru desmembrado ele recebe um novo
nmero, seguindo apenas apenso ao original, a unidade de anlise escolhida foi o
processo em detrimento do indivduo.
Assim, a estratgia adotada para esta seleo de informaes foi a preservao
do nmero inicial de cada processo e o caso considerado foi aquele cujo processo
possua o maior nmero de informaes (datas e demais informaes constantes no
banco de dados). Contudo, para no se perderem as informaes relacionadas ao
nmero de rus (inferida do nmero de repeties) foi criada uma varivel
contemplando exatamente esta informao.

70

Para a anlise do tempo propriamente dito, a primeira varivel submetida ao


escrutnio dos pesquisadores foi a denominada situao processual, a qual
basicamente classifica o processo em ativo (A) e baixado (B), foi possvel perceber o
seguinte (Tabela 05):

Tabela 05 Distribuio absoluta e percentual dos processos analisados


De acordo com tipos de crimes e situao processual
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Roubo
Homicdio doloso
Situao Processual
Nmeros Absolutos Percentual Vlido Nmeros Absolutos Percentual Vlido
Baixado
6.085
56%
2.746
48%
Ativo
4.765
44%
2.925
52%
Total
10.850
100%
5.671
100%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Processos ativos so aqueles que ainda esto tramitando no Judicirio. Processos


baixados so aqueles que j transitaram em julgado, ou seja, aqueles em relao aos
quais j se tomou uma deciso judicial definitiva qualquer que seja ela. Os dados
sumarizados na Tabela 05 indicam que 44% dos casos de roubos e 52% dos casos de
homicdios dolosos distribudos entre os anos de 2000 e 2009 estavam ativos, isto , em
trmite no TJRJ em outubro de 2009. Este procedimento importante porque, para fins
desta anlise, interessa sobremaneira comparar os casos iniciados antes da reforma
operada pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08 e iniciados depois das referidas leis.
Assim, o procedimento seguinte foi identificar quais eram os casos iniciados
antes e depois das novas leis. Isso porque, conforme ser destacado nos captulos
seguintes da presente pesquisa, a regra estabelecida no art. 2 do CPP18 a da autoaplicabilidade da lei processual penal, ou seja, a lei processual penal se aplica a todos os
processos em curso desde o momento de sua vigncia. Mas, h toda uma polmica em
torno do momento de aplicao desta lei est relacionada possibilidade de esta
retroagir ou no para beneficiar o ru 19. Neste sentido, casos cuja distribuio se operou
aps a vigncia das novas leis esto imunes a esta polmica, posto que foram iniciados
sob a gide do CPP reformulado, no existindo, portanto, dvida acerca de que
procedimento aplicar.

18

Art. 2o A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob
a vigncia da lei anterior.
19

Vide captulo IV.

71

Desta forma, considerando a referida polmica, possvel afirmar que todos os


casos iniciados aps o momento de vigncia das novas leis deveriam ser processados de
acordo com o novo procedimento. A idia que subjaz esta separao a de que o efeito
das leis 11.719/08 e 11.689/08 apenas pode ser mensurado se comparados os tempos
dos casos iniciados antes da nova lei com os iniciados depois das novas leis, quando no
h dvida sobre qual procedimento aplicar.
Contudo, como para a seleo destes casos necessrio primeiro a identificao
dos casos que foram iniciados antes e depois da nova lei. Para tanto, necessrio ainda
identificar os casos cujo processamento fora completado, j que so esses os que
possuem informaes completas sobre o tempo de processamento. Para a identificao
de tais casos, foram utilizadas as variveis relacionadas a sentenas no banco de dados,
quais sejam: primeira sentena (data e natureza) e ltima sentena (data e natureza).
Assim, passou-se ao entendimento das categorias das variveis primeira
sentena e ltima sentena. Primeiro foi criada uma varivel que identifica se uma
sentena era igual a outra. Com isso foi possvel perceber que a maioria das sentenas
de roubos classificadas como primeiro e segunda eram iguais, enquanto que para o
delito de homicdios dolosos, um grande percentual de sentenas era diferente (Tabela
06).

Tabela 06 Distribuio absoluta e percentual da relao entre as variveis primeira e ltima sentena
Processos de roubos e homicdios dolosos.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Relao entre a primeira e a ltima Nmero
Percentual
Nmero
Percentual
sentena
Absoluto
Vlido
Absoluto
Vlido
Sentenas iguais
10.661
98%
3.225
57%
Sentenas diferentes
189
2%
2.446
43%
Total
10.850
100%
5.671
100%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Depois foi criada uma segunda varivel que identifica se a data da primeira
sentena era igual a da ltima sentena. O objetivo com isso era verificar se este banco
era realmente relacionado a casos apenas da primeira instncia e se as suas informaes
eram consistentes. Os resultados encontram-se sumarizados na Tabela 07.

Tabela 07 Distribuio absoluta e percentual da relao entre as variveis data da primeira e data da
ltima sentena, para os processos de roubos e homicdios dolosos.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Roubo
Homicdio doloso
Relao entre a primeira e a ltima Nmero
Percentual
Nmero
Percentual
sentena
Absoluto
Vlido
Absoluto
Vlido

72

Iguais
10.291
Diferentes
559
Total
10.850
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

97%
5%
103%

3.083
2.588
5.671

54%
46%
100%

As distribuies percentuais observadas na tabela anterior permitem inferir que


em quase todos os casos de roubos as datas da primeira e da segunda sentena eram
iguais (97%), enquanto em pouco mais da metade dos casos de homicdios dolosos
essas datas eram diferentes (54%). A pergunta passou a ser ento porque os casos de
homicdios dolosos contavam com um nmero menor de sentenas iguais e de datas de
sentena iguais.
Analisando as informaes relacionadas primeira sentena (que eram distintas
da segunda sentena) foi possvel perceber que a maioria destas se referia exatamente s
decises que o juiz pode tomar ao final da primeira fase do procedimento do jri. A
distribuio percentual para tais tipos de decises encontram-se sumarizadas na Tabela
08:
Tabela 08 Distribuio absoluta e percentual dos tipos de primeira sentena que no eram iguais aos
tipos de segunda sentena nos casos dos homicdios dolosos.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Tipos de 1a. Sentena
Nmero absoluto
Percentual
Pronncia
2.206
85,01
Condenatria
115
4,43
Ext. punibilidade - morte do agente
54
2,08
Impronncia
47
1,81
Desclassificao
43
1,66
Mista
40
1,54
Absolutria
34
1,31
Ext. punibilidade - outros motivos
27
1,04
Absolvio sumria
10
0,39
Ext. punibilidade - prescrio, decadncia ou perempo
7
0,27
Art. 269 I CPC - Com mrito - procedncia
3
0,12
Art. 76 da Lei 9099/95 - Transao penal
2
0,08
Extino do Processo sem Exame de Mrito
2
0,08
Art. 269 I CPC - Com mrito - improcedncia
1
0,04
Art. 89 5 da Lei 9.099/95
1
0,04
Ext. punibilidade - retroatividade de lei
1
0,04
Outras Sentenas
1
0,04
Rejeio de Denncia
1
0,04
Total
2.595
100
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

A tabela anterior denota que a maioria dos casos (85%) so pronncias,


confirmando que a primeira sentena, nos casos de homicdios dolosos, na realidade a
deciso que encerra a primeira fase do procedimento do jri. Mesmo porque apenas com
a reforma penal de 2008 esta deciso deixou de ser classificada como sentena. Outras
categorias que tambm se enquadram neste critrio so a impronncia, a
73

desclassificao20 e a absolvio sumria 21. Esses casos foram, portanto, reclassificados


em uma nova varivel denominada deciso da primeira fase do jri.
A pronncia foi contemplada com uma varivel pronncia j que estes so os
casos que podero alcanar uma deciso de plenria do jri e, por isso, estes so os
casos que devem ser levados em considerao quando da anlise do tempo da segunda
fase deste rito.
A segunda categoria mais freqentemente classificada como primeira deciso no
caso dos homicdios dolosos foi a condenao (4,43% dos casos). Estes so os casos nos
quais o juiz, ao desclassificar o delito de homicdio doloso para homicdio culposo
simples aplica imediatamente a pena, ao invs de remeter o processo para as varas
criminais comuns. Esta situao especialmente rotineira nas varas criminais do
interior, j que consistem em varas nicas, onde o juiz da vara comum tambm o juiz
do tribunal do jri.
Como esta base inclui todos os casos de homicdios dolosos processados no
estado do Rio de Janeiro no perodo correspondente, esta explicao parece bastante
pertinente. O mesmo aplicvel categoria sentena mista (1,54%). Mas, como
explicar que essas sentenas (primeira) so distintas da segunda? Como a pesquisa
qualitativa sobre o funcionamento da justia criminal se concentrou apenas na cidade do
Rio de Janeiro e como este banco de dados se refere apenas a casos de primeira
instncia, a opo foi, para estes casos, utilizar apenas as informaes relacionadas na
segunda sentena.
Alguns outros casos se referem extino da punibilidade, as quais se referem
s circunstncias previstas, em sua maioria, no art. 10722 do Cdigo Penal23 e implicam
o encerramento do processo pela perda do direito do Estado em punir o acusado. Como
para estes casos os cruzamentos com a varivel ltima sentena revelaram que h
mudana na causa da extino da punibilidade, mas no na deciso propriamente dita,

20

Trata-se de caso no qual o juiz desclassifica o delito de doloso para culposo e remete os autos ao juzo
competente.
21

Quando presente causa que exclua o crime. Para maiores detalhes, captulo IV desta pesquisa.

22

Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: I - pela morte do agente; II - pela anistia, graa ou indulto; III pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; IV - pela prescrio, decadncia
ou perempo; V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada;
VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; IX - pelo perdo judicial, nos casos
previstos em lei.
23

A ressalva em sua maioria deve-se ao fato de outras causas extintivas da punibilidade estarem
contempladas em legislaes extraordinrias ao Cdigo Penal Brasileiro.

74

estes casos tambm foram computados como encerramento da primeira fase do


procedimento do Tribunal do Jri.
Algumas questes curiosas tambm apareceram. Primeiro, a aplicao da
suspenso condicional do processo (Art. 89 5 da Lei 9.099/95) e da transao penal
(Art. 76 da Lei 9099/95). Como a equipe no possua informaes sobre por que essas
medidas despenalizadoras foram aplicadas aos homicdios dolosos, quando a pena de tal
crime no permite o uso de tais institutos, estas categorias foram sumariamente
excludas.
A atividade subsequente foi a de compreender o que o tribunal classifica ou no
como ltima sentena, j que analisando as variveis anteriores foi possvel perceber
que um grande nmero de casos conta com informaes para a ltima sentena,
apesar de uma grande quantidade de casos ser classificada pelo tribunal como processos
ativos. Os resultados desta operao encontram-se sumarizados na Tabela 09.

Tabela 09 Distribuio absoluta da classificao da ltima sentena


De acordo com a situao do processo (ativo ou baixado) para os casos de roubos e homicdios dolosos.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009 (Ordenados por ordem alfabtica)
Roubo
Homicdio doloso
Tipo de sentena
Baixado Ativo Total
Baixado Ativo Total
Absolutria
1.375
461
1.836
191
64
255
Arquivamento da Representao
1
0
1
38
31
69
Art. 267 I CPC - Indeferimento da petio
inicial
0
0
0
0
1
1
Art. 267 IV CPC - Ausncia de pressupostos
processuais
1
1
2
0
1
1
Art. 267 V CPC - Perempo, litispendncia ou
coisa julgada
10
13
23
4
17
21
Art. 267 VI CPC - Falta de condies da ao
2
12
14
10
0
10
Art. 267 XI CPC - Outros casos
2
1
3
5
0
5
Art. 269 I CPC - Com mrito - improcedncia
2
0
2
1
0
1
Art. 269 I CPC - Com mrito - procedncia
0
0
0
1
0
1
Art. 74 Lei 9.099/95 - Homologatria (comp.
de danos civis)
1
0
1
0
0
0
Art. 76 Lei 9.099/95 - Homologatria de
transao penal
0
1
1
4
0
4
Art. 82 do CP - Extino da pena
1
1
2
12
5
17
Art. 89 5 da Lei 9.099/95
12
5
17
113
190
303
Condenatria
3.891
3.679 7.570
28
27
55
Desclassificao
2
1
3
160
77
237
Ext. punibilidade - morte do agente
133
71
204
134
22
156
Ext. punibilidade - outros motivos
160
21
181
1
0
1
Ext. punibilidade - prescrio, decadncia ou
perempo
32
12
44
124
32
156
Ext. punibilidade - ren. queixa ou perdo
(ao privada)
0
0
0
0
1
1
Ext. punibilidade - retratao
0
0
0
0
1
1
Extino do Processo sem Exame de Mrito
34
5
39
8
1
9
Habeas Corpus denegado
1
0
1
0
0
0
Impronncia
1
0
1
390
147
537

75

Mista
115
Pronncia
0
Reabilitao
1
Rejeio de Denncia
3
Total
5.780
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

211
2
1
2
4.500

326
2
2
5
10.280

19
109
3
1.355
2.710

37
1.067
0
1.721
3.442

56
1.176
3
3.076
6.152

A Tabela 09 possui informaes, no mnimo, surpreendentes. Primeiro, a maior


parte dos roubos conta com sentena condenatria, apesar de classificados como ativos.
Isso pode estar indicando que estas sentenas esto sendo questionadas em segunda
instncia e, por isso, o processo ainda no fora baixado. No entanto, como os novos
procedimentos penais se aplicam apenas at a prolao da sentena em primeira
instncia, estes casos cumprem os requisitos necessrios para a anlise. Segundo, ainda
no mbito dos roubos, alguns casos foram classificados como pronncia o que nos
permite conjecturar que esses podem ser casos de latrocnio, que o juiz entendeu por
bem remeter ao jri.
No caso dos homicdios dolosos, foi possvel perceber que mesmo na ltima
deciso h uma grande quantidade de casos classificados como pronncia,
impronncia e desclassificao. Assim, estes casos foram retirados da varivel
ltima sentena e computados na varivel primeira deciso do procedimento do jri.
Os casos cuja primeira e segunda sentenas so iguais na data e na natureza foram
adicionados varivel anteriormente criada e denominada de deciso da primeira fase
do jri.
Interessante destacar ainda que em ambos os casos, para a deciso sobre a
procedncia ou no da extino do processo, o juiz se vale do Cdigo de Processo Civil.
Como estes casos podem ser considerados como sentenas terminativas do feito, eles
tambm foram considerados na anlise.
A partir destas discusses, as sentenas foram reclassificadas em: absolvio,
condenao, extino do processo (categorias que aplicam o procedimento do processo
civil), extino da punibilidade, outras sentenas (que incluem as sentenas mistas divididas em captulos cveis e criminais24, e as suspenses condicionais do processo),
decises da primeira fase do jri e decises no terminativas. Utilizando estas
categorias, a varivel ltima sentena ficou reclassificada da seguinte maneira (Tabela
10).

24

Para mais detalhes, vide captulo IV, na seo critrios para fixao de quantum indenizatrio.

76

Tabela 10 Distribuio absoluta e percentual da natureza da ltima sentena


Para os casos de roubos e homicdios dolosos
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Roubo
Homicdio doloso
Total
Nmero
Percentual
Nmero
Percentual
Nmero
Sentena final
Absoluto
Vlido
Absoluto
Vlido
Absoluto
Absolvio
1937
18%
1037
18%
2974
Condenao
7894
73%
1593
28%
9487
Extino do processo
(categorias
que
aplicam
o
procedimento
do
82
1%
48
1%
130
processo civil)
Extino
da
punibilidade
534
5%
825
15%
1359
Outras sentenas
mista e lei 9.099/95
35
0%
139
2%
174
Decises da primeira
fase do jri
359
3%
2020
36%
2379
Decises
no
terminativas
9
0%
9
0%
18
Total
10850
100%
5671
100%
16521
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Percentual
Vlido
18%
57%

1%
8%
1%
14%
0%
100%

Outra questo que pareceu relevante foram as implicaes que a anlise


concentrada apenas nos casos que j possuam algum tipo de deciso poderiam ter para
a compreenso dos efeitos das Leis 11.719/08 e 11.689/08 sobre o tempo de
processamento. Para responder esta questo, um ponto de partida interessante a
construo de grficos com curvas do nmero de processos de roubos e homicdios
dolosos distribudos e sentenciados a cada ano (Grficos 04a e b).
Grfico 04a Variao anual do nmero de processos de roubos considerados para clculo do tempo
processual, considerado o ano de distribuio e o ano de encerramento do processo.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009

Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

77

Grfico 04b Variao anual do nmero de processos de homicdios dolosos considerados para clculo
do tempo processual, considerado o ano de distribuio e o ano de encerramento do processo.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009

Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Os grficos acima no deixam dvidas de que medida que se caminha no fluxo


de processamento, considerando o marco inicial de 01/01/2000, tem-se um nmero
maior de casos sendo encerrados e um nmero menor de casos distribudos para os
crimes de roubos e de homicdios dolosos.
Como o tempo mdio de processamento destes crimes, de acordo com as
pesquisas prvias realizadas neste campo 25 superior a um ano, isso significa que casos
distribudos em 2009 e que no podem ser classificados como muito rpidos apenas
sero includos nesta base nos anos seguintes.
Por outro lado, comparando os nmeros iniciais e finais das sries seria possvel
afirmar que o nmero de processos decaiu enquanto o nmero de sentenas aumentou
substancialmente. Contudo, esta concluso equivocada uma vez que a forma como a
base de dados foi construda faz com que o nmero de casos que preenchem os
requisitos para sua incluso na anlise seja decrescente. Ou seja, se o critrio para a
incluso do caso no banco de dados que o processo tenha sido iniciado E encerrado no
perodo compreendido entre 01/01/2000 e 30/09/2009, isso significa que os casos mais
antigos tm mais chances de serem includos nesta base que os casos mais novos.

25

Para mais detalhes sobre esses estudos, vide captulo I.

78

Tal como apresentado no captulo I, as pesquisas empricas sobre este tema


denotam que o tempo mdio de processamento dos delitos de homicdios dolosos de
1.434 dias (ou 3,98 anos). Isso significa que se todos os casos deste crime seguirem este
prazo mdio, a base apenas possuir informaes completas sobre todos os processos
distribudos at julho de 2005. Depois desta data, especialmente para os homicdios
dolosos, apenas os casos substancialmente rpidos poderiam ser contemplados.
Em suma: como a base inclui apenas processos distribudos e sentenciados ao
longo do perodo analisado ao invs de processos distribudos (independente de estes
terem ou no alcanado uma sentena) isso faz com que, para os anos posteriores a
2005, apenas os casos mais rpidos possam ser contemplados como objeto de anlise.
Como os casos mais rpidos so apenas uma parte do total de casos registrados, o
nmero de processos includos na base decai ao longo do tempo, dando a falsa
impresso de que o nmero de processos de roubos e homicdios dolosos distribudos no
TJRJ decai ao longo do tempo.
A forma como a base de dados foi construda tambm problemtica quando se
pretende analisar o tempo do processo e o impacto de leis editadas no ano de 2008 sob
este tempo

26

. Isso porque ao considerar apenas os casos distribudos e encerrados no

perodo, os casos muito rpidos (que so aqueles distribudos e encerrados em poucos


dias) terminam por reduzir a mdia de dias, dando ainda a falsa impresso de que o
TJRJ cada vez mais eficiente no processamento dos crimes que chegam ao seu
conhecimento.
A partir de todas estas anlises decidiu-se considerar como casos para os quais
os novos procedimentos eram aplicveis aqueles cuja distribuio ocorrera aps a
publicao das novas leis. A distribuio foi tomada como categoria de anlise por
vrios motivos. Entre estes cumpre destacar o fato de que a partir deste momento que
o processo comea a existir no tribunal. Alm disso, foi esta a varivel que orientou a
prpria gerao do banco de dados, pois foi a partir dela que todas as demais
informaes foram geradas.
A equipe escolheu estes casos por entender que impactos de procedimentos
como a audincia una e outras questes apenas poderiam ser verificadas a partir da
anlise dos processos distribudos depois da lei, uma vez que a base de dados no
26

Outro detalhe interessante o fato de que a forma como esta base de dados foi construda inviabiliza
ainda a realizao de anlises de fluxo, as quais procuram mensurar o percentual de perdas entre as
respectivas fases de processamento. Para maiores detalhes sobre este tipo de anlise vide

79

apresenta informaes sobre a data da audincia. Alm disso, os processos distribudos


depois do incio da vigncia das novas leis no podem ser includos na discusso supracitada posto que no h dvida sobre qual o procedimento aplicvel e ainda no h que
se falar em retroatividade, j que o caso no existia antes da lei27. A partir da criao
destas variveis, que s se aplicam ao crime que estas regulamentam, foi possvel
perceber o seguinte (Tabela 11).
Tabela 11 Distribuio absoluta e percentual dos processos distribudos antes e depois da lei ao qual o
seu procedimento se sujeita.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Lei 11.689/08
Lei 11.719/08
Aplicvel
aos
homicdios
Aplicvel aos roubos
dolosos
Nmero
Percentual
Nmero
Percentual
Natureza do caso
absoluto
Vlido
absoluto
Vlido
Caso distribudo antes da lei em
questo
16.147
98%
16.317
99%
Caso distribudo depois da lei
em questo
374
2%
204
1%
Total de casos na anlise
16.521
100%
16.521
100%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

A partir desta tabela, ficou evidente que apenas uma quantidade muito diminuta
de casos fora distribuda depois do incio da vigncia da reforma de 2008. Assim, os
resultados apresentados devem ser analisados com cautela, posto a existncia de um
percentual muito pequeno de casos distribudos aps o incio da vigncia das novas leis.
Esclarecidos os critrios a serem considerados na anlise, a equipe se ocupou da
anlise dos tempos de processamento de acordo com as datas existentes no banco de
dados. Contudo, antes de apresentar os resultados, importante salientar a prpria
qualidade dos dados recebidos. Primeiro, vrios so os campos referentes a datas que
restam sem preenchimento pelo tribunal, especialmente, no que se refere data do
delito, data da denncia e data do recebimento da denncia. Segundo, cumpre destacar a
qualidade do preenchimento destas informaes. Isso porque vrias datas so
inconsistentes, fazendo, por exemplo, que o caso tenha uma sentena antes mesmo de
ser distribudo ou ainda antes mesmo de o crime ter ocorrido.

Assim, apenas para

se ter uma ideia da magnitude dos problemas destacados, tem-se a Tabela 12, a qual
apresenta a quantidade de casos sem informao e com data negativa em cada uma das
fases para as quais se possua informao sobre data.

27

Este assunto ser analisado em detalhe no captulo IV deste relatrio.

80

Tabela 12 Distribuio dos nmeros absolutos dos processos de roubos e de homicdios dolosos que
apresentaram informao negativa e que estavam sem informao, de acordo com a fase processual
em questo.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Roubo
Percentual
casos
informao
negativa

de
com Percentual
de casos em
branco

Tempos levados em considerao


Tempo entre a data do crime e a
0,1%
data da distribuio do processo
Tempo entre a data de distribuio
do processo e a data do
recebimento da denncia
0,4%
Tempo entre a data do recebimento
da denncia e a data da primeira
sentena
1,9%
Tempo entre a data da distribuio
e a data da primeira sentena
2,5%
Tempo entre a data da primeira
sentena e a data da ltima
sentena
0,1%
Tempo entre a data da distribuio
e a data da ltima sentena
0,3%
Tempo entre a data do recebimento
da denncia e a data da ltima
sentena
0,1%
Tempo entre a data do crime e a
data da ltima sentena
0,0%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Homicdio doloso
Percentual
de
casos
com Percentual
de casos em
informao
branco
negativa

66,7%

0,2%

61,9%

63,9%

1,5%

48,7%

63,9%

2,8%

48,7%

0,0%

3,6%

0,0%

0,0%

0,1%

0,0%

0,0%

1,3%

0,0%

63,9%

0,4%

48,7%

66,7%

0,0%

61,9%

As informaes sumarizadas pela Tabela 12 apontam que os maiores problemas


de no preenchimento esto relacionados s primeiras fases do fluxo de processamento
(desde o crime at o recebimento da denncia).
J as datas de distribuio do processo, da primeira sentena e da ltima
sentena so mais bem preenchidas pelos funcionrios dos cartrios, mas ainda assim
apresentam alguns problemas. No obstante, os problemas relacionados consistncia
do preenchimento permanecem. Isso porque, especialmente para a fase entre a
distribuio e a primeira sentena, h um grande nmero de casos com informaes
negativas e, dada a impossibilidade de o processo ter sido sentenciado em primeira
instncia antes de ter sido distribudo, isso denota que uma percentagem significativa de
casos apresenta problemas.
Por fim, considerando que um caso pode ter data negativa em um momento, mas
tambm em outro (ou seja, o mesmo caso foi sistematicamente mal preenchido), foi
criada uma varivel que contava o nmero de tempos negativos que o caso possua,

81

denotando a quantidade de casos a ser excluda da anlise em cada um dos momentos


(Tabela 13).

Tabela 13 Distribuio absoluta e percentual do nmero de vezes que o mesmo processo apresentou
informaes negativas em relao s datas, de acordo com o tipo de crime
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Nmero de tempos negativos que cada caso Nmero
Percentual
Nmero
Percentual
possua
absoluto
Vlido
absoluto
vlido
O caso no tem tempo negativo
10.507
97%
5.307
94%
O caso tem um tempo negativo
112
1,0%
179
3,2%
O caso tem dois tempos negativos
220
2,0%
171
3,0%
O caso tem trs tempos negativos
11
0,1%
15
0,3%
Total
10.850
100%
5.671
100%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Isso significa que em razo do inadequado preenchimento das datas necessrias


para clculo de cada uma das fases, foram excludos 3,4% dos casos de roubos e 6,2%
dos casos de homicdios dolosos.
Uma vez realizadas todas estas selees e filtragens, o passo seguinte foi a
reconstituio do fluxo de processamento de um delito, em termos temporais, a partir
das informaes disponveis no banco de dados do TJRJ de acordo com os fluxogramas
desenhados no captulo I. A proposta aqui testar a aderncia da legislao realidade
do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Contudo, no sero novamente
mencionadas as etapas pelas quais o caso deve passar desde a sua ocorrncia, j que
todas essas informaes foram apresentadas de maneira detalhada no captulo anterior.

II.1.2 O tempo do processo no caso dos delitos de roubo distribudos no TJRJ


Os delitos de roubo, de acordo com a sistemtica do Cdigo de Processo Penal
Brasileiro, devem ser processado pelo rito ordinrio. Na legislao anterior, o prazo
para a realizao de todas as atividades relativas ao processamento do indivduo desde a
ocorrncia do delito at a sua sentena final, se este estivesse preso, era de 95 dias. Na
legislao atual, este prazo de 120 dias. Ou seja, tal como destacado no captulo I, a
reforma ampliou e no reduziu o tempo de processamento para os crimes comuns para o
caso dos rus presos. No caso dos rus soltos a extenso do prazo foi menor, saindo de
145 dias para 150 dias.
Em termos de tempos, a Lei 11.719/08 no alterou a fase do inqurito policial,
mas to somente o procedimento judicial e, entre as vrias mudanas promovidas, tem-

82

se o fim da reduo dos prazos processuais para quem se encontrava custodiado durante
a fase processual. No entanto, esta diferenciao de prazos ainda se faz presente durante
a fase policial 28
Ou seja, se antes da reforma o CPP estabelecia que o ru solto deveria ser
processado em 145 dias e o ru preso em 95 dias (contados desde a data da consumao
do delito), com a reforma de 2008, estes prazos passaram a ser, respectivamente, de 150
e 120 dias, sendo a diferena de 20 dias entre estes devida, to somente, fase policial.
Isso significa dizer que tanto antes, quanto depois da reforma, tal como prescrito
pelo art. 10 do CPP 29, o inqurito policial deve ser encerrado em 10 dias para os casos
de ru preso e em 30 dias para os demais casos. A denncia, da mesma forma, deve ser
oferecida em 5 dias aps a distribuio do processo, para o caso de ru preso e em 15
dias aps a distribuio do processo, tal como prescrito pelo art. 46 do CPP

30

. Mas,

aps a reforma, uma vez que a denncia recebida, os prazos processuais prescritos so
exatamente os mesmos, independente de o ru estar ou no custodiado.
Assim, esta anlise foi dividida em trs momentos. O primeiro apresenta o
tempo de processamento dos casos de roubos antes da Lei 11.719/08; o segundo
apresenta o tempo de processamento dos casos de roubos depois da Lei 11.719/08; e a
terceira seo faz um contraste destes resultados levando em considerao o tempo
prescrito em cada uma das duas legislaes (CPP 1941 e CPP reformado em 2008).
Considerando o perodo anterior Lei 11.719/08, o que inclui nesta base de
dados todos os casos de roubo distribudos entre 01/01/2000 e 22/08/2009 e julgados at
30/09/2009 (data em que a base de dados em anlise foi repassada ao CESeC), foi
possvel constatar algumas questes interessantes, como destacado na Tabela 14.

28

Interessante destacar que, neste caso, o Brasil reformulou a sua legislao em sentido contrrio ao que
se observa no restante do mundo, onde a grande preocupao em garantir que o processo do acusado
custodiado dure o menor nmero de dias possvel.
29

Art. 10. O inqurito dever terminar no prazo de 10 dias, se o indiciado tiver sido preso em flagrante, ou
estiver preso preventivamente, contado o prazo, nesta hiptese, a partir do dia em que se executar a ordem
de priso, ou no prazo de 30 dias, quando estiver solto, mediante fiana ou sem ela.
30

Art. 46. O prazo para oferecimento da denncia, estando o ru preso, ser de 5 dias, contado da data em
que o rgo do Ministrio Pblico receber os autos do inqurito policial, e de 15 dias, se o ru estiver
solto ou afianado. No ltimo caso, se houver devoluo do inqurito autoridade policial (art. 16),
contar-se- o prazo da data em que o rgo do Ministrio Pblico receber novamente os autos.

83

Tabela 14 Tempos das fases processuais para processos de roubos distribudos entre jan/2000 e o
31
momento de incio da vigncia da Lei 11.719/08 (em dias)
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a ago/2008
Nmero de
casos com
informaes Valor
Valor
Desvio
32
vlidas
Tempo considerado
mnimo mximo Mdia Padro
Tempo entre a data do crime e a data da
3.219
0
17.323
238
611
distribuio do processo
Tempo entre a data da distribuio do processo e
a data do recebimento da denncia
3.327
0
3.152
83
323
Tempo entre a data do recebimento da denncia e
a data da ltima sentena
3.327
0
3.177
339
324
Tempo entre a data do crime e a data da ltima
sentena
3.219
34
18.128
641
796
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

De acordo com a Tabela 14, um primeiro fenmeno a ser destacado a


qualidade dos dados. Por mais eficiente que o sistema de justia criminal possa ser,
seria impossvel a ele realizar todos os atos relacionados ao processamento de um delito
de roubo exatamente no mesmo dia. Assim, os zeros como tempos mnimos terminam
por reforar a negligncia de muitos funcionrios ao completar os campos dos sistemas
dos tribunais de justia com informaes que, nem sempre, so as constantes no
processo. Apenas para a fase entre a data do crime e a data da ltima sentena, o valor
mnimo no zero, mas 34 dias.
Considerando cada uma das fases processuais para as quais se possui
informao, tem-se que para os casos de roubo distribudos ainda sob a gide da
legislao anterior tem-se que:
1. A fase policial - que computa o nmero de dias transcorridos desde a ocorrncia
do crime at a distribuio do processo em juzo33 - durava, em mdia, 238 dias;
2. A fase do Ministrio Pblico - partindo do pressuposto que este teve acesso aos
autos no dia da distribuio e que juiz recebeu sua denncia imediatamente

34

durava, em mdia, 83 dias;


31

Lembrando que neste caso j foram excludas as sentenas no terminativas do feito e os casos com
problemas em razo de terem apresentado tempos negativos.
32

Considerando apenas os casos cujas informaes no eram inconsistentes ou cujos campos estavam em
branco.
33

J que por fora do art. 23 do CPP o delegado dever enviar primeiro o processo ao juiz para que este
envie ao Ministrio Pblico e quando do envio do processo ao juiz este deve ser distribudo. Art. 23. Ao
fazer a remessa dos autos do inqurito ao juiz competente, a autoridade policial oficiar ao Instituto de
Identificao e Estatstica, ou repartio congnere, mencionando o juzo a que tiverem sido distribudos,
e os dados relativos infrao penal e pessoa do indiciado.
34

J que os casos de rejeio de denncia foram excludos da anlise do tempo.

84

3. A fase processual propriamente dita, se considerada a data entre o recebimento


da denncia e a sentena, durava, em mdia, 339 dias.
O tempo global mdio, considerando o perodo compreendido entre a data do
crime e a data da ltima sentena era de 641 dias. Isso significa que, sob a gide da
legislao passada, os casos de roubos demoravam 4,3 vezes mais tempo que o prescrito
legalmente para a durao de um processo desta natureza para os casos de rus soltos.
Por outro lado, considerando os processos de roubo distribudos aps o incio da
vigncia da Lei 11.719/08, isto , aps 22 de Agosto de 2008, possvel afirmar que
(Tabela 15).
35

Tabela 15 Tempos das fases processuais para processos de roubos


distribudos depois do incio da vigncia da Lei 11.719/08 (em dias)
Rio de Janeiro, Estado: ago, 2008 a set/2009
Nmero de casos
com informaes Valor
Valor
36
vlidas
mnimo
mximo
Tempo considerado
Tempo entre a data do crime e a data da
197
0
2.968
distribuio do processo
Tempo entre a data da distribuio do processo
e a data do recebimento da denncia
337
0
300
Tempo entre a data do recebimento da
denncia e a data da ltima sentena
337
0
386
Tempo entre a data do crime e a data da ltima
sentena
197
57
3.109
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Mdia

Desvio
Padro

250

474

23

42

153

79

423

481

Antes de iniciar a anlise, duas ressalvas devem ser realizadas. Primeiro, mais
uma vez, fica evidente o problema da qualidade das informaes judiciais, uma vez que
o nico valor mnimo que no zero o da fase entre a data do crime e a data da ltima
sentena, o qual de 57 dias. Por outro lado, os tempos mdios para casos iniciados
aps a reforma so menores que para os casos iniciados antes da reforma.
Contudo, preciso cautela ao analisar estas informaes, j que a forma como a
base de dados foi construda pode levar a distores nos resultados, posto que, para os
anos finais da srie, apenas os casos substancialmente rpidos podem ser includos nesta
anlise. Soma-se a isso o fato de que o nmero de casos considerados para a construo
desta anlise substancialmente menor que o nmero de casos considerados para
clculo do tempo do processo na legislao passada.
35

Lembrando que neste caso j foram excludas as sentenas no terminativas do feito e os casos com
problemas em razo de terem apresentado tempos negativos.
36

Considerando apenas os casos cujas informaes no eram inconsistentes ou cujos campos estavam em
branco.

85

Assim, considerando as informaes disponibilizadas pelo TJRJ, foi possvel


constatar que, os processos iniciados e encerrados aps a reforma, demandaram, em
mdia: a) 250 dias para realizao da fase policial; b) 23 dias para realizao da fase do
Ministrio Pblico; c) 153 dias para realizao da fase judicial. Por fim, o tempo mdio
global de processamento dos delitos de roubos cujo processo foi iniciado aps a
vigncia da reforma de 2008 e encerrado at Setembro de 2009 foi de 423 dias. Este
tempo 180% maior que o prescrito pela legislao atual, mas 34% menor que o
verificado no perodo anterior vigncia da nova lei.
No entanto, dados os vieses que podem surgir em termos de interpretao destes
resultados e dada a forma como esta base de dados foi construda, optou-se por se
construir um grfico com a mdia de tempo do processo de acordo com o ano da
distribuio. Para tanto, foi utilizada como referncia a varivel tempo entre a data do
recebimento da denncia e a data da ltima sentena (Grfico 05).

86

Grfico 05 37 Variao do tempo mdio de durao processos de roubos


De acordo com o ano em que foram distribudos.
Rio de Janeiro, Estado: Jan/2000 a set/2009

Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

O grfico acima denota questes interessantes. Primeiro, a grande maioria dos


casos de roubo tem o seu intervalo de tempo concentrado em at 1000 dias. O intervalo
de tempo (variao de dias entre o menor e o maior tempo) de 2001 maior que o
tempo de 2000 (provavelmente porque este ano tem um nmero substancialmente maior
de casos, tal como destacado nos grficos 02 a 04), mas depois este vai diminuindo
progressivamente, assim como os tempos mdios. Ou seja, este grfico parece denotar
que a reduo do tempo de processamento dos delitos de roubo no pode ser atribuda
s novas leis, posto que este fenmeno vem ocorrendo desde o ano de 2002.

37

Este grfico, tambm chamado de Blox Plot, apresenta os valores centrais dos dados e alguma
informao a respeito da amplitude deles. a caixa central inclui os 50% dos dados centrais. As linhas
inferiores e superiores ("whiskers") mostram a amplitude dos dados, isto a diferena entre o maior e o
menor valor. A simetria indicada pela caixa e pelas marcas ("whiskers"), as quais localizam, entre
outras coisas, a mdia e a mediana. Este grfico bastante utilizado por ser relativamente fcil comparar
grupos, construindo diagramas de caixa lado a lado, tal como ser realizado nos diversos grficos desta
natureza construdos neste relatrio.

87

Por outro lado, a forma como a base de dados encontra-se estruturada tambm
no viabiliza nenhuma afirmao relacionada progressiva reduo do tempo de
processamento dos casos de roubos, posto que, especialmente para os ltimos anos,
tem-se um pequeno nmero de casos includos neste sistema de informao.

II.1.2 O tempo do processo no caso dos delitos de homicdio doloso distribudos


no TJRJ
Conforme destacado anteriormente, as grandes inovaes trazidas pela Lei
11.689/08 quanto ao tempo de processamento dos crimes dolosos contra a vida foram: a
previso do prazo de 90 dias para concluso da primeira fase do procedimento
judicial,38 o fim da distino de prazos entre ru preso e ru solto, a extino do protesto
por novo jri, o desaforamento por excesso de prazo e a concentrao dos atos. Em
suma: foram grandes inovaes no que diz respeito ao tempo de processamento, mas
uma alterao mister de ser destacada o fato de independente de o ru estar ou no em
custdia, a deciso que decide pela pronncia (ou no) do suspeito dever ocorrer em
at 90 dias a partir do recebimento da denncia pelo juiz. 39
Concomitante com este dispositivo, tem-se que o art. 428 do CPP 40 estabeleceu
a possibilidade de desaforamento

41

quando tiverem transcorrido mais de seis meses do

trnsito em julgado da pronncia. A doutrina

42

tem entendido que o prazo para o

desaforamento pode ser aplicado de maneira analgica como limite mximo para a
durao da segunda fase do jri e, assim, quando se concatena o art. 412 com o art. 428
do CPP, tem-se que o prazo mximo para durao do processamento dos casos de
competncia do jri de 270 dias ou nove meses (90 dias at a pronncia e 180 dias
entre a pronncia e a deciso do jri).
38

Art. 412. O procedimento ser concludo no prazo mximo de 90 (noventa) dias.

39

Mesmo porque a partir do recebimento da denncia (art. 406) que se inicia a contagem do prazo para
que o juiz ou absolva sumariamente ou mande citar o ru para responder a acusao que lhe feita.
40

Art. 428. O desaforamento tambm poder ser determinado, em razo do comprovado excesso de
servio, ouvidos o juiz presidente e a parte contrria, se o julgamento no puder ser realizado no prazo de
6 (seis) meses, contado do trnsito em julgado da deciso de pronncia.
41

O desaforamento o deslocamento de um processo de competncia do Tribunal do Jri, j iniciado, de


um foro para outro, transferindo-se para este a competncia para o seu julgamento, o qual deve ocorrer
imediatamente.
42

vila, Thiago Andr Pierobom. O novo procedimento dos crimes dolosos contra a vida (Lei n
11.689/08). In: BuscaLegis.ccj.ufsc.br
(http://www.buscalegis.ufsc.br/revistas/files/journals/2/articles/18820/public/18820-18821-1-PB.pdf),
acesso em 26/02/2010.

88

Contudo, h que se destacar que este o prazo judicial e, portanto, para clculo
do prazo processual global a este deve ser acrescido o prazo do inqurito policial (10
dias para ru preso e 30 dias para ru solto) e o prazo para oferecimento da denncia (5
dias para ru preso e 15 dias para ru solto). Assim, apesar de a reforma ter acabado
com a diferenciao do prazo judicial para ru preso e ru solto, o prazo processual
permanece diferente, dependendo se o ru encontra-se ou no em custdia, sendo este
de 295 dias para ru preso e 315 dias para ru solto.
Da mesma forma que na seo anterior, sero realizados os clculos para cada
uma das fases para as quais se tem informao, excluindo-se os casos que apresentaram
problemas de inconsistncia e ainda os casos que no alcanaram desfecho. Por outro
lado, no caso especfico dos homicdios dolosos, sero considerados, primeiro, todos os
casos que alcanaram a fase da deciso de pronncia e depois todos os casos que
seguiram desta deciso em diante.
Feitas todas essas ressalvas, utilizando as datas disponveis no banco de dados
do TJRJ, foi possvel constatar que para os processos distribudos antes da vigncia da
Lei 11.689/08 os tempos de durao de cada fase so os seguintes (Tabela 16).
Tabela 16 Tempos das fases processuais para processos de homicdios dolosos distribudos entre
jan/2000 e o momento de incio da vigncia da Lei 11.689/08 (em dias).
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a ago/2008
Nmero
de
casos
com
informaes
Valor
Desvio
Valor
43
vlidas
Padro
mnimo mximo Mdia
Tempo considerado
Tempo entre a data do crime e a data da
1.921
0
18.938
538
1.129
distribuio do processo
Tempo entre a data da distribuio do
processo e a data do recebimento da denncia 2.480
0
3.197
169
435
Tempo entre o recebimento da denncia e a
deciso de pronncia
1.056
0
2.884
521
453
Tempo entre a deciso de pronncia e a
ltima sentena
1.712
0
1.319
20
111
Tempo entre o recebimento da denncia e a
ltima sentena
2.480
0
3.123
683
512
Tempo entre a data do delito e a ltima
sentena
1.921
36
19.490
1.430
1.305
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Mais uma vez, a quantidade excessiva de zeros algo que merece destaque, j
que dificilmente todas as fases podero ser encerradas no mesmo dia. A nica exceo

43

Considerando apenas os casos cujas informaes no eram inconsistentes ou cujos campos estavam em
branco.

89

neste caso a varivel final, a qual computa como tempo global mnimo de
processamento o nmero de 36 dias.
Por outro lado, de acordo com os dados sumarizados pela Tabela 16, para os
delitos de homicdio doloso, cujo processo fora distribudo entre 01 de janeiro de 2000 e
09 de agosto de 2008 (data do incio de vigncia da Lei 11.689/08), possvel afirmar
que:
1. A fase policial - entre o crime e a distribuio do processo - durava, em mdia,
538 dias;
2. A fase do Ministrio Pblico - entre a data da distribuio e data do recebimento
da denncia - durava em mdia 169 dias;
3. A primeira fase do procedimento do jri - entre o recebimento da denncia e a
deciso que encerra a primeira fase do jri - durava em mdia 521 dias;
4. A segunda fase do procedimento do jri - entre a pronncia e a plenria do jri durava em mdia 20 dias.
O tempo de processamento global era, em mdia, de 1.430 dias, contados desde
a data do delito at a data da sentena de plenria do jri. Considerando que o prazo
mximo previsto pelo CPP, para o processamento do acusado de um delito de homicdio
doloso que no estivesse preso era de 310 dias, possvel afirmar que o tempo
despendido pelo TJRJ era 4,61 vezes maior que o tempo legal.
Calculando os tempos para os casos de homicdio doloso, distribudos depois do
incio da vigncia da Lei 11.689/08, foi possvel constatar que (Tabela 17):

Tabela 17 Tempos das fases processuais para processos de homicdios dolosos


distribudos entre 09 de Agosto de 2008 e 30 de Setembro de 2009 (em dias)
Rio de Janeiro, Estado: ago, 2008 a set/2009
Nmero
de
casos
com
informaes
Valor
Valor
44
vlidas
Tempo considerado
mnimo
mximo
Tempo entre a data do crime e a data da distribuio do
62
0
4290
processo
Tempo entre a data da distribuio do processo e a data
do recebimento da denncia
173
0
238
Tempo entre o recebimento da denncia e a pronncia

Mdia

Desvio
Padro

549

934

29

43

131

364

155

74

Tempo entre a deciso de pronncia e a ltima sentena 203


Tempo entre o recebimento da denncia e a ltima
sentena
173

290

32

364

158

78

44

Considerando apenas os casos cujas informaes no eram inconsistentes ou cujos campos estavam em
branco.

90

Tempo entre a data do delito e a ltima sentena


Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

62

65

4352

744

Em primeiro lugar, cumpre destacar o nmero reduzido de casos que preencheu


todos os critrios de anlise neste item

45

em comparao com o nmero de casos que

preencheu o critrio estabelecido para a gerao da tabela anterior.


Em todo caso, considerando as informaes sumarizadas na tabela acima
possvel afirmar que para casos de homicdio doloso cujos processos foram distribudos
j sob a gide da Lei 11.689/08, o tempo da fase policial foi, em mdia, de 549 dias. J
o tempo da fase do Ministrio Pblico foi, em mdia, de 29 dias, enquanto o tempo
entre o recebimento da denncia e a deciso de pronncia foi de 155 dias. Entre a
pronncia e a deciso final foram necessrios, em mdia, apenas sete dias, prazo este
que bem prximo aos cinco dias previstos no art. 422 46 para a preparao do processo
para julgamento em plenrio. Ao final, a fase judicial durou, em mdia, 158 dias, prazo
este inferior aos 270 dias prescritos pela legislao atual para encerramento desta fase.
Por fim, entre a data do delito e a data da sentena de plenria foram
despendidos, em mdia, 744 dias. Mas, h que se destacar que apenas 64 casos de
homicdios dolosos cujos processos foram distribudos aps a nova legislao possuam
informaes completas de maneira a viabilizar este clculo.
Da mesma forma que na seo anterior, para se verificar como o tempo de
processamento dos casos de homicdios dolosos tem se transformado ao longo do
tempo, tem-se o Grfico 06.

45

Processo de homicdio doloso, distribudo aps a lei 11.689/08, encerrado at 30/09/09 e sem problemas
de inconsistncia em nenhuma das datas.

46

Art. 422. Ao receber os autos, o presidente do Tribunal do Jri determinar a intimao do rgo do
Ministrio Pblico ou do querelante, no caso de queixa, e do defensor, para, no prazo de 5 (cinco) dias,
apresentarem rol de testemunhas que iro depor em plenrio, at o mximo de 5 (cinco), oportunidade em
que podero juntar documentos e requerer diligncia.

91

926

Grfico 06 Tempo de processamento do delito de homicdio doloso por ano da distribuio.


Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009

Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

Da mesma forma que nos casos de roubo, o intervalo de tempo para


processamento dos delitos de homicdio doloso (considerando desde a data de
recebimento da pronncia at a data da ltima sentena) tem se reduzido ao longo dos
anos vis--vis a prpria mdia de tempo de processamento.
Em parte, isso se deve forma como a base de dados foi construda, o que faz
com que um nmero muito pequeno de casos distribudos, especialmente aps o ano de
2005, possa ser includo neste sistema de informao. Por outro lado, estes resultados
parecem evidenciar que a reduo do tempo de processamento dos delitos de homicdios
dolosos no pode ser atribuda edio das novas leis.

II.1.3 Concluses gerais da anlise do banco de dados do TJRJ


A proposta desta seo responder seguinte questo: considerando as sees
precedentes, quais so, portanto, as concluses gerais da anlise da base de dados do
TJRJ para os casos de roubos e homicdios dolosos?
Os processos sentenciados nos ltimos anos tm tempo de durao mdio
substantivamente menor que os processos sentenciados nos anos iniciais da srie.
Primeiro, porque para estes anos h um nmero maior de casos, o que diminui a

92

possibilidade de vieses na mdia. Segundo, porque considerando a forma como a base


de dados foi construda para estes anos, tanto os casos mais rpidos como os mais lentos
esto includos, denotando um retrato mais fiel da situao.
H que se destacar desta forma, que poucos foram os casos distribudos e
encerrados sob a gide da legislao atual (CPP reformado pela Lei 11.719/08 e Lei
11.689/08) e, por isso, as informaes sumarizadas neste relatrio devem ser analisadas
com cautela, especialmente no que se refere possibilidade de generalizao dos
resultados. Esses resultados ficam evidentes quando se analisa o nmero de casos
considerados para clculo do tempo, de acordo com o ano de distribuio e o ano da
ltima sentena do processo (Grficos 04a e b). Dessa forma, os efeitos das Leis
11.689/08 e 11.719/08 apenas podero ser mensurados com preciso em alguns anos,
quando um nmero maior de casos tiver sido distribudo e encerrado sob a gide desta
legislao. Apesar disso, os resultados apresentados indicam tendncias que podero,
num futuro breve, ser contrapostas no intuito de comprov-las ou no, desde que a
metodologia aqui empregada seja preservada.
Portanto, o tempo de processamento dos dois crimes parecer ter sido reduzido
aps a edio das novas Leis, tanto quando se considera o tempo global (desde o crime
at a sentena) como quando se considera apenas o tempo judicial (desde a distribuio
at a sentena de acordo com os critrios dos analistas de sistema ou desde o aceite
da denncia at a sentena de acordo com os critrios adotados pela doutrina).
Esta reduo pode ser relacionada muito mais forma como a base de dados foi
construda, do que a uma reduo real, j que quando se compara o tempo de
processamento de acordo com a data de distribuio com o tempo de processamento de
acordo com a data da sentena possvel verificar que os casos sentenciados nos
ltimos anos so aqueles substancialmente mais longos.
Contudo, importante salientar que a fase policial em ambos os casos e em
ambos os momentos (antes e depois das novas leis) o perodo mais longo quando se
considera o tempo global de processamento. Como as Leis 11.719/08 e 11.689/08 no
alteraram quaisquer dispositivos dessa fase e, como no entender de diversos
doutrinadores (como Domenico, 2009), a atividade investigativa o principal instituto
que precisa ser reformado no mbito do processo penal brasileiro, possvel afirmar que
os resultados encontrados a partir da anlise da base de dados do TJRJ, em certa
medida, confirmam este entendimento (Tabela 18).

93

Tabela 18 Tempo de durao de cada fase processual, de acordo com o delito e lei em anlise (em dias).
Rio de Janeiro, Estado: Jan/2000 a set/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Antes
Antes da Depois da Diferena da lei Depois da Diferena
lei
lei
(Depois 11.689/ lei
(Depois
Fase em questo
11.719/08 11.719/08
Antes)
08
11.689/08 Antes)
Tempo entre o crime
e a distribuio do processo
238
250
12
538
549
11
Tempo entre a distribuio do
processo e o recebimento da
denncia
83
23
-60
169
29
-140
Tempo entre o recebimento da
denncia e a sentena final
339
153
-186
683
158
-525
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

A Tabela 18 parece bastante ilustrativa do argumento desenvolvido


anteriormente, j que a fase policial foi a nica que teve o seu perodo de durao
ampliado, em ambos os casos.
Mas, antes de encerrar esta seo, importante fazer novamente a ressalva:
apenas um pequeno nmero de casos distribudos aps reforma pde ser analisado, uma
vez que as novas leis ainda so bastante recentes.
Assim, apenas o monitoramento contnuo do tempo dos casos de roubo e os de
homicdio doloso processados pelo TJRJ demonstrar se a reforma processual penal de
2008, de fato, logrou o alcance de seus objetivos, especialmente no que diz respeito
ambio de agilizar o procedimento, tentando conciliar a tempestiva prestao
jurisdicional ao fortalecimento das garantias processuais penais inerentes ao sistema
acusatrio. 47

II.2 O tempo do processo penal no Tribunal de Justia de So Paulo (TJSP)


Para a anlise do tempo de durao dos processos criminais relativos a roubos e
homicdios dolosos no Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, a primeira
providncia foi a requisio da cesso de uma cpia do sistema de informao deste
rgo no que se refere a todos os processos distribudos (independente de terem ou no
sido encerrados) no perodo compreendido entre os anos de 2000 e 2009.
As informaes solicitadas foram encaminhadas ao CESeC em dezembro de
2009 e, por isso, casos iniciados at 07 de dezembro de 2009 foram includos nesta
47

Anexo I, pp. 12-13, edital de convocao pensando o direito os novos procedimentos penais.

94

base. Ao contrrio do caso do TJRJ, esta base est sendo analisada pelos pesquisadores
pela primeira vez neste relatrio e, por isso, vrias das questes que foram surgindo com
a anlise de tais informaes foram objeto de correios eletrnicos direcionados
diretoria de sistema de informaes deste tribunal 48.
A base de dados repassada pelo TJSP ao CESeC possui as seguintes
informaes: 1) Nmero do Processo; 2) Tipo de crime; 3) Data do crime; 4) Tipo de
inqurito (flagrante ou portaria); 5) Data de distribuio do processo; 6) Data de aceite
da denncia; 7) Situao do processo; 8) Data da sentena; 9) Natureza da sentena.
Essas so exatamente as variveis existentes neste banco de dados e que, por
conseguinte, sero analisadas neste relatrio.
Os procedimentos utilizados para a anlise desta base de dados foram bastante
semelhantes aos procedimentos utilizados para o caso das informaes oferecidas pelo
TJRJ e, por isso, esta seo seguir a mesma organizao da anterior, sendo iniciada
pelo tpico metodologia.

II.2.1. Metodologia a preparao dos dados do TJSP para a anlise


O primeiro procedimento adotado foi a verificao da unidade de anlise do
banco de dados do TJSP: se indivduos ou processos. Ao contrrio do verificado no Rio
de Janeiro, apenas 4,4% casos de roubos e 12,4% casos de homicdios dolosos
apareceram como casos duplicados.
O pequeno percentual de casos repetidos denota que a unidade de anlise neste
caso o processo e no o indivduo, tal como observado nesta pesquisa no mbito do
TJRJ e at tal como observado por Cicourel (1995 (1968)) no funcionamento da justia
para menores nos EUA. Assim, a equipe optou por considerar como casos vlidos todos
os registros existentes no banco de dados, no excluindo esta informao. Por outro
lado, como a base do TJSP no possui nenhuma varivel que permita a identificao do
nmero de rus em cada processo, todas as anlises referentes relao indivduo X
processo realizada na seo anterior no puderam ser realizadas nesta seo.
O segundo procedimento foi a anlise da natureza ou do significado dos dados
repassados pelo TJSP ao CESeC, j que, conforme salientado na seo anterior, a forma
48

No entanto, importante destacar que, talvez, para a melhor compreenso de como os dados so
inseridos neste sistema ou ainda como os operadores do direito administram ou no as novas leis, seria
necessrio e interessante a realizao de um extenso trabalho de campo sobre como as novas leis so
administradas na realidade cotidiana das varas criminais deste estado.

95

como a base construda pelos operadores do sistema de justia influencia diretamente


os resultados obtidos em sua anlise.
De acordo com o TJSP, o banco de dados repassado dizia respeito a todos os casos
distribudos entre janeiro de 2000 e dezembro de 2009, independentemente de esses
terem sido ou no objeto de sentena. No entanto, era preciso ter certeza desta
informao e, assim, a primeira varivel submetida ao escrutnio dos pesquisadores foi a
situao do processo.
A varivel Situao do Processo original possua nove categorias, quais sejam:
Andamento; Arquivado; Ativo; Cancelado; Desarquivado; Distribudo; Inqurito;
Remessa; Remetido; Reunificado. Estas nove categorias foram reagrupadas em trs, que
pareciam melhor refletir a situao de cada processo. So elas: Ativo; Baixado;
Unificado com outro processo. Foi criada ainda uma categoria adicional, denominada de
sem informao, j que alguns casos no tinham esta coluna preenchida (Tabela 19):

Tabela 19 Distribuio absoluta e percentual dos processos roubos e homicdios dolosos


De acordo com situao processual.
So Paulo, Estado jan/2000 dez/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Nmeros
Percentual
Nmeros
Percentual
Situao do processo
Absolutos
Vlido
Absolutos
Vlido
Ativo
171.963
73,73
85.424
68,43
Baixado
60.633
26,00
39.054
31,28
Unificado com outro processo 618
0,26
347
0,28
Total de casos vlidos
233.214
99,99
124.825
99,99
Sem informao
14
0,01
10
0,01
Total
233.228
100,00
124.835
100,00

Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Tal como no caso da base de dados do TJRJ, a maioria dos processos existentes
na base de dados do TJSP, considerando-se ambos os crimes, refere-se a casos ativos.
Mas, ser que como no exemplo do Rio de Janeiro isso significa que esses casos
continuam em trmite aguardando a sentena transitar em julgado ou aguardando a
deciso de segunda instncia? Ou ser que esses casos realmente se referem a processos
que apesar de distribudos (ou seja, registrados no mbito do TJSP) ainda no foram
apreciados de nenhuma maneira por este tribunal? Para responder a estas questes,
passou-se anlise da varivel natureza da sentena.
A varivel natureza da sentena original apresentava mais de 42 categorias,
alm de um substantivo nmero de casos sem informao, tal como denota a Tabela 20.

96

Tabela 20 Distribuio absoluta e percentual


Processos de roubos e homicdios dolosos de acordo com a natureza da sentena.
So Paulo, Estado jan/2000 dez/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Nmeros
Percentual Nmeros Percentual
Natureza da sentena
Absolutos
Vlido
Absolutos Vlido
Sem informao
94.320
40%
70.911
57%
Sentena - Condenatria
99.316
43%
13.717
11%
Sentena - Absolutria
17.822
8%
4.961
4%
Sentena - Pronncia
69
0%
21.414
17%
Sentena Resumida - Extino
5.639
2%
3.370
3%
Sentena - Condenatria / Absolutria
7.970
3%
842
1%
Sentena Resumida - Arquivamento
2.853
1%
2.730
2%
Sentena - Impronncia
25
0%
3.070
2%
Sentena - Condenado a pena privativa
1.294
1%
382
0%
Sentena - Desclassificatria
205
0%
1.405
1%
Sentena - Outros
402
0%
541
0%
Sentena Resumida - Aceitao de Embargos
700
0%
162
0%
Sentena - Absolutria / Extintiva
449
0%
404
0%
Sentena Resumida - Outros
357
0%
131
0%
Sentena - Absolutria / Medida de Segurana
245
0%
211
0%
Sentena Resumida Retificao
296
0%
59
0%
Sentena - Condenatria / Extintiva
147
0%
157
0%
Sentena Resumida - Rejeio de Denncia
209
0%
16
0%
Sentena Resumida - Rejeio de Embargos
197
0%
26
0%
Sentena Resumida Declarao
141
0%
43
0%
Sentena Resumida Transao
90
0%
64
0%
Sentena Anulatria
106
0%
25
0%
Sentena Resumida - Embargos de Declarao
110
0%
14
0%
Sentena Resumida Desclassificatria
24
0%
90
0%
Sentena - Condenatria / Medida de Segurana
37
0%
15
0%
Sentena Resumida - Reabilitao
48
0%
2
0%
Sentena Resumida - Aceitao de Denncia
34
0%
8
0%
Sentena Resumida - Concedida a Ordem
19
0%
21
0%
Sentena Resumida - Exceo de Litispendncia
38
0%
1
0%
Sentena Resumida - Exceo de Incompetncia
12
0%
8
0%
Sentena - Perdo Judicial
2
0%
16
0%
Sentena Resumida - Deferimento do Pedido
10
0%
4
0%
Sentena Resumida - Denegada a Ordem
8
0%
3
0%
Sentena Resumida - Deserta a Apelao
8
0%
3
0%
Sentena Resumida - Exceo de Coisa Julgada
10
0%
0
0%
Sentena Resumida - Indeferimento do pedido
5
0%
4
0%
Sentena - Condenatria / Perdo Judicial
5
0%
3
0%
Sentena Resumida - Interpelao Deferida
1
0%
1
0%
Sentena Resumida - Rejeio da Queixa
2
0%
0
0%
Sentena Resumida - Aceitao da Queixa
1
0%
0
0%
Sentena Resumida - Artigo 28, I
1
0%
0
0%
Sentena Resumida - Justificao Defesa
1
0%
0
0%
Sentena Resumida - Pedido de Explicao
0
0%
1
0%
Total
233.228
100%
124.835
100%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Em primeiro lugar, cumpre destacar que a natureza das sentenas apresentadas


pela base de dados do TJSP mais detalhada que a natureza da sentena do TJRJ.
Soma-se a isso o fato de que vrias categorias existentes no mbito da base de dados do
TJRJ no se fazem presentes nesta base de dados. Ou seja: apesar dos esforos do CNJ

97

em institurem as tabelas de movimentao processual para adequarem o sistema


classificatrio dos tribunais, a partir da anlise das bases de dados do TJRJ e TJSP
possvel verificar que, especialmente no que diz respeito natureza da sentena, cada
qual utiliza as categorias que parecem melhor refletir as formas de administrao da
justia em uma dada realidade.
Uma vez constatada esta questo, o passo seguinte foi a agregao destas 43
categorias de sentena em nove, de tal maneira que estas pudessem ser analisadas do
ponto de vista estatstico. Apenas algumas ressalvas devem ser realizadas para que a
forma como esta agregao foi realizada possa ser plenamente compreendida.
Primeiro, as decises classificadas como rejeio da denncia, rejeio da
queixa, ou rejeio da inicial foram classificadas como processos arquivados, j que
neste caso, dificilmente, o processo no segue adiante. Claro, possvel que o
Ministrio Pblico ou o interessado apresente recurso em segunda instncia para que o
juiz aceite a inicial, mas dificilmente isso ocorre. Somou-se a isso o fato de que estas
categorias, quando contrastadas com a situao do processo eram, em sua maioria,
processos classificados como baixados.
As excees foram classificadas como Processo continua em curso - a sentena
no termina o feito, posto que quando aceitas estas implicam a nulidade dos atos
decisrios, tal como disposto no art. 11049 e art. 56750 do CPP. Isso significa que o
julgamento dever ser novamente realizado e, por isso, o processo no pode ser
considerado como encerrado.
As sentenas que se encaixam como decises que encerram a primeira fase do
rito do jri tambm foram classificadas em uma categoria separada, tal como realizado
para o caso do Rio de Janeiro. Ao final, a nova varivel ficou estruturada da seguinte
maneira (Tabela 21).

Tabela 21 Distribuio absoluta e percentual dos processos de roubos e homicdios dolosos de acordo
com a natureza da sentena reclassificada.
51
So Paulo, Estado jan/2000 dez/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Natureza da sentena
Nmeros
Percentual
Nmeros
Percentual
49

Art. 110. Nas excees de litispendncia, ilegitimidade de parte e coisa julgada, ser observado, no que
Ihes for aplicvel, o disposto sobre a exceo de incompetncia do juzo.
50

Art. 567. A incompetncia do juzo anula somente os atos decisrios, devendo o processo, quando for
declarada a nulidade, ser remetido ao juiz competente.
51

Lembrando, neste caso, que os dados se referem at 07 de dezembro de 2009

98

Absolutos
Sem informao
94320
Condenao
100799
Absolvio
18516
1a Fase do jri Pronncia
69
Arquivamento
8598
Condenao e absolvio
7970
1a Fase do jri Impronncia
25
Desclassificao
229
Outras sentenas - que terminam o feito 1181
Processo continua em curso
- a sentena no termina o feito
1521
Total
233228
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Vlido
40,44
43,22
7,94
0,03
3,69
3,42
0,01
0,10
0,51

Absolutos
70911
14274
5576
21414
6125
842
3070
1495
785

Vlido
56,80
11,43
4,47
17,15
4,91
0,67
2,46
1,20
0,63

0,65
100,00

343
124835

0,27
100,00

A primeira questo a ser destacada quando da anlise da Tabela 21 o grande


nmero de casos sem informao acerca da natureza da sentena. Isso pode indicar que
a base do TJSP no se refere apenas aos casos distribudos e encerrados no perodo
requisitado. Mas, a casos que foram distribudos independente de estes terem ou no
alcanado uma deciso, o que, conforme destacado na seo anterior, permite uma
melhor anlise do tempo de processamento do delito.
Para a anlise desta questo, as datas de distribuio e de sentena do processo
foram contrastadas. Apenas para facilitar esta anlise, foram utilizados os anos de cada
uma destas datas e no a data completa. Alm disso, os casos sem informao foram
computados como zeros, de tal maneira que ficasse visvel no grfico o ano em que o
processo fora iniciado e se ele fora encerrado (ano) ou no (valor zero). Os resultados de
tais anlises encontram-se sumarizados na Figura 01.

99

Figura 01 Ano da distribuio em relao ao ano da sentena


Delitos de roubo e homicdio doloso.
So Paulo, Estado jan/2000 dez/2009

Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Algumas questes interessantes devem ser destacadas. Primeiro, o fato de que


alguns anos de distribuio ultrapassam os anos para os quais as informaes foram
solicitadas. Ou seja: apesar de o CESeC ter solicitado apenas informaes referentes a
casos distribudos entre os anos de 2000 e 2009, casos anteriores a este perodo tambm
foram repassados. Estes podem ser, por exemplo, os casos de reabilitao do processo.
Contudo, para garantir a comparabilidade com a base do Rio de Janeiro, foi criado um
filtro que selecionava apenas os casos distribudos entre os anos de 2000 e 2009 52. Com
isso, os grficos acima foram novamente construdos considerando-se apenas o perodo
em questo.

52

No que se refere ao clculo do tempo, a excluso destes casos tambm se mostra necessria na medida
em que esses podem distorcer a mdia de tempo. Como eles foram inicialmente distribudos em perodos
longnquos, o nmero de dias mdio necessrio para o processamento termina estendido. Exatamente por
isso, estes casos no foram considerados na anlise.

100

Figura 02 Ano da distribuio em relao ao ano da sentena, para o delito de roubo e homicdio doloso

Considerando apenas os casos distribudos no Estado de So Paulo


Perodo compreendido entre 01 de janeiro de 2000 e 07 de dezembro de 2009.

Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Os grficos acima deixam evidente o fato de que esta base se refere a todos os
casos registrados no TJSP no perodo (e no apenas os registrados e encerrados), dado o
grande nmero de intersees entre o valor zero com algum ano de distribuio. Assim,
alguns dos problemas verificados na anlise do banco de dados anterior podero ser
contornados nesta seo, dado que este banco de dados possui informaes completas
para o perodo.
Contudo, para se ter certeza de que os casos classificados com sem
informao de fato se referem aos casos classificados como em andamento pelo
sistema de informaes do TJSP, foi criada a Tabela 22.

101

Tabela 22 Relao entre a natureza da sentena e a situao do processo


So Paulo, Estado jan/2000 dez/2009
Unificado com outro
Ativo
Baixado
processo
Nmeros
Percentual Nmeros
Percentual Nmeros
Percentual
Natureza da sentena
Absolutos Vlido
Absolutos Vlido
Absolutos Vlido
Sem informao
129060
50%
37579
38%
795
82%
Absolvio
13254
5%
10821
11%
15
2%
Condenao
82073
32%
32925
33%
60
6%
Condenao e Absolvio
6095
2%
2710
3%
7
1%
Desclassificao
899
0%
708
1%
3
0%
1a Fase do jri
Impronncia
1775
1%
1317
1%
1
0%
1a Fase do jri
Pronncia
16725
6%
4683
5%
63
7%
Outras sentenas - que
terminam o feito
1080
0%
515
1%
7
1%
Processo continua em
curso
- a sentena no termina o
79
0%
22
0%
0
0%
feito
Arquivamento
6301
2%
8404
8%
14
1%
Total
257341
100%
99684
100%
965
100%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

A partir da Tabela 22 ficou evidente que a no informao no significa,


necessariamente, que o processo ainda est em trmite. Isso porque, considerando o
total de casos classificados como baixados, 38% no possuem informao sobre a
sentena. Ou seja, o que parece indicar, no mbito da base do TJSP, se o caso est ou
no em trmite , de fato, a situao do processo e no a natureza da sentena.
Em parte, os resultados apresentados pelas tabelas anteriores, em conjunto,
parecem indicar que o problema da base do TJSP no a forma como esta foi
construda para repasse aos pesquisadores do CESeC, mas a forma como as informaes
so inseridas neste banco de dados no cotidiano de funcionamento do tribunal. Da
porque um nmero substantivo de casos aparece como sem informao quanto
sentena, varivel esta que revelou ser, na realidade, a natureza do ltimo andamento do
processo.
Esta ressalva importante porque, na seo anterior, ficou evidente que o fato de
o banco de dados do TJRJ contemplar apenas casos distribudos e encerrados fez com
que generalizaes sobre o tempo de processamento no pudessem ser realizadas.
Contudo, este no parece ser o caso de So Paulo, dado que um nmero substancial de
casos desta base encontra-se classificado em categorias de sentena que indicam que o
caso permanece em andamento.

102

Ou ainda, considerando os casos para os quais no h informao sobre a


natureza da sentena, um nmero substancial de casos est classificado como em
andamento. Neste cenrio, possvel inferir que apesar dos problemas e
inconsistncias dos registros esta base de dados, de fato, se refere a casos de roubos e
homicdios dolosos iniciados em So Paulo independente de estes terem sido encerrados
ou no at o ano de 2009.
Com o objetivo de tornar este argumento mais claro, foram desenhados alguns
grficos. Os primeiros (Figura 03) contrastam o ano de distribuio com o ano de
sentena dos processos. A idia aqui verificar, apenas para os casos com informaes
completas (ou seja, que j foram sentenciados) quando esta sentena ocorreu.

Figura 03 Ano da distribuio em relao ao ano da sentena


Para o delito de roubo e homicdio doloso.
So Paulo, Estado: Jan/2000 a dez/2009

Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

A primeira informao relevante colocada pela Figura 03 o fato de alguns


casos terem sido distribudos entre os anos de 2000 e 2009, mas terem sido sentenciados
entre 1925 e 2009. Em parte, esta situao pouco provvel pode ser devida a dois
fenmenos diferenciados. Primeiro, ela pode ser um retrato dos processos
desarquivados, que foram novamente distribudos, mas que constam com sentena
anterior. Elas podem ser resultantes ainda da precria alimentao do sistema de
informaes do TJSP, que acaba computando datas incongruentes.
Assim, no sentido de evitar problemas na anlise dos dados, os casos
considerados como sentenciados em perodos anteriores aos anos de 2000 e 2009 foram

103

tambm excludos da anlise. Para tanto, foi criada uma segunda varivel ano da
sentena que classificava esses dados como informao incongruente e que, por isso,
deveriam ser desconsiderados da anlise.
Aps este procedimento, foram construdos dois grficos que contrastam
exatamente o nmero de casos distribudos e sentenciados, de acordo com o ano e de
acordo com o delito em questo (Grfico 07a e 07b).
Grfico 07a Variao anual do nmero de processos de roubos considerados para clculo do tempo
processual, considerando os casos distribudos e encerrados no perodo.
So Paulo, Estado: jan/2000 a dez/2009

Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

104

Grfico 07b Variao anual do nmero de processos de homicdios dolosos considerados para clculo
do tempo processual, considerando os casos distribudos e encerrados no perodo
So Paulo, Estado: jan/2000 a dez/2009

Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Os grficos anteriores denotam que, de fato, esta base contempla todos os


processos distribudos no perodo, independente de esses terem ou no alcanado um
desfecho. Esta informao fica evidente pelas curvas ano de distribuio e ano da
sentena, as quais permitem, inclusive, a realizao de anlises outras, como as de fluxo
do sistema de justia criminal.
De acordo com as anlises relacionadas a esta temtica (Vargas, 2004; Cano,
2006 e Ribeiro, 2009), natural que se verifiquem perdas na passagem de uma fase a
outra ao longo do processamento do caso pelas diversas agncias que compem o
sistema. Assim, esperado que o nmero de crimes seja maior que o nmero de
denncias; que o nmero de denncias seja maior que o nmero de processos e que o
nmero de processos seja maior que o nmero de sentenas.
Vrios so os fatores apontados para estas perdas. Os casos podem no possuir
informaes tcnicas suficientes para seguirem no fluxo e, por isso, so arquivados em
determinadas fases (isto o que ocorre, por exemplo, quando h a rejeio da
denncia). Pode ocorrer ainda de o ru morrer, motivo que leva ao encerramento do
caso em uma dada fase sem prosseguimento subseqente. E, por fim e mais
problemtico, pode ocorrer de o caso restar esquecido em uma das mesas ou cartrios

105

judiciais, fazendo com que este no seja processado adequadamente pelo sistema de
justia criminal.
Mas, qualquer que seja o motivo em questo, fato que diversos casos so
iniciados e no encerrados pelo sistema de justia criminal. A forma como a base do
TJSP foi construda deixa evidente este fato denotando que vrios casos iniciados no
perodo ainda no foram sentenciados. Os grficos denotam ainda que medida que se
caminha no fluxo um nmero maior de casos sentenciado, j que o tempo necessrio
para tanto adimplido e, com isso, o caso se encerra. Por fim, estes grficos denotam
que os outputs tm movimento semelhante aos inputs. Ou seja, as curvas de nmero
de processos distribudos e nmero de processos sentenciados possuem formato
semelhante, denotando que a produtividade dos cartrios uma funo da quantidade
de demandas que esses recebem.
A ltima ressalva a ser realizada relacionada, portanto, ao fato de a base do
TJSP possuir uma estrutura muito distinta da base de dados do TJRJ, j que a primeira
contempla todos os casos registrados no perodo independente de estes terem ou no
alcanado um desfecho. J a segunda base de dados contempla apenas os casos
iniciados e encerrados no perodo. Assim, anlises de fluxo no so possveis de serem
realizadas a partir da base de dados do Estado do Rio de Janeiro, mas so possveis de
serem realizadas a partir da base de dados do Estado de So Paulo 53.
Contudo, como a temtica deste relatrio o impacto das Leis 11.719/08 e
11.689/08 sobre o tempo de processamento dos delitos de roubo e homicdio doloso, o
passo seguinte foi a contagem do nmero de casos distribudos aps a publicao das
referidas leis.
Tal como na seo anterior, decidiu-se considerar como casos para os quais os
novos procedimentos eram aplicveis aqueles cuja distribuio ocorrera aps a
publicao das novas leis. Os motivos para este corte so exatamente os mesmos
apresentados na seo anterior. Para o caso de So Paulo, a partir da criao das
variveis Lei 11.719/08 e Lei 11.689/08 foi possvel perceber o seguinte (Tabela 23).

53

Para uma anlise detalhada de como os dados do TJSP podem ser utilizados para a construo de uma
anlise de fluxo do sistema de justia criminal de So Paulo, vide as seguintes referncias: Cano (2006);
Vargas e Ribeiro (2008).

106

Tabela 23 Distribuio absoluta e percentual dos processos distribudos


Antes e depois da lei ao qual o seu procedimento se sujeita.
So Paulo, Estado: jan/2000 a dez/2009
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Aplicvel
aos
homicdios
dolosos
Aplicvel aos roubos
Nmero
Percentual
Nmero
Percentual
Natureza do caso
absoluto
Vlido
absoluto
Vlido
Caso distribudo antes da lei em
questo
196456
84%
110758
89%
Caso distribudo depois da lei em
questo
36760
16%
14040
11%
Total de casos na anlise
233216
100%
124798
100%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

A partir desta tabela, ficou evidente que, ao contrrio do caso do Rio de Janeiro,
uma quantidade substantiva de casos fora distribuda depois do incio da vigncia da
reforma de 2008. Como esta base engloba quase 10 anos de atividade do TJSP, de se
esperar que cada ano responda por, aproximadamente, 10% do total de casos e isso
parece estar evidente na tabela anterior. Isso porque, 16% do total de casos de roubo
contemplados nesta data se referem a processos distribudos aps a vigncia da Lei
11.719/08. J para o caso de homicdio doloso, 11% dos casos correspondem a
processos distribudos aps a vigncia da lei 11.689/08.
A partir da definio dos critrios a serem considerados na anlise, a equipe se
ocupou da anlise dos tempos de processamento de acordo com as datas existentes no
banco de dados. Contudo, antes de apresentar os resultados, importante salientar a
prpria qualidade dos dados recebidos. Primeiro, vrios so os campos referentes a
datas que restam sem preenchimento pelo tribunal, especialmente, no que se refere
data do delito e data da denncia. A data da distribuio no apresenta casos em brancos
por ter sido a varivel considerada para gerao do banco de dados.
Segundo, cumpre destacar a qualidade do preenchimento destas informaes.
Isso porque vrias datas so inconsistentes, fazendo, por exemplo, que o caso tenha uma
sentena antes mesmo de ter ocorrido. Assim, apenas para se ter uma ideia da
magnitude dos problemas destacados, tem-se a Tabela 24, a qual apresenta a quantidade
de casos sem informao e com data negativa em cada uma das fases para as quais se
possua informao sobre data.
Como o nmero dos casos de roubo e os de homicdio doloso na base de dados
do TJSP substancialmente maior que o nmero de casos existentes na base de dados
do TJRJ, esta tabela foi construda levando-se em considerao o percentual de casos

107

que, em cada fase, apresentava ou informaes de tempo negativas ou no apresentava


informaes para aquela fase.

Tabela 24 Distribuio dos nmeros absolutos dos processos de roubos e de homicdios dolosos que
apresentaram informao negativa e que estavam sem informao, de acordo com a fase processual
em questo.
So Paulo, Estado: jan/2000 a dez/2009
Roubo
Homicdio doloso
Percentual de
Percentual de
casos com
Percentual
casos com
Percentual
informao
de casos em
informao
de casos em
Tempos levados em considerao
negativa
negativa
branco
branco
Tempo entre a data do crime e a
data da distribuio do processo
0,21%
19,56%
0,31%
16,02%
Tempo entre a data de distribuio
do processo e a data do recebimento
da denncia
27,83%
34,41%
11,08%
54,73%
Tempo entre a data do recebimento
da denncia e a sentena
0,25%
43,79%
0,31%
62,35%
Tempo entre a data da distribuio e
a sentena
0,56%
40,44%
3,54%
56,81%
Tempo entre a data do crime e a
data da sentena
0,08%
0,00%
0,07%
0,00%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Antes de seguir na anlise da qualidade da alimentao do sistema de


informao do TJSP, duas ressalvas so importantes de serem realizadas. Primeiro, o
grande nmero de casos sem informao para o tempo entre a data de distribuio e a
sentena e a data de recebimento da denncia e sentena no deve ser entendido apenas
como m alimentao do sistema. Isso porque, tal como destacado nas pginas
anteriores, esta base de dados contempla casos que, apesar de distribudos, no tiveram
o seu processo encerrado neste perodo.
Por outro lado, importante destacar que todos os casos com informao acerca
da data da sentena contam com informao razoavelmente consistente acerca da data
do crime. Nesta categoria, menos de 1% do total de casos possui valor negativo.
Nenhum caso foi considerado como informao ausente. Isso pode estar indicando que,
de alguma maneira, o TJSP utiliza esses dados para a administrao do tempo destes
delitos 54.

54

No entanto, como a administrao do sistema de informaes deste tribunal no foi analisada do ponto
de vista qualitativo, nada pode ser afirmado com absoluta certeza neste sentido. Ou seja, a forma pela
qual o banco de dados do TJSP operacionalizado na atividade cotidiana do tribunal uma indagao
que permanece sem resposta, j que no foi possvel a realizao de nenhum trabalho qualitativo no
mbito do TJSP acerca de como essas informaes so utilizadas pelos operadores do direito nesta
localidade.

108

A questo das datas negativas no mbito da base de dados do TJSP foi tratada da
mesma forma que no mbito da base de dados do TJRJ, ou seja, a partir da criao de
uma varivel que identificava no apenas se o caso possua ou no informaes
negativas em quaisquer das fases, mas que contabilizava ainda o nmero de fases para
as quais o caso possua problemas de inconsistncias quanto ao seu registro temporal.
Estas informaes encontram-se sumarizadas na Tabela 25.

Tabela 25 Distribuio absoluta e percentual do nmero de vezes que o mesmo processo apresentou
informaes negativas em relao s datas, de acordo com o tipo de crime.
So Paulo, Estado: jan/2000 a dez/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Nmero de tempos negativos que cada caso Nmero
Percentual
Nmero
Percentual
possua
absoluto
Vlido
absoluto
vlido
O caso no tem tempo negativo
167255
72%
110060
88%
O caso tem um tempo negativo
64630
28%
10460
8%
O caso tem dois tempos negativos
1166
0%
4200
3%
O caso tem trs tempos negativos
121
0%
65
0%
O caso tem quatro tempos negativos
44
0%
12
0%
O caso tem cinco tempos negativos
0
0%
1
0%
Total
233216
100%
124798
100%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

De acordo com a Tabela 25, apenas 72% dos registros de roubos no possuem
problemas de inconsistncia no preenchimento das datas enquanto que 88% dos
registros de homicdios dolosos no possuem problemas de inconsistncias. Os casos
que no apresentam problemas de inconsistncia em quaisquer das fases so os casos
que foram considerados para a anlise do tempo de processamento dos delitos de roubo
e homicdio doloso.
Tal como realizado na seo referente anlise da base de dados do TJRJ, uma
vez realizadas todas estas selees e filtragens, o passo seguinte foi a reconstituio do
fluxo de processamento de um delito, em termos temporais, a partir das informaes
disponveis no banco de dados do TJSP. Esta atividade foi realizada de acordo com os
fluxogramas desenhados no relatrio de pesquisa 01.

109

II.2.2 O tempo do processo no caso dos delitos de roubo distribudos no TJSP


Conforme destacado nas sees precedentes, antes da reforma realizada pela Lei
11.719/08 no mbito do procedimento ordinrio, o CPP estabelecia que o ru solto
deveria ser processado em 145 dias e o ru preso em 95 dias (contados desde a data do
delito). Com a reforma de 2008 estes prazos passaram a ser, respectivamente, de 150 e
120 dias, sendo a diferena de 20 dias entre esta devida, to somente, fase policial55.
Da mesma forma que na seo precedente, esta anlise foi dividida em trs
momentos. O primeiro apresenta o tempo de processamento dos casos de roubos antes
da Lei 11.719/08, o segundo apresenta o tempo de processamento dos casos de roubos
depois da Lei 11.719/08 e a terceira seo faz um contraste destes resultados levando
em considerao o tempo prescrito em cada uma das duas legislaes (CPP 1941 e
CPP reformado em 2008).
Calculando o tempo do processo de roubo para os casos distribudos junto ao
TJSP no perodo anterior Lei 11.719/08, foi possvel constatar algumas questes
interessantes, como destacado na Tabela 26.
Tabela 26 Tempos das fases processuais para processos de roubos
Distribudos entre jan/2000 e o momento de incio da vigncia da Lei 11.719/08 56 (em dias).
So Paulo, Estado: jan/2000 a ago/2008
Nmero de casos Valor
com informaes mnim Valor
57
vlidas
o
mximo Mdia
Tempo considerado
Tempo entre a data do crime e a data da distribuio
106991
0
37403
80
do processo
Tempo entre a data da distribuio do processo e a
data do recebimento da denncia
74330
0
3305
123
Tempo entre a data do recebimento da denncia e a
data sentena
65859
0
3525
461
Tempo entre a data da distribuio do processo e a
data da sentena
73141
0
3599
564
Tempo entre a data do crime e a data da sentena
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

61442

18331

627

Desvio
Padro
288
262
451
551
615

55

J que esta foi a nica fase no reformada e o principal objeto de discusso das atuais reformas do
Cdigo de Processo Penal, que pretende, entre outras questes, instituir um juiz das garantias para
acompanhar a fase do inqurito policial. Para maiores questes relacionadas a esta reforma, vide: MAYA,
Andr Machado. O juiz das garantias no projeto de reforma do cdigo de processo penal. In Boletim
IBCCRIM. So Paulo : IBCCRIM, ano 17, n. 204, p. 06-07, nov., 2009.
56

Lembrando que neste caso j foram excludos os casos com problemas em razo de terem apresentado
tempos negativos.

57

Considerando apenas os casos cujas informaes no eram inconsistentes ou cujos campos estavam em
branco.

110

Os dados do TJSP relacionados ao tempo de processamento para os delitos de


roubo padecem tambm de problemas anteriormente verificados para a base de dados do
TJRJ, quais sejam: a qualidade da informao. Isso porque alguns casos considerados
na anlise tambm possuem valor igual a zero.
Outras informaes interessantes apresentadas pela tabela anterior, que se refere
a todos os processos de roubo que alcanaram uma sentena no perodo compreendido
entre 01/01/2000 e 22/08/2008, so as seguintes:

O tempo para a realizao da fase policial, entre a data do crime e a data


da distribuio do processo, era de 79 dias;

O tempo para a realizao da fase do Ministrio Pblico, entre a data da


distribuio do processo e a data do recebimento da denncia 58, de 123
dias;

O tempo para a realizao da fase do judicirio, entre a data do


recebimento da denncia e a data da sentena, de 462 dias.

Ainda de acordo com informaes sumarizadas na tabela anterior, o tempo


global de processamento era de 627 dias, sendo que a fase que mais contribua para que
o processamento de um delito de roubo fosse caracterizado como moroso era a judicial,
a qual demorava, pelo menos, 4 vezes mais tempo do que as demais fases. Por outro
lado, contrastando o tempo global de processamento dos processos de roubos (que era
de 627 dias) com o tempo previsto na legislao anterior como mximo para a
realizao de tais atos (145 dias) possvel afirmar que os casos de roubos demoravam
4,3 vezes mais tempo que o prescrito legalmente para a durao de um processo desta
natureza.
Considerando os processos de roubos distribudos aps o incio da vigncia da
Lei 11.719/08, isto , aps 22 de Agosto de 2008, possvel afirmar que (Tabela 27):

Tabela 27 Tempos das fases processuais para processos de roubos


59
Distribudos depois do incio da vigncia da Lei 11.719/08 (em dias)
So Paulo, Estado: ago/2008 a dez/2009
Nmero de casos com
Valor
Valor
Tempo considerado
informaes vlidas
mnimo
mximo Mdia

58

Desvio
Padro

Assumindo-se que a denncia foi aceita na data de seu oferecimento.

59

Lembrando que neste caso j foram excludas as sentenas no terminativas do feito e os casos com
problemas em razo de terem apresentado tempos negativos.

111

Tempo entre a data do crime e a data


da distribuio do processo
20574
Tempo entre a data da distribuio do
processo e a data do recebimento da
denncia
12839
Tempo entre a data do recebimento
da denncia e a data sentena
5804
Tempo entre a data da distribuio do
processo e a data da sentena
6232
Tempo entre a data do crime e a data
da sentena
5097
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

11364

73

209

444

26

53

455

153

75

461

165

80

2042

186

115

De acordo com os dados sumarizados na Tabela 27, os tempos para as fases


anteriormente descritas, aps o incio de vigncia da lei 11.719/08, passaram a ser os
seguintes:

73 dias para a fase entre o crime e a distribuio do processo;

26 dias para a fase entre a distribuio do processo e o recebimento da denncia;

153 dias para a fase entre o recebimento da denncia e a sentena que encerra o
processo.
No que se refere ao tempo global de processamento, este passou a ser de 186

dias. Como a lei 11.719/08 prescreve que os casos processados sob a gide do rito
ordinrio devem ser encerrados em at 120 dias, os dados sumarizados na tabela
anterior indicariam que os casos demoram apenas 1,55 vezes mais tempo que o prescrito
na legislao.
Comparando as duas tabelas apenas em termos absolutos, poder-se-ia, em um
primeiro momento, afirmar que para os casos distribudos aps a vigncia da nova lei
todos os prazos processuais foram diminudos. Contudo, para se evitar concluses
apressadas foram adotados dois procedimentos. O primeiro foi a construo de um
grfico que apresenta o intervalo de tempo de acordo com o ano de distribuio do
processo (Grfico 08).

112

Grfico 08

60

- Variao do tempo mdio de durao processos de roubos


De acordo com o ano em que foram distribudos.
So Paulo, Estado: jan/2000 a dez/2009

Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

De acordo com as informaes sumarizadas neste grfico, a mdia de tempo no


tem diminudo substancialmente nos ltimos anos. O que parece ter sido diminudo o
intervalo de tempo (diferena entre o maior e o menor tempo de processamento) de
acordo com o ano de distribuio.
Por outro lado, conforme destacado na seo anterior, especialmente para os
casos distribudos nos ltimos anos, de se esperar que apenas os casos mais rpidos
tenham chegado a julgamento. Assim, o grfico anterior deixa evidente este fenmeno
tambm acontece no mbito da base de dados de SP, mas por considerar todos os casos
distribudos no perodo, ele denota que as diferenas de mdias (marcadas por um trao
no meio da barra) no so substancialmente distintas para o perodo compreendido entre
os anos de 2005 e 2009.

60

Tal como destacado anteriormente, este grfico, tambm chamado de Blox Plot, apresenta os valores
centrais dos dados e alguma informao a respeito da amplitude deles. a caixa central inclui os 50% dos
dados centrais. As linhas inferiores e superiores ("whiskers") mostram a amplitude dos dados, isto a
diferena entre o maior e o menor valor. A simetria indicada pela caixa e pelas marcas ("whiskers"), as
quais localizam, entre outras coisas, a mdia e a mediana. Este grfico bastante utilizado por ser
relativamente fcil comparar grupos, construindo diagramas de caixa lado a lado, tal como ser realizado
nos diversos grficos desta natureza construdos neste relatrio.

113

Assim, esta anlise do banco de dados do TJSP parece denotar as seguintes


alternativas conclusivas: 1) a Lei 11.719/08 ainda no foi capaz de produzir os efeitos
esperados, no que se refere ao aumento da celeridade processual; 2) os operadores do
direito de So Paulo ainda no se apropriaram das novas leis e, por isso, o tempo mdio
de durao do processo ordinrio, aps a nova legislao, parece ser similar ao tempo
mdio de durao do processo ordinrio antes da nova legislao.

II.2.3 O tempo do processo no caso dos delitos de homicdio doloso distribudos


no TJSP
Conforme destacado no captulo anterior, a grande inovao trazida pela Lei
11.689/08 o fato de que a deciso que decide pela pronncia (ou no) do acusado deve
ocorrer em at 90 dias a partir do recebimento da denncia pelo juiz.61 Na gide da
legislao anterior este prazo era de 82 dias. No que se refere segunda fase do
procedimento do jri, tem-se que o prazo mximo estabelecido pela nova legislao de
180 dias, enquanto que na gide da legislao anterior este prazo era de 65 dias
(Ribeiro, 2009: 131). 62
Contudo, h que se destacar que este o prazo judicial e, portanto, para clculo
do prazo processual global a este deve ser acrescido o prazo do inqurito policial (10
dias para ru preso e 30 dias para ru solto) e o prazo para oferecimento da denncia (5
dias para ru preso e 15 dias para ru solto). Assim, apesar de a reforma ter acabado
com a diferenciao do prazo judicial para ru preso e ru solto, o prazo processual
permanece diferente, dependendo se o ru encontra-se ou no em custdia, sendo este
de 295 dias para ru preso e 315 dias para ru solto.
Da mesma forma que na seo anterior, sero realizados os clculos para cada
uma das fases para as quais se tem informao, excluindo-se os casos que apresentaram
problemas de inconsistncia e ainda os casos que no alcanaram desfecho. Por outro
lado, no caso especfico dos homicdios dolosos, sero considerados, primeiro, todos os
casos que alcanaram a fase da deciso de pronncia e depois todos os casos que
seguiram desta deciso em diante.
61

Mesmo porque a partir do recebimento da denncia (art. 406) que se inicia a contagem do prazo para
que o juiz ou absolva sumariamente ou mande citar o ru para responder a acusao que lhe feita.
62

Como na legislao anterior os prazos eram distintos para ru preso e ru solto, para este caso especfico
foram considerados os prazos relacionados ao ru preso como contraponto com os prazos previstos pela
nova legislao.

114

Feitas todas essas ressalvas, utilizando as datas disponveis no banco de dados


do TJSP, foi possvel constatar que para os processos distribudos antes da vigncia da
Lei 11.689/08 os tempos de durao de cada fase so os seguintes (Tabela 28).

Tabela 28 Tempos das fases processuais para processos de homicdios dolosos


Distribudos entre jan/2000 e o momento de incio da vigncia da Lei 11.689/08 (em dias)
63
So Paulo, Estado: jan/2000 a ago/2008
Desvio
Nmero de casos com
Valor
Valor
Tempo considerado
informaes vlidas
mnimo
mximo Mdia Padro
Tempo entre a data do crime e a
80780
0
38515
129
477
data da distribuio
Tempo entre a data da distribuio
e o recebimento da denncia
39599
0
3310
306
424
Tempo entre a data da denncia e a
data da deciso de primeira fase do
jri
19240
0
3180
587
471
Tempo entre a data da denncia e a
data da deciso de segunda fase do
jri
10277
0
3531
1003
651
Tempo entre a data de distribuio
e a data da deciso de plenria do
jri
15137
2
3585
1062
741
Tempo entre a data do crime e a
data da deciso de plenria do jri
13085
6
39495
1246
932
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Para o delito de homicdio doloso, cujo processo fora distribudo no Tribunal de


Justia do Estado de So Paulo entre 01 de janeiro de 2000 e 09 de agosto de 2008 (data
do incio de vigncia da Lei 11.689/08), possvel afirmar que:

A fase policial - entre o crime e a distribuio do processo - durava, em mdia,


129 dias;

A fase do Ministrio Pblico - entre a data da distribuio e data do recebimento


da denncia - durava em mdia 306 dias.
A contabilidade do tempo de acordo com o procedimento bifsico ficou, em

parte, prejudicada porque no havia uma segunda varivel que permitisse o clculo do
tempo entre a pronncia e a sentena de plenria. Assim, o que foi realizado foi o
clculo do tempo de durao da primeira fase com base nos casos cujo desfecho poderia
ser considerado como desfecho desta etapa e clculo do tempo de durao global do
processo com base nos casos cujo desfecho poderia ser considerado como relacionado
deciso de plenria do jri.

63

Lembrando que neste caso j foram excludos os casos com problemas em razo de terem apresentado
tempos negativos.

115

Esta diviso denotou que, em mdia, os casos demoram 587 dias, contados do
aceite da denncia, para alcanarem a fase de deciso da primeira etapa do rito do
Tribunal do Jri e 1002 dias, contados do mesmo momento, para alcanar a segunda
fase do jri. Ou seja, considerando que esses dados so inseridos corretamente, so
necessrios, em mdia, 415 dias entre a deciso que decide pela pronncia do ru e a
sentena de plenria do jri.
O tempo de processamento global era, em mdia, de 1246 dias, contados desde a
data do delito at a data da sentena de plenria do jri. Considerando que o prazo
mximo previsto pelo CPP, para o processamento do acusado de um delito de homicdio
doloso que no estivesse preso era de 310 dias, possvel afirmar que o tempo
despendido pelo TJSP era 4 vezes maior que o tempo legal no perodo anterior
reforma processual.
Calculando os tempos para os casos de homicdios dolosos, distribudos depois
do incio da vigncia da lei 11.689/08, foi possvel constatar que (Tabela 29):
Tabela 29 Tempos das fases processuais para processos de homicdios dolosos
64
Distribudos depois do incio da vigncia da Lei 11.719/08 (em dias).
So Paulo, Estado: ago/2008 a dez/2009
Nmero de casos
Valor
com
informaes Valor
Tempo considerado
mnimo mximo Mdia
vlidas
Tempo entre a data do crime e a data da
11243
0
19326
164
distribuio
Tempo entre a data da distribuio e o
recebimento da denncia
2496
0
455
55
Tempo entre a data da denncia e a data da
deciso de primeira fase do jri
611
0
408
167
Tempo entre a data da denncia e a data da
deciso de segunda fase do jri
117
0
464
214
Tempo entre a data da distribuio e data
da sentena
308
0
471
188
Tempo entre a data do crime e a data da
sentena
256
10
8012
646
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Desvio
Padro
646
83
79
118
118
1321

Assim, considerando os casos de homicdios dolosos processados aps o incio


de vigncia da lei 11.689/08 tem-se que:

A fase policial durou, em mdia, 164 dias;

A fase do Ministrio Pblico durou, em mdia, 55 dias;

64

Lembrando que neste caso j foram excludas as sentenas no terminativas do feito e os casos com
problemas em razo de terem apresentado tempos negativos.

116

A primeira fase do jri durou, em mdia, 167 dias e;

A segunda fase do jri durou, em mdia, 47 dias.


O tempo global de processamento foi de 646 dias, enquanto que a nova lei

prescreve que este deve ser de 315 dias. Isso significa que os casos distribudos aps a
nova legislao tiveram um tempo de processamento duas vezes maior do que o
prescrito pela lei.
Contudo, as informaes apresentadas na tabela anterior devem ser interpretadas
com cautela. Primeiro, como atrasos no tempo de processamento so freqentes, tal
como denotado por diversas anlises revisadas no mbito desta pesquisa, possvel que
estas mdias no traduzam a realidade do tempo de processamento dos casos de
homicdio doloso. O que elas podem estar indicando que apenas os casos mais simples
ou cujo conjunto probatrio era mais substantivo alcanaram a fase final do fluxo at o
momento da passagem dos dados do TJSP para o CESeC.
Esta hiptese se torna ainda mais consistente quando se considera apenas o
tempo da fase policial. Como esta base de dados possui informaes sobre todos os
casos distribudos no perodo, independente do desfecho por ele alcanado, possvel
calcular o tempo considerando onde o caso encontra-se estacionado e comparar padres
entre as duas tabelas.
Nestes termos, quando se compara o tempo de durao da fase policial antes e
depois da nova lei possvel perceber que houve um certo acrscimo em termos de
nmero de dias entre um perodo e outro para esta fase (ou 129 e 164 dias
respectivamente). Este fenmeno pode estar referendando o fato de que apenas os casos
mais rpidos puderam ser encerrado e, assim, as mdias apresentadas pela Tabela 11
podem ser um pouco distorcidas em relao ao padro efetivo de processamento destes
casos.
Este fenmeno parece ficar evidente quando se analisa o tempo do processo em
razo do ano da distribuio (Grfico 09). Com esta figura possvel perceber que a
mdia do tempo da fase judicial (entre o aceite da denncia e a sentena de plenria) vai
se reduzindo ao longo do tempo porque a amplitude entre o maior e menor tempo de
durao do processo penal tambm se reduz neste perodo.

117

Grfico 09 - Variao do tempo mdio de durao processos de homicdio doloso


De acordo com o ano em que foram distribudos.
So Paulo, Estado: jan/2000 a dez/2009

Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Este grfico parece indicar, da mesma forma que ocorreu com o tempo de
processamento do delito de homicdio doloso no mbito da base de dados do TJRJ, na
ltima dcada, a mdia do tempo de processamento parece ter se reduzido porque, na
realidade, a diferena entre o maior e o menor tempo de processamento se reduziu. Este
dado confirma a hiptese de que ainda muito cedo para se avaliar o efeito das novas
leis sob o tempo de processamento dos delitos de homicdio doloso do ponto de vista
quantitativo, uma vez que apenas os casos mais rpidos conseguiram ser encerrados at
o momento em que a base de dados dos tribunais de justia foi repassada ao CESeC
para respectiva anlise.
Contudo, como no foi realizado nenhum tipo de trabalho qualitativo no mbito
do TJSP no possvel afirmar, por outro lado, que especialmente nos anos de 2008 e
2009 a reduo do intervalo de tempo ocorreu porque os operadores do direito desta
118

localidade se apropriaram dos novos procedimentos penais e, por isso, a hiptese mais
plausvel como explicao para os dados apresentados acima a supra-citada.

II.2.4 Concluses gerais da anlise do banco da dados do TJSP


As anlises realizadas a partir do banco de dados do TJSP denotaram que o
tempo de processamento dos delitos de roubo e homicdio doloso parecem ter se
reduzido ao longo dos anos como um todo e, exatamente por isso, ainda parece ser um
pouco cedo para atribuir tal reduo reforma do CPP implementada no ano de 2008.
Esta ressalva parece ganhar ainda mais flego quando se analisa o tempo do
processo de acordo com o ano da distribuio deste, uma vez que as mdias parecem
no ter se alterado substancialmente, mas o intervalo de tempo sim. Soma-se a isso o
fato de que, quando se contrasta o tempo da fase policial, no se percebe grandes
diferenas em ambos os crimes, para o perodo anterior e posterior as novas leis (Tabela
30), o que leva a crer que as concluses baseadas apenas na anlise quantitativa ainda
so prematuras e, por isso, podem induzir a equvocos. Isso porque, quando se compara
a mdia de tempo judicial para o perodo anterior e posterior as novas leis, percebe-se
uma reduo no tempo.
Tabela 30 Tempo de durao de cada fase processual
De acordo com o delito e lei em anlise (em dias).
So Paulo, Estado: Jan/2000 a dez/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Depois da
Diferena
Depois da
Diferena
Antes da lei
lei
(depois Antes da lei
lei
(depois 11.719/08
11.719/08
antes)
11.689/08
11.689/08
antes)

Fase em questo
Tempo entre o
crime
e
a
distribuio
do
processo
80
73
Tempo entre a
distribuio
do
processo e o aceite
461
153
da denncia
Tempo entre o
aceite da denncia e
a sentena final
627
186
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

-7

129

164

35

-308

306

55

-251

-441

1002

187

-815

Contudo, como o tempo para encerramento do processamento de um delito nos


tribunais brasileiros essencialmente longo, possvel que esta reduo deva-se ao fato
de a base de dados analisada considerar apenas os casos cujo processamento foi
essencialmente rpido. Esta afirmao tambm poderia ser confirmada ou refutada se as
bases de dados possussem um nmero maior de variveis que permitissem uma melhor

119

compreenso dos determinantes do tempo de processamento para alm do seu clculo.


O mesmo poderia ser realizado se a pesquisa tivesse se ocupado de um extenso trabalho
qualitativo no mbito do TJSP, compreendendo no apenas como os casos so inseridos
neste sistema de informao, mas ainda, como os operadores do direito tm ou no se
apropriado dos novos procedimentos penais. De posse de tais informaes seria possvel
lanar novas interpretaes aos resultados quantitativos obtidos nesta seo.
Por outro lado, as anlises do banco de dados do TJSP se mostraram mais
consistentes que as anlises do TJRJ. O nmero de casos com informaes completas
substancialmente maior e o fato de o banco de dados contar com todos os casos que
foram distribudos no perodo compreendido entre os anos de 2000 e 2009,
independente destes terem ou no alcanado uma sentena fez com que determinadas
distores e problemas verificados na seo precedente no fossem verificados nesta
seo.

II.3 - Consideraes finais comparando os resultados da anlise da base de dados


do TJRJ e da base de dados do TJSP
A primeira concluso deste estudo emprico do tempo de processamento diz
respeito a uma questo muito mais tcnica que substantiva propriamente dita. Primeiro,
ficou evidente que os tribunais registram fenmenos distintos e, exatamente por isso, a
base de dados do Rio de Janeiro apresenta uma riqueza de informaes muito maior que
a base de dados de So Paulo, a qual se circunscreve as datas de movimentao
processual e a ltima deciso vivenciada pelo projeto.
Em um segundo momento, importante destacar que o acesso garantido pelos
tribunais s informaes refletido, diretamente, nos resultados propiciados pela
anlise. Como o Rio de Janeiro, por motivos desconhecidos, no enviou a base de dados
completa para os pesquisadores do CESeC a sua anlise restou prejudicada, denotando
algumas inconsistncias que so difceis de se sustentar como, por exemplo, o fato de
aparentemente o nmero de processos distribudos ter diminudo enquanto o nmero de
processos sentenciados ter aumentado, fazendo com que nos ltimos anos se tenha mais
processos sentenciados do que distribudos.
A base de dados do TJSP mais consistente, inclusive, com o que se espera em
termos de trabalhos da criminologia contempornea que se destinam a analisar o
funcionamento dos tribunais de um ponto de vista quantitativo. O nmero de casos

120

sentenciados a cada ano percentualmente menor que o nmero de casos distribudos,


mas as curvas seguem movimentos semelhantes, tal como esperado pelos estudos sobre
fluxo do sistema de justia criminal.
Por fim, uma constatao, referente no aos dados tribunais, mas natureza do
trabalho em si a relativa ao pequeno espao de tempo entre a publicao das Leis
11.719/08 e 11.689/08 e o momento desta anlise. Isso porque, conforme verificado no
captulo 1, as pesquisas empricas j realizadas sobre este tema denotam que para o caso
do homicdio doloso so necessrios, em mdia, 1434 dias para que o processamento
deste delito seja completado.
Sendo assim, ainda que a nova lei tenha estabelecido que agora o processamento
global deste delito deve ser de at 315 dias (contados desde a data do crime) e que o
processamento judicial deste delito deve durar at 270 dias, de se esperar que aps
anos ou mesmo dcadas operando de uma determinada forma, as organizaes demorem
um tempo para se adaptar s novas regras.
Ou seja, os novos procedimentos penais viabilizaram definies mais claras do
tempo de processamento porque, alm de definirem melhor este prazo no mbito da lei,
concentraram atos processuais que antes eram realizados separadamente, contribuindo
para a extenso do prazo. Mas, se at mesmo o conhecimento e a internalizao destas
prticas pelos operadores do direito demandam um tempo para ocorrer, possvel
inferir, por conseguinte, que a constatao do efeito prtico destas leis sob o tempo de
processamento apenas poder ser realizada em alguns anos.
Por outro lado, assumindo que essas leis j produziram algum efeito nos
processos distribudos aps a sua vigncia (os quais j passaram a ser processados, por
exemplo, com o uso da audincia uma) e comparando o tempo de processamento da
fase judicial aps a publicao das novas leis com o tempo de processamento previsto
pelo CPP tal como vigente na atualidade possvel constatar que em ambas as
realidades os tempos de processamento se revelam semelhantes 65.

65

Contudo, importante, mais uma vez, destacar que essas concluses devem ser analisadas com cautela
j que apenas um pequeno nmero de casos pde alcanar a fase de sentena at o momento de
encerramento desta base de dados, tal como destacado nas tabelas anteriores.

121

Tabela 31 tempos das fases processuais tal como previstas pelo CPP e tempos da fase judicial para
processos de roubos homicdios dolosos (em dias)
So Paulo, Estado - Ago/2008 a Set/2009
Rio de Janeiro, Estado - Ago/2008 a Set/2009
Apenas casos distribudos depois do incio da vigncia das novas leis penais
Procedimento
CPP
TJRJ
TJSP
Rito ordinrio Crime de Roubo
95
153
153
Rito do tribunal do jri crime de
homicdio doloso
270
158
214
Fonte: CPP, Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Interessante destacar que o tempo mdio de processamento do delito de roubo


para o perodo posterior nova lei exatamente o mesmo em So Paulo e no Rio de
Janeiro: 153 dias. Este prazo coincidente, apesar de superior ao previsto legalmente,
pode estar indicando que os tribunais de justia tendem a apresentar um padro
semelhante de processamento para determinados delitos.
Estas informaes podem ser compreendidas ainda a partir da utilizao de
alguns estudos da sociologia que se preocupam em compreender, dentro de uma
perspectiva mais qualitativa, como os operadores do direito administram o processo de
aplicao da lei no mbito dos tribunais de justia. Por exemplo: Sapori (1996)
constatou que muitas vezes a eficincia perseguida mediante a violao dos padres
formais do sistema. Assim, ainda que a lei prescreva um procedimento diferenciado, de
acordo com a pesquisa do autor, os operadores do direito podem preferir administrar a
realidade dos tribunais de maneira distinta, desde que isso garanta maior eficincia ou a
soluo mais gil dos casos de menor complexidade, o que no deixa de violar o
princpio do devido processo legal. Exatamente por isso, o autor denomina a justia
brasileira como justia em linha de montagem.
Assim, a partir da reforma de 2008, quando uma srie de prticas analisadas pelo
autor para se alcanar o processamento gil em um pequeno espao de tempo foram,
finalmente, institucionalizadas no arcabouo normativo, possvel imaginar que essas
venham a ser progressivamente apropriadas pelos operadores do direito e, com isso, o
tempo de processamento real possa se aproximar do legalmente prescrito.
Por outro lado, estudos como o de Assmar et al (2005) apontam para o fato de
que alteraes legais, quando implicam em mudanas de prticas por parte de
indivduos inseridos no mbito de dados organizaes, tendem a encontrar forte
resistncia na cultura sobre como fazer determinadas atividades. Isso significa que por
mais que os novos procedimentos fossem desejados por diversos operadores do direito,

122

na medida em que eles implicam em uma mudana profunda na forma e momento para
prtica de determinados atos no contexto do tribunal de justia quando do
processamento de dadas demandas criminais de se esperar que esses no venham a ser
internalizados por todos os envolvidos nesta atividade da mesma maneira.
Neste sentido, importante ser levado em considerao o fato de que alguns
operadores possuem interesse direto na maior durao possvel do processo, como o
caso, por exemplo, dos advogados particulares que geralmente tem a sua remunerao
calculada em horas trabalhadas ou em meses de durao da causa.
Outros operadores manejam o caso de tal forma que este seja esquecido por um
tempo e, com isso, a possibilidade de condenao ou absolvio seja menor, porque o
julgamento j est distante do calor dos acontecimentos. Estas variveis, que no so
registradas pelos bancos de dados dos tribunais (que sequer possuem a natureza da
defesa do caso) tambm devem ser levadas em considerao quando se analisa o efeito
de novas regras que tem como objetivo acelerar a tramitao dos processos.
Como a legislao brasileira no possui nenhum tipo de medida punitiva para os
operadores do direito que no apenas no respeitam as determinaes legais quanto ao
tempo de processamento como ainda que do ensejo a morosidade protelatria, esta
forma de resistir implementao dos novos procedimentos penais sequer aparece
como um ponto a ser considerado quando se discute a difcil equalizao entre
celeridade processual e direitos fundamentais do acusado.
Assim, a mensurao adequada do impacto das novas legislaes sobre a forma
e o tempo de processamento dos delitos submetidos ao procedimento ordinrio e ao
procedimento do Tribunal do Jri apenas poder ser adequadamente compreendida a
partir da anlise qualitativa de como os operadores do direito internalizaram ou no
estas novas regras. Isso ocorre porque os novos procedimentos penais, no fundo,
procuraram alterar o sistema de valores e atitudes sobre o que um processo que
garante, simultaneamente, a celeridade processual e os direitos constitucionais do
acusado.
No entanto, como a reforma de 2008 objetivou para alm de garantir a
celeridade processual alcanar uma maior compatibilidade entre o Cdigo de Processo
Penal, eminentemente fascista (Barandier, 1996) e a legislao constitucional,
eminentemente garantista, os captulos subseqentes procuram analisar exatamente
estes pontos. Alis, em ltima instncia, o propsito das novas leis foi evitar que o juiz

123

continue a ser o operador do direito responsvel pela compatibilizao destas


legislaes cuja teoria que as subjaz eminentemente contraditria, uma vez que:
No mais admissvel, nem tolervel, num Estado Democrtico de Direito, o
entendimento de que ao juiz s caiba extirpar do trabalho do legislador ordinrio
bem ou mal avisado, primoroso ou desastrado aquilo que no pode coexistir com
a Constituio, aquilo que h de representar uma afronta manifesta do texto
ordinrio ao texto maior" porque o juiz "no legislador e no tem autoridade que
tem o legislador para estabelecer a melhor doutrina (Franco, 1995).

Assim, para que o juiz possa se ocupar da busca da verdade real de maneira
clere e garantista foi preciso reformar a legislao processual penal, algo que foi
realizado pelas leis 11.719/08 e 11.689/08. Mas, ser que 20 anos aps a promulgao
da Constituio Federal a reforma do CPP foi capaz de compatibilizar os procedimentos
penais e os princpios constitucionais de maneira eficiente e efetiva? E ainda, aps mais
de 60 anos operando de acordo com as regras do CPP de 1941 os juzes foram capazes
de imediatamente aplicar os novos procedimentos e tal como previsto pelas novas leis?
Com o propsito de responder a tais indagaes, tem-se os captulos
subseqentes, os quais objetivaram verificar em que medida as leis 11.689/08 e
11.719/08 reduziram as dissonncias entre os direitos fundamentais do acusado e os
princpios constitucionais e, em que medida, os tribunais tem aplicado esses novos
procedimentos ou tem resistido sua institucionalizao fazendo com que esses novos
dispositivos venham a ser questionados a partir de recursos segunda instncia ou aos
tribunais superiores.
Assim, aps a anlise das consonncias e dissonncias entre as novas leis e os
princpios constitucionais e a anlise dos julgados disponibilizados como jurisprudncia
nos sites de todos os tribunais de justia que operacionalizam as referidas leis ser
possvel verificar como estes operadores do direito tm sido capazes de materializar os
dispositivos das leis 11.719/08 e 11.689/08 na realidade cotidiana dos tribunais ou como
estas novas regras tm sido rechaadas pela cultura dos operadores do direito, que
preferem operar sob a gide da legislao anterior, fenmeno este que termina por
implicar em um recurso para a discusso da matria abordada pelas novas leis.
Mas, para verificar como estes dispositivos so aplicados na administrao
cotidiana da justia criminal, tem-se o ltimo captulo. Verificando quais so os
dispositivos mais aplicados e os que ainda no se consubstanciaram em prtica
cotidiana dos tribunais possvel compreender com maior clareza como o tempo do

124

processo penal pode estar sendo alterado pelas novas leis e ainda porque determinadas
matrias so motivos de recurso segunda instncia ou aos tribunais superiores
enquanto outras no.
Por fim, para compreender o que faz com que um determinado operador do
direito internalize as regras estabelecidas pelas novas leis enquanto outro venha a
recha-la, foram realizadas uma srie de entrevistas com esses atores as quais encerram
este trabalho. Em ltima instncia o propsito de se apreender o sistema de crenas,
valores e atitudes desses atores teve como princpio maior verificar o que pode ser
alterado por meio da atividade legislativa e o que demanda um novo processo de
socializao desses. Neste ltimo caso, trata-se de polticas que podem ser
institucionalizadas a partir de cursos de formao ou ainda de grandes processos de
mudana organizacional que venham a ser implementados ou pelo Conselho Nacional
de Justia ou pelos prprios tribunais de justia.
Em ltima instncia, o propsito dos captulos seguintes oferecer subsdios
para a elaborao de polticas pblicas que sejam capazes de equalizar a celeridade
processual com uma maior garantia dos direitos fundamentais do acusado.

125

CAPTULO III. A REFORMA PROCEDIMENTAL SOB A TICA DOS


DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS
No presente captulo ser realizado um exame dos direitos e garantias
fundamentais do acusado, previstos na Constituio Federal, e em que medida os
mesmos sero afetados pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08. O intuito verificar o impacto
que a reforma legislativa operado dentro do processo penal sobre os direitos e garantias
fundamentais do acusado, ou mesmo da vtima.
De acordo com Nucci (2008), esta anlise se faz necessria e de suma
importncia, tendo em vista que a aplicao das Leis 11.719/08 e 11.689/08 vm
trazendo tona pertinentes discusses sobre a correta interpretao de dispositivos
legais que alteraram substancialmente a forma e o momento de realizao de diversos
atos processuais penais. Mesmo porque:
A reforma estabelece novo paradigma para o processo penal brasileiro, a saber: a) as
formalidades inteis do atual procedimento do jri, que mais tm se prestado a servir
como fonte inesgotvel de nulidade, foram eliminadas; b) a atuao de assistentes
tcnicos indicados pelas partes passa a ser admitida; c) o juiz poder absolver
sumariamente o acusado, aps a apresentao da resposta preliminar; d) a identidade
fsica do juiz passa a existir tambm no processo penal; e) o art. 594 do Cdigo de
Processo Penal, que prev o recolhimento do acusado priso para poder apelar,
finalmente revogado; f) a citao por hora certa, na hiptese do acusado se esquivar,
dolosamente, do chamamento pessoal, permitida; g) o interrogatrio do acusado,
como meio de defesa que , passa a ocorrer somente aps a oitiva de todas as
testemunhas; h) o juiz poder determinar, na sentena, o valor da indenizao
vtima, sem necessidade de processo de liquidao, quando for de fcil constatao o
quantum do prejuzo sofrido pelo ofendido; i) a testemunha ou o ofendido que tiver
temor de depor na presena do acusado ser inquirida mediante videoconferncia e,
somente na impossibilidade dessa forma, o acusado ser retirado da sala, dentre
outras novidades.

Assim, considerando que a legislao infraconstitucional no pode estar em


desacordo com a Carta Magna, este texto tem, como seu objetivo, verificar quais os
principais afastamentos e aproximaes existentes entre as novas leis e a Constituio
Federal de 1988 vislumbrando, com isso, possveis reformulaes na legislao
processual penal em vigor, capazes de torn-la mais adequada ao sistema de garantias
constitucionais oferecido ao acusado de cometimento de qualquer crime.

126

Em especial, este captulo procurar abordar os problemas que tanto tem


preocupado a doutrina processual penal brasileira bem como os distintos operadores do
direito que esto administrando a nova lei em seu cotidiano profissional.
Para tanto, esta anlise encontra-se estruturada em trs sees. Na primeira ser
apresentado o porqu do estudo deste problema. Nesta seo ser explicitado que a
Constituio , acima de tudo, uma norma principiolgica e, por isso, fixa as balizas
mestras para a administrao da justia, incluindo, consequentemente, o processo penal.
Neste sentido, cumpre destacar que as mudanas introduzidas pelas Leis 11.719/08 e
11.689/08 devem se adequar aos dispositivos constitucionais relacionados aos temas por
elas abordados, sob pena de colocarem em xeque a prpria unidade hierrquica de um
sistema jurdico, cuja Constituio se apresenta como pice.
Na segunda seo, por sua vez, sero apresentados os princpios inscritos na
Constituio Federal brasileira que, de alguma forma, norteiam o processamento de um
indivduo acusado da prtica de um delito, assim como os principais dispositivos das
novas legislaes que se relacionam com esses princpios.

O objetivo desta

apresentao verificar as consonncias e as dissonncias existentes entre a


Constituio e a legislao infraconstitucional alterada pela reforma.
Por fim, a seo 03 pretende criticar os eventuais sacrifcios que a reforma possa
ter provocado ao acusado, no tocante aos seus direitos fundamentais, assim como,
igualmente, destacar em quais pontos a nova legislao, por sua vez, funcionou como
catalisadora da concretizao da ordem constitucional. Com base nisso, ser possvel
propor alteraes na legislao objetivando suprimir suas omisses ou desvirtuamentos,
no que tange ao sistema de garantias constitucionais do acusado, valorizando, por outro
lado, seus avanos nessa mesma dimenso.

III.1 Importncia da anlise constitucional da reforma


Como dito anteriormente, a Constituio uma norma eminentemente
principiolgica, razo pela qual se faz mister apreciar as novas leis sob o prisma dos
princpios e garantias fundamentais nela insculpidos. No entanto, antes de adentrar nos
princpios constitucionais e suas implicaes para a reforma processual penal,
necessria se faz uma breve anlise acerca do que podemos tomar como princpios, ou
seja, qual a sua conceituao e relevncia.

127

A Constituio Federal a Norma paradigma, na qual todas as outras devem


buscar fundamento e validade.

Esta afirmao se revela imperiosa a todos os

dispositivos legais, seja qual for a matria por eles tratada, e ganha especial relevncia
quando o seu escopo a matria processual penal, j que esta lida diretamente com a
liberdade, direito cujo cerceamento deve ser sempre juridicamente respaldado e
fundamentado, sob pena de o ato que o determinou quedar-se eivado de vcio insanvel.
Em 2008, o ordenamento jurdico penal, no diretamente o direito material, mas
sim o processual, materializado no Cdigo de Processo Penal Brasileiro, passou por
uma reforma em alguns de seus dispositivos mais relevantes, notadamente na parte que
versa sobre seus procedimentos comuns e especiais (Bottini, 2008 e Nucci, 2008).
A anlise das alteraes trazidas por tal reforma, patrocinada pelas Leis
11.719/08 e 11.689/08, passa obrigatoriamente por saber se elas efetivamente se
coadunam com a Constituio, principalmente no que tange aos direitos e garantias
fundamentais, matria cuja relevncia tamanha, que tratada pela Constituio
Federal de 1988, no 4, inc. IV do seu artigo 60,

66

como clusula ptrea, vedando,

assim, a elaborao de Emendas Constitucionais tendentes a aboli-los.


Os direitos e garantias fundamentais, em sua maioria, encontram-se positivados
na Constituio em seu artigo 5. No entanto, o rol dos direitos e garantias ali descritos
to somente exemplificativo, na medida em que, ao longo da Constituio
encontramos outros tantos, espalhados em seus mais diversos captulos.
A tutela dos direitos individuais se revelou como uma preocupao primordial
da Constituio atual, na medida em que coube a ela expurgar quaisquer resqucios do
regime de exceo que a antecedeu, e, no qual, era total o desrespeito ao indivduo e
seus direitos.
Entre as medidas autoritrias do regime anterior, talvez uma das que mais
causara revolta na sociedade tenha sido a realizao de prises arbitrrias, nas quais no
era garantido ao acusado a chance de se defender das acusaes que sobre ele pesavam,
assim como no eram respeitados direitos como os de respeito inviolabilidade de seu
domiclio e de sua integridade fsica. 67

66

Art. 60, 4, inc. IV: No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir os
direitos e garantias fundamentais.
67

Interessante destacar que, de acordo com a doutrina processualstica penal, o CPP de 1941, por ter sido
uma legislao publicada durante um regime autoritrio, padece destes mesmos problemas. Assim, uma
vez que este Cdigo, elaborado sob a gide e os influxos autoritrios do Estado Novo e considerando o
fato de que 20 anos aps a publicao da chamada Constituio Cidad o Brasil pode ser considerado

128

Experincias como essa brasileira, mas, especialmente, os casos europeus


anteriores de nazismo e fascismo, levaram ruptura do Direito com modelos
positivistas estritos, isto , baseados na mera aplicao da lei. Contra uma viso do
Direito enquanto conjunto de regras prescritas pelo Legislativo a serem reafirmadas
pelo Judicirio surge no campo jurdico um novo af por trazer baila princpios de
justia que no podem ser desconsiderados sob nenhuma hiptese.
Dessa forma, mesmo sem reafirmar um pretenso direito natural, baseado numa
inquestionvel natureza humana, autores da teoria jurdica contempornea, como
Dworkin (2002) e Alexy (2003), passam a destacar o fato de que qualquer sistema
jurdico formado no apenas por regras, mas tambm por princpios. Isto , o Direito
seria composto no apenas por mandamentos que prescrevem determinadas sanes
para determinadas condutas, tornando-as, por conseqncia, permitidas, obrigatrias ou
proibidas, mas tambm por prescries mais gerais, sem aplicabilidade imediata, que,
no entanto, do ao conjunto de regras coerncia tica, mais do que mera sobreposio
aleatria.
Dworkin (2002) d exemplo disso descrevendo o caso do neto que mata o av
para receber a herana. O assassino faria jus a essa herana? questiona o autor. Se
formos fazer uso de uma interpretao positivista estrita, em no havendo nenhuma lei
que estabelece como regra a proibio de ser herdeiro o assassino de quem deixa a
herana, ento se torna obrigatrio aceitar que o neto faz jus ao esplio do av. No
entanto, fica difcil aceitar que um sistema jurdico que pune, por exemplo, a fraude, o
estelionato e o latrocnio, possa aceitar isso, que, intuitivamente, vai em desencontro
nossa concepo do que justo.
Isto acontece, argumenta Dworkin (2002), exatamente porque um sistema
jurdico no pode ser composto apenas por regras. Parece intuitivamente errado que o
neto herde a fortuna do av que ele mesmo assassinou, pois tambm compe esse
sistema o princpio de que ningum pode se beneficiar da prpria torpeza. Mesmo que
esse princpio no seja explicitado em nenhuma lei, a interpretao do ordenamento
como um todo coerente permite ao intrprete verificar que esse princpio est ali,
informando vrias de suas regras para que elas formem um todo coeso e no a mera
sobreposio de caprichos do legislativo.

como uma democracia em fase de consolidao, faz-se indispensvel adequar os dois dispositivos legais.
Em ltima instncia, este foi o objetivo maior da reforma de 2008.

129

Tendo este arcabouo em vista, pode-se dizer que, por princpio, tem-se uma
estrutura sobre a qual possvel realizar algo, um ponto de partida, o limiar introdutrio
dos institutos jurdicos. neles que se pode buscar validade para normas. Fazendo uso
das palavras de Celso Antonio Bandeira de Mello (1996, p. 545), podemos dizer que
Princpio , por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce
dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas, compondo-lhes
o esprito e servindo de critrio para a sua exata compreenso e inteligncia,
exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe
confere a tnica e lhe d sentido harmnico. o conhecimento dos princpios que
preside a inteleco das diferentes partes componentes do todo unitrio que h por
nome sistema jurdico positivo. Violar um princpio muito mais grave do que
transgredir uma norma. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um
especfico mandamento obrigatrio, mas a todo sistema de comandos.

Todavia, conforme visto anteriormente, a revalorizao dos princpios de justia


no Direito no tem a ver com o simples retorno teoria do direito natural, baseado no
inacessvel mago do que nos faz verdadeiros seres humanos. Esses princpios so
extrados do prprio ordenamento e da histria institucional da comunidade a que eles
se aplicam. Nesse contexto, ganha lugar de destaque a Constituio, enquanto vrtice
hierrquico do conjunto de normas jurdicas de determinado local.
Assim, o constitucionalismo se alia a uma positivao de direitos naturais,
gerando a inscrio de princpios de justia numa dimenso do ordenamento jurdico
menos malevel e menos sujeita s intempries de legislativos sazonais.
A incluso de listas de direitos individuais e princpios de justia numa
Constituio realiza, assim, um duplo movimento na efetivao de seus princpios. Por
um lado, dado sua natureza principiolgica e lugar no ponto mais alto do ordenamento,
informam o sistema como um todo, seja na produo, seja na aplicao de suas regras.
Por outro, exigem para sua alterao, ou maiorias legislativas qualificadas, ou mesmo,
processos revolucionrios, quando sua alterao no apenas mutila a Constituio, mas
efetivamente a destri por desnaturar sua essncia da a considerao dos direitos
individuais como clusulas ptreas.
Temos ainda, aliado a isso, os processos de controle de constitucionalidade das
leis, por meio dos quais as leis em desacordo com a Constituio so consideradas
invlidas e extirpadas do sistema, garantindo a supremacia do texto constitucional. No
Brasil, esse controle exercido pelo Poder Judicirio, tanto de forma concentrada, pelo

130

Supremo Tribunal Federal, quando provocado especificamente para isso, quanto de


forma difusa por qualquer juiz, ao decidir um caso concreto que afronte a Carta Magna.
Partindo da premissa de que o ordenamento jurdico brasileiro tambm adotou a
positivao de princpios de justia e direitos individuais no texto constitucional da
Carta de 1988, temos que a legislao produzida no pas deve estrita obedincia a essa
ordem principiolgica constitucional, para que no se corra o risco de ter seu intuito
malogrado, inclusive, pelo prprio Poder Judicirio. Da a importncia de, no estudo das
alteraes produzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08, levar-se em conta em que
medida seus dispositivos vo ao encontro dos, ou de encontro aos, ditames da
Constituio Federal.
Passemos, portanto, anlise dos dispositivos previstos nessas leis luz dos
princpios constitucionais que deveriam reg-los, destacando os possveis acordos e
desacordos entre essas duas fontes normativas do sistema jurdico brasileiro que
precisam, obrigatoriamente, estar em harmonia.

III.2 Anlise dos dispositivos legais sob a luz das garantias fundamentais
Os princpios norteadores do processo penal encontram-se, basicamente, no art.
5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Dentre eles, merecem destaque:

III.2.1. A dignidade da pessoa humana e o tratamento isonmico

Mais do que um princpio, a dignidade da pessoa humana um dos fundamentos


da Repblica, insculpido no artigo 1 da Constituio Federal, norteando todas as
demais garantias fundamentais.
Esse verdadeiro metaprincpio acompanha o raciocnio kantiano de que,
enquanto as coisas so meios para atingir determinados fins, possuindo, portanto,
preos, o ser humano um fim em si mesmo, no podendo ser jamais utilizado como
meio para outros fins, possuindo, dessa forma, no preo, mas dignidade (Kant, 1964).
Seria esse o sentido mais nuclear da dignidade da pessoa humana, que, contudo,
foi ao longo do tempo assimilando novas dimenses, acompanhando o desenvolvimento
da sociedade e dos ordenamentos jurdicos.

131

Segundo lio de Nicolitt (2009, p. 26-27), atualmente:


difcil precisar o sentido do enunciado dignidade humana, porm a chamada
teoria de cinco-componentes (sic) parece adequada realidade constitucional
brasileira. Transpondo para a Constituio ptria o mesmo raciocnio de Canotilho
em relao Constituio portuguesa, v-se que a base antropolgica remete ao
homem como pessoa, como cidado, como trabalhador e como administrado. Da se
extrai uma integrao dos direitos fundamentais, iniciando pela afirmao da
integridade fsica e espiritual do homem como aspectos irrenunciveis de sua
individualidade, seguindo com a garantia da identidade e integridade da pessoa
atravs do desenvolvimento de sua liberdade e passando chamada libertao da
angstia da existncia da pessoa, libertao esta atravs de mecanismos sociais de
providncias que garantam possibilidade de condies mnimas existenciais. O
quarto componente a consagrao da autonomia individual atravs da limitao
dos poderes pblicos relativamente aos contedos, formas e procedimentos do
Estado de Direito, e, por fim, o quinto componente reside na dignidade social, ou na
igualdade de tratamento normativo, ou seja, igualdade perante a lei.

Pelo exposto na citao acima, podemos ver que o respeito dignidade da


pessoa humana desgua, necessariamente, em outro metaprincpio que, previsto j no
caput do artigo 5 da Constituio, serve igualmente a informar as demais garantias da
decorrentes. Trata-se da chamada isonomia, o princpio que exige que todos os cidados
submetidos a um ordenamento jurdico, sejam submetidos a ele da mesma maneira, isto
, que todos sejam considerados iguais perante a lei.
Claro que a lei perde o prprio sentido de ser se no puder estabelecer distines
entre aqueles submetidos ao seu jugo, por exemplo, diferenciando a cobrana de um
imposto de acordo com a capacidade contributiva de cada um. Mesmo porque, estar
cega a determinadas diferenas, pode, pelo contrrio, tornar sua aplicao mais desigual
do que igual.
Assim, o que a isonomia exige a vedao de discriminaes arbitrrias, em que
pessoas so diferenciadas legalmente por caractersticas que no possuem relao com o
tema tratado na lei. Voltando ao exemplo, diferenciar a cobrana de impostos de acordo
com a capacidade econmica razovel, j que se trata de um ditame legal destinado
redistribuio de riqueza. No entanto, se a mesma diferenciao fosse feita com base na
cor da pele, por exemplo, a isonomia seria desrespeitada.

132

Como a dignidade da pessoa humana e a isonomia so princpios de altssimo


grau de abstrao, servindo como base e suporte para garantias mais especficas, ser
mais fcil analisar a pertinncia da reforma a tais princpios, quando da anlise dessas
garantias. o caso de se observar, dentre outros, o respeito da dignidade humana no
respeito integridade fsica e moral do preso, e o respeito isonomia na garantia de
defesa tcnica a todos.
Contudo, desde j merece destaque a exigncia da nova legislao quanto
fundamentao das decises que decretam as prises. Como se trata de medida
coercitiva de um direito fundamental de estreita ligao com o princpio da dignidade da
pessoa humana, qual seja o direito liberdade, a decretao de uma priso obriga a
autoridade judicial a fundament-la, sob o risco de ferir, indubitavelmente, tal princpio.
Pensando nisso, a reforma, no 3 do artigo 413,68 exigiu, expressamente,
quando da prolao da pronncia, a motivao fundamentada por parte do juiz para a
decretao da priso, ou mesmo, para sua manuteno. Com isso, em ltima instncia, o
que a legislao procurou impedir foi a decretao automtica, ou, ainda, a manuteno
da impossibilidade da liberdade quando esta no se faz necessria situao na qual
uma medida cautelar chega a se transformar em mecanismo de antecipao de punio
(Bandeira, 2007).
Mesmo que apenas d continuidade a um estado anterior de privao cautelar de
liberdade do ru, a priso deve, no momento da pronncia, ser fundamentada, para alm
da mera decretao. Ou seja, pronncia por si s, no capaz de fundamentar a priso,
de acordo com a reforma pela lei. A reforma consubstancia assim, alm de
desdobramento dos princpios constitucionais da presuno de inocncia (art. 5, LVII
da CF) e da exigncia de fundamentao das decises judiciais (art. 93, IX da CF), o
corolrio da dignidade da pessoa humana que assegura que a liberdade da pessoa
humana s pode ser cerceada em casos extremos e previstos em lei. Logo, essa exceo
que a restrio da liberdade, deve contar sempre com a fundamentao jurdica
pertinente para, inclusive, permitir sempre seu questionamento pela defesa do preso.

68

Art. 413, 3: O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio de


priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a
necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer medidas previstas no Ttulo IX do Livro I
deste Cdigo.

133

Contudo, isso acarreta um problema que faz com que se choquem duas
garantias: a da fundamentao de qualquer restrio da liberdade e a da presuno de
inocncia, ambas diretamente relacionadas com o respeito dignidade da pessoa
humana. Por um lado, se a pronncia simplesmente decreta a priso do ru sem
qualquer motivo cautelar, ela incorre em desrespeito necessidade da fundamentao de
qualquer priso. Por outro, ao fundamentar mais extensamente a priso para alm dos
requisitos cautelares, ela corre o risco de influenciar os jurados em relao
culpabilidade do ru. Esse ponto ser retomado mais frente, quando se abordar
especificamente o Tribunal do Jri.

III.2.2. A presuno de inocncia e o respeito integridade fsica e moral do preso

De acordo com o inciso LVII do artigo 5 da Constituio brasileira, ningum


ser considerado culpado at trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Tratase do princpio da presuno de inocncia, corroborado pela garantia do acusado de se
reservar a permanecer em silncio, sem que isso lhe implique presuno de culpa inc.
LXIII assim como garantias outras como a ampla defesa. Extensivamente, a presuno
de inocncia aliada ao direito ao silncio , inclusive, o que garante que ningum ser
obrigado a produzir prova contra si mesmo. De acordo com Pacelli (Op. Cit. p.33),
A no exigibilidade de participao compulsria do acusado na formao da prova
a ele contrria decorre, alm do prprio sistema de garantias e franquias pblicas
institudo pelo constituinte de 1988, de norma expressa prevista no art. 8 da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica),
de 22 de novembro de 1969, integrada ao nosso ordenamento jurdico pelo Decreto
n. 678, de 6 de novembro de 1992.

Por esta razo, admite-se at que o ru se recuse a fazer a reconstituio do


crime, por entender que assim agindo estaria sendo compelido a produzir prova contra
si, violando o seu direito a no auto-incriminao. Logo, com relao especificamente
ao direito ao silncio, a Lei 11.689/08, pela redao dada ao artigo 478, inc. II69 veio a
corrobor-lo, quando vedou que as partes fizessem, durante o julgamento, meno ao
silncio do acusado em seu prejuzo.
69

Art. 478, inc. II: Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: II
ao silncio do acusado ou ausncia de interrogatrio por falta de requerimento, em seu prejuzo.

134

Merece destaque tambm, ainda no que se refere relao entre a reforma


processual penal e a garantia da presuno de inocncia, a extirpao do Cdigo de
Processo Penal de regra que h muito j sofria duras crticas da doutrina: a exigncia do
recolhimento do ru priso como requisito para a apelao recurso adequado para a
reviso de uma sentena judicial.
Para doutrinadores como Busana (1993) e Soares (1995) essa regra no deveria
sequer ser considerada recepcionada pela Constituio de 1988, por ferir o princpio da
presuno de inocncia. Afinal, se em decorrncia do princpio da presuno de
inocncia ningum pode ser considerado culpado at o trnsito em julgado, como exigir
que o recolhimento priso seja condio para o conhecimento do recurso?
Na esteira dessa crtica, a Lei n 11.719/08 resolveu sanar as dvidas sobre a
recepo dessa regra e revogou o artigo que lhe dava suporte (art. 594 do CPP). Assim,
a partir da reforma, em reconhecimento presuno de inocncia, deixa de ser requisito
para o processamento da apelao o recolhimento do ru priso. Nesse sentido, a
isonomia tambm valorizada ao deixar de se distinguir, dentro do direito apelao,
entre o ru solto e o ru preso.
Todavia, essas no foram as nicas dimenses em que as novas leis quiseram dar
efetividade garantia constitucional de presuno de inocncia. Corroborando,
inclusive, a Smula do Supremo Tribunal Federal sobre o assunto, a Lei n 11.689/08,
em seu artigo 474, 3

70

tambm estipulou que o uso de algemas por parte do ru

precisaria ser a exceo e no a regra.


Como se observou que a presena do ru algemado durante as audincias do jri
influenciava os jurados no sentido de prejulgarem-no como culpado, a nova lei
determinou a proibio do uso das algemas, salvo quando estritamente necessrio
segurana dos demais presentes naquelas audincias. Isto , s seria possvel relativizar
a presuno de inocncia do ru, por meio do ar de culpa do uso de algemas, quando
isso fosse necessrio salvaguarda de outro direito fundamental, a saber: a integridade
do pblico, dos jurados e dos funcionrios da justia.

70

Art. 474, 3: No se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no
plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas
ou garantia da integridade fsica dos presentes.

135

A proibio do uso de algemas, tornada lei por fora da reforma, recepcionando


jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, tambm visa a atender a outra garantia
constitucional, explicitada no art, 5 inciso XLIX: o respeito integridade fsica e moral
do preso, garantida na mesma dimenso da dos demais presentes audincia. Se o uso
de algemas pelo ru era responsvel por lhe imputar culpabilidade da qual ele
presumido livre, tem-se que esse uso atingia diretamente sua integridade moral. Em
respeito, portanto, tambm garantia prevista no inc. XLIX, a nova sistemtica do
processo penal introduzida pela Lei n 11.689/08 andou junto Constituio na sua
regulamentao do uso de algemas no jri. E, igualmente, amplificou seu sentido de
respeito dignidade da pessoa humana, que tem como dimenses fundamentais a
integridade fsica e moral do sujeito.
Mesmo assim, ainda restam controvrsias sobre a plena efetividade do princpio
de presuno de inocncia do ru. Isso se d no caso, j citado anteriormente, de
exigncia de fundamentao da sentena de pronncia, que, por sua vez, pode levar ao
jri um ru presumido culpado. Como dito, esse caso especfico ser discutido mais
adiante, ficando aqui apenas a ressalva da garantia do ru que, para alm do
processamento pelo jri, pode ser afetada por esse problema: trata-se da fundamental
presuno de inocncia do acusado.

III.2.3. O Devido processo legal

Este o grande princpio norteador do direito processual, oriundo da Magna


Carta de 1215.71 Nenhum processo dever seguir sem seu parmetro legal, sem seu
norte delineado nas normas de processo. Assim foi a poltica adotada pela Constituio,
que erigiu o devido processo legal categoria de direito fundamental, em seu art. 5,
inc. LIV, quando assevera que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o
devido processo legal.
no s uma garantia ao prprio Estado, que possui organizao para
desenvolver sua atividade judicante, como tambm ao cidado, que se sujeita a um
julgamento justo, dentro de um sistema livre de arbitrariedades. Existe o dever de o
71

Declarao solene que o rei Joo da Inglaterra, dito Joo Sem-Terra, assinou, em 15 de junho de 1215,
perante o alto clero e os bares do reino (Comparato, 1999).

136

Estado criar as regras, e aplic-las a fatos posteriores sua vigncia, na mesma


proporo em que direito do homem responder a regras claramente estabelecidas.
Como nos informa Jos Afonso da Silva (2004, p.431):
Quando se fala em processo, e no em simples procedimento, alude-se, sem dvida,
a formas instrumentais adequadas, a fim de que a prestao jurisdicional, quando
entregue pelo Estado, d a cada um o que seu, segundo os imperativos da ordem
jurdica E isso envolve a garantia do contraditrio, a plenitude do direito de defesa, a
isonomia processual e a bilateralidade dos atos procedimentais.

Tourinho Filho (2006a, p.59), citando lio de Redenti, informa que o princpio
se resume em se assegurar pessoa a defesa em juzo, ou em no ser privado da vida,
liberdade ou propriedade, sem a garantia que pressupe a tramitao de um processo,
segundo a forma estabelecida em lei.
No entender ainda de Gilmar Mendes, podemos considerar que o devido
processo legal abrange outros princpios comumente evocados quando se fala de
garantias fundamentais na relao jurdica processual. Segundo o autor (Mendes et al,
2009, p. 639)
...cogita-se de devido processo legal quando se fala de (1) direito ao contraditrio e
ampla defesa, de (2) direito ao juiz natural, (3) direito a no ser processado e
condenado com base em prova ilcita, (4) direito a no ser preso seno por
determinao da autoridade competente e na forma estabelecida pela ordem jurdica.
(...) De fato, muito comum entre ns fazer-se referncia a uma garantia especfica,
como a do contraditrio e da ampla defesa, ou do juiz natural e do devido processo
legal. Ou, ainda, costuma-se fazer referncia direta ao devido processo legal em
lugar de referir-se a uma das garantias especficas.

Tendo isso em vista, esse tpico ser dividido entre essas outras garantias,
compreendendo: (i) direito ao contraditrio e ampla defesa; (ii) direito ao juiz natural
e; (iii) direito de no ser condenado com base em provas ilcitas. Como a quarta
dimenso aludida por Gilmar Mendes isto , no ser preso seno por determinao da
autoridade competente e na forma estabelecida pela ordem jurdica depende
exatamente de regulamentao especfica legal, preferiu-se no abordar tal tema.

3.1. Contraditrio e ampla defesa

137

De acordo com a Constituio Federal de 88, em seu art. 5, inc. LV, aos
litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
No entender de Humberto Theodoro Junior (2004, p.25):
o principal consectrio do tratamento igualitrio das partes se realiza atravs do
contraditrio, que consiste na necessidade de ouvir a pessoa perante a qual ser
proferida a deciso, garantindo-lhe o pleno direito de defesa e de pronunciamento
durante todo o curso do processo. No h privilgios, de qualquer sorte.

Trata-se de princpio constitucional derivado do verbo contraditar, contestar, que


visa garantir equilbrio ao bom andamento processual, assegurando paridade de armas
s partes, em respeito ao j destacado princpio fundamental da isonomia. Junto com o
princpio da ampla defesa, integra o direito de defesa, constitucionalmente garantido.
Alguns se confundem ao dizer que o contraditrio uma garantia do ru. Na
verdade, o princpio do contraditrio para ambas as partes. Qualquer ato processual
tomado por uma parte d outra o direito de contraditar, criando o dever de cincia
bilateral de todos os atos judiciais. Sobre este assunto, Felipe Martins Pinto (2009)
ensina que:
Dentre os instrumentos que conferem validade e eficcia ao ordenamento jurdico,
o princpio constitucional do contraditrio a viga mestra que permite o confronto
equnime entre as partes. Para cumprir este mister, o contraditrio deve ser pleno e
efetivo. Pleno porque o princpio deve informar todos os atos preparatrios do
provimento final e efetivo porque, alm da previso formal, imprescindvel a
presena de meios que possibilitem condies concretas para as partes poderem
atuar na instruo processual na simtrica paridade de suas posies.

Ainda neste sentido, cumpre destacar a lio de Luigi Ferrajoli (apud Azevedo,
2004), para quem a disputa entre acusao e defesa apenas leal e em condies de
paridades se ambas as partes forem dotadas das mesmas capacidades e dos mesmos
poderes, de tal maneira que o papel contraditor seja exercido em todos os graus do
procedimento e em relao a todos os atos probatrios.
Mas este princpio no deve ser mantido to-somente entre as partes. O Juiz
obrigado a respeitar o princpio, mantendo-se imparcial e, ao surgirem novos elementos,
abrindo vista s partes, para que possam se manifestar. Ainda que os elementos do
processo dem a entender que as condies de julgamento so ideais, pode haver

138

esclarecimentos ou requerimentos ulteriores que levem a uma concluso mais prxima


esperada verdade real (Theodoro Junior, Op. Cit. p.25).
A reforma corroborou este princpio, quando da redao dos artigos 384 72 e 411,
3 que faz referncia ao anterior que regulam a mutatio libelli, instituto jurdico
aplicvel quando se verifica a possibilidade de criar nova definio jurdica do fato aps
o fim da instruo criminal, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento
ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao. Antes da reforma trazida
pela Lei n 11.719/08, o instituto era aplicado da seguinte forma: o juiz, vendo que a
definio jurdica do fato poderia ser diversa daquela apresentada, em decorrncia de
fatos novos no contidos na denncia ou queixa, deveria abrir prazo para a defesa se
manifestar e produzir provas.
O legislador infraconstitucional quis dar fim s crticas que se fazia a este
sistema, frequentemente atacado por afrontar o princpio do contraditrio. Pelo princpio
do contraditrio no a parte acusada quem deve inaugurar a instruo dizendo que no
cometeu o crime, mas sim a acusao que, aps a denncia deve apresentar seus
elementos probatrios, para que assim seja plena a defesa do acusado.
Devido a isto, o legislador infraconstitucional optou pela mudana do sistema.
Ao invs de a parte r ser intimada a se defender de deciso interlocutria, intima-se
primeiro o Ministrio Pblico ou ao querelante, em caso de queixa para que este
adite ou no a sua denncia. Por esse movimento, preserva-se a iniciativa acusatria do
Ministrio Pblico retirando-a do juiz que, na sistemtica anterior, acabava por invadir
competncia alheia e desfigurar sua posio imparcial e inerte e um processo cujo
contraditrio envolve efetivamente as duas partes, de acordo com o que cabe a cada
uma, isto , acusao acusar e defesa defender, necessariamente nessa ordem. De tal
sorte, de se concluir que, no que tange ao princpio do contraditrio, com a reforma do
Cdigo de Processo Penal, as novas normas processuais ampliaram sua afinidade com
os ditames constitucionais.

72

Art. 384: Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em
conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na
acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa no prazo de 5 dias, se em virtude desta
houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando
feito oralmente.

139

J no que tange ampla defesa, cumpre, em primeiro lugar, destacar que se trata
de uma garantia baseada em duas premissas fundamentais:
1 premissa - cincia prvia da acusao: no h como se defender sem antes
saber qual a acusao que recai sobre o ru. O juiz no pode convocar para o processo
o ru e deixar ele mesmo se defender sem ao menos saber do que est sendo acusado.
Ou seja, essa primeira premissa se constitui em saber qual a acusao que recai sobre o
ru para ele fazer jus a sua ampla defesa. O ru tem direito de conhecer a acusao em
seu inteiro teor, bem como todas as provas. Em princpio, a reforma respeitou esta
premissa, como se depreende da redao dos artigos 396, 396-A caput e 406

73

do

Cdigo de Processo Penal, quando regula as formas de cincia do ru da acusao,


assim como as formas como pode apresentar sua defesa.
2 premissa - Alm da auto defesa que o ru faz em seu interrogatrio, a ampla
defesa um somatrio da auto defesa com a defesa da tcnica. Ou seja, direito do ru
contar com todos os meios disponveis para defender sua inocncia em especial a
explanao de sua prpria verso dos fatos sendo obrigatrio o principal deles: a
defesa especializada por operador jurdico. No existe processo sem defesa tcnica,
exercida por advogado ou defensor pblico. Logo, a defesa tcnica obrigatria e o ru
no pode abrir mo de advogado ou de defensor.
Tanto o inciso LXIII o preso tem direito assistncia da famlia e de advogado
quanto o LXXIV o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que
comprovarem insuficincia de recursos do art. 5 da Constituio, demarcam que
direito constitucional do ru a defesa tcnica por advogado ou defensor. , inclusive,
obrigao do Estado providenciar essa defesa, quando o acusado no puder faz-lo com
seus prprios recursos. Isso porque, se o ru no tiver recursos financeiros para se

73

Art. 396: Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a
rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao no prazo de
10 dias.
Art. 396-A: Na resposta, o acusado poder argir preliminarmente e alegar tudo o que interesse sua
defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas,
qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio.
Art. 406: O juiz, ao receber a denncia ou a queixa, ordenar a citao do acusado para responder a
acusao, por escrito, no prazo de 10 dias.

140

defender, a ele ser fornecido pelo Estado um defensor, conforme texto da mesma
Constituio, em seu art. 134.74
Mais uma vez, no que tange assistncia por advogado, tambm houve por parte
da Lei, respeito a este aspecto, na medida em que o 2 do artigo 396-A

75

determina

que se no for apresentada a resposta por parte do ru no prazo legal ou este no


constituir advogado o juiz nomear defensor para faz-lo, concedendo-lhe vista dos
autos por 10 dias. No entanto, focalizemos agora outras dimenses mais polmicas do
contraditrio e ampla defesa afetados pela reforma.
No atual sistema processual penal, as diretrizes do devido processo legal se
alteraram de forma a garantir a maior observncia desses dois princpios: ampla defesa e
contraditrio, necessariamente nesta ordem.
Os sistemas das Leis 11.719/08 e 11.689/08 trouxeram grandes alteraes
forma de conduo dos processos, de modo que o devido processo legal tomou novos
rumos, mais focado para a ampla defesa do acusado, apoiado ainda em outro princpio
constitucional de grande relevncia: o j referido princpio da presuno de inocncia.
Talvez esta seja a alterao mais substancial introduzida pela reforma do Cdigo
de Processo Penal em 2008. Isso ocorre, precipuamente, em razo da mudana de
pensamento acerca da natureza dos atos processuais.
No mais se concebe o interrogatrio de um acusado dentro de uma perspectiva
inquisitria (Azevedo 2004). bem verdade que este meio de prova o interrogatrio
em muito serve ao Juzo a fim de alcanar a verdade dos fatos. Mas nem por isto deixa
de servir como meio de defesa. Muito pelo contrrio. Em razo de outros princpios
constitucionais, tais como o da presuno de no-culpabilidade, no poderia ser
diferente.
Os meios de prova jamais devem ser usados valendo-se de presunes de culpa
de parte do ru. Se esta existe ou no, somente o andamento de um processo judicial,
sem vcios, poder dizer. O Estado acusa, e para isto inaugura a persecuo criminal, ao
passo que o ru se defende atravs das diversas fases da instruo criminal.
74

Art. 154: A defensoria pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe
a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV.
75

Art. 396-A, 2: No apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado no constituir


defensor, o juiz nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por 10 dias.

141

Por conta disso, o depoimento pessoal do acusado deixou de ser o primeiro


momento do processo, quando funcionava, precipuamente, como meio de prova contra
o ru. Com a reforma, o depoimento pessoal foi transferido para momento posterior
inquirio de testemunhas e produo de outras provas para que venha a funcionar, num
sentido muito diverso, como meio de defesa: tendo cincia das demais provas
constitudas contra ele, pode o ru dar sua verso dos fatos buscando se defender das
acusaes que contra ele pesarem. Trata-se, portanto, de incremento auto-defesa e, por
conseguinte, aprofundamento do direito constitucional ampla defesa.
Contudo, alm da mudana de ordem de alguns atos processuais, com destaque
para o posicionamento do depoimento pessoal do ru no fim e no no comeo do
processo, outro ponto que merece destaque na reforma, por sua incidncia direta sobre a
garantia da ampla defesa, o fim do fracionamento da audincia 76, tornando-a una, nos
termos do art. 400 e 41177 do Cdigo de Processo Penal, de acordo com a redao que
lhes foi dada pelas Leis 11.719 e 11.689 de 2008.
Parece que diversas audincias, alm de trazerem maior demora resoluo do
pleito judicial, prejudicavam o bom andamento do processo pelas seguintes razes:
a) constante a promoo e aposentadoria de Juzes, fazendo com que aquele que
iniciou a instruo criminal, em muitos casos no seja o mesmo a prolatar
sentena, o que faz com que a defesa do acusado seja prejudicada;

76

No entanto, cumpre destacar que o atual projeto de nova reforma do CPP almeja fragmentar esta
alterao que, a nosso ver, tanto contribuiu para a materializao do princpio da ampla defesa. Isso
porque, de acordo com Moura (2009), a nova reforma, ainda em processo de construo, prope o que
chama de um novo acomodamento legislativo. Segundo a Comisso, esta realidade ser alcanada ao:
i) possibilitar o fracionamento da audincia em algumas hipteses; ii) modificar o contedo do
procedimento sumrio, com a previso de imediata aplicao de pena mnima ou reduzida quando, nos
crimes cuja pena mxima no seja superior a oito anos, o acusado confessar os fatos e a sano for
ajustada entre as partes; iii) incorporar o procedimento sumarssimo dos Juizados Especiais Criminais ao
Cdigo; iv) alterar as regras do procedimento do jri, aumentando o nmero de jurados de sete para oito e
disciplinando a separao dos processos conexos, no dolosos contra a vida, dentre outras alteraes.
77

Art. 400: Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 dias,
proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao
e pela defesa, nessa ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos
esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em
seguida, o acusado.
Art. 411: Na audincia de instruo, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, se possvel,
inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, bem como aos
esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em
seguida, o acusado e procedendo-se o debate.

142

b) No intervalo entre uma audincia e outra podem se perder provas documentais,


testemunhas podem desaparecer, elementos outros podem ser criados,
modificados ou extintos, o que afastaria o Juzo da verdade real, prejudicando,
por conseguinte, todo e qualquer meio de defesa;
c) A construo lgica de um raciocnio pode ser facilitada quando os meios de
produo de prova so concretizados em nico momento.
Todavia, conforme se depreende da leitura da jurisprudncia, a alterao parece
no ter tido os efeitos esperados. Nem todos os julgadores tm respeitado esta alterao
introduzida pelas novas leis. Ou seja, a mudana vem sendo relativizada pelos rgos
julgadores, sob alegao de que a ampla defesa no prejudicada com o fracionamento
de audincias, j que isto traz a possibilidade de maior apreciao das provas,
individualmente consideradas.
Esquecem-se aqueles que justificam tal medida que a audincia una viabiliza que
o tempo da instruo seja fatalmente reduzido. No entanto, pela via transversa a ampla
defesa seria prejudicada pela possvel m qualidade das provas em razo da diminuio
de tempo.
Como se pode concluir, alguns tribunais vm entendendo que o princpio
constitucional da ampla defesa pode ser mais bem alcanado por meio do fracionamento
de audincias, nos moldes do antigo procedimento. Dessa forma, h uma corrente que
entende que a reforma processual no potencializou o princpio da ampla defesa, mas
sim, pelo contrrio, o restringiu de maneira indevida.

3.2. Juiz natural


O inciso LIII do artigo 5 da Constituio de 1988 assevera que ningum ser
processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. Sendo assim, o
princpio do juiz natural, tal como insculpido na Constituio da Repblica Federativa
do Brasil, consiste no respeito s regras de competncia traadas pela legislao
processual pertinente. Possui a incumbncia de evitar arbitrariedades ou incoerncias
dentro da atividade jurisdicional do Estado. Apenas a lei tem o condo de alterar a
competncia de um juiz. Na lio de Oliveira (2009, p.28), temos que
O princpio do juiz natural tem origem no direito anglo-saxo, construdo
inicialmente com base na idia de vedao ao tribunal de exceo, isto , a proibio

143

de se instituir ou de se constituir um rgo do Judicirio exclusiva ou


casuisticamente para o processo e julgamento de determinada infrao penal.

Sendo assim, tal princpio visa coibir excees ou foros privilegiados que no os
previstos pela prpria Lei Maior. um dos principais pilares da atividade jurisdicional,
que tem o condo de garantir a todos um julgamento justo. J no mbito do
ordenamento jurdico nacional, a compreenso deste princpio pode ser realizada a partir
da lio de Amaral e Gloekener (2007), os quais postulam que:
Como cedio, o princpio do juiz natural, elencado na Constituio da Repblica
no art. 5, LII, que assevera: ningum ser processado nem sentenciado seno pela
autoridade competente, trata de uma das garantias mais elementares do indivduo.
Tal garantia a de que, primeiramente, no haver tribunal de exceo. Essa a face
mais visvel do princpio do juiz natural. No entanto, no esgota a sua extenso
semntica. O juiz natural da causa aquele expressamente determinado por uma
norma do ordenamento, anteriormente ao fato criminoso. A existncia de uma
autoridade a quem incumbe o julgamento, de forma prvia ao cometimento do ilcito
penal, determina a fixao de uma competncia, entendida desde Manzini como a
medida da jurisdio. A competncia ou o poder de dizer o direito, dentro de
uma determinada esfera, por vezes territorial, por vezes relativa matria passvel
de julgamento, uma condio de validade dos atos jurdicos processuais realizados
no curso da ao penal e, inclusive, mesmo da fase de investigao preliminar.

Segundo Tatiana Mareto Silva (2006), em artigo publicado na rede mundial de


computadores, o princpio do juiz natural tem outros dois princpios a ele intimamente
ligados: o da imparcialidade e o da identidade fsica do juiz. A priori, a imparcialidade
do juiz garantida pela no alterao da competncia, assim como por sua inrcia isto
, impossibilidade de agir sem ser provocado pelas partes. Evita-se com isso, a troca de
favores e a quebra da eqidistncia ou isonomia.
A mesma autora, citando Leonardo Greco, informa que o Juiz Natural o juiz
legalmente competente, aquele a quem a lei confere in abstrato o poder de julgar
determinada causa, que deve ter sido definido previamente pelo legislador por
circunstncias aplicveis a todos os casos da mesma espcie (Silva, Op Cit.).
De tal sorte, o princpio do juiz natural, para ser posto em prtica, pressupe dois
elementos: a legalidade da atribuio judicante daquele rgo, bem como a competncia
deste para julgar, fixada anteriormente ao fato. Fora desta perspectiva, possvel se
falar em violao. Para os fins a que se presta este trabalho, no parece possvel apontar
alguma alterao correlacionada ao princpio do juiz natural que seja fruto das

144

alteraes introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08, pela prpria definio deste
princpio. Isto faz concluir que, de per si, no se vislumbra nenhuma mudana em tal
princpio.
De forma concreta, pode-se dizer que este princpio era e continua sendo
preservado, j que foi mantida a determinao, por exemplo, de remessa dos autos ao
juzo competente no caso de desclassificao isto , percepo de que o crime narrado
no crime contra a vida de competncia do jri feita pelo Juiz presidente na primeira
fase do procedimento do jri, como se depreende do artigo 419, 78 cuja redao foi dada
pela Lei 11.689/08.
Em verdade no h grande inovao neste sentido, uma vez que as regras de
fixao de competncia se mantm. Mas, diante das alteraes do Cdigo de Processo
Penal, o que se pode dizer que, pela via transversa, o princpio violado sempre que a
identidade fsica do juiz, princpio agora positivado no direito processual penal, nos
termos do 2 do artigo 399,

79

sofre deturpaes na prtica, haja vista o fato de no se

respeitar a regra que impe que deve o juiz que presidiu a instruo ser o mesmo a
prolatar a sentena, como preconizado pelo sistema criado pela Lei 11.719/08.
Dentro deste mesmo tpico, portanto, ser feita referncia ao princpio
supracitado, para que se possa entender o problema que a lei tentou resolver, e, na
verdade, permanece sendo desrespeitado. Trata-se do respeito no ao princpio do juiz
natural, em si, mas de subprincpio a ele diretamente relacionado: o princpio da
identidade fsica do juiz.
Quanto a este princpio, como dito acima, a grande mudana foi a sua expressa
determinao no art. 399, 2 do Cdigo de Processo Penal, inserida pela Lei 11.719/08,
que inaugurou o princpio da identidade fsica do Juiz na seara processual penal. Tentou
o legislador extinguir dvida que se instaurava na doutrina e jurisprudncia, que
hesitava em dar cumprimento a este princpio no processo penal devido falta de
previso legal. De acordo com Paulo Affonso Leme Machado: 80
A identidade fsica do juiz representar, sem dvida, um notvel avano da
processualstica penal diante da multiplicao assustadora de processos. Ser um
78

Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos
referidos no 1 do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao
juiz que o seja.
79

Art. 399, 2: ]O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena.

80

MACHADO, Paulo Afonso Leme. A Identidade Fsica do Juiz no Processo Penal Inovao
Necessria. Disponvel em: http://www.iedc.org.br/REID/?CONT=00000065

145

modo eficaz de evitar a massificao forense, impedindo que o juiz se converta


numa mquina de julgar. Preservar o equilbrio volitivo, sentimental e intelectual
do julgador para a consecuo dos autnticos fins da Justia.

Conforme destacado por Wambier et al (2007, p. 72):


essa regra decorre do seguinte: o juiz que tiver contato direto, na audincia, com as
partes e testemunhas, tem mais e melhores condies de proferir uma sentena
satisfatria, do que aquele que no tenha presidido a audincia.

Luiz Fernando da Costa Tourinho Filho (Op. Cit. p. 57), antes da reforma
processual de 2008, parecia atento necessidade de reforma no mbito do processo
penal em tal sentido, j que a identidade fsica uma garantia ao jurisdicionado, que ao
ser sentenciado pelo julgador que deu incio instruo, possui maior probabilidade de
ser julgado de forma justa e coerente. Assim disse o processualista, em uma clara
anteviso do que ocorreria com a reforma processual de 2008:
No nosso CPP [Cdigo de Processo Penal], ou at mesmo em qualquer lei
processual penal extravagante, no h nenhuma regra que estabelea esse princpio.
Pelo contrrio. muito comum um Juiz receber a denncia, outro interrogar o ru,
as testemunhas serem ouvidas por outro e por outro ser ele sentenciado. possvel
que, com as reformas, setoriais que o Processo Penal est sofrendo, venha o
princpio a ressurgir.

Como da se depreende, o princpio em voga tem como fundamento garantir um


julgamento justo, j que parte da premissa de que o juiz que inicia a instruo criminal
ter mais condies de prolatar sentena que se enquadre dentro dos padres de justia,
por ter tido contato com todo o processo, colhido depoimentos, ouvido o ru, ao
contrrio de somente olhar para papis. O julgador que, por exemplo, assume o
processo a partir do interrogatrio, no teria, de acordo com esse raciocnio, o liame
necessrio para entender a causa desde seu incio.
Tal pensamento pareceu ser o que o legislador infraconstitucional adotou,
positivando o princpio no processo penal por meio da reforma. No entanto, esta prtica
no tem ocorrido com freqncia, como se pode verificar pelos diversos julgados
proferidos pelos Tribunais brasileiros e que constam da anlise jurisprudencial trazida
no captulo seguinte. Quase em unssono, os tribunais tm relativizado o princpio,
informando que no h infrao em seu desrespeito e que este princpio somente se
aplicaria quando houvesse prejuzo da defesa.
O que se pode concluir da que a reforma deu nova dimenso ao princpio
constitucional do juiz natural, ao fazer previso legal do subprincpio da identidade
146

fsica do juiz tambm no processo penal. Se respeitar o devido processo legal respeitar
a forma processual prevista em lei, pode-se considerar que, com a reforma, o
desrespeito identidade fsica do juiz constitui desrespeito ao princpio do juiz natural
e, por conseqncia, garantia do devido processo legal. No entanto, o que se tem
observado que os tribunais tm explicitado uma viso diferente dessa.
Para essa outra viso, no contando a identidade fsica do juiz com previso
constitucional, sua violao no acarretaria violao de garantia constitucional, em
especial a do juiz natural, dentro do devido processo legal. Na verdade, pelo contrrio, o
princpio da identidade fsica do juiz, a no ser que seu desrespeito ofenda a garantia de
ampla defesa essa sim constitucionalmente prevista pode ser relativizado em prol de
objetivos outros.
Por exemplo, considerando, como visto acima, que a audincia fracionada
benfica ampla defesa do ru, ela deve ser mantida, mesmo que isso implique
desobedincia ao princpio da identidade fsica do juiz, desrespeitando, em um s
movimento, duas previses da nova lei processual: a audincia una e manuteno do
mesmo juiz para coleta de provas e prolao da sentena.
De acordo com Badar (2009), este desrespeito ao princpio da audincia una e
identidade fsica do juiz se torna realidade no momento de aplicao da Lei 11.719/08
em razo de problemas na prpria redao do artigo, uma vez que:
O novo 2o do art. 399 do CPP limitou-se a prever que: O juiz que presidiu a
instruo dever proferir a sentena. Seria melhor se tivesse deixado claro que o
juiz que iniciasse a instruo deveria conclu-la e julgar o processo. Se o legislador
no o fez, porque acreditou que todos os processos se resolveriam em audincia una,
de instruo, debates e julgamento (CPP, art. 400, caput e art. 531), merece ser
criticado por sua ingenuidade. Embora o ideal seja a realizao de audincia una, a
prtica, infelizmente, tem desmentido tal previso. De qualquer forma, o novel
dispositivo exige que o juiz da instruo deve sentenciar o processo, pelo que toda a
instruo deve se dar perante um mesmo juiz.

Um ltimo ponto, no entanto, tambm deve ser ressaltado no que diz respeito
incidncia da reforma sobre o princpio do juiz natural. Trata-se do princpio da inrcia
da jurisdio, que norteia a atividade dos magistrados como forma de efetivar sua
imparcialidade. Conforme j dito, a reforma processual no alterou o funcionamento do
princpio do juiz natural para alm da positivao do subprincpio da identidade fsica
do juiz. Mesmo assim, ter mantido algumas das sistemticas anteriores reforma pode
ser exatamente o problema das novas leis. O tema levantado no que tange ao instituto

147

da emendatio libelli, que, segundo parte da doutrina, afronta a inrcia e, por


conseguinte, a imparcialidade do juiz.
Se, no que tange mutatio libelli, como j descrito anteriormente, a reforma
atuou no sentido de preservar a inrcia judicial dando a ltima palavra a seu respeito ao
membro do Ministrio Pblico, o mesmo no parece ter acontecido na sua regulao da
emendatio. Esse instituto, regulado pelo artigo 383

81

do Cdigo, d ao juiz a

possibilidade de classificar o fato imputado ao ru como crime diverso daquele citado


na denncia do Ministrio Pblico, mesmo que isso implique a sujeio do condenado a
pena maior.
Neste sentido, cumpre destacar a lio de Queiroz (2007), que se posicionou
mesmo antes da reforma, argumentando sobre a importncia desta resolver a
inconstitucionalidade da emendatio e muttatio libeli (CPP, arts. 383 e 384), uma vez que
o juiz, ao condenar o ru por crime diverso do capitulado na denncia, estaria fazendo
as vezes de acusador, violando o sistema acusatrio e, pois, agindo sem um mnimo de
iseno. Isso significaria em termos prticos o seguinte: ou bem o juiz absolve o ru ou
bem o condena como o rgo da acusao quer e prope. Neste sentido, o problema
parece ser o de que a reforma no sanou estas incongruncias entre os princpios e as
regras do prprio processo penal.
Partindo da premissa de que o acusado no se defende da espcie de crime que
julgam ter cometido, mas sim dos fatos que lhe so imputados, o raciocnio que mantm
o instituto sem alteraes mais drsticas

82

entende que nele no haveria qualquer

cerceamento da defesa do ru ou mesmo invaso, pelo juiz, de competncia do


Ministrio Pblico. o raciocnio cristalizado por Tourinho Filho (2006b, p. 265) na
seguinte passagem:
Se a pea acusatria descrever o fato criminoso perfeitamente, mesmo que tenha
havido uma errada classificao da infrao, no ser obstculo a que se profira
sentena condenatria. Afinal de contas, o ru no se defende da capitulao do fato,
mas sim deste.

81

O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio
jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave.
82

Alm de acrescentar redao original do artigo a expresso sem modificar a descrio do fato,
acrescentou-lhe ainda dois pargrafos, com a seguinte redao:
1 Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso
condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei.
2 Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este sero encaminhados os autos.

148

Daniele Souza de Andrade e Silva (2009, p.13) informa que o projeto de


alterao originrio previa a intimao das partes acerca da nova definio jurdica
apontada pelo juiz. Em razo da rejeio do mesmo, ela assevera que foi prejudicada a
defesa, que toma cincia do entendimento s em fase de sentena, o que, sem dvida,
lhe traria prejuzo. Segue seu entendimento:
A emendatio libelli, portanto, assim reservada apenas ao momento da sentena,
implicar sempre uma surpresa para a defesa, a menos que se proceda a
requerimento expresso do acusado, caso em que este assume a culpa do crime menos
grave de que resulta da desclassificao. Em todo caso, quando da prolao da
sentena o juiz vislumbrar nova classificao jurdica do fato imputado, que
determine rito processual mais amplo, deve converter o julgamento em diligncia,
possibilitando a manifestao das partes, como forma de garantir o regular processo,
com respeito ao contraditrio e a ampla defesa, e sob pena de nulidade.

Tal compreenso parece levar em considerao que ao ru no cabe to-somente


negar ou se defender do fato. A capitulao feita recai no denomina efeito processual da
imputao. Ou seja, diante da imputao de certo tipo penal, pode-se suscitar, por
exemplo, aplicao de medidas despenalizadoras (suspenso do processo), atipiciade da
conduta, dentre outros. E, pelo exposto, a emendatio libelli poderia ir de encontro a isto.
Dessa forma, a manuteno do instituto pela reforma, seguindo esse raciocnio,
mesmo com as alteraes que teve, representaria a manuteno de instituto que
ofenderia, a um s tempo, a ampla defesa do ru por s revelar o crime de que ele
estaria sendo acusado quando da sentena do juiz natural e do princpio acusatrio
por quebrar a imparcialidade do magistrado ao sobrepujar sua inrcia e, mesmo, do
contraditrio j que deciso do juiz, e no do Ministrio Pblico, que d ao crime
sua nova classificao.
3.3. Proibio do uso de provas ilcitas
De acordo com o inc. LVI do art. 5 da Constituio so inadmissveis no
processo as provas obtidas por meios ilcitos. Prova ilcita aquela que, ao ser
produzida, viola um direito individual do ru ou uma norma procedimental. A vedao
atinge tanto as chamadas provas ilcitas stricto sensu, que so as que violam direitos
individuais do ru, quanto as provas ilcitas ilegtimas, que violam norma
procedimental.
um princpio que, no dizer de Tourinho Filho (2006a, p.58), visa reprimir os
abusos estatais, em respeito dignidade da pessoa humana. O autor informa que entre a
149

efetiva prestao jurisdicional e as garantias individuais, estas devem prevalecer.


Ponderados os interesses, no podem estas garantias, alcanadas atravs de lutas pelas
geraes, ficarem em segundo plano.
Este princpio visa garantir a proteo do acusado em face de julgamentos
baseados em provas que possam ser obtidas de forma desigual, ou que possibilitem
quebra de imparcialidade. Estar-se-ia diante de quebra da isonomia, o que certamente
vai de encontro aos princpios do Estado Democrtico de Direito e aos direitos
fundamentais do cidado (Morais, 1998).
Em verdade, a disposio legal sobre as provas ilcitas foi diretamente alterada
pela Lei 11.690/08, que escapa ao objeto da presente pesquisa. Quanto s leis aqui
contempladas, podemos dizer que a grande alterao do Cdigo de Processo Penal,
neste sentido, diz respeito ao novo texto do art. 479, e seu pargrafo nico

83

que

alteraram a produo de provas documentais no procedimento do Jri. De acordo com a


nova redao do artigo, trazida pela reforma na Lei 11.689/08, fica proibida a leitura de
documento ou exibio de objeto que no tenha sido inserido no processo h, pelo
menos 3 dias teis, e cuja insero tenha sido de conhecimento da parte contrria.
O que a nova redao fez foi apenas acrescentar antiga redao do art. 475 84 o
termo teis, j que a sistemtica anterior se referia pura e simplesmente a 3 dias.
Alm disso, com a incluso do pargrafo nico, a lista de documentos que no podem
ser utilizados ficou mais clara, j que a nova redao traz rol bem mais extenso do que a
mera referncia anterior a jornais e outros escritos.85
Sendo assim, podemos dizer que a Lei 11.689/08 no instituiu novo tipo de
proibio de prova nos procedimentos do jri, apenas reiterando o que j era a poltica
do Cdigo, dando-lhe, porm, contornos mais precisos. Em observncia ampla defesa
e ao contraditrio, estabeleceu-se uma antecedncia mnima de tempo em dias teis para
a incluso de novas provas nos autos, para que a parte prejudicada tenha tempo hbil
83

Art. 479. Durante o julgamento no ser permitida a leitura de documento ou a exibio de objeto que
no tiver sido juntado aos autos com a antecedncia mnima de 3 (trs) dias teis, dando-se cincia outra
parte. Pargrafo nico: Compreende-se na proibio deste artigo a leitura de jornais ou qualquer outro
escrito, bem como a exibio de vdeos, gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer outro
meio assemelhado, cujo contedo versar sobre matria de fato submetida apreciao e julgamento dos
jurados.
84

Antes da reforma, dizia o art. 475: Durante o julgamento no ser permitida a produo ou leitura de
documento ou no tiver sido comunicado parte contrria, com antecedncia, pelo menos, de 3 dias,
compreendida nessa proibio a leitura de jornais ou qualquer escrito, cujo contedo versar sobre matria
de fato constante no processo.
85

V. notas 21 e 22.

150

para dela se defender, no sendo pega de surpresa. Da mesma forma, para evitar
controvrsias sobre que tipos de documentos estariam includos na proibio, exps
extensa lista de exemplos no pargrafo nico do artigo alterado.
Esse cuidado especial com a produo de provas na audincia do jri tem
estreita ligao com o fato de seu julgamento ser realizado por corpo de jurados
formado por leigos, que julgam por ntima convico, sendo sujeitos primordialmente
aos argumentos das partes (acusao e defesa). Se, por exemplo, documento novo, de
que no tinha conhecimento a defesa, apresentado na audincia pela acusao, os
jurados podem ser impressionados em desfavor do ru, sem que a defesa tenha chance
de produzir o efeito contrrio. Em respeito ao contraditrio e ampla defesa, tal fato
no deve ser permitido, restando claro que, mantendo e clarificando a antiga sistemtica
para a produo de provas no jri, mais uma vez, a reforma andou ao lado da
Constituio.

3.4. A razovel durao do processo


Esta a mais recente das garantias constitucionais. Nascida pela reforma
constitucional promovida pela Emenda n. 45/04 surgiu devido grande morosidade
dos processos, fator que ainda hoje chama ateno nas mais diversas causas e que ganha
especial relevncia em se tratando de matria processual penal.
Pode-se argumentar que, contando o ordenamento jurdico brasileiro com
institutos embora de natureza material como os da prescrio e decadncia, o
princpio da razovel durao do processo de certa forma j estaria contemplado, no
contando apenas com previso constitucional explcita. Afinal, se se pode perder
direitos pelo decurso do tempo, possvel se interpretar que o sistema estipula que o
tempo de um processo no pode ser demasiadamente extenso.
No entanto, para salvaguardar o sistema jurdico de quaisquer dvidas a respeito
de sua aplicabilidade, ocorreu sua recente positivao na Carta Magna por via de
emenda: Art. 5., inc. LXXVIII: a todos, no mbito judicial e administrativo, so
assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de
sua tramitao.

151

A reforma processual penal de 2008 caminhou no sentido de reforar tal


garantia, instituindo, em seus artigos 400 e 412,86 prazos mximos de durao do
processo, em quantidade de dias que o legislador poca entendeu por razovel.
Seus fundamentos so pautados no mesmo ponto que motivou a reforma do
Cdigo de Processo Penal em 2008: a dignidade da pessoa humana. Isto porque
conhecido o fato de que a lentido de um processo, em grande parte dos casos, faz dele
ferramenta incua que acaba dificultando o reconhecimento de um direito, ao invs do
contrrio.
No processo penal isto fica evidente, j que a liberdade de um ser humano
entra em jogo. Em se tratando de um dos mais importantes direitos fundamentais, isto
torna a durao razovel do andamento do processo criminal imprescindvel.
Gilmar Mendes (Op. Cit. p.499) informa que:
O reconhecimento de um direito subjetivo a um processo clere ou com durao
razovel impe ao Poder Pblico em geral e ao Poder Judicirio, em particular, a
adoo de medidas destinadas a realizar esse objetivo. Nesse cenrio, abre-se um
campo institucional destinado ao planejamento, controle e fiscalizao de polticas
pblicas de prestao jurisdicional que dizem respeito prpria legitimidade de
intervenes estatais que importem, ao menos potencialmente, leso ou ameaa a
direitos fundamentais.

Este doutrinador ainda menciona ensinamento de Gnther Drig, informando


que a dignidade humana ferida sempre que o homem fica a merc de um processo
indefinido, alm do que seria o necessrio proteo judicial efetiva.
O processo penal agora tenta se coadunar com esta nova realidade. Tanto
assim que os art.s 400 e 412 seguiram este rumo. Preocupado com as novas diretrizes da
durao do processo, o legislador introduziu alteraes facilmente perceptveis pela
leitura dos dispositivos mencionados, que estipulam nmero mximo de dias para
prticas de determinados atos, a saber, 60 dias para realizao de audincia no
procedimento comum e 90 para trmino da primeira fase do jri.
Alguns julgados do Supremo Tribunal Federal j apontavam para esta
tendncia, mesmo antes da emenda constitucional. Segue exemplo desta assertiva:
86

Art. 400: Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 dias,
proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao
e pela defesa, nessa ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos
esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em
seguida, o acusado.
Art. 412: O procedimento ser concludo no prazo mximo de 90 dias.

152

PROCESSO PENAL - PRISO CAUTELAR - EXCESSO DE PRAZO INADMISSIBILIDADE - OFENSA AO POSTULADO CONSTITUCIONAL DA
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA (CF, ART. 1, III) - TRANSGRESSO
GARANTIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL (CF, ART. 5, LIV) - "HABEAS
CORPUS" CONHECIDO EM PARTE E, NESSA PARTE, DEFERIDO. O
EXCESSO DE PRAZO, MESMO TRATANDO-SE DE DELITO HEDIONDO (OU
A ESTE EQUIPARADO), NO PODE SER TOLERADO, IMPONDO-SE, AO
PODER JUDICIRIO, EM OBSQUIO AOS PRINCPIOS CONSAGRADOS NA
CONSTITUIO DA REPBLICA, O IMEDIATO RELAXAMENTO DA
PRISO CAUTELAR DO INDICIADO OU DO RU. - Nada pode justificar a
permanncia de uma pessoa na priso, sem culpa formada, quando configurado
excesso irrazovel no tempo de sua segregao cautelar (RTJ 137/287 - RTJ
157/633 - RTJ 180/262-264 - RTJ 187/933-934), considerada a excepcionalidade de
que se reveste, em nosso sistema jurdico, a priso meramente processual do
indiciado ou do ru, mesmo que se trate de crime hediondo ou de delito a este
equiparado. - O excesso de prazo, quando exclusivamente imputvel ao aparelho
judicirio - no derivando, portanto, de qualquer fato procrastinatrio causalmente
atribuvel ao ru - traduz situao anmala que compromete a efetividade do
processo, pois, alm de tornar evidente o desprezo estatal pela liberdade do cidado,
frustra um direito bsico que assiste a qualquer pessoa: o direito resoluo do
litgio, sem dilaes indevidas (CF, art. 5, LXXVIII) e com todas as garantias
reconhecidas pelo ordenamento constitucional, inclusive a de no sofrer o arbtrio da
coero estatal representado pela privao cautelar da liberdade por tempo
irrazovel ou superior quele estabelecido em lei. - A durao prolongada, abusiva e
irrazovel da priso cautelar de algum ofende, de modo frontal, o postulado da
dignidade da pessoa humana, que representa - considerada a centralidade desse
princpio essencial (CF, art. 1, III) - significativo vetor interpretativo, verdadeiro
valor-fonte que conforma e inspira todo o ordenamento constitucional vigente em
nosso Pas e que traduz, de modo expressivo, um dos fundamentos em que se
assenta, entre ns, a ordem republicana e democrtica consagrada pelo sistema de
direito constitucional positivo. Constituio Federal (Art. 5, incisos LIV e
LXXVIII). EC 45/2004. Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Art. 7, ns.
5 e 6). Doutrina. Jurisprudncia. - O indiciado ou o ru, quando configurado excesso
irrazovel na durao de sua priso cautelar, no podem permanecer expostos a tal
situao de evidente abusividade, ainda que se cuide de pessoas acusadas da suposta
prtica de crime hediondo (Smula 697/STF), sob pena de o instrumento processual
da tutela cautelar penal transmudar-se, mediante subverso dos fins que o legitimam,
em inaceitvel (e inconstitucional) meio de antecipao executria da prpria sano
penal. Precedentes. (Supremo Tribunal Federal, Tribunal Pleno, Rel. Min. Celso de
Mello, HC 85.237/DF, DJ 29-04-2005)

153

Insta salientar, no entanto, que, em que pese haja disposio expressa no


cdigo quanto ao nmero mximo de dias que deve durar o processo, tal regra
constantemente desrespeitada, como foi possvel verificar ao longo da pesquisa. No
raro os tribunais tm tornado o imperativo legal sem efeito algum. E atribuem isto a
ausncia de estrutura, falta de pessoal, e dificuldades naturais para cumprimento de
diligncias.
Exemplos comuns da afirmao acima so o no cumprimento do fim da
instruo criminal dentro do prazo de 90 (noventa dias) e a no realizao de audincia
no perodo de 60 (sessenta) dias. Diligncias como cartas precatrias, solicitao de
documentos de rgos pblicos, intimaes de testemunhas de difcil acesso, medidas
cautelares, interposio de recursos, entre outras, tm atrasado o normal andamento de
um processo e tm sido utilizados como argumentos favorveis ao desrespeito a tal
princpio.
Por tudo que j foi exposto pode-se concluir pela notria falta de efetividade
desta norma principiolgica. Os julgados que acompanham a presente pesquisa87
demonstram que a durao razovel no vem sendo aplicada conforme o tempo ideal
para a realizao da atividade jurisdicional, o que pode representar um desestmulo
adoo de elementos para efetuar mais julgamentos em menos tempo.
Dadas as limitaes estruturais da mquina judiciria brasileira, os julgadores
informam que a obedincia aos novos ditames temporais do cdigo se torna impossvel.
A limitao no nmero de dias para concluso de determinados atos, assim como a
concentrao de atos numa nica audincia regras que buscaram exatamente a
efetivao do princpio da razovel durao do processo tornam-se, dessa maneira,
mais recomendaes do que imperativos. E so mesmo outros princpios e garantias que
amortizam a consecuo da celeridade processual.
Como j destacado, a audincia una tem sido relativizada em prol da ampla
defesa do ru, de acordo com entendimento que preconiza que o fracionamento da
audincia pode ser benfico para a apreciao de provas pela defesa. Da mesma forma,
o cumprimento dos prazos exigidos fica em segundo plano perante necessidades dos
tribunais para a busca da verdade dos fatos e oferecimento a ambas as partes dos
recursos e informaes necessrias defesa de seus pontos de vista. Dessa maneira,
apoiados na vagueza do que seria uma durao razovel, os juzes tm colocado os
87

V. Cap. IV desta mesma pesquisa.

154

prazos previstos pela reforma em segundo plano perante demais exigncias do processo
cujo tempo de consecuo seja por qualquer motivo retardado.

3.5. Tribunal do Jri

A Constituio brasileira de 1988 reconheceu a existncia e as atribuies do


Tribunal do Jri em seu prprio texto. Diz o inc. XXXVIII de seu artigo 5 que:
reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados a
plenitude de defesa; o sigilo das votaes; a soberania dos veredictos; e a competncia
para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida.
Com isso, podemos concluir que a vontade do legislador constitucional foi a de
inserir o procedimento do jri como direito fundamental. Mais do que opo possvel na
organizao do Judicirio, a existncia do Tribunal do Jri, e a sua competncia para o
julgamento dos crimes dolosos contra a vida, obrigatria e se apresenta como clusula
constitucional ptrea isto , conforme j explicado anteriormente, aquelas garantias
que no podem ser abolidas por via de emenda.
O objetivo almejado foi garantir que, nos crimes de maior impacto social,
pudesse o ru ser sempre julgado por seus iguais e no por um corpo tcnico
burocrtico. No apenas ao ru seria garantido esse julgamento mais democrtico, como
ao prprio povo seria assegurado o direito a ser juiz nas causas que lhe seriam as mais
ofensivas, ou seja, nos atentados dolosos contra o maior dos direitos, o direito vida.
No entanto, dada a organizao do Judicirio brasileiro enquanto instituio
burocrtica que se reconhece portadora de conhecimentos tcnicos especficos que lhe
permitem distino social prpria, a verdadeira excrescncia que representa, nesse
corpo, o Tribunal do Jri, sempre gerou fortes tenses. Sempre foi difcil organizao
do Poder Judicirio reconhecer que, justo nos crimes considerados dos mais graves, a
palavra final do julgamento caberia a um corpo de leigos. Por conta disso, uma srie de
precaues so tomadas para que os jurados no sejam influenciados por fontes
inadequadas e se adequem aos mandamentos do direito.
Exemplo claro da desconfiana da burocracia jurdica em relao aos veredictos
do jri era o, agora revogado, protesto por novo jri. Por essa curiosa figura jurdica, as
sentenas decorrentes de julgamentos pelo jri, cuja pena ultrapassasse os vinte anos de
recluso, estariam, apenas por esse motivo, condicionadas a recurso que obrigaria
realizao de novo julgamento. Mesmo que o quantum da pena fosse fixado pelo juiz
155

presidente e no pelos jurados, a desconfiana da justia patrocinada pelo colegiado de


leigos autorizava a colocar em suspeio condenao to grave, uma vez que a fixao
da pena, em que pese ser ato privativo do juiz presidente, fica atrelada ao
reconhecimento de circunstncias qualificadoras, agravantes, ou mesmo causas de
aumento de pena por parte dos jurados quando da resposta aos quesitos.
Esta perplexidade ganhava notoriedade uma vez que no julgamento de casos
como latrocnio ou mesmo extorso mediante seqestro com resultado morte, crimes
com as maiores penas em abstrato cominadas no cdigo penal, no se fazia obrigatrio
recurso, talvez pelo fato de o julgamento ter sido feito por um juiz de carreira (na vara
criminal comum) e no por leigos, como acontece no jri.
O efeito prtico da decorrente era a corriqueira aplicao da pena de dezenove
anos, onze meses e vinte e nove dias, para evitar o recurso, restringindo, de certa forma,
a soberania da deciso do jri por meio de interferncia tcnica estratgica por parte do
juiz que preside a sesso. Dessa forma, podemos dizer que, com a extino do protesto
por novo jri, a reforma ampliou a soberania do veredicto dos jurados, atuando em
consonncia com os ditames constitucionais, ampliando a efetividade de uma de suas
garantias, que seria o julgamento soberano do jri nos crimes dolosos contra a vida,
alm, claro, de contribuir com a celeridade processual, indo ao encontro da razovel
durao do processo.
As alteraes trazidas pela lei ao procedimento do jri constituem objeto maior
da pesquisa, estando presentes em vrias de suas partes. Mesmo porque, como bem
destaca Nucci (2008) aps quase setenta anos em vigor, finalmente alterou-se a
legislao processual brasileira em larga escala. O cenrio das mais extensas
modificaes concentrou-se no Tribunal do Jri, com a edio da Lei 11.689, de 9 de
junho de 2008.
Mesmo assim, sero frisados aqui alguns pontos da reforma que merecem ser
contrapostos inteno da previso constitucional da existncia e competncia dos
tribunais do jri.
O primeiro desses pontos diz respeito j mencionada extino do protesto por
novo jri retirado do processo penal brasileiro pela revogao dos artigos 607 88 e 608
que faz referncia ao anterior. Conforme tambm j destacado, essa extino corrobora
88

Antiga redao do Art. 607: O protesto por novo jri privativo da defesa, e somente se admitir
quando a sentena condenatria for de recluso por tempo igual ou superior a 20 (vinte) anos, no
podendo em caso algum ser feito mais de uma vez.

156

o texto constitucional reforando a razovel durao do processo e ampliando a


soberania do veredicto dos jurados perante a desconfiana da burocracia tcnicojudiciria.
J o segundo ponto que aqui merece destaque diz respeito s novas regras
previstas para o alistamento e convocao dos jurados. Nesse quesito, como a incluso
do procedimento do jri entre as garantias fundamentais tem como objetivo um
julgamento popular e democrtico, o que a reforma buscou foi coibir a presena dos
jurados profissionais nas audincias. Para que o conselho de sentena no fosse
reiteradamente composto pelas mesmas pessoas, as novas regras visaram dar ao
alistamento dos jurados oxigenao constante, com a sucessiva e rotineira modificao
de sua composio.
Por fim, o terceiro ponto que merece destaque a j referida sentena de
pronncia que nem pode, por um lado, se eximir de fundamentao, j que toda deciso
judicial deve ser fundamentada, nem, por outro, conter em si eloquncia acusatria
capaz de influenciar os jurados em detrimento da presuno de inocncia do ru. A
princpio, a reforma resolve o problema ao proibir a leitura da deciso de pronncia na
audincia, como disposto na nova redao do artigo 478

89

do Cdigo de Processo

Penal. Dessa forma, ela no teria como influenciar os jurados e qualquer eloquncia
acusatria em sua redao no ofenderia a presuno de inocncia do ru.
Contudo, por fora da redao do pargrafo nico do artigo 472

90

do mesmo

Cdigo, quando da formao do Conselho de sentena, ser entregue a cada jurado


cpia da pronncia e demais documentos cuja leitura foi proibida pelo artigo 478. Alm
disso, a garantia de acesso aos autos do processo contida no 3 do art. 480

91

tambm

faz com que seja possvel aos jurados acessar a pronncia. Diante desse quadro, como
por exemplo, exigir do juiz que, com a extino da figura da priso em decorrncia da
pronncia, decrete fundamentadamente a priso do ru na pronncia, ainda que baseado
89

Art. 478: Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: I
deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do
uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado.
90

Art. 472. Formado o Conselho de Sentena, o presidente, levantando-se, e, com ele, todos os presentes,
far aos jurados a seguinte exortao: Em nome da lei, concito-vos a examinar esta causa com
imparcialidade e a proferir a vossa deciso de acordo com a vossa conscincia e os ditames da justia.
Os jurados, nominalmente chamados pelo presidente, respondero: Assim o prometo. Pargrafo nico. O
jurado, em seguida, receber cpias da pronncia ou, se for o caso, das decises posteriores que julgaram
admissvel a acusao e do relatrio.
91

Art. 480, 3 Os jurados, nesta fase do procedimento, tero acesso aos autos e aos instrumentos do
crime se solicitarem ao juiz presidente.

157

nos requisitos cautelares, sem que isso, no entanto, possa ser caracterizado como
eloqncia acusatria capaz de influenciar os jurados?
Esta questo j chegou aos tribunais superiores, como possvel verificar nos
dados coletados e apresentados no captulo IV, uma vez que tanto o STJ quanto o STF
enfrentam a questo repetidas vezes e, o que talvez seja mais impressionante, com
decises absolutamente antagnicas, como se pode verificar no HC 86414-7 - PE,
julgado pelo STF, no qual o paciente impetrara a ordem de habeas corpus visando o
reconhecimento da nulidade da sentena de pronncia por esta estar excessivamente
fundamentada, o que fatalmente influenciaria na deciso dos jurados. O Supremo
Tribunal Federal, no entanto, denegou a ordem sob o argumento de que o inciso I do
Art. 478 do CPP, alterado pela Lei 11689/08, impediria a leitura da pronncia em
plenrio, o que impossibilitaria a mesma de interferir no julgamento dos jurados.
O STJ, por sua vez, em entendimento diametralmente oposto, no julgamento do
HC 84396 SP, determinou que o juiz riscasse da sentena de pronncia o trecho onde
h juzo de valor sobre o fato, conforme se depreende da ementa abaixo:
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS . HOMICDIO TRIPLAMENTE
QUALIFICADO, SEQUESTRO E CRCERE PRIVADO. SENTENA DE
PRONNCIA. EXCESSO DE LINGUAGEM. LEI 11.689/08. NOVO ART. 478
DO CPP. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA.
1. Muito embora o STF, recentemente (HC 96.123/SP, Rel. Min. Carlos Brito,
julgado em 3/2/09), tenha expressado entendimento no sentido de que, em razo da
supervenincia da Lei 11.689/08 que deu nova redao ao art. 478 do CPP,
impossibilitando as partes de fazerem referncias sentena de pronncia durante os
debates , no mais haveria o interesse de agir das impetraes que alegassem
excesso de linguagem, a norma inserta no novo art. 480, 3, do CPP permite aos
jurados a oportunidade de examinar os autos logo aps encerrados os debates.
2. Devem ser excludos da sentena de pronncia trechos nos quais o magistrado
emite opinio quanto autoria do crime, pois, de alguma forma, pode, em prejuzo
defesa, influir na convico dos jurados.
3. Se a sentena de pronncia subsiste de maneira independente, admitindo a
acusao em face das provas at ento produzidas quanto materialidade e aos
indcios de autoria (antigo art. 408 do Cdigo de Processo Penal), no h por que
anul-la por completo. Precedentes do STJ.
4. Ordem parcialmente concedida para que o Juzo de primeiro grau risque da
sentena de pronncia o trecho no qual emite juzo de valor sobre a autoria do crime,
identificado no corpo deste voto.

158

Se, por um lado, ao ru garantida a presuno de inocncia e, ao jri, a


soberania de seus veredictos, por outro, isso no impede que o Estado se esforce pelo
melhor desfecho do processo, mais condizente com a verdade dos fatos, fazendo uso,
para isso, inclusive, do instituto da priso cautelar. Sendo assim, como coadunar esses
trs interesses no caso da sentena de pronncia? Por um lado, o ru no pode ter sua
liberdade tolhida sem a respectiva fundamentao jurdica. Por outro, sendo essa
fundamentao acessvel aos jurados, ela pode influenci-los afrontando o princpio de
presuno de inocncia do ru. E, se o Estado simplesmente se abstm, por exemplo, de
fazer uso do expediente da priso cautelar, pode estar colocando em risco, dependendo
do caso, a prpria efetividade do processo.
Logo, temos que nesse sentido a reforma no logrou xito na sua tentativa de
simplificar os procedimentos do jri, ampliando sua soberania e diminuindo a
desconfiana que paira sobre seus julgamentos. Por exemplo, com a extino do libelo
acusatrio tambm obra da reforma muitas nulidades ocasionadas por essa pea
deixaram de existir, simplificando e agilizando o processo. Talvez o mesmo possa ser
dito a respeito da simplificao dos quesitos para votao.

92

Porm, no que tange

sentena de pronncia, o mesmo intuito no foi alcanado, tendo em vista a confuso


que pode ser gerada tanto pela falta de fundamentao, quanto pelo excesso, j sabendo
que, nas mos da parte interessada, o exato equilbrio no vai parecer ter sido alcanado
nunca.

III.3. Algumas consideraes acerca da efetividade das garantias constitucionais


pela a reforma procedimental
O que o contraponto entre a reforma patrocinada pelas Leis 11.719/08 e
11.689/08 e a Constituio Federal de 88 demonstra que, no geral, as modificaes
inseridas no processo penal pelas novas leis atuam no sentido de dar maior efetividade
aos princpios e garantias fundamentais incidentes sobre o processamento criminal.
Como exemplo disso, temos a proibio do uso de algemas pelo ru durante os
debates do jri. Como foi observado que se tratava de medida atentatria contra a

92

Talvez, porque pode haver incompatibilidade entre a simplificao dos quesitos e a complexidade das
teses da acusao ou da defesa, tornando possvel o levantamento de nulidades por desrespeito ampla
defesa e o contraditrio.

159

presuno de inocncia do ru, em respeito a esta presuno e em concordncia com a


preservao da dignidade da pessoa humana na dimenso da integridade fsica e moral
do ru, a reforma atuou no sentido de coibir tal prtica, fazendo do uso de algemas pelo
ru a exceo e no a regra no procedimento do jri. O que antes era orientao
jurisprudencial, com a reforma tornou-se preceito positivado em lei.
O mesmo expediente encontra ainda vetor de funcionamento em outra alterao
trazida pela reforma: a que probe a referncia ao silncio do ru em seu prejuzo. Tratase de mais uma medida visando dar efetividade, no processo penal, a direitos
constitucionalmente garantidos, como o caso do direito do ru ao silncio, e a
princpios de justia, como a presuno de inocncia.
Contudo, essas so as medidas menos polmicas da reforma, como tambm a
extino do protesto por novo jri que, a um s tempo, refora o texto constitucional
tanto na ampliao da soberania dos veredictos do jri, como na efetivao da garantia
da razovel durao do processo. Trata-se de medidas implementadas pela reforma que
tm encontrado amplo respaldo na doutrina jurdica e mesmo nos julgamentos penais.
H, todavia, aspectos outros da reforma, que no gozam da mesma natureza
incontroversa. Mesmo que buscassem justamente a efetivao das garantias
constitucionais do devido processo legal, da razovel durao do processo e do direito
ao processamento dos crimes dolosos contra a vida pelo jri, tais medidas geraram
polmica perante o texto constitucional e talvez requeiram alteraes na legislao para
que se faam plenamente vigentes.
A primeira dessas polmicas diz respeito ao fim do fracionamento da audincia.
Em tese, uma audincia nica facilitaria a ampla defesa, assim como garantiria o
princpio da identidade fsica do juiz e contribuiria com uma durao razovel do
processo, estando a reforma em consonncia com o esprito constitucional. No entanto,
h quem levante a hiptese de que a audincia fracionada, possibilitando apreciao
parcelada das provas, atenda a um formato mais propcio para a garantia,
especificamente, da ampla defesa, que gozaria de superioridade perante o princpio da
identidade fsica do juiz e do objetivo de maior celeridade no andamento dos processos.
E, h mesmo, quem sustente que a complexidade da maioria das causas penais no
permitiria sua correta resoluo numa audincia nica, conforme almejado pela reforma.
De fato, existe uma tenso inescapvel entre a celeridade processual e a ampla
defesa, sendo a durao razovel do processo aquela que consegue equilibrar duas
dimenses temporais fundamentais: por um lado, o tempo necessrio para que o ru
160

disponha de todos os meios para sua defesa e o Estado disponha dos meios legtimos
para alcanar a verdade dos fatos; e, por outro, o tempo necessrio para a finalizao
mais rpida possvel do processo, de forma que sua angstia no se prolongue
demasiadamente no tempo. Foi o equilbrio entre essas duas dimenses o objetivo
buscado pelas alteraes trazidas pela reforma no que diz respeito estipulao de
novos prazos processuais e novo formato das audincias. No entanto, parece que o
resultado no foi alcanado, sendo considerado, em muitos casos, que a reforma,
privilegiando uma resoluo mais rpida dos processos, prejudicou a ampla defesa do
ru e a busca pela verdade do Estado-juiz.
possvel que o equilbrio entre as duas dimenses aludidas nunca seja
plenamente alcanado. Afinal, qualquer ponto de equilbrio de um sistema que busca, ao
mesmo tempo, a celeridade processual e a ampla defesa, permitiria, por um lado, ao ru
com perspectivas maiores de ser absolvido, acusar o sistema de falta de celeridade, e,
por outro, ao ru com perspectivas maiores de ser condenado, acusar o sistema de falta
de ateno ao seu direito de ampla defesa. E a previso constitucional de uma durao
razovel do processo, dada a vagueza do termo, no resolve o problema.
Se o intuito fazer valer os prazos previstos pela reforma, assim como a
sistemtica da audincia nica, o primeiro passo verificar se essas alteraes so
factveis. Isto , verificar, junto aos operadores do direito, sua aplicabilidade ftica, com
o cuidado sempre de distinguir entre os fatores que realmente impedem a efetividade
das mudanas e meros vcios advindos da sistemtica anterior qual estes operadores
esto acostumados e que no lhes permite enxergar as possibilidades de transformao.
Este foi exatamente o propsito das entrevistas realizadas no mbito desta
pesquisa, as quais tiveram por objetivo no apenas compreender o que pensam os
operadores do direito sobre os novos procedimentos penais, como ainda, como esses
operacionalizam as novas regras tendo em vista as velhas limitaes materiais ou
funcionais. Este trabalho qualitativo objetivou ainda compreender quais so os
principais argumentos utilizados pelos operadores do direito para no efetivarem
determinados procedimentos ou negar-lhes a validade prescrita pela lei. Com isso,
torna-se possvel verificar quais so os cenrios ideais para que reformas como as de
2008 possam ser implementadas.
Sabendo se, e em que circunstncias, essas alteraes so viveis, devem ento
ser estipuladas diretrizes plausveis, dando aos juzes e tribunais um prazo igualmente
plausvel para sua adaptao ao novo modelo. Passado esse prazo para resoluo de
161

problemas que impediriam a implementao da reforma como excesso de processos


anteriores em atraso, falta de recursos humanos e tecnolgicos, etc. finalmente, a nova
sistemtica poderia ser exigida, inclusive, por meio de sanes diante de seu
descumprimento.
Claro que isso no seria to simples, sendo aplicada mecanicamente a todo juiz
ou tribunal que extrapolasse o prazo previsto na nova lei, a sano prevista. Casos
nebulosos iriam surgir, merecendo anlise particular. Mas exatamente por meio da
deciso desses casos que seria possvel a publicao de resolues e diretrizes (ou at
enunciados de Smula Vinculante) que tornariam mais claras as situaes especficas
que permitiriam, ou no, a dilao do prazo processual para alm do previsto pela
reforma, e que permitiriam, ou no, o desrespeito concentrao dos atos da audincia.
Outra polmica, que igualmente chamou ateno na anlise constitucional da
reforma diz respeito positivao do princpio da identidade fsica do juiz no processo
penal. Se a garantia do devido processo legal a garantia do processo na forma prevista
em lei, desrespeitar as novas diretrizes estipuladas pela Lei 11.719/08, tal como o
princpio da identidade fsica do juiz, deveria significar o desrespeito quela garantia.
No entanto, mesmo contando agora com expressa previso legal, o princpio da
identidade fsica do juiz no deixou de ser relativizado e desrespeitado.
Isso porque, sem expressa previso constitucional, essa garantia encarada
como menos importante que outras como a ampla defesa. Sendo assim, se se entende,
por exemplo, como dito acima, que a audincia fracionada mais benfica ampla
defesa do ru (sempre que evidentemente suscitado pela defesa tcnica), por mais que
implique maiores probabilidades de o juiz responsvel pelo pronunciamento da sentena
no ser o mesmo responsvel pela coleta de provas, ela deve ser mantida, mesmo que
isso gere sacrifcios ao princpio da identidade fsica do juiz.
Perante esse quadro, uma sada para dar maior efetividade ao princpio da
identidade fsica do juiz, seria al-lo tambm ao patamar constitucional, exigindo desta
forma maior fundamentao para os casos de sua inobservncia. Melhor seria, talvez,
contudo, insistir-se na efetivao (e a observncia) da sistemtica das audincias unas,
para que no houvesse possibilidade ftica de desrespeito ao novo princpio.
Outra polmica que merece igual destaque a regulao, pela reforma, dos
institutos da mutatio e da emendatio libelli. Se, quanto nova redao do artigo 384,
que regula a mutatio libelli, a reforma foi feliz, realando os princpios constitucionais
do juiz natural e do contraditrio, reforando a inrcia do magistrado e aumentando a
162

responsabilidade do Ministrio Pblico no instituto, o mesmo no pode ser dito quanto


redao do art. 383. Este artigo, que, por sua vez, regula a emendatio libelli, sofreu
alteraes importantes, mas segundo alguns doutrinadores, no foi modificado
suficientemente. Isto porque a atual redao ainda daria ao juiz um poder muito grande
ao permitir que ele altere a classificao do crime sem consulta ao Ministrio Pblico e
sem possibilidade de manifestao da defesa.
Segundo o entendimento em que se baseou a reforma, essa reclassificao do
crime por parte do juiz no ofenderia o contraditrio e a ampla defesa, pois tanto a
acusao quanto a defesa focalizariam seus argumentos nos fatos alegados e no no tipo
penal definido. Entretanto, como a defesa no tem como escopo nico negar os fatos
que so imputados ao ru pela acusao, mas tambm engloba aspectos relativos
tipicidade penal, h quem sustente que o instituto da emendatio libelli, permanecendo
como est, incorreria em vcios constitucionais graves. Por um lado, daria ao juiz que,
na nova tipificao que der ao crime pode estipular pena mais grave do que a prevista na
denncia fora acusatria que lhe feriria a inrcia, fundamental no que diz respeito ao
princpio do juiz natural. E, por outro, estreitaria a ampla defesa do ru, que s tomaria
cincia do tipo penal de que acusado quando da sentena.
Tendo isso em vista, talvez o correto fosse estender emendatio libelli o mesmo
funcionamento da mutatio libelli, retirando sua competncia do juiz e transferindo-a ao
Ministrio Pblico, ou, ao menos, exigindo sua aprovao por parte deste. Com isso,
seria respeitada a inrcia do juiz e o processo seria devolvido lgica do contraditrio,
com a acusao acrescentando nova dimenso sua denncia a ser contradita ou aceita
pela defesa, para s depois disso ser permitida a manifestao do juiz.
Por fim, uma ltima polmica que merece destaque diz respeito a problemas
relativos deciso de pronncia. Esses problemas concernem a duas possibilidades
contidas na fundamentao dessa pea: ou essa fundamentao demasiadamente
exgua e rompe com a garantia do ru de ter fundamentadas as decises em seu
desfavor, ou ela demasiadamente ampla, e rompe com a garantia do ru de chegar ao
jri gozando ainda de presuno de inocncia.
A questo se torna ainda mais complexa com a extino da figura da priso em
decorrncia da prolao da pronncia, fazendo com que, se o juiz achar necessrio o
recolhimento do ru priso para melhor prosseguimento do processo e que esteja
diante dos requisitos cautelares do fumus commissi delicti e periculum libertatis
fundamente essa deciso. Contudo, os jurados tero acesso a tal deciso e, por mais que
163

ela faa referncia a aspectos processuais sem relao direta com a culpabilidade do ru,
difcil garantir que ela no os influencie. Por exemplo, se o juiz determina em pea
acessvel aos jurados que o ru deve ser mantido preso por ter ameaado uma
testemunha, o jri pode estar sendo influenciado a respeito da culpabilidade do ru por
argumento do juiz e no da acusao.
Por conta disso, talvez o melhor fosse estipular regras claras para a confeco da
pronncia, evitando sua nulidade tanto pelo excesso quanto pela falta de
fundamentao.

Por exemplo, a deciso do juiz poderia abdicar de termos

prprios, fazendo apenas referncia ao discurso utilizado pela acusao. Da mesma


forma, decises relativas ao encaminhamento do ru priso ou necessidade do uso de
algemas durante a audincia, poderiam ser exigidas sempre em peas distintas que
contivessem, em destaque, os dizeres de que se trata de medida de ordem processual,
sem qualquer relao com a afirmao ou negao da culpa do ru pela prtica do crime
pelo qual est sendo julgado.
Esses casos polmicos revelam que tenses entre a ampla defesa e a razovel
durao do processo, ou entre a ampla defesa e o princpio do juiz natural, ou entre a
presuno de inocncia do ru e a necessidade de fundamentao das medidas de
restrio de direitos, tm retirado das novas leis sua fora vinculante.
Assim, por mais que a anlise demonstre que a reforma processual penal tenha
sido, sem dvida, animada pela efetivao dos direitos e garantias fundamentais
previstos no texto constitucional, podendo mesmo se dizer que ela no incorrera em
nenhum caso de flagrante inconstitucionalidade, nem por isso ela logrou xito em todas
as suas intenes. Por conta disso, novas reformas, mesmo que no possam evitar novas
a velhas tenses entre direitos, garantias e princpios, podem focalizar a efetividade de
determinados ditames, tornando verdadeiras regras os textos legais que a atual reforma
no pde tornar mais do que recomendaes relativizveis.

164

165

CAPTULO IV. ESTUDO DO POSICIONAMENTO DOS


TRIBUNAIS ACERCA DA REFORMA PROCESSUAL PENAL
Esta parte da pesquisa tem por objetivo verificar como as Leis 11.689/08 e
11.719/08 tm sido apropriadas pelos tribunais brasileiros a partir da anlise do
contedo de decises proferidas pelos tribunais estaduais (TJs), pelos tribunais regionais
federais (TRFs), bem como pelo Superior Tribunal de Justia (STJ) e pelo Supremo
Tribunal Federal (STF).
A escolha de analisar as decises dos tribunais superiores deve-se ao fato de que
uma deciso proferida por um magistrado de primeiro grau ou mesmo por um colegiado
de segundo grau passvel de reviso em grau de jurisdio superior, como por
exemplo pelo Superior Tribunal de Justia (no caso de violao legislao federal) e o
Supremo Tribunal Federal (sempre que houver violao a princpio ou garantia
constitucional). No mbito processual penal, essa atuao dos tribunais se faz mais
presente devido a possibilidade de impetrao de habeas corpus substitutivo de recurso
ordinrio.
Do princpio do duplo grau de jurisdio se infere que as decises proferidas
pelos magistrados podem sempre ser questionadas na instncia superior, uma vez que,
tal como destacado por alguns doutrinadores, nenhum magistrado est imune a
equvocos quando da formao de sua convico.
Certo que os juzes no aplicam da mesma forma determinadas leis. Assim,
de se esperar que pontos eminentemente controversos no mbito da doutrina tambm
apaream como pontos questionados pelos operadores do direito junto aos tribunais.
Em outras palavras: a reforma recente, a doutrina ainda no foi capaz de
construir posies pacficas sobre a natureza e a aplicabilidade de alguns institutos
introduzidos ou transformados pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08 e, por conseguinte, os
operadores do direito ainda no possuem um entendimento claro de como estes
dispositivos devem ser implementados no propsito de se garantir plenamente os
direitos constitucionais do acusado.
Em um cenrio como este, cabe aos tribunais se posicionarem em relao aos
questionamentos das partes sobre a forma como os juzes vm aplicando os novos

166

procedimentos penais. Assim, a anlise de tais decises auxilia no conhecimento dos


momentos em que os magistrados consideram pertinente a aplicao dos novos
institutos, as ocasies em que, pelo contrrio, na viso destes operadores, os novos
procedimentos devam ser rechaados, alm dos problemas tcnicos da redao das leis
e, ainda, as questes que cabero doutrina compreender com maior profundidade para
auxiliar o magistrado em sua atividade jurisdicional, isto , de declarao de direitos.
Com o objetivo de construir este arcabouo, foram compiladas decises de
segunda instncia de todos os tribunais brasileiros que possuem competncia no mbito
das matrias tratadas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08 (Tribunais Estaduais de Justia
TJ; Tribunais Regionais Federais TRF) e ainda as decises do Superior Tribunal de
Justia (STJ) e Supremo Tribunal Federal (STF). Assim, as decises analisadas neste
captulo foram aquelas disponibilizadas como jurisprudncia

93

nos sites dos referidos

tribunais, de acordo com o recorte temporal estabelecido pela pesquisa: decises


publicadas entre setembro de 2008 e setembro de 2009. 94
Todas as decises encontradas de acordo com este recorte foram adequadamente
armazenadas, catalogadas e, por fim, quantificadas de acordo com o seu teor

95

. Neste

captulo sero apresentadas, de maneira sumarizada, as principais informaes extradas


da anlise agregada destas decises. Para tanto, esta edio encontra-se dividida em seis
sees.
93

O termo jurisprudncia pode gerar controvrsias acerca de seu entendimento, pois tambm pode
significar, numa acepo mais estrita, o conjunto das decises apenas dos tribunais superiores, ou ainda,
conjunto de decises judiciais reiteradas que apresentam uma interpretao uniforme de determinados
dispositivos legais controversos. No entanto, essas duas ltimas definies podem gerar confuses,
porque tanto os tribunais estaduais tambm disponibilizam suas decises em rea reservada pesquisa
de jurisprudncia, como existem mecanismos classificados como de uniformizao de jurisprudncia, tal
qual a smula vinculante, que impedem que o termo seja referente apenas a decises assemelhadas. Da
mesma forma, uma outra acepo ordinria de jurisprudncia, que assim considera qualquer deciso de
um tribunal, confunde o termo com o prprio termo julgado. H ainda tradues inadequadas ao uso
corrente na nossa lngua do termo em ingls jurisprudence que, na tradio jurdica inglesa e norteamericana, representa algo completamente distinto do que para ns a jurisprudncia, pois sua traduo
mais exata corresponderia a teoria jurdica ou cincia jurdica. Por isso tudo, opta-se neste estudo
pela utilizao do termo jurisprudncia como conjunto de julgados de um tribunal sobre determinado
tema. Nesse sentido, podemos dizer que aqui nos ocuparemos da jurisprudncia produzida pelos tribunais
brasileiros sobre as leis 11.719/08 e 11.689/08.
94

Este recorte foi estabelecido levando-se em considerao o perodo de vacatio legis de ambas as leis,
que foi de 60 dias aps a sua publicao. Assim, a lei 11.689/08, publicada em 09 de junho de 2008
entrou em vigor em 9 de agosto de 2008. J a lei 11.719, publicada em 22 de junho de 2008 entrou em
vigor em 22 de agosto de 2008. Dessa forma, a anlise de toda a jurisprudncia produzida pelos tribunais
brasileiros sobre essas leis entre setembro de 2008 e setembro de 2009 faz meno, exatamente, quelas
decises que foram proferidas em razo de dvidas das partes sobre a forma como as novas leis estavam
sendo aplicadas pelos juzes e tribunais nas fases iniciais do processo.
95

Estes procedimentos sero detalhados na seo 03 deste captulo.

167

A primeira procura discutir o contexto da reforma e assim criar os subsdios para


a segunda seo, que, por sua vez, destaca de que forma a anlise da jurisprudncia
produzida pelos tribunais (estaduais, regionais federais, STJ e STF) pode auxiliar na
compreenso de quais so as questes controversas no processo de aplicao das Leis
11.719/08 e 11.689/08.
A terceira seo apresenta a metodologia desta pesquisa e os recortes que
tiveram de ser realizados para que esta anlise emprica pudesse ser efetivada. A quarta
seo apresenta os principais resultados da pesquisa emprica, considerando as decises
mapeadas em todos os tribunais e o significado destes resultados.
A quinta seo discorre sobre as principais temticas abordadas nas decises do
STJ e STF. Primeiramente porque o Supremo Tribunal Federal tem no Brasil, aps a
Emenda Constitucional no. 45/04, o poder de editar enunciados de Smula Vinculante,
que consistem em publicao de verbetes que representam o resumido entendimento
pacificado do Pretrio Excelso sobre determinada matria, que haja sido objeto de
reiterada apreciao num mesmo sentido pelas turmas do tribunal, possuindo fora
vinculante em relao a todas as instncias judiciais, bem como a Administrao
Pblica.
Assim, conhecendo o posicionamento atual deste rgo (e se o mesmo for
pacfico) em relao a determinadas matrias, torna-se possvel inferir os rumos das
smulas vinculantes ou das smulas persuasivas que podem vir a ser editadas nos
anos vindouros, em relao s leis atuais. Em segundo lugar, as smulas do STJ, por
mais que no sejam vinculantes, so enunciados que resumem o entendimento
pacificado deste tribunal sobre determinados temas, cuja interpretao j esteja
consagrada. Dessa forma, esse tribunal tambm ocupa posio de destaque na estrutura
judiciria, influenciando diretamente as decises dos tribunais estaduais e regionais
federais. Por fim, na sexta seo, so apresentadas as principais concluses deste estudo.

168

IV.1 A reforma do processo penal a partir da publicao das Leis 11.719/08 e


11.689/08
De acordo com diversos doutrinadores da rea96 os questionamentos de qual
deve ser a melhor forma de aplicao dos institutos introduzidos pelas novas leis (lei
11.719/08 e lei 11.689/08) esto intimamente relacionados ao fato de que essas
reformas so essencialmente controversas e, por isso, sequer os doutrinadores so
capazes de concordar ou com a forma como os novos institutos foram inscritos no
mbito da nova lei ou ainda com a forma como estes se encontram aplicados na
realidade cotidiana dos tribunais (a partir da anlise da jurisprudncia, ou mesmo, dos
textos publicados pelos magistrados e disponibilizados no mbito dos respectivos
tribunais de justia).
No sentido de se compreender o que vem sendo discutido pelos processualistas
brasileiros no que se refere aos institutos criados ou reformados pelas Leis 11.719/08 e
11.689/08 e, considerando o papel desempenhado pelo Instituto Brasileiro de Cincias
Criminais (IBCCRIM), tanto no processo de consultoria para a elaborao do projeto de
reforma, quanto no debate desta a partir da realizao de seminrios, workshops,
palestras e outros eventos, a equipe desta pesquisa se concentrou, em um primeiro
momento, na leitura de todos os artigos publicados nos boletins desta instituio e que
se

encontravam

disponveis

em

seu

respectivo

endereo

eletrnico

(www.ibccrim.org.br) em janeiro de 2010. Isso significa que ao final foram lidos e


classificados mais de 70 artigos sobre o tema.
A idia era a de que o mapeamento dos pontos polmicos da reforma no mbito
doutrinrio criaria subsdios tericos necessrios para anlise dos principais pontos
polmicos encontrados quando da anlise da jurisprudncia dos tribunais.
Contudo, como mais de um autor pode abordar um mesmo ponto controverso
da reforma e um autor pode abordar vrias vezes o mesmo ponto (o que, alis, mais
comum), a equipe montou um quadro (Quadro 11) com os temas da reforma que so
mais recorrentes nos boletins do IBCCRIM e os respectivos autores a elencar a
discusso realizada por cada qual dos artigos lidos.

97

A partir desta atividade, foi

96

Para a construo deste captulo foram utilizados os diversos artigos disponveis no site do IBCCRIM
relacionados a esta temtica. Todos estes artigos encontram-se referenciados na bibliografia.
97

No entanto, os artigos que sero citados ao longo deste trabalho encontram-se detalhadamente
referenciados na seo referncias bibliogrficas deste projeto.

169

possvel verificar quais so os temas, que do ponto de vista da doutrina, ainda tm a sua
aplicao controversa considerando tanto os dispositivos remanescentes tais como na
redao original do CPP, bem como os princpios constitucionais que orientam o
funcionamento do ordenamento jurdico. 98

Quadro 11 Pontos polmicos da reforma processual de 2008, de acordo com a produo doutrinria
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais
Brasil, 2010 (ordem alfabtica)
Autores que abordam a temtica
Questo controversa
Absolvio Sumria
Mrcio Brtoli
Paulo Henrique Aranda Fuller
Celeridade processual: aumento das garantias do
Jacinto Nelson de Miranda Coutinho
acusado ou violao destas?
Cerceamento do direito de defesa
Robson Antonio Galvo da Silva
Flvia Rahal
Ludmila de Vasconcelos Leite Groch
Citao do acusado e conseqncias de tal ato
Jos Barcelos de Souza
(nomeao do defensor e revelia)
Critrios para a determinao do excesso de prazo
Gustavo Octaviano Diniz Junqueira
Consonncia entre a nova proposta de reforma e a
Maria Thereza Rocha de Assis Moura
reforma de 2008
Discusses doutrinrias de carter geral Porque da
Pierpaolo Bottini
reforma e princpios gerais que esta procura abordar em Guilherme Souza Nucci
detrimento de anlise especfica dos dispositivos que as Maria Thereza Rocha de Assis Moura
novas leis alteram
Identidade fsica do juiz
Gustavo Henrique Righi Ivahy Badar
Momento do interrogatrio do ru e conseqncias
Daniel Romeiro e Marcelo Gaspar Gomes
deste momento, especialmente, no que se refere ao
Raffaini
princpio da ampla defesa e do devido processo legal
Reinaldo Daniel Moreira
Momento processual adequado para o recebimento da
Paulo Henrique Aranda Fuller
denncia ou queixa e a absolvio sumria (art. 397 do
CPP)
Novos mecanismos de prova
Fernanda Regina Vilares e Maringela Lopes
Jacinto Nelson de Miranda Coutinho
Nulidades na nova sistemtica do Processo Penal
Maria Elizabeth Queijo
Antonio Santoro

98

Assim, esta atividade de mapeamento importante dada elevada probabilidade de que as questes
controversas na doutrina sejam tambm as questes controversas no mbito dos tribunais.

170

Priso Cautelar justa causa e prazo mximo de sua


durao
Questes no reformadas pelas leis, mas que dificultam
ou criam polmicas quando de sua implementao.
Reforma do tribunal do jri
Supresso do recurso de ofcio na hiptese processual
de absolvio sumria decretada nos casos de crimes
dolosos contra a vida

Antonio Scarance Fernandes


Sylvia Helena Steiner Malheiros
Carla Domenico
Guilherme de Souza Nucci
Reinaldo Daniel Moreira
Jos Carlos Gobbis Pagliuca

Esta leitura revelou ainda outros pontos interessantes. Primeiramente, em todas


as discusses doutrinrias h sempre meno necessidade das novas leis de
transformarem o ordenamento jurdico com o propsito de este ser clere e, por
conseguinte, mais eficiente e efetivo do ponto de vista das garantias do acusado em ter
um julgamento rpido e justo. A divergncia neste sentido parece ser quais so os
institutos novos, reformados ou abolidos capazes de lograr este xito em encurtar o
tempo de processamento das causas criminais sem ferir as garantias constitucionais do
acusado.
Em segundo lugar, importante destacar que vrios dos artigos mapeados no site
do IBCCRIM fazem referncia ainda aos pontos deixados de fora da reforma.
Especialmente, os problemas do inqurito policial99 e da tradio inquisitorial so
questes que continuam em pauta, reclamando, portanto, uma reforma mais geral e
menos fragmentada que a atual.

99

Neste sentido, cumpre destacar especialmente duas questes. Primeiro, a pesquisa emprica sobre o
inqurito policial realizada nas cidades do Rio de Janeiro, Belo Horizonte, Porto Alegre, Recife e Braslia
sob coordeno nacional do professor Dr. Michel Misse (UFRJ), em meados de 2008 e, segundo, o
projeto de lei que visa alterar a forma como este procedimento administrativo realizado. Os resultados
das pesquisas encontram-se sumarizados em: BRAGA DE MORAES, Luciane Patrcio (ed). Reflexes
sobre a Investigao Brasileira atravs do Inqurito Policial. In: Cadernos Temticos da CONSEG,
Ministrio da Justia Ano I, 2009, n. 06. Braslia, DF, 76pp. J o projeto de Lei que visa alterar o
Inqurito Policial o 4209/2001 e tem como objetivo reduzir a influncia inquisitorial a partir de duas
alteraes especficas: traz duas alteraes significativas: 1) ao contrrio do que ocorre no Cdigo de
Processo Penal atual, onde o juiz pode requisitar a instaurao do inqurito, no projeto no h previso de
tal modalidade; 2) O arquivamento do Inqurito no mais necessita ser submetido aprovao do juiz,
ficando a cargo do Ministrio Pblico faz-lo, dando cincia deste fato ao rgo superior dentro do
prprio M P, deixando claro, assim, a inteno de acabar com a redao atual do art. 28 do CPP. Tal
como este artigo encontra-se formulado, o promotor deve requerer o arquivamento ao juiz e este, caso
concorde, manda arquivar e, caso no concorde, remete os autos ao Procurador Geral de Justia ou da
Repblica, dependendo se o mbito for Federal ou Estadual, para que ele decida se ou no caso de
arquivamento. Este procedimento revela um ntido resqucio inquisitorial, com o juiz interferindo na
persecuo penal. Contudo, apesar de este projeto ter sido apresentado em conjunto com os que
resultaram nas leis 11.719/08 e 11.689/08, estes ainda no lograram xito no mbito do Congresso
Nacional.

171

No que tange s reformas realizadas em 2008, tambm os artigos do IBCCRIM,


destacam as alteraes realizadas pela reforma no sentido de tornar o processo penal
brasileiro mais democrtico. Questes como identidade fsica do juiz, concentrao dos
atos em um nico momento, inverso do momento do interrogatrio do ru, dentre
outras, so questes que h muito se fazem presentes em pases que adotaram a
perspectiva originria do modelo acusatorial

100

. Mas este no era o caso brasileiro, no

qual o juiz ainda dizia o que deveria ser e no ser perguntado ao ru pelas partes,
limitando desta forma o poder destas em construir uma boa acusao ou uma boa
defesa.
Contudo, a reforma do processo penal de 2008 reduziu alguns destes problemas
ao adotar os princpios do sistema acusatrio anteriormente citados, seguindo, inclusive,
os demais processos de reforma que tiveram lugar no sculo passado nos pases
europeus tambm classificados como filiados tradio da civil law, tal como destacado
por Cappelletti e Garth (1988: 76):
Pelo menos desde o incio do sculo (XX), tem havido esforos importantes no
sentido de melhorar e modernizar os tribunais e seus procedimentos. No continente
europeu, por exemplo, podemos apontar os bem conhecidos movimentos de reforma
que foram agrupados sob a designao de oralidade e ocuparam-se essencialmente
com a livre apreciao da prova, a concentrao do procedimento e o contato
imediato entre juzes, partes e testemunhas.

Na medida em que a reforma de 2008 procurou implementar caractersticas do


sistema acusatrio no mbito do sistema penal de rano inquisitorial, tal como realizado
por outros pases europeus, cumpre analisar como os juristas receberam estas alteraes:
seja aplaudindo o seu implemento, seja pela discusso das possibilidades e os limites de
sua implementao.
Assim, a reviso do contedo das decises dos tribunais brasileiros referentes s
Leis 11.719/08 e 11.689/08 teve como propsito verificar os pontos controversos no
mbito da aplicao das leis e, inclusive, em que medida a aplicao dessas leis est ou
no de acordo com os princpios maiores do ordenamento jurdico e da prpria doutrina
processual penal.

100

Como bem destaca Gomes (2006), a Carta Magna de 1988 assegura o sistema acusatrio no processo
penal, garantindo a tutela jurisdicional (art. 5, XXXV); o devido processo legal (art. 5, LIV), o acesso
justia (art. 5, LXXIV), o juiz natural (art. 5, XXXVII e LIII), o tratamento paritrio das partes (art. 5,
caput e inc. I), a ampla defesa (art. 5, LV, LVI e LXII), a publicidade dos atos processuais e motivao
dos atos decisrios (art. 93, IX) e a presuno de inocncia (art. 5, LVII).

172

A partir desta pesquisa espera-se criar um slido material emprico de consulta


disposio, especialmente de magistrados, de tal maneira que estes possam refletir sobre
os dilemas e solues encontradas por seus pares nos momentos de dvida sobre como
as novas leis (Lei 11.719/08 e 11.689/08) podem ou no ser aplicadas.
Neste cenrio, esta pesquisa visa em ltima instncia, constatar como os juzes
tm interpretado as novas leis no contexto maior dos princpios do ordenamento
jurdico, especialmente, no que diz respeito aos direitos constitucionais do acusado.
Para tanto, o seu objeto de anlise so as decises dos tribunais estaduais e regionais
federais, alm das do STJ e STF.
Estas decises foram escolhidas como objeto de anlise porque, dentro da idia
de publicidade das decises judiciais, a maioria dos tribunais estaduais e regionais
federais brasileiros mantm um sistema de consulta sua jurisprudncia. Neste sentido,
tornou-se possvel, a partir da utilizao de determinados critrios de busca,101 mapear
esta produo decisria no que se refere s Leis 11.719/08 e 11.689/08 e organiz-la de
tal maneira que ela pudesse ser analisada por mtodos quantitativos e qualitativos.
Contudo, antes de se apresentar os dados coletados diretamente e para que o
leitor possa compreender a importncia de uma anlise como a que se pretende
desenvolver no mbito deste relatrio, tem-se a seo seguinte, sobre o papel da
jurisprudncia na compreenso de uma dada lei.

IV.2 O papel da jurisprudncia na interpretao dos pontos controversos de uma


dada lei
Contra a concentrao de poderes em torno de um s agente, a separao entre
os detentores das funes de criao e aplicao das leis remonta clssica distino,
feita pelo Baro de Montesquieu, entre os poderes Legislativo e Judicirio. Segundo o
pensamento desenvolvido pelo autor, at hoje profundamente influente no imaginrio
poltico, dar a uma parcela do corpo poltico o direito a formular leis e a outra a
obrigao de aplic-las, garantiria primeira a expectativa de uma atividade legiferante
de cunho universalista e, segunda, imparcialidade nos julgamentos.
Nesse contexto, um horizonte ideal para as instituies polticas e judicirias
apresentaria um quadro no qual o Poder Legislativo elaboraria um catlogo exaustivo de
101

Identificados na seo 03 deste relatrio

173

leis capazes de regular a totalidade das relaes sociais, e o Poder Judicirio aplicaria
tais leis de forma silogstica, julgando sua adequao ou no ao caso concreto sob seu
juzo. Da a clebre metfora de Montesquieu em que o juiz aparece como a mera boca
inanimada da lei, isto , o canal neutro por meio do qual o que j havia sido
previamente dito pela letra da lei se faz ouvir.
A distino entre criar e aplicar a lei passa a ser ento, um ponto chave de
definio da atividade judiciria. Especialmente numa democracia de amplo sufrgio, os
juzes devem se ater a apenas aplicar a lei, reservando o direito de cri-las aos
representantes eleitos pelo povo, selecionados por meio do voto instrumento de
mandato que lhes d legitimidade de ao, que no encontra equivalente no processo de
nomeao dos juzes.
Partindo desse princpio, os responsveis pela aplicao do direito so orientados
a obedecer nica e exclusivamente ao chamado direito positivo, isto , as orientaes
estabelecidas por leis em sentido amplo leis, cdigos, tratados, constituies, etc.
Elaboradas pelo poder efetivamente mandatrio do povo, essas leis devem ter sua letra
seguida risca por operadores do direito responsveis, e principalmente por entes da
Administrao Pblica, que no extrapolem suas funes. Da o dogma juspositivista de
considerar que, para a deciso judicial, a nica fonte possvel para seu embasamento
reside na lei.
Esse seria o ideal da jurisdio dentro da tradio jurdica de origem romanogermnica, conhecida como tradio da civil law. H tambm a tradio angloamericana da common law, em que o direito prioritariamente baseado nos precedentes,
isto , nas decises judiciais anteriores, de que so exemplos os sistemas jurdicos
consuetudinrios da Inglaterra e dos Estados Unidos.
Contudo, no obstante a tendncia contempornea de aproximao entre as duas
tradies, o direito brasileiro pode ser facilmente classificado como derivado da tradio
civilista da Europa continental, com seus vrios cdigos e profunda assimilao da
funo jurisdicional como atividade de subsuno de um caso concreto letra da lei.
Tudo seguiria bem, nesses termos, se a mera sobreposio das leis criadas pelo
Poder Legislativo pudesse efetivamente originar um sistema coerente e pleno, capaz de
abranger a totalidade das relaes sociais sem cair em contradies. No entanto, a
realidade no funciona assim. Dessa forma, simples problemas na tarefa de redao das

174

leis, alm da prpria ambigidade inevitvel de certos termos, j causariam srias


complicaes consecuo do dogma positivista. Contudo, essas complicaes vo
alm. Por exemplo, possvel a existncia de leis contraditrias entre si, dentro de um
mesmo ordenamento jurdico? Suponhamos que, sob a gide de uma mesma
constituio, leis originrias de locais e tempos e, consequentemente, legislativos
diferentes, tratem do mesmo tema de formas dspares. Como pode um juiz, nesse caso,
decidir simplesmente aplicando a lei?
Para casos como esses, foram criadas regras de hermenutica jurdica capazes de
solucionar esses impasses com passos de interpretao precisos, como a supremacia da
lei criada posteriormente, da lei hierarquicamente superior contida, por exemplo, na
constituio ou da lei que trata mais especificamente do caso examinado. Todavia,
ainda assim, a confuso persiste em casos como aqueles nos quais h conflito entre uma
lei que trata mais especificamente do caso, e outra que trata do caso menos
especificamente, mas goza de posterioridade e superioridade hierrquica no sistema.
A questo se torna ainda mais complexa em conciliar contradies entre leis de
origens distintas no tempo, e tambm adequar tais leis a princpios cujo significado no
se torna claro apenas com a insero de seu nome no texto da lei, como, por exemplo, os
princpios da igualdade e da razoabilidade.
Essa lista de dificuldades demonstra e ressalta o papel primordial desempenhado
pelos juizes. A aplicao da lei permanece como ponto de suporte da legitimidade das
decises judiciais. Mas ela no esgota seu sentido nem antes nem depois da deciso
judicial, sendo constante e necessariamente, reapropriada e reinterpretada conforme a
particularidade do caso concreto.
isso inclusive que confere vivacidade e dinamismo ao ordenamento jurdico,
pois, se, por um lado, a positivao das leis permite a ruptura com o tempo eternizado
do direito natural, nem por isso ela d mudana do direito a mesma velocidade das
mudanas sociais a que tais leis se referem: apenas sua possibilidade de reapropriao e
reinterpretao capaz de lhes tornar mais prximas da velocidade com que muda a
sociedade que devem regular.
Por conta disso, a fantasia de ter a lei como fonte nica da deciso judicial no
consegue se sustentar, abrindo espao para outras formas de fundamentao para alm
da mera referncia ao que foi produzido pelo Legislativo. E, apesar da idia inicial da

175

nossa tradio jurdica ser exatamente fugir a isso, torna-se central como fonte das
decises judiciais, aquilo produzido pelo prprio Poder Judicirio. Trata-se do conjunto
de decises judiciais tomadas anteriormente por tribunais que aplicam determinada
interpretao lei, que usada como base para justificar as decises seguintes, e que a
cultura jurdica, ao menos no Brasil, convencionou chamar de jurisprudncia. 102
Assumindo a jurisprudncia como fonte do direito, os juzes e tribunais podem
solucionar casos de lacunas, ambigidades e incoerncias na interpretao das leis
seguindo a soluo dada anteriormente para caso semelhante por outros magistrados que
lhes sejam hierarquicamente superiores. Fazendo uso desse expediente, eles produzem
um duplo movimento. Por um lado, eles conferem integridade e segurana jurdica a um
ordenamento que, num dado ponto, se apresenta nebuloso na mera aplicao das leis. E,
por outro, ao reforar o entendimento de dado tribunal superior sobre determinado tema,
eles evitam que esse tribunal venha a reformar suas decises por via de recurso.
Nesse duplo movimento, fundamentado em uma estrutura judicial hierarquizada
cuja organizao o prprio movimento ajuda a consolidar a jurisprudncia acaba por
se constituir como fonte inescapvel da efetivao rotineira do direito. Dadas as
recorrentes inconsistncias do arcabouo legal que fundamenta o ordenamento jurdico,
a deciso judicial acaba por ser, muitas vezes, a aplicao da lei em concordncia com a
jurisprudncia. Da a importncia de, ao se proceder a uma anlise da influncia de
determinada legislao, ser levada em conta tambm a jurisprudncia que foi produzida
sobre ela.
Afinal, o direito no apenas a lei, mas sua aplicao pela deciso judicial. E a
deciso judicial no a repetio da lei, mas sua interpretao diante do caso concreto,
influenciada, pelos motivos j expostos, pelas demais interpretaes sobre o mesmo
tema, em especial por tribunais hierarquicamente superiores.

102

Conforme j destacado, para ns o termo jurisprudncia tem sentido completamente diverso do termo
jurisprudence no sistema anglo-saxo, j que este se referiria teoria do direito e no s decises dos
tribunais, tratadas nessa cultura jurdica como precedentes. Mas o precedente tampouco se confunde com
o que no Brasil tratado como jurisprudncia, haja vista que na cultura jurdica anglo-sax o precedente
representa uma das fontes primrias do direito, enquanto na tradio romano-germnica brasileira a
jurisprudncia uma fonte complementar lei, essa sim sua fonte principal. Inclusive, leituras
estritamente positivistas da tradio civilista negam jurisprudncia o carter de fonte do direito,
restringindo esse carter apenas lei. Contudo, mesmo sem negar a tradio da civil law que subjaz o
sistema jurdico brasileiro, a concepo sociolgica, de ndole realista, que permeia este estudo, no
permite equipe de pesquisa a adoo de tal postura, haja vista que, rotineiramente, os juizes e tribunais
fazem uso da jurisprudncia para fundamentarem suas decises.

176

Pesquisar a jurisprudncia produzida acerca de determinada lei , portanto,


conhecer a lei viva; como ela se manifesta quando instada a parecer coerente perante
o sistema como um todo e como ela realmente produz seus resultados. Pois muitos so
os casos em que a lei, tal como aplicada de fato, no confirma exatamente seu texto,
mas sim entendimento jurisprudencial diverso que lhe despe das contradies internas e
das inconsistncias perante a totalidade do ordenamento jurdico do pas. De onde
decorre a necessidade de se conhecer, para alm da letra da lei, a forma como ela vem
sendo aplicada nos tribunais, o que em muito definir o que ela , no enquanto mera
prescrio contida num cdigo, mas como efetiva norma de conduta.
No caso das Leis 11.719/08 e 11.689/08, a anlise das decises de grau superior
se mostra fundamental por uma srie de motivos. Para alm da mera problemtica
redacional, em que a formulao das leis apresenta problemas de ambigidade e
vagueza, deve-se atentar tambm para o fato de que as mesmas visam concretizar um
princpio de altssimo ndice de abstrao: a razoabilidade, na forma da razovel
durao do processo. Alm disso, seus dispositivos possuem estreita ligao com os
direitos e garantias fundamentais do ru. Sendo assim, trata-se de texto de lei cuja
aplicabilidade envolve alto grau de interpretao principiolgica, razo pela qual
conhecer as decises dos tribunais sobre ela passo inescapvel para seu mais profundo
entendimento.
Para compreender em que medida as decises analisadas por esta pesquisa so
capazes de ilustrar as questes controversas surgidas quando da aplicao das novas
leis, mister se faz, em um primeiro plano, destacar a prpria estrutura do Poder
Judicirio. Com isso, se tornar evidente porque esta pesquisa decidiu analisar certo
conjunto de decises e no outro.
O Poder Judicirio brasileiro formado, dentre outros rgos especiais, por
juzes singulares, por tribunais estaduais, tribunais regionais federais e tribunais
superiores a estes, que seriam, para o propsito desta pesquisa, o STJ e o STF. Apenas
estes ltimos podem ser consideradas instncias mximas da jurisdio nacional para
decidirem, respectivamente, questes gerais e questes que envolvam valores
constitucionais. Por meio de recursos diversos,

103

possvel que a deciso de um juiz

103

O termo diverso aqui no se refere diversidade de recursos para uma mesma situao, mas sim
diversidade de recursos decorrente da diversidade de situaes. Afinal, de acordo com o princpio da
unirrecorribilidade das decises, que rege a teoria geral dos recursos no mbito do processo penal, tem-se

177

singular seja reformada por um tribunal e ainda que a deciso de um tribunal seja
reformada pela deciso de um tribunal que lhe seja superior.
Como a pesquisa Os novos procedimentos penais: uma anlise emprica das
mudanas introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08 tem entre seus objetivos
compreender as inovaes trazidas por estas leis, para alm de seu texto, na sua
aplicao cotidiana, as decises que elas tm gerado so dados que no podem (e no
devem) ser negligenciados. Por meio da anlise dessas possvel conhecer a recepo
das novas normas pela comunidade jurdica e, em quais pontos, elas tm sido
consideradas incoerentes internamente e perante o restante do ordenamento jurdico.
Dessa forma, a investigao no campo da jurisprudncia dos tribunais tambm
atende a outro objetivo da pesquisa que contribuir com subsdios para a melhoria na
aplicao da lei ou na sua prpria redao. Distinguindo os impasses interpretativos nos
quais a plena efetividade das novas leis esbarra, possvel avaliar em que sentido estas
leis podem ser modificadas, de forma que no evitem a efetividade almejada por normas
como o limite de prazo dos processos ou o uso indevido de algemas pelo ru, por
exemplo.

IV. 3 - Metodologia da pesquisa


Conforme destacado anteriormente, a preocupao central foi a de sistematizar
toda a jurisprudncia catalogada pelos sites do STJ e STF, dos tribunais regionais
federais (TRFs) e dos tribunais estaduais (TJs), no que se refere aplicao das Leis
11.719/08 e 11.689/08.
Os termos utilizados para a realizao desta pesquisa foram: Lei 11.689/08 e Lei
11.719/08. Esses critrios foram estabelecidos levando-se em considerao o fato de
que todas as decises dos tribunais analisados, necessariamente, devem fazer referncia
legislao que originou a controvrsia. Assim, ainda que a discusso seja referente a

que cada deciso judicial apenas passvel de questionamento se o recurso utilizado pelo operador
jurdico se coadunar com o que a lei prev para esta matria especfica. Isso significa que o recurso
impetrado pelas partes (advogado ou promotor de justia) apenas ser apreciado pelo tribunal no qual ele
interposto se e somente se este for o instrumento jurdico aplicvel questo que o operador do direito
pretende discutir. Caso contrrio, o recurso ser rechaado por no atender s formalidades legais que
caracterizam o ordenamento jurdico brasileiro (Bonfim, 2009).

178

um dado tema especfico, o nmero da lei, necessariamente, dever ser contemplado


nesta deciso.
Em alguns casos, a palavra lei foi suprimida, uma vez que sua incluso
implicava a apresentao de todas as decises de todas as matrias que continham a
palavra lei, mesmo que sem vinculao ao objeto da pesquisa. Afinal, lei algo que
est escrito em quase todas as decises judiciais, independentemente da rea do direito
em questo.
Importante destacar ainda que a variedade de critrios para armazenamento da
jurisprudncia nos sites dos diversos tribunais do pas fez com que fosse necessrio
incluir palavras chaves, tais como: reforma, procedimento, jri, processo penal,
2008, alterao. Esta incluso se fez necessria porque, em algumas situaes, o
baixo quantitativo de decises encontradas fez com que os pesquisadores acreditassem
que aquele tribunal estava discutindo a reforma do Cdigo de Processo Penal sem a
meno direta legislao e sim aos temas alterados por ela. Portanto, contemplar estas
palavras chaves viabilizou a incluso de novos julgados na anlise.
No obstante o xito logrado com estas mudanas e alteraes, alguns problemas
foram notados, especialmente quanto ao critrio de apresentao de dados pelos sites
dos Tribunais, a saber:
a) Os Tribunais de Justia dos Estados do Piau, Paraba e Alagoas no
fornecem opes de pesquisa jurisprudencial por palavra chave, mas apenas
por nmero do processo, inscrio do advogado na OAB ou nome da parte.
Assim, esses Tribunais no puderam ser examinados no mbito desta
pesquisa;
b) Os Tribunais de Justia do Estado do Amazonas e Acre no possuam em
seus registros nenhuma meno s leis 11.719/08 e 11.689/08, nem aos
demais critrios adotados para coleta de decises. Importante destacar que
esta ausncia de decises no se deve ao critrio de pesquisa adotado, uma
vez que utilizando o termo lei 8.245/91 foi possvel detectar diversas
decises. Neste sentido, conjectura-se que as matrias ainda no foram
enfrentadas por estes tribunais, ou os critrios de pesquisa utilizados no
foram capazes de atender aos seus sistemas classificatrios de decises;

179

c) Foi encontrada uma deciso no Tribunal de Justia do Amap com fulcro na


Lei 11.719/08, sendo que o sistema do site no permitiu abertura do arquivo;
d) O Tribunal de Justia do Distrito Federal no fornece os nmeros dos
processos em segunda instncia, tampouco qualquer outra identificao
fazendo com que o critrio de uma chave nica de identificao exigida
pelas tcnicas estatsticas para a organizao dos bancos de dados fosse
violado. Apesar deste problema, as decises coletadas foram analisadas neste
relatrio;
e) Tambm foram detectados alguns problemas no Tribunal de Justia do
Estado de Santa Catarina. Inicialmente surgiram mais de cem decises
utilizando os termos j mencionados. No entanto, a anlise minuciosa destes
documentos denotou que o problema deste web-site a forma como as
decises so armazenadas, j que aos critrios adotados misturaram-se
decises de outros ramos do direito alm do direito penal e a cada nova
pesquisa eram apresentas decises aleatrias;
f) Todos os critrios de pesquisa adotados resultaram em apenas dez decises
no mbito do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. No entanto,
ao realizar a pesquisa atravs de um caso concreto em especial, surgiu outra
deciso alm das que foram encontradas pela pesquisa instantnea (por
tema). Isso pode indicar que o quantitativo de decises deste tribunal
relacionadas s novas leis pode ser maior que o quantitativo analisado neste
relatrio. Assim, este caso termina por se enquadrar nos casos considerados
como problema pela equipe, tal como Piau e Paraba, haja vista que se a
equipe possusse o nmero de todos os processos que discutiram este tema
nessa

instncia,

provavelmente,

quantitativo

de

decises

seria

substancialmente maior.
g) O Tribunal de Justia do Estado do Sergipe no disponibilizou o inteiro teor
das decises e, portanto, a incluso de seus julgados na base de dados desta
pesquisa teve de ser restrita s informaes contidas nas ementas destes.
Portanto, na medida em que os sites dos Tribunais de Justia dos estados de
Alagoas, Amazonas, Acre e Piau exigem que sejam fornecidas informaes especficas
sobre o caso (como nmero do processo, nome das partes, nome do advogado, nome do

180

relator, dentre outras), o conhecimento do que esses tribunais tm discutido no mbito


das controvrsias geradas pela aplicao das Leis 11.719/08 e 11.689/08 foi
inviabilizado. Nestes termos, estes tribunais no sero sequer mencionados no restante
desta pesquisa, uma vez que no foi possvel conhecer nada acerca da sua produo
decisria.
Por outro lado, os tribunais do Distrito Federal e Sergipe foram incorporados,
mas importante ressaltar que os dados coletados no mbito destes tribunais possuem
algumas limitaes, como ausncia de identificao ou o fato de os dados coletados
estarem restritos anlise das ementas das decises.
Portanto, para a construo da base de dados analisada neste relatrio foram
realizadas buscas na jurisprudncia de todos os tribunais nos quais suas decises
estavam amplamente acessveis para consulta pblica em seus respectivos endereos
eletrnicos. Os documentos obtidos (inteiro teor da deciso) foram salvos em Word ou
PDF, seguindo a mesma estratgia de nomenclatura estabelecida por Carvalho et al
(2009: 15)104 em sua pesquisa sobre critrios de aplicao de pena no Brasil.
Para que todas as decises classificadas como jurisprudncia pelos tribunais
analisados pudessem ser avaliadas pela equipe da pesquisa, foi criada tambm uma
tabela para insero de informaes. Alm de orientar a anlise qualitativa, esta tabela
tinha ainda como objetivo organizar as decises coletadas e permitir a comparao entre
essas dentro de uma perspectiva mais quantitativa.
Tal tabela possua os seguintes campos: 1) Nmero do recurso / ao
impugnativa; 2) Tribunal; 3) Natureza da sentena (Acrdo e Outros); 4) Lei a que se
refere (Lei 11.719/08 ou Lei 11.689/08); 5) Natureza do recurso / ao impugnativa que
suscitou a deciso;105 6) Matria discutida (relacionadas a questes alteradas pelas leis
em anlise, de acordo com os temas apontados pela doutrina como controversos); 7)

104

Na pesquisa de Carvalho As buscas ocorreram nos sites dos Tribunais e os documentos obtidos
(inteiro teor da deciso) foram salvos no banco de dados em arquivos no formato PDF ou DOC,
respeitando a seguinte regra de nomenclatura: sigla do recurso/nmero do processo/estado da federao
(p. ex.: RESP 896874- RS) e armazenados em pastas correspondentes respectiva palavra-chave (p.
ex.: pena mnima). Nesta pesquisa, a diferena foi o armazenamento das decises de acordo com o
tribunal no qual elas foram encontradas e dentro do tribunal foram criadas duas pastas, cada qual referente
a uma das leis em anlise.
105

V. nota anterior.

181

Deciso final do recurso (ordem denegada, recurso no conhecido, etc); 8) Pequeno


resumo (descrio detalhada do que era o caso).
Para preenchimento do campo matria discutida, foi adotado o seguinte
critrio. Primeiro deveria ser inserida a principal questo analisada ou aquela que
constasse na ementa da deciso (por exemplo, excesso de prazo). Contudo, como
poderia acontecer de mais de uma matria relacionada s novas leis ser discutida na
mesma deciso (por exemplo: na ementa constar apenas excesso de prazo, mas no
inteiro teor do acrdo constar referncias identidade fsica do juiz), o campo pequeno
resumo deveria contemplar uma descrio completa do caso.
Ao final do primeiro preenchimento da tabela, a equipe analisou as questes
recorrentes no campo pequeno resumo e a partir de uma rotina criada no mbito do
programa SPSS106 foi construda uma segunda varivel matria adicionalmente
discutida. No entanto, esta segunda coluna foi pouco utilizada, pois foi observado
apenas um pequeno nmero de decises que na anlise de uma dada matria
mencionavam tambm outro ponto controverso em relao s Leis 11.719/08 e
11.689/08.
Por outro lado, na varivel questo repetida deveria ser includa ainda uma
meno expressa ao fato de o tribunal, em sua deciso, fazer meno deciso de outro
tribunal qualquer que fosse (TJs, TRFs, STJ e STF) na fundamentao de seu
posicionamento. Com isso, esta varivel foi classificada como dicotmica (ou seja, ou
1. a questo era repetida a fundamentao da deciso era a mesma fundamentao da
deciso de um caso semelhante julgado por outro tribunal; ou 2. a questo no era
repetida no fundamentava a deciso com base em outra deciso de outro tribunal).
Nas sees subseqentes sero apresentados os resultados extrados desse banco
de dados construdo a partir da anlise da jurisprudncia coletada nos sites dos
Tribunais Estaduais de Justia, Tribunais Regionais Federais, Superior Tribunal de
Justia e Supremo Tribunal Federal, referente s decises sobre a aplicao das Leis
11.719/08 e 11.689/08.

106

SPSS Statistical Package for Social Science programa geralmente utilizado nas cincias sociais
para a realizao de anlises de cunho quantitativo.

182

IV. 4 As decises dos tribunais: uma anlise descritiva

O trabalho de varredura da jurisprudncia disponvel nos sites dos tribunais


estaduais, federais e STF e STJ viabilizou a quantificao da produo decisria destes
no que se refere administrao de controvrsias relacionadas s Leis 11.719/08 e
11.689/08. Nesta primeira triagem, foram relacionadas 637 decises que foram
classificadas, em um primeiro momento, de acordo com seu tribunal de origem.
Uma vez finalizada a busca geral, passou-se anlise do teor destas decises
com o objetivo de se verificar se elas estavam ou no dentro dos propsitos da pesquisa.
Esta leitura foi indispensvel para se verificar se estes documentos versavam ou no
sobre a reforma do processo penal de 2008.
Em parte, algumas decises terminaram excludas, uma vez que, apesar de
mencionarem as Leis 11.689/08 e 11.719/08, no se relacionavam diretamente a estas.
Utilizando este critrio, foram excludas 34 decises e o quantitativo a ser analisado a
partir deste momento passou a ser de 603 julgados. A partir desta limpeza, o primeiro
trabalho da equipe foi o de verificar o nmero de decises relacionadas a cada uma das
leis por tribunal (Tabela 31).
Tabela 31 Quantitativo da jurisprudncia dos tribunais referente s Leis 11.719/08 e 11.689/08
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009 por lei
Tribunal
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Total
TJ/SP
79
14
93
STJ
50
37
87
TJ/RS
49
17
66
TJ/MG
49
0
49
TJ/GO
19
18
37
TRF3
36
1
37
TJ/PR
25
0
25
TJ/PA
21
3
24
TRF1
22
0
22
TRF2
17
2
19
STF
10
6
16
TJ/SE
10
6
16
TJ/PE
9
6
15
TJ/MT
14
0
14
TRF4
10
4
14
TJ/CE
3
9
12
TJ/ES
3
7
10
TJ/MA
8
2
10
TJ/RN
6
4
10
TJ/RJ
8
0
8
TJ/SC
6
2
8
TJ/BA
3
1
4
TRF5
3
1
4
TJ/RO
2
0
2

183

TJ/MS
Total
Fonte: Dados da pesquisa

1
463

0
140

1
603

De acordo com a Tabela 31, o tribunal no qual foi encontrado maior nmero de
decises relacionadas s leis em anlise, foi o de So Paulo (93), seguido pelo STJ (87).
Por outro lado, a Tabela 31 denota ainda que:
1) Vrios tribunais estaduais (Minas Gerais, Mato Grosso do Sul, Mato Grosso,
Paran, Rio de Janeiro e Rondnia) e o Tribunal Regional Federal da Primeira
Regio TRF1 (cuja jurisdio inclui os seguintes estados: Acre; Amap;
Amazonas; Bahia; Distrito Federal; Gois; Maranho; Mato Grosso; Minas
Gerais; Par; Piau; Rondnia; Roraima e Tocantins) no possuem nenhuma
deciso de segunda instncia relacionada Lei 11.689/08.

107

Interessante

destacar que, neste sentido, os estados de Minas Gerais e Mato Grosso parecem
no ter casos nem no mbito estadual nem no mbito federal que suscitem
controvrsias em relao a esta legislao;
2) A maioria das decises recursais, considerando todos os tribunais, se refere Lei
11.719/08, a qual alterou os procedimentos do rito ordinrio, tal como
apresentado no captulo 1.
A segunda questo analisada no mbito desta pesquisa referente figura
jurdica utilizada para a rediscusso da deciso da instncia inferior.
De acordo com Depine Filho (2005), o duplo grau de jurisdio (que faz com
que a deciso de um juiz ou tribunal venha a ser reanalisada por outro tribunal de grau e
jurisdio superior) integra o sistema de garantias constitucionais do acusado no item
devido processo legal, o qual, por sua vez, se encontra inscrito no inciso LIV do art. 5
da Constituio Federal.
Este princpio tem como fundamento a garantia de que uma dada parte no ser
prejudicada por maus julgamentos (Souza, 2003), posto que, na maioria das vezes,
estes podem ser reformulados em instncias superiores garantindo, desta forma, o bem
julgar a que se refere Garapon (1997).

107

Sobre esta lei junto aos TRFs explicvel, pois s se admite jri no TRF quando a vtima servidor
pblico federal (sendo o crime cometido em razo e no exerccio da atividade), ou caso o homicdio seja
cometido a bordo de navios ou aeronaves (art. 109, IX, CF).

184

Com o objetivo de alcanar este bom julgamento do caso, o Cdigo de


Processo Penal prev uma srie de recursos que podem ser interpostos pelos distintos
operadores do direito (juiz, no caso do recurso de ofcio, advogado, defensor e promotor
de justia). De acordo com a parte majoritria da doutrina, 108 o processo penal consagra
o princpio da unirrecorribilidade das decises, o que significa dizer que a cada deciso
corresponde um nico recurso.
Em tese, isso significaria que um dos requisitos de admissibilidade dos recursos
seria exatamente a adequao entre o recurso interposto e a matria que ele pretende
discutir. Contudo, importante destacar que o prprio CPP procura flexibilizar este
princpio impedindo que as partes sejam por ele prejudicadas ao estabelecer o princpio
da fungibilidade recursal, em seu Art. 579 o seguinte:
Art. 579: Salvo a hiptese de m-f, a parte no ser prejudicada pela interposio
de um recurso por outro. - Pargrafo nico: Se o juiz, desde logo, reconhecer a
impropriedade do recurso interposto pela parte, mandar process-lo de acordo com
o rito do recurso cabvel

Com a reforma, 109 ficou consolidado o entendimento de que, em princpio, s se


efetiva o duplo grau de jurisdio se e quando o que sucumbiu apresentar recurso contra
a deciso de primeiro grau. 110
Ou seja, para que uma dada deciso que se julga equivocada, incoerente ou
injusta venha a ser revista, h necessidade de nova provocao do rgo jurisdicional.
S excepcionalmente, em casos expressamente previstos em lei e tendo em vista
interesses pblicos relevantes, a jurisdio superior entra em cena sem provocao da
parte. Este o caso da sentena que concede o Habeas Corpus (art. 574, I) 111 ou da que
108

Grinover et al (2004).

109

Antes da reforma de 2008, a regra da voluntariedade dos recursos no era vlida para a sentena que a
absolvia desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o
ru de pena (quando o juiz fundamentava tal deciso com fulcro no art. 411 do CPP). Contudo, como o
prprio contedo do art. 411 foi drasticamente alterado pela reforma, adequado pressupor, tal como
apontado pela doutrina, que o recurso de ofcio no caso da absolvio sumria do ru, nos casos de crimes
dolosos contra a vida, deixou mesmo de existir.
110

A reforma extirpou a obrigatoriedade do recurso ex officio da sentena de absolvio sumria no caso


de crimes dolosos contra a vida, que era uma das hipteses de aplicao deste recurso na legislao
anterior. Contudo, ainda existe o recurso ex officio da sentena que concede habeas corpus (art. 574, I,
CPP)
111

Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser
interpostos, de ofcio, pelo juiz: I - da sentena que conceder Habeas Corpus; II - da que absolver desde
logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos
termos do art. 411

185

concede a reabilitao (art. 746

112

). Esta a devoluo oficial, ou remessa necessria,

que alguns textos legais ainda insistem em denominar "recurso de ofcio" e, por isso,
esta ser a denominao utilizada neste texto.
Considerando que as figuras jurdicas (recursos e aes impugnativas) que
podem ser manejadas pelos operadores do direito so distintas dependendo da matria e
do momento processual em questo, a equipe da pesquisa organizou as principais
formas de pedido de reexame das decises judiciais contempladas no mbito do CPP
de maneira sumarizada no Quadro 12.
Quadro 12 Formas de solicitao do reexame de uma deciso no mbito do processo penal
De acordo com a matria a que esta se aplica
Brasil, Cdigo de Processo Penal & Constituio Federal, 2010
Figura jurdica Hipteses em que este pode ser interposto
Recurso em
Este recurso pode ser interposto diante da deciso, despacho ou sentena:
sentido estrito
I que no receber a denncia ou a queixa;
(art. 581 do
II que concluir pela incompetncia do juzo;
CPP)
III que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
IV que pronunciar o ru; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir
requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou
relaxar a priso em flagrante; (Redao dada pela Lei n 7.780, de 22.6.1989)
VII - que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor;
VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade;
IX - que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa
extintiva da punibilidade;
X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus;
XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena;
XII - que conceder, negar ou revogar livramento condicional;
XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte;
XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir;
XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta;
XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;
XVII - que decidir sobre a unificao de penas;
XVIII - que decidir o incidente de falsidade;
XIX - que decretar medida de segurana, depois de transitar a sentena em julgado;
XX - que impuser medida de segurana por transgresso de outra;
XXI - que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do art. 774;
XXII - que revogar a medida de segurana;
XXIII - que deixar de revogar a medida de segurana, nos casos em que a lei admita a
revogao;
XXIV - que converter a multa em deteno ou em priso simples.
Apelao
Este recurso poder ser interposto quando das sentenas definitivas de condenao ou
(art. 593 do
absolvio proferidas por juiz singular; das decises definitivas, ou com fora de
CPP)
definitivas, proferidas por juiz singular e das decises do Tribunal do Jri.
No caso das decises do tribunal do jri a apelao apenas possvel de ser interposta
se: ocorrer nulidade posterior pronncia; for a sentena do juiz-presidente contrria
lei expressa ou deciso dos jurados; houver erro ou injustia no tocante aplicao
da pena ou da medida de segurana ou for a deciso dos jurados manifestamente
contrria prova dos autos.
Embargos
Este recurso pode ser interposto apenas em relao segunda instncia j que
Infringentes
cabvel apenas quando no for unnime a deciso proferida pelos desembargados em
112

Art. 746. Da deciso que conceder a reabilitao haver recurso de ofcio.

186

(art. 609 do
CPP)
Embargos de
declarao
(art. 619 do
CPP)
Reviso criminal
(art 621 do CPP)

Recurso
extraordinrio
(art. 638 do
CPP)
Carta
Testemunhvel
(art. 639 do
CPP)
Habeas Corpus
(art. 647 do
CPP)

Recurso
Especial

desfavor do ru. Da porque Souza (2003) considera que este mais um dos recursos
privativos da defesa.
Este recurso, ao contrrio dos anteriores, apenas pode ser interposto diante da deciso
de segunda instncia, apenas quando nesta houver ambiguidade, obscuridade,
contradio ou omisso.
De acordo com Souza (2003), este um recurso que apenas manejado pela defesa
uma vez que o CPP estabelece que este cabvel apenas quando: a sentena
condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos; a
sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames ou documentos
comprovadamente falsos; aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia
do condenado ou de circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da
pena.
De acordo com o CPP, o recurso extraordinrio apenas cabvel quando a deciso
contrariar dispositivo constitucional e, por isso, este recurso ser processado e julgado
no Supremo Tribunal Federal na forma estabelecida pelo respectivo regimento
interno.
cabvel no mbito da segunda instncia diante da deciso que denegar o recurso ou
da deciso que, admitindo o recurso, obstar sua expedio e seguimento para o juzo
ad quem, isto , para o juzo de origem.
De acordo com Bonfim (2009), o Habeas Corpus a ao impugnativa cabvel
sempre que algum sofrer ou se achar na iminncia de sofrer violncia ou coao
ilegal na sua liberdade de ir e vir, salvo nos casos de punio disciplinar. O prprio
CPP, em seu art. 648 estabelece os casos que podem ser considerados como coao
ilegal. So estes:
I - quando no houver justa causa (para a priso ou continuidade desta);
II - quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei;
III - quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo;
IV - quando houver cessado o motivo que autorizou a coao;
V - quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a
autoriza;
VI - quando o processo for manifestamente nulo;
VII - quando extinta a punibilidade.
O Recurso Especial (REsp) um recurso direcionado exclusivamente para o STJ. Seu
cabimento est previsto no art. 105, III113, da Constituio Federal. J o procedimento
que deve ser seguido para sua interposio encontra-se disciplinado nos arts. 26 a 29

113

Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: III - julgar, em recurso especial, as causas
decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos
Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal,
ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;c) der a lei
federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.
114

Art. 26 - Os recursos extraordinrio e especial, nos casos previstos na Constituio Federal, sero
interpostos no prazo comum de quinze dias, perante o Presidente do Tribunal recorrido, em peties
distintas que contero: I - exposio do fato e do direito; II - a demonstrao do cabimento do recurso
interposto; III - as razes do pedido de reforma da deciso recorrida. Pargrafo nico - Quando o recurso
se fundar em dissdio entre a interpretao da lei federal adotada pelo julgado recorrido e a que lhe haja
dado outro Tribunal, o recorrente far a prova da divergncia mediante certido, ou indicao do nmero
e da pgina do jornal oficial, ou do repertrio autorizado de jurisprudncia, que o houver publicado.
Art. 27 - Recebida a petio pela Secretaria do Tribunal e a protocolada, ser intimado o recorrido,
abrindo-se-lhe vista pelo prazo de quinze dias para apresentar contra-razes. 1 - Findo esse prazo, sero
os autos conclusos para admisso ou no do recurso, no prazo de cinco dias. 2 - Os recursos
extraordinrio e especial sero recebidos no efeito devolutivo. 3 - Admitidos os recursos, os autos
sero imediatamente remetidos ao Superior Tribunal de Justia. 4 - Concludo o julgamento do recurso
especial, sero os autos remetidos ao Supremo Tribunal Federal para apreciao do recurso
extraordinrio, se este no estiver prejudicado. 5 - Na hiptese de o relator do recurso especial
considerar que o recurso extraordinrio prejudicial daquele em deciso irrecorrvel, sobrestar o seu

187

da lei 8.038/90114.
Este o recurso cabvel quando a deciso contra a qual se recorre contrariar tratado
ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; julgar vlido ato de governo local contestado
em face de lei federal; der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja
atribudo outro tribunal.
Em suma, o Recuso Especial serve para discutir questes cujo problema esteja
estritamente ligado a qualquer lei federal, mas desde que este problema no seja afeto
constituio (para essas questes usa-se o Recurso Extraordinrio para o STF).
Por outro lado, importante destacar ainda que um requisito essencial do REsp o
pr-questionamento anterior da matria na deciso recorrida. Assim, o tribunal que
proferiu a primeira deciso deve ser demandado a se posicionar sobe o tema
controverso. Apenas aps este ter se manifestado sobre o tema e somente se ele se
manifestar que cabvel o REsp (caso o tribunal no se manifeste, possvel a
115
interposio de embargos de declarao) .
Fonte: Cdigo de Processo Penal Atualizado

No que se refere especificamente ao Habeas Corpus, importante destacar


alguns pontos. Em primeiro lugar, destaca-se que esta figura jurdica por vezes aparece
relacionada nos manuais de direito como um recurso, mas diversos doutrinadores
entendem que o Habeas Corpus um remdio constitucional e no um recurso estrito
senso, como o caso da Apelao. Da porque diversos autores, como Bonfim (2009),
entendem que o Habeas Corpus apresenta natureza jurdica de ao impugnativa de
uma dada deciso judicial.

julgamento e remeter os autos ao Supremo Tribunal Federal, para julgar o extraordinrio. 6 - No caso
de pargrafo anterior, se o relator do recurso extraordinrio, em despacho irrecorrvel, no o considerar
prejudicial, devolver os autos ao Superior Tribunal de Justia, para o julgamento do recurso especial.
Art. 28 - Denegado o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo
de cinco dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso.
1 - Cada agravo de instrumento ser instrudo com as peas que forem indicadas pelo agravante e pelo
agravado, dele constando, obrigatoriamente, alm das mencionadas no pargrafo nico do art. 523 do
Cdigo de Processo Civil, o acrdo recorrido, a petio de interposio do recurso e as contra-razes, se
houver. 2 - Distribudo o agravo de instrumento, o relator proferir deciso. 3 - Na hiptese de
provimento, se o instrumento contiver os elementos necessrios ao julgamento do mrito do recurso
especial, o relator determinar, desde logo, sua incluso em pauta, observando-se, da por diante, o
procedimento relativo queles recursos, admitida a sustentao oral. 4 - O disposto no pargrafo
anterior aplica-se tambm ao agravo de instrumento contra denegao de recurso extraordinrio, salvo
quando, na mesma causa, houver recurso especial admitido e que deva ser julgado em primeiro lugar. 5
- Da deciso do relator que negar seguimento ou provimento ao agravo de instrumento, caber agravo
para o rgo julgador no prazo de cinco dias.
Art. 29 - embargvel, no prazo de quinze dias, a deciso da turma que, em recurso especial, divergir do
julgamento de outra turma, da seo ou do rgo especial, observando-se o procedimento estabelecido no
regimento interno.
115

Algumas smulas do STJ aplicveis ao REsp (em matria penal): 211 inadmissvel recurso
especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo
Tribunal a quo; 207 - inadimissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o
acrdo proferido no Tribunal de origem; 126 - inadmissvel recurso especial, quando o acrdo
recorrido assenta em fundamentos constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si
s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta recurso extraordinrio; 123 - A deciso que admite, ou
no, o recurso especial, deve ser fundamentada, com o exame dos seus pressupostos gerais e
constitucionais.

188

Em segundo lugar, de acordo com Grinover et al (2004), o uso do Habeas


Corpus muito freqente por propiciar o reexame de qualquer tipo de provimento e em
razo da celeridade e simplicidade de seu procedimento, bem como pela possibilidade
de sua utilizao preventiva, impedindo qualquer ameaa ao cerceamento da liberdade
de locomoo. No entanto, apesar de seu uso freqente, preciso cautela ao se afirmar
que isso ocorre por ser esta ao impugnativa mais clere que os demais recursos
existentes no mbito do processo penal. Isso porque, tal como destacado por Oliveira
(2004), nos dias atuais, como regra na grande maioria dos tribunais brasileiros, o
processo de Habeas Corpus tem demorado muito para ser julgado, ou seja, negada a
liminar, a priso se efetivar ou perdurar por, no mnimo trs ou quatro meses (ou
ainda mais).
Mesmo assim, diante da possibilidade que os operadores do direito tm em
manejar o Habeas Corpus sempre que da presena do fumus boni jris fumaa do
bom direito 116 e do periculum in mora perigo na demora 117 (Oliveira, 2004)
de se esperar que este seja o mecanismo mais utilizado para questionamento das leis em
anlise.
Isso porque o desrespeito aos dispositivos alterados por esta legislao, quando
estes se encontram em consonncia com os princpios constitucionais que estruturam o
ordenamento jurdico brasileiro, implica verdadeira leso ao sistema de garantias do
acusado118. Em um cenrio como este, com o objetivo de se garantir que todas as
decises judiciais consubstanciem o ideal do bem julgar (Garapon, 1997), fazendo do
judicirio o garantidor das promessas inscritas na letra inanimada da lei (Souza Santos,
1997), o Habeas Corpus termina por se consubstanciar no instrumento mais propcio

116

Diz-se quando existem indcios suficientes para crer que o pretendente tem direito ao julgamento
pretendido.
117

Diz-se quando a demora na prestao judicial pode inutilizar a demanda jurdica solicitada.

118

Tal como disposto na Constituio Federal, Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do
direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. Ainda no mbito deste artigo a
constituio federal estabeleceu expressamente em seu inciso XXXV que a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito e, por isso, tal como disposto no Inciso XXXVI
a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Contudo, caso
acontea de a aplicao de uma dada lei implicar em leso ou ameaa a direito ou ainda caso a nova lei
prejudique direito adquirido, ato jurdico perfeito ou coisa julgada, de maneira violenta ou que resulte em
coao a liberdade de algum, o mesmo art. 5 estabelece a possibilidade de se manejar o Habeas Corpus
para evitarem-se tais violaes, ao prever em seu inciso LXVIII que conceder-se- "habeas-corpus"
sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de
locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder.

189

garantia de que todos os tribunais julguem bem as causas que chegam ao seu
conhecimento (Souza 2003).
Os dados coletados pela pesquisa confirmam esta hiptese, sendo o Habeas
Corpus a ao impugnativa mais utilizada como mecanismo para evitar que as
interpretaes dos juzes acerca de como as Leis 11.719/08 e 11.689/08 devem ser
aplicadas venham a se tornar coaes ilegais ou leses a garantias constitucionais. A sua
presena, em relao aos demais recursos ou aes impugnativas, que objetivam
reexaminar a aplicao dos novos procedimentos penais, nos tribunais brasileiros,
numericamente e proporcionalmente superior (Tabela 32).
Tabela 32 Natureza das figuras jurdicas utilizados para a discusso das Leis 11.719/08 e 11.689/08
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009 por lei
Figura jurdica
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Total (%)
Habeas Corpus
302
69
61,5%
Apelao
105
8
18,7%
Recurso em Sentido Estrito
47
29
12,6%
Recurso Ex Ofcio
1
19
3,3%
Agravo de Instrumento
2
4
1,0%
Correio Parcial
2
4
1,0%
Mandado de Segurana
2
4
1,0%
Recurso Especial
2
2
0,7%
Reviso Criminal
0
1
0,2%
Total
463
140
100,0%
Fonte: Dados da pesquisa

De acordo com os dados sumarizados pela Tabela 32, os institutos utilizados


para discusso das interpretaes realizadas pelos juzes em relao forma de
aplicao das leis 11.719/08 e 11.689/08 pelos tribunais so, prioritariamente, os
seguintes: Habeas Corpus (61,5% do total) Apelao (18,7% do total), Recurso em
Sentido Estrito (12,6% do total) e Recurso Ex Ofcio (3,3% do total). As demais figuras
jurdicas listadas no Quadro 12 so pouco utilizadas (juntas somam apenas 3,8% do
total de casos considerados como vlidos).
Conforme j salientado, a facilidade e generalidade de impetrao do Habeas
Corpus relativamente s demais aes de natureza penal pode justificar sua
preponderncia quantitativa quando da anlise do mecanismo jurdico utilizado para
questionamento da forma de aplicao das referidas leis. 119
Contudo, resta ainda saber qual o contedo das discusses apresentadas no
julgamento desses recursos, aes impugnativas e outras medidas das quais os

119

Resultado semelhante foi encontrado por Boiteux et al (2009) quando da anlise da classe dos
processos que discutem a forma da aplicao do art.33 da nova lei de drogas.

190

operadores do direito lanaram mo para rechaar uma dada interpretao das leis
11.719/08 e 11.689/08.
Para responder a esta questo, foi utilizada a coluna matria discutida
existente na tabela que orientou a coleta das informaes. A anlise desta coluna de
acordo com os critrios estabelecidos (temas apresentados nas decises e temas
apresentados como controversos na doutrina) permitiu que as decises fossem
agrupadas em 19 palavras chaves.
importante destacar que a classificao das decises dentro de uma dada
matria, tal como destacado anteriormente, foi realizada de maneira exclusiva nesta
coluna considerando o principal tema tratado na deciso. Isso significa que para esta
classificao no foi considerada a discusso de mais de um tema numa mesma deciso.
Ou seja, cada julgado foi classificado de maneira nica e exclusiva em uma matria
discutida.
As matrias adicionalmente discutidas em uma mesma deciso, tal como
explicitado nas pginas precedentes, foram classificadas em outra varivel, a qual,
contudo no foi utilizada nesta anlise. No entender da equipe, estas 19 matrias
discutidas parecem ilustrar as principais questes controversas no processo de aplicao
das Leis 11.719/08 e 11.689/08 (Tabela 33).
Tabela 33 Nmero de decises coletadas de acordo com cada uma das palavras chaves utilizadas como
critrio de indexao e em consonncia com a lei objeto de questionamento
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009 por lei
Lei
Lei
Assunto
11.719/08
11.689/08
Total
Excesso de Prazo
117
25
142
Ausncia de Justa Causa para Priso Cautelar
84
16
100
Identidade Fsica do Juiz
58
2
60
Aplicao do Novo Procedimento - Direito Intertemporal
35
22
57
Nulidade Processual
50
6
56
Cerceamento de Defesa Audincia una
33
10
43
Absolvio Sumria
14
13
27
Ausncia de justa causa para exerccio da ao penal
26
0
26
Critrios de Fixao de Quantum Indenizatrio
21
0
21
Reexame necessrio revogado pela Lei 11.689
0
17
17
Critrios de Pronncia
1
15
16
Mutatio / Emendatio Libelli
10
0
10
Suspenso Condicional do Processo
10
0
10
Recurso em Sentido Estrito Recebido como Apelao
0
6
6
Uso de algemas
2
4
6
Suspeio de Jurado
0
2
2
Protesto por novo jri
0
2
2
Pedido de novo julgamento
1
0
1
Pedido de Produo de Prova atravs de meio magntico
1
0
1
Total
463
140
603
Fonte: Dados da pesquisa

191

De acordo com a Tabela 34, algumas questes apareceram apenas no mbito de


uma dada lei, enquanto outras apareceram no mbito das duas leis. Isso se deve ao fato
de que apesar de ambas as legislaes visarem a simplificao dos procedimentos
penais, a Lei 11.689/08 o fez no mbito do procedimento jri e a Lei 11.719/08 o fez no
mbito do procedimento ordinrio. Assim, por serem os ritos distintos, os
procedimentos e os seus institutos em alguns pontos tambm o so e, por isso, nem
sempre os pontos mais controversos em uma legislao o so na outra.
Contudo, quatro temas apareceram com freqncia nas decises de grau recursal
de ambas as legislaes, quais sejam: excesso de prazo, ausncia de justa causa para a
priso cautelar, momento de aplicao do novo procedimento e cerceamento do direito
de defesa. Estes podem ser considerados, ento, em alguma medida, como os pontos
mais polmicos da reforma, posto que alm de presentes em grande nmero no total de
decises mapeadas, tambm aparecem em grande nmero no total de decises mapeadas
para cada lei.
De maneira grfica, o total de decises coletadas pela pesquisa pode ser
classificado percentualmente de acordo com o tema da seguinte maneira (Grfico 10):

Grfico 10 - Percentual de decises de acordo com cada uma das palavras utilizadas como critrio de
indexao
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009

Fonte: Dados da pesquisa

192

A partir do Grfico 10 foi ainda estabelecido o critrio para anlise dos temas do
ponto de vista qualitativo. Neste sentido, o ponto de corte adotado foi a temtica possuir
pelo menos 1% de referncias considerando o total de decises coletadas e validadas
para anlise na pesquisa. Isso porque, menos de 1% significa que o tema foi tratado por
apenas um ou duas decises em um dos 25 tribunais includos neste estudo e, por isso,
esta pode ser at uma questo interessante do ponto de vista doutrinrio, mas no se
apresenta como controversa do ponto de vista de administrao do sistema de justia
criminal.
Assim, foram temas excludos da anlise quantitativa: Suspeio de Jurado;
Protesto por novo jri; Pedido de novo julgamento; Pedido de Produo de Prova
atravs de meio magntico. Optou-se pela excluso desses temas em razo do pequeno
nmero de decises que se enquadravam nesta categoria. Caso estas fossem includas,
estar-se-ia fazendo, praticamente, uma anlise de caso em detrimento de uma anlise
dos pontos controversos da aplicao das Leis 11.719/08 e 11.689/08.
Para garantir que esta deciso no excluiria temticas que poderiam ser as nicas
abordadas no mbito de cada tribunal, foi criado ainda um grfico que elencava os
tribunais em razo do nmero de matrias tratadas (considerando os temas mapeados).
Com isso foi possvel perceber que apenas o tribunal do Mato Grosso do Sul
chegou a analisar apenas um dos temas que apareceram neste mapeamento de
jurisprudncias, sendo esta anlise relacionada ao cerceamento do direito de defesa
(Grfico 11).

193

Grfico 11 Nmero de temticas analisadas nas decises relacionas s Leis 11.719/08 e 11.689/08
de acordo com os tribunais mapeados
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009

Fonte: Dados da pesquisa

Por outro lado, o Grfico 11 permitiu que os tribunais fossem classificados em


termos de variedade de matrias que esses analisam no grau recursal no que se refere
aos dispositivos das Leis 11.719/08 e 11.689/08. Primeiro, foi possvel constatar que
nenhum dos tribunais foi questionado em todas as temticas mapeadas, o que parece
indicar que nem sempre os tribunais esto simultaneamente discutindo as mesmas
questes.
Segundo, tambm foi possvel averiguar que nem sempre o tribunal com maior
nmero de decises em absoluto tambm o tribunal que analisa o maior nmero de
temas (Grfico 12). Por exemplo, o STJ apesar de possuir 87 decises relacionadas s
novas leis, analisou apenas 9 dos temas mapeados. Por outro lado, o Tribunal de Justia
do Estado do Rio Grande do Sul, apesar de possuir 66 dessas decises, trabalhou com
13 dos temas mapeados. Ou seja: nem sempre possuir um grande nmero de decises
significa que o tribunal esteja discutindo muito a reforma, j que alm do nmero de
decises proferidas preciso se levar em considerao tambm a diversidade de
questes analisadas.
Grfico 12 Nmero de decises proferidas em grau de recurso e nmero de temas tratados no mbito da
reforma, de acordo com o tribunal analisado

194

Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009

Fonte: Dados da pesquisa

Tambm a partir da anlise do Grfico 12, foi possvel perceber que, em mdia,
os tribunais proferem em grau de recursos trs decises para cada um dos temas
mapeados no mbito deste estudo. Assim, o critrio de se analisar uma temtica apenas
se ela possusse pelo menos 1% do total de casos vlidos parece corroborado, j que,
com exceo do tema critrios para a pronncia (que possua 4 decises), todas as
demais temticas excludas possuam menos de 3 decises classificadas como tal.
Por outro lado, foram temas includos na anlise qualitativa a ser processada na
seo seguinte: Recurso em Sentido Estrito Recebido como Apelao; Uso de algemas;
Mutatio / Emendatio Libelli; Suspenso Condicional do Processo; Critrios de
pronncia; Reexame necessrio revogado pela Lei 11.689/08; Critrios de Fixao de
Quantum Indenizatrio; Ausncia de Justa Causa para Recebimento da Denncia;
Absolvio Sumria; Nulidade Processual; Cerceamento de Defesa / Audincia Una;
Aplicao do Novo Procedimento - Direito Intertemporal; Identidade Fsica do Juiz;
Ausncia de Justa Causa para Priso Cautelar; Excesso de Prazo.
A seo seguinte apresenta uma anlise crtica das matrias selecionadas e do
seu significado dentro da reforma empreendida no mbito do processo penal brasileiro
pelas leis 11.719/08 e 11.689/08.

195

IV.4.1 - Excesso de prazo


No entender de Lopes Jnior e Badar (2009: 131), o direito a ser julgado em
um prazo razovel nasceu da constatao de que o processo que se prolonga
indevidamente conduz a distores na forma como a justia funciona por imputar ao
acusado um tempo alm do necessrio para recebimento da prestao jurisdicional.
Por outro lado, em momentos de reforma, importante atentar para o fato de que
uma acelerao exacerbada do processo pode se consubstanciar em uma medida
antigarantista, na medida em que encurta a possibilidade de uma ampla defesa. Isso
porque, no caso de a legislao estabelecer um curto prazo de durao do processo,
impede-se que o imputado possa exercer todas as faculdades prprias de um processo
penal adequado a um cenrio democrtico.
Em suma, uma legislao eminentemente democrtica, do ponto de vista do
processo penal, deve se equilibrar no meio de dois extremos: a acelerao antigarantista
e a dilao indevida. Apenas evitando estes extremos que o legislador ser capaz de
garantir a durao razovel do processo sem lesar as garantias constitucionais do
acusado (Dotti, 1995).
Isso posto, cumpre discutir o que era um prazo razovel na legislao processual
penal original e o que a reforma de 2008 passou a considerar como tal.
De acordo com a prpria exposio de motivos das Leis 11.719/08 e 11.689/08 o
fim maior destas foi agilizar o processo penal, tornando-o mais eficiente, do ponto de
vista do seu tempo de durao. Logo, natural que seja exatamente essa inteno que
provoque maior controvrsia entre os operadores do direito no momento de sua
aplicao.
Antes de iniciar a discusso de como esta controvrsia pode ser apreendida a
partir das decises proferidas pelos diversos tribunais brasileiros, cumpre, no entanto,
destacar o fato de que as inovaes se concentraram no que a doutrina denomina fase
judicial propriamente dita, sem alterar nem os procedimentos nem os tempos de durao
do inqurito policial, o qual, na tradio brasileira, de natureza administrativa e, por
isso, fase pr-processual. 120
120

De acordo com Lopes (2007), apesar de a legislao estabelecer que o inqurito policial no passa de
simples pea de informao, na realidade dos tribunais este documento possui uma dimenso muito
maior e, por isso, o autor afirma que talvez a investigao criminal at seja mera pea informativa, mas

196

Por outro lado, como o tempo de durao do procedimento do Tribunal do Jri


(regulamentado pela Lei 11.689/08) distinto do tempo de durao do procedimento
ordinrio (regulamentado pela Lei 11.719/08) achou-se por bem dividir esta seo em
duas partes. A primeira discute o excesso de prazo no mbito do primeiro rito citado,
enquanto a segunda discute o excesso de prazo no mbito do segundo.
Esta diviso tambm faz sentido do ponto de vista emprico, pois considerando
as 603 decises que esto sendo analisadas neste captulo, das 142 classificadas como
discutindo o excesso de prazo, apenas 25 se referem Lei 11.689/08. Interessante
destacar ainda que, independente do tribunal analisado, no que se refere temtica
excesso de prazo a maioria das decises analisadas tem mesmo como base a Lei
11.719/08 (Tabela 34).

apenas para aqueles que no figurem como suspeitos da prtica de uma infrao penal, posto que para os
investigados, certamente, ela no o . Exatamente por isso, inmeros doutrinadores tm questionado o
fato de que a reforma de 2008 sequer tocou em institutos to basilares como o inqurito policial, o qual,
inclusive, muitas vezes, o maior responsvel pela durao excessiva do processo. No entanto, cumpre
destacar que na sistemtica atual o inqurito policial ainda atividade pr-processual e, por isso, muitas
vezes, o seu tempo no computado como durao do processo, posto que este se inicia com a denncia.

197

Tabela 34 Quantitativo de decises classificadas como excesso de prazo por tribunal e por lei
analisada
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Tribunal
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Total
TJ/SP
42
2
44
STJ
14
5
19
TJ/GO
10
4
14
TJ/PA
8
0
8
TJ/PR
8
0
8
TJ/RS
3
4
7
TJ/MA
6
0
6
TJ/SE
3
3
6
TJ/MG
4
0
4
TJ/MT
4
0
4
TJ/PE
2
2
4
STF
3
0
3
TRF3
3
0
3
TRF4
1
2
3
TJ/ES
1
1
2
TJ/RN
2
0
2
TRF2
1
1
2
TJ/CE
1
0
1
TJ/SC
1
0
1
TRF5
0
1
1
Total
117
25
142
Fonte: Dados da pesquisa.

De acordo com Lopes Jnior e Badar (2009), na sistemtica do CPP de 1941 o


procedimento do jri no possua prazos muito bem definidos e, em boa medida, tanto a
doutrina como os operadores do direito terminavam por contabilizar parte dos prazos
prescritos para o procedimento ordinrio como prazos prescritos tambm para o
procedimento do jri.
No entanto, com a edio da Lei 11.689/08, o procedimento do jri ganhou no
apenas uma sistemtica especfica, como ainda prazos delimitados e distintos dos prazos
do procedimento ordinrio. Do ponto de vista da durao razovel do processo, a grande
novidade a previso do prazo de 90 dias para concluso da sua primeira fase. 121
Por outro lado, ao contrrio do que ocorria na sistemtica anterior, no h
distino de prazos entre ru preso e ru solto, sendo que em ambos os casos, a deciso
que decide pela pronncia (ou no) do suspeito dever ocorrer em at 90 dias a partir do
recebimento da denncia pelo juiz. 122

121

Art. 412. O procedimento ser concludo no prazo mximo de 90 (noventa) dias.

122

Mesmo porque a partir do recebimento da denncia (art. 406) que se inicia a contagem do prazo para
que o juiz ou absolva sumariamente ou mande citar o ru para responder a acusao que lhe feita.

198

Concomitante com este dispositivo tem-se que o art. 428 do CPP 123 estabeleceu
a possibilidade de desaforamento 124 quando tiverem transcorrido mais de seis meses do
trnsito em julgado da pronncia.
Portanto, quando se interpreta sistematicamente o art. 412 com o art. 428 do
CPP, tem-se que o prazo mximo para durao do processamento dos casos de
competncia do jri de 270 dias ou nove meses (90 dias at a pronncia e 180 dias
entre a pronncia e a deciso do jri).
Considerando este arcabouo normativo, indaga-se: quais so as questes
polmicas relacionadas ao excesso de prazo no mbito desta lei?
A anlise dos julgados denotou que os tribunais tm se posicionado em dois
extremos. De um lado, h aqueles que tm procurado implementar a nova disposio,
impedindo que o acusado tenha o seu direito constitucional razovel durao do
processo violado. Neste sentido, tem-se o Desaforamento n 990.08.091069-8, julgado
pelo TJ/SP.
Esta deciso analisou um pedido de desaforamento em virtude da data de
julgamento ter sido marcada para trs anos aps a pronncia. Em virtude das alteraes
trazidas pela Lei 11.689/08 este pedido foi deferido nos seguintes termos:
Julgamento designado para data superior a trs anos do trnsito em julgado da
deciso de pronncia. Ofensa ao art. 428 do CPP; _ com a redao dada pela Lei n
11.689/08. Partes que no concorreram para a demora. Excesso de servio que
impede o julgamento no prazo legal. Desaforamento deferido

No entanto, em posio diametralmente oposta, tem-se a deciso do STJ que ao


analisar o pedido de HABEAS CORPUS N 123.058, proveniente de caso julgado pelo
Tribunal de Justia da Bahia, afirmou que os prazos prescritos pela nova lei no
poderiam ser aplicados sem uma anlise do caso concreto, posto que a razovel
durao do processo no se mede por valores pr-definidos, mas sim por uma
morosidade excessiva, cabendo ao juiz fazer um juzo de proporcionalidade. No
entanto, como o referido tribunal no informa em sua deciso quais so as balizas que o
123

Art. 428. O desaforamento tambm poder ser determinado, em razo do comprovado excesso de
servio, ouvidos o juiz presidente e a parte contrria, se o julgamento no puder ser realizado no prazo de
6 (seis) meses, contado do trnsito em julgado da deciso de pronncia.
124

O desaforamento o deslocamento de um processo de competncia do Tribunal do Jri, j iniciado, de


um foro para outro, transferindo-se para este a competncia para o seu julgamento, o qual deve ocorrer
imediatamente.

199

juiz deve se utilizar nesta proporcionalidade no foi possvel inferir o que este tribunal
entende como razovel durao do processo.
Ou seja, as decises coletadas neste quesito (excesso de prazo e Lei 11.689/08)
denotam que a razoabilidade do tempo de durao dos processos de competncia do
jri, apesar de claramente inscrita na lei, pode ou no ser aplicada pelos tribunais
dependendo do entendimento que esses possuem do que um prazo razovel. Os
advogados de defesa tm pleiteado o cumprimento dos novos prazos impetrando
recursos e aes impugnativas. Diante destes questionamentos, alguns juzes tm
deferido os referidos pedidos, outros tm denegado, sustentando que esses prazos no
so mandatrios e, por isso, podem ser flexibilizados dependendo das circunstncias do
caso.
E o que dizer da controvrsia sobre a durao do procedimento ordinrio? De
acordo com os prazos estabelecidos pela Lei 11.719/08 desde o registro inicial do crime
pela polcia at a sentena que encerra o procedimento em primeira instncia esto
previstos 120 dias (Lopes Jnior e Badar, 2009: 146).
Quando questionados sobre esta questo, o posicionamento dos tribunais tende a
ser bastante diverso, dependendo essencialmente do caso em tela. Alguns deferem os
pedidos imediatamente, afirmando que o direito razovel durao do processo (cuja
mtrica a estabelecida pelo CPP) no pode ser violado pelas cortes, posto ser este uma
garantia constitucional do acusado:
HABEAS CORPUS. Priso. Excesso de prazo. No atribuvel ao paciente. princpio
da razoabilidade. Inaplicabilidade. Ordem deferida. Constatado o excesso de prazo
para a concluso da instruo criminal, no atribuvel a defesa, impe a concesso
do writ e a imediata soltura do ru, pois a durao razovel do processo uma
garantia fundamental (inc. LXXVIII do artigo quinto da CF), que assume ainda mais
relevncia nos processos criminais com a edio da lei n. 11.719/08. (TJGO,
Segunda Cmara Criminal, Habeas Corpus 35020-1/217, Rel. Des. Carlos Alberto
Franca)

Em outras situaes, os tribunais relativizam as regras das leis e as interpretam


sob a perspectiva de que os tempos prescritos pelos cdigos so meros guidelines para
os operadores do direito, que sempre podem estend-los de acordo com a realidade do
caso concreto.

200

Na hiptese, no se vislumbra, ao menos nessa etapa, em juzo cautelar, o alegado


constrangimento de que estaria sendo vtima a paciente, eis que a Corte impetrada
destacou haver a ao penal adquirido regular andamento aps iniciais vicissitudes
enfrentadas pelo Juzo processante, tendo sido os rus citados em 3-9-2008 para
apresentao das respectivas respostas escritas acusao, consoante o novo rito
trazido na Lei n. 11.719/08. Apontou tambm que a pluralidade de denunciados
demanda um maior intervalo para a prtica dos atos processuais (fls. 34/35).
Ademais, a motivao que d suporte ao pedido confunde-se com o mrito do writ,
devendo a questo ser analisada mais detalhadamente quando da apreciao e
julgamento definitivos do remdio constitucional. Diante do exposto, indefere-se a
liminar. HABEAS CORPUS N 126.318 - PE (2009/0009608-4) STJ

Mas, o que a anlise qualitativa destas decises denota em termos da matria


excesso de prazo? Primeiro, que os advogados tm pleiteado o respeito aos prazos
estabelecidos pelo CPP no mbito das duas leis, sendo tal questionamento mais
freqente no mbito da Lei 11.719/08 por ser este o rito que se aplica maioria dos
crimes existentes no Cdigo Penal Brasileiro.
Segundo, os tribunais tm se valido do princpio da independncia dos juzes e
defendido que o prazo para a instruo criminal no absoluto, podendo ser
razoavelmente prolongado diante do caso concreto (HABEAS CORPUS N 126.028
MG, julgado pelo STJ).
Terceiro, as novas regras processuais, ao contrrio do que muitos doutrinadores
tm afirmado, ampliaram o prazo de durao do procedimento, especialmente o
ordinrio. Tanto assim que em algumas decises analisadas o pedido do advogado
fora denegado porque este se baseara, provavelmente, em antigo entendimento
doutrinrio e jurisprudencial de 81 dias para encerramento da instruo criminal.
Entendimento este que no mais se coaduna com o ditado pela lei 11.719/08, que
regulamentou o prazo da instruo criminal em 120 dias (Recurso em Sentido Estrito
10528-1/220 TJ/GO).
Portanto, as novas regras deixaram mais claro para o acusado que se ele estiver
sendo processado por crime doloso contra a vida o seu processo deve ser encerrado em
270 dias a contar da data do recebimento da denncia. Isso significa que o acusado tem
agora em suas mos regras temporais claras para questionar o excesso de prazo.
Contudo, para os casos que se sujeitam ao procedimento ordinrio ainda existe
controvrsia quanto aos 120 dias, posto que a doutrina (Lopes Jnior e Badar, 2009)

201

computa este valor levando em considerao o tempo de durao da fase policial e


como se esta pudesse durar sempre 10 dias, o que no o caso, posto que este o prazo
processual para o ru preso.
De acordo com Dezen (2008), as hipteses nas quais estas flexibilizaes dos
novos prazos podem ocorrer j se encontram prescritas nos tratados internacionais dos
quais o Brasil signatrio, as quais se referem, basicamente, a situaes excepcionais.
Com base nestes tratados, estabeleceu-se, ento, a chamada doutrina dos trs critrios
sobre o tema. Isso significa que h trs critrios que devem ser considerados para a
verificao da indevida durao do processo: complexidade do caso; conduta processual
do acusado; conduta das autoridades judicirias.
A complexidade do caso no como aquela advinda da profundidade da questo
jurdica abarcada, mas sim o complexo trabalho de produo de provas, que
demanda dilao excepcionalmente maior. A anormal conduta processual do
acusado, que permite a ultrapassagem do prazo estabelecido, no se confunde com a
regular produo da prova eis que a possibilidade de participar da produo da
prova inerente ao contraditrio mas sim com a excepcional necessidade de
provas especialmente demoradas como percias incomuns ou expedio de cartas
rogatrias. Como conduta da autoridade judiciria deve ser ponderada no s apenas
a iniciativa do juiz na conduo clere do feito, como tambm dos demais
envolvidos no trmite do processo, como a procrastinao do feito pela acusao, ou
a incapacidade da estrutura do juzo em dar cumprimento clere aos atos processuais
determinados.

Desta forma, importa dizer que para a doutrina o excesso de prazo apenas
justificado se o caso apresenta os trs critrios acima destacados. No entanto, como
estes critrios encontram-se, na realidade, contemplados na Teoria dos Trs Critrios
criada pelo Tribunal Europeu de Direitos Humanos e que se aplica no Brasil (Dezen,
2008), talvez uma forma de aumentar as garantias constitucionais do acusado neste
sentido, seria a insero destes trs critrios de maneira explcita na legislao
processual penal brasileira.
Outra questo que deveria ser deixada mais clara o prazo para encerramento da
segunda fase do jri j que o entendimento da aplicabilidade dos 6 meses dado por
analogia ao desaforamento, que medida excepcional admitida quando o juiz natural
da causa no consegue implementar o prazo prescrito em lei.

202

J no caso do procedimento ordinrio, uma proposta seria a criao de um artigo


que estabelecesse de maneira explcita o tempo de durao desta fase, mais de acordo
com a mesma regra de contagem do prazo da primeira fase do rito do jri. Ou o
estabelecimento de um artigo que firmasse a aplicabilidade do art. 412 para o
procedimento ordinrio, inclusive no que se refere possibilidade de extenso do prazo
prescrito.
Com a insero de tais dispositivos na atual sistemtica processual penal
brasileira acredita-se que o acusado ter maiores garantias no que se refere ao direito de
ter o seu processo encerrado em um prazo razovel e, com isso, evitar-se- ainda o
grande nmero de recursos pleiteando a aplicao destes dispositivos.

IV.4.2 - Ausncia de Justa Causa para Continuidade da Priso Cautelar


Conforme salientado por Lopes Jnior (2000), as medidas cautelares de natureza
processual penal buscam garantir o normal desenvolvimento do processo e eficaz
aplicao do direito de punir ao possibilitar, por exemplo, a priso do acusado para
garantia da instruo criminal. O que se pretende com uma medida como esta
possibilitar o regular desenrolar do processo, especialmente no campo probatrio.
As inovaes introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08 tiveram como
mrito obrigar os operadores da justia a justificarem de maneira pormenorizada porque
o ru deve ser excepcionalmente privado de sua liberdade, no momento da pronncia,
enquanto aguarda a sentena que determinar o seu recolhimento ao crcere de maneira
definitiva (isto , aps o trnsito em julgado da sentena).
Por ser a ausncia de justa causa para a continuidade da priso cautelar um
tema afeto s duas legislaes, o quantitativo das suas decises pode se distribuir de
maneira diversificada entre as leis. Assim, para se verificar a quantidade de decises
que cada tribunal tem proferido dentro de cada uma das legislaes no que se refere ao
tema em questo, tem-se a Tabela 35.
Tabela 35 Quantitativo de decises classificadas como ausncia de justa causa para a priso cautelar
por tribunal e por lei analisada
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Tribunal
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Total
STJ
13
7
20
TJ/SP
14
0
14
TRF3
11
0
11
TJ/MG
10
0
10

203

TJ/PA
TJ/RS
TJ/GO
TRF1
STF
TJ/CE
TJ/RN
TJ/PE
TJ/PR
TJ/SC
TRF2
TJ/MA
TJ/MT
TRF4
Total
Fonte: Dados da pesquisa.

7
5
4
4
3
2
2
1
2
1
2
1
1
1
84

1
2
2
0
0
1
1
1
0
1
0
0
0
0
16

8
7
6
4
3
3
3
2
2
2
2
1
1
1
100

Mais uma vez, a Lei 11.719/08 recebeu mais questionamentos que a Lei
11.689/08 no que se refere a um tema polmico no mbito das novas leis. No mbito da
Lei 11.689/08, a maioria dos questionamentos ausncia de justa causa para a priso
cautelar diz respeito ao fim da possibilidade da priso por pronncia, que na sistemtica
anterior era automtica apesar de tal dispositivo ter sido considerado como norecepcionado pela Constituio Federal de 1988 e agora, de acordo com o 3 do art.
413125 deve ser fundamentada. Esta era uma mudana h muito desejada, uma vez que a
regra a liberdade do acusado, sendo a priso, quando ainda da instruo, medida
excepcional e, por isso, justificada apenas em circunstncias nas quais a liberdade do
acusado traz prejuzos para o bom andamento do processo, nos termos do artigo 312 do
CPP. 126
Neste nterim, no mbito da Lei 11.689/08, as decises mapeadas apontam no
sentido de que os questionamentos solicitam que os juzes fundamentem o porqu de se
manter o acusado privado de sua liberdade quando da pronncia. Exemplo desta
situao o Habeas Corpus 2009.0002.1871-0/0, impetrado junto ao Tribunal de
125

Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato


e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. 1o A fundamentao da pronncia
limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de
participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as
circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. 2o Se o crime for afianvel, o juiz
arbitrar o valor da fiana para a concesso ou manuteno da liberdade provisria. 3o O juiz decidir,
motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de
liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da
priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.
126

Art. 312: a priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem
econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando
houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.

204

Justia do Cear em face de deciso que decretou a priso cautelar do acusado, sem
obedecer ao que dispe o art. 413 3 do CPP, razo pela qual foi acolhida a ordem
para libertar o acusado.
Ou seja, no que se refere Lei 11.689/08, os tribunais tm entendido que a
mudana apenas favorece o sistema de garantias do ru de ter um processo justo. Por
isso, os questionamentos relacionados priso por pronncia e recolhimento ao crcere
determinados em primeira instncia, mas sem fundamentao do juiz, tm sido
acolhidos em segunda instncia, fazendo com que os magistrados sejam forados a
sempre justificarem o porqu do uso desta medida excepcional.
J no que tange Lei 11.719/08, merece destaque o fato de ter sido revogado o
art. 594127, que estabelecia a obrigatoriedade da priso por sentena condenatria
recorrvel para que a condenao pudesse ser discutida em segunda instncia por meio
de apelao. No mesmo sentido, tem-se a incluso do pargrafo nico ao art. 387 128 que
deixou expressa a regra de que o juiz deve fundamentar a necessidade de se recolher o
ru ao crcere quando este ainda puder discutir a propriedade de tal desfecho
processual.
Entendeu o legislador que se o ru ainda possui mecanismos para rever a deciso
condenatria proferida em seu desfavor, este apenas deve ser recolhido ao crcere
quando estiver caracterizada a possibilidade de se inviabilizar a continuidade do
processo em grau recursal.
Contudo, h que se destacar que a maioria dos recursos ou aes impugnativas
impetradas com fundamento neste artigo procurava revogar prises cautelares que
tinham sido determinadas antes do incio do perodo de vigncia da lei 11.719/08.
Assim, alguns tribunais tm entendido que, em razo do princpio de que
Tempus Regit Actum,

129

a nova legislao no poderia ser aplicada, inobstante a

existncia do princpio constitucional da necessidade da fundamentao das decises

127

Art. 594. O ru no poder apelar sem recolher-se priso, ou prestar fiana, salvo se for primrio e de
bons antecedentes, assim reconhecido na sentena condenatria, ou condenado por crime de que se livre
solto. (Revogado pela Lei n 11.719, de 2008).
128

Art. 387 - Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso,
imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao
que vier a ser interposta. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
129

Tempus regit actum: o nome do princpio que rege a aplicao da lei penal no tempo. Significa que a
lei Penal incide sobre fatos ocorridos durante a sua vigncia

205

judiciais e da presuno de inocncia. Exemplo de deciso neste sentido o Habeas


Corpus 2008.03.00.037183-7 SP, julgado pelo TRF da 3. Regio.
Trata-se de Habeas Corpus no qual se requereu a revogao da priso cautelar,
sob alegao de a mesma estar fundamentada em alegaes genricas, algo que no
mais aceito pela nova legislao (e j no o era com o advento da CF/88), apesar de a
priso ter sido decretada antes da vigncia da Lei 11.719/08. Em suma: requereu a
retroatividadeda da Lei 11.719/08, eis que benfica ao autor. Entretanto, pelo princpio
do tempus regit actum, o tribunal denegou o pedido.
No entanto, outros tribunais, baseando-se no princpio de que a lei penal no ir
retroagir salvo para beneficiar o ru tm acatado estes questionamentos. Exemplo disso
o HABEAS CORPUS 85.369-2 SO PAULO STF. Esta ao impugnativa foi
impetrada contra deciso que julgara deserto o recurso de apelao do ru em virtude de
no ter ele sido recolhido priso para apelar. A ordem foi concedida para determinar a
apreciao do recurso independentemente de recolhimento priso face
inconstitucionalidade do artigo 594, hoje revogado, que determinava a priso para poder
apelar insistindo tambm no fato de que no teria havido no caso em tela, a
fundamentao da deciso exigida pela nova redao do artigo 387. Ainda neste sentido,
tem-se:
'HABEAS

CORPUS'.

PRISO

CONDENATRIA

RECORRVEL.

CAUTELAR

DECRETO

DO

DECORRENTE
AUSNCIA

PRISIONAL.

DE

DE

SENTENA

FUNDAMENTAO

REQUISITOS

DA

PRISO

PREVENTIVA NO DECLINADOS. INTELIGNCIA DO ARTIGO 387,


PARGRAFO NICO, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. ENTRADA EM
VIGOR DA LEI 11.719/08.- De acordo com a nova redao conferida pela Lei
11.719/08 ao artigo 387, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, a imposio
de priso, na sentena condenatria, depende da fundamentao cautelar, no
bastando a simples determinao para recolhimento do ru priso. (TJMG, 2
Cmara Criminal, Habeas Corpus n. 1.0000.08.487565-7/000(1), Rel.Des. Renato
Martins Jacob)

O que estas decises parecem ilustrar que a grande controvrsia no que se


refere ausncia de justa causa para a priso cautelar est relacionada questo da
possibilidade de a nova lei alcanar casos de prises cautelares decretadas ainda quando
da vigncia da lei anterior. Assim sendo, espera-se que medida que processos
iniciados antes da reforma forem sendo encerrados, a controvrsia deixe de existir.
Contudo, diante deste cenrio, no h que se falar em reformas da legislao.

206

IV.4.3 Identidade fsica do juiz


No entender de Badar (2009), at a edio da Lei n. 11.719/2008, no vigorava
no processo penal brasileiro a regra da identidade fsica do juiz. Mais do que a ausncia
de uma previso expressa, a no adoo da identidade fsica do juiz decorria da
estrutura do procedimento at ento adotada.
Em parte isso pode ser explicado pelo fato de que a identidade fsica do juiz
um dos corolrios do sistema da oralidade. Assim, no faz sentido a sua adoo isolada,
sem que seja previsto um procedimento concentrado, com instruo em audincia una
ou em poucas audincias, realizadas em momentos prximos, e imediaticidade na
produo da prova. Assim, o princpio da identidade fsica do juiz foi inserido no bojo
de uma reforma mais ampla, que concentrou vrios dos procedimentos e ganhou
positivao explcita com a nova redao do 2o do art. 399 do CPP. 130
O princpio da identidade fsica significa que o juiz que colher a prova fica
vinculado ao julgamento da causa. Como na sistemtica anterior, os depoimentos no
eram transcritos na ntegra, mas apenas tinham os seus pontos mais importantes ditados
pelo magistrado que os coletou, o juiz responsvel pela sentena ficava adstrito ao que o
seu colega havia julgado como importante de ser registrado para a deciso daquele caso.
Com a identidade fsica isso no ocorre porque quem profere a deciso quem colhe a
prova.
Antes de entrar na anlise das decises dos tribunais propriamente ditas, mister
destacar que apesar de esta alterao ter se processado no mbito da Lei 11.719/08, duas
decises mencionaram como fundamento a Lei 11.689/08 (Tabela 36).
Tabela 36 Quantitativo de decises classificadas como identidade fsica do juiz, por tribunal e por lei
analisada
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Tribunal
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Total
TJ/MG
11
0
11
TJ/SP
10
0
10
STJ
7
0
7
TJ/PR
5
0
5
TRF3
4
1
5
TJ/RS
4
0
4
TJ/MT
3
0
3
TJ/RJ
3
0
3
130

Art 399 - 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719,
de 2008).

207

TJ/RN
TJ/BA
TJ/ES
TJ/MA
TJ/RO
TJ/SC
TJ/SE
TRF1
TRF2
TRF4
TRF5
Total
Fonte: Dados da pesquisa.

2
1
1
1
1
1
1
1
0
1
1
58

0
0
0
0
0
0
0
0
1
0
0
2

2
1
1
1
1
1
1
1
1
1
1
60

Analisando estas decises foi possvel constatar que no caso do TRF da 2 regio
TRF2 quando do julgamento do Habeas Corpus 2009.02.01.008604-2, entendeu que
com o advento da Lei n 11.689/08 foi facultado aos rus serem reinterrogados, e que,
por analogia nova redao do 2o do art. 399, estes deveriam ser interrogados pelo
mesmo magistrado que coletou as provas.
J o TRF da 3. Regio TRF 3 entendeu por conceder a ordem no Habeas
Corpus N 2009.03.00.008656-4/SP, que procurava alterar a deciso de primeira
instncia que condenava o acusado pelo crime de roubo uma vez que:
Verifica-se que a sentena foi proferida em 23/09/2008, portanto, quando j em
vigor a Lei 11.689/08, que alterou diversos dispositivos do Cdigo de Processo
Penal, dentre eles o Art. 399, 2, que atualmente estabelece o princpio da
identidade fsica do juiz, nos seguintes termos: "O juiz que presidiu a instruo
dever proferir a sentena.

Ou seja, neste caso trata-se de erro do prprio tribunal que confundiu que lei
alterou que procedimento, sendo que este erro se refletiu na prpria coleta de dados,
denotando como a metodologia adotada pela pesquisa para entendimento do que os
tribunais esto discutindo no grau recursal quanto s novas leis se mostrou pertinente,
posto que capaz, inclusive, de apontar as falhas destes.
Retomando a anlise do contedo desta inovao tem-se que, de acordo com os
doutrinadores da rea, o princpio da identidade fsica do juiz foi introduzido no mbito
do processo penal para se garantir que o juiz fique intensamente comprometido com a
verdade dos fatos ao longo de toda a instruo criminal e, em conseqncia:
As decises produzidas no seu mbito dependem, freqentemente, de uma maior
proximidade do juiz com a prova dos autos, avaliando as reaes emocionais e o
comportamento do ru no interrogatrio, a franqueza e a credibilidade das

208

testemunhas, a sinceridade e as emoes da vtima do crime. (Borges de


Mendona, 2009: 279).

A legislao no previu expressamente nenhum caso de exceo ao princpio da


identidade fsica do juiz. Contudo, como bem destacam alguns doutrinadores (Borges de
Mendona, 2009), claro que haver hipteses em que ser impossvel o respeito a este
princpio, como acontece em se tratando de morte, aposentadoria, convocao para atuar
em outro tribunal, licena e promoo. Nestes casos, o juiz que substituir o anterior
pode, inclusive, mandar repetir as provas produzidas anteriormente dado que diante do
silncio da lei penal, alguns autores entendem ser possvel a aplicao analgica do art.
132 131 do Cdigo de Processo Civil.
Alis, cumpre destacar que algumas decises mapeadas por esta pesquisa
tiveram como objetivo reiterar este entendimento doutrinrio. Este o caso do conflito
de competncia N 583740-5, julgado pelo Tribunal de Justia do Paran, o qual
destacou o seguinte:
Identidade fsica do juiz. Princpio introduzido no processo penal pela lei
11.719/08. art. 399, 2, do CPP. Preceito legislativo que exige interpretao
analgica s regras do processo civil. Inteligncia ao art. 3 do CPP. Instruo
presidida e encerrada por juza substituta. Posterior nomeao ao cargo de
juza de direito na entrncia inicial, em comarca diversa. Circunstncia que se
assemelha promoo. Competncia atribuda ao juiz titular da comarca em
que tramita o processo-crime. precedentes desta corte. Conflito procedente.

Contudo, cumpre destacar que a maioria das decises encontradas no que se


refere ao princpio de identidade fsica do juiz destacam que, apesar de a norma
processual penal se aplicar imediatamente, especialmente para beneficiar o ru, os
tribunais tm colocado que, se poca de incio de vigncia da lei a instruo j havia
sido iniciada, este princpio pode ser rechaado. Neste sentido, cumpre destacar a
deciso da Sexta Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro acerca do
conflito de 280/2009:
Conflito negativo de jurisdio, correlato ao princpio da identidade fsica do
juiz; contido no artigo 399 2 do Cdigo de Processo Penal, na alterao
dada pela Lei 11719/2008. Suscitao por magistrada que encerrou a
instruo, dando vista para alegaes finais, sendo que outro juiz realizou o
interrogatrio e ouviu uma testemunha, e outra juza inquiriu outras
131

Art. 132. O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver
convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os
autos ao seu sucessor

209

testemunhas. Parecer ministerial pela rejeio do Conflito. Razo manifesta.


Interrogatrio efetivado antes da vigncia da norma inovadora. Instruo que
houve em atos diversos, no por fracionamento decretado, mas ainda dentro
do rito pretrito. Contato pessoal do juiz que no se reputa imperioso em se
restringindo ao acusado, mas abrangendo as testemunhas arroladas pelas
partes. Conjugao que impende ser feita, na espcie, entre o dito dispositivo
e o artigo 132 do Cdigo de Processo Civil, aplicvel por analogia. Conflito
que se desacolhe, dando-se pela competncia, acerca da Sentena, da
Magistrada que o deflagrou.

Mas, h que se destacar que parte da doutrina no concorda com o entendimento


acima exposto. Por exemplo, Badar (2009) expressa sua discordncia ao afirmar que
inexiste lacuna quanto ao marco cronolgico para a vinculao, pois, no processo penal,
um nico juiz deve conduzir toda a instruo. No h necessidade de se definir qual,
entre os diversos juzes que tenham participado da instruo, ir sentenciar o feito, se
toda a prova deve se colhida por um mesmo juiz.
De acordo com o referido autor esta diversidade de interpretaes decorre do
fato de que a alterao realizada pela Lei 11.719/08 foi incompleta neste quesito, uma
vez que:
a previso da identidade fsica do juiz no 2o do art. 399 do CPP pecou por
ser incompleta. O dispositivo prev, apenas, que o juiz que presidiu a
instruo dever proferir a sentena. primeira vista, parece que apenas h
uma vinculao do juiz da instruo sentena. Mas, preciso perceber,
ainda, outro significado, que realmente permitir realizao de uma efetiva
oralidade, com todas as vantagens dela decorrentes: a expresso juiz que
presidiu a instruo deve ser entendida como a previso de que toda a
instruo deve se desenvolver perante um nico juiz, que dever ser o mesmo
que sentenciar o feito (Badar, 2009).

Estas informaes se tornam ainda mais sensvel quando os dados sumarizados


no captulo 1 so levados em considerao. De acordo com a reviso das pesquisas
sobre o tempo da justia criminal, a mdia de tempo necessrio para processamento e
julgamento de um delito de homicdio doloso de 1.433 dias ou 3,5 anos.

132

Isso

equivale a dizer que neste momento, o judicirio brasileiro pode estar processando e
julgando causas relativas a crimes cometidos em 2006.

132

Para mais detalhes, vide reviso feita no cap. 1 desta mesma pesquisa.

210

Desta forma, o que as decises que se referem ao princpio da identidade fsica


do juiz mapeadas nesta pesquisa parecem indicar que, apesar de a lei se aplicar a todos
os processos em curso quando de sua publicao, os tribunais esto entendendo que esta
legislao deve ser aplicada apenas para os crimes registrados aps o incio de vigncia
da lei. Este entendimento, por sua vez, fere diretamente a segurana jurdica e o
princpio da aplicao imediata da norma processual penal, de ter o ru o direito de ver
seu processo julgado pela lei vigente no momento de seu processamento.
Frise-se que, de acordo com os doutrinadores, o princpio da identidade fsica do
juiz foi pensado para que o juiz que presenciou a emoo do acusado no momento de
seu depoimento seja o mesmo que ir proferir a sua absolvio ou condenao. Ou seja,
esta inovao trazida pela reforma foi pensada para beneficiar apenas e em ltima
instncia o ru. Mas, este no parece ser o entendimento de alguns tribunais, inclusive
do STJ, o qual, no HABEAS CORPUS N 35.825 - RJ (2004/0075993-5) afirma que
aos fatos que se deram antes da entrada em vigor da Lei n 11.719/08 no h a
exigncia de que o Juiz sentenciante seja o mesmo que presidiu a instruo. Em
situaes como esta, no h que se falar em quaisquer nulidades.
Em certa medida, esta discusso se coaduna com o ponto subseqente, o qual
discute exatamente a partir de que momento os dispositivos das novas leis devem ser
aplicados.

IV.4.4 - Aplicao do Novo Procedimento - Direito Intertemporal


Como bem destaca Bonfim (2009), a norma processual entra em vigor
imediatamente e se aplica a todos os processos em curso, por fora do princpio tempus
regit actum, previsto no art. 2. do CPP.
No entanto, como destaca Badar (2008), a reforma do Cdigo de Processo
Penal foi sui generis inclusive no momento de sua aplicao, posto que ao invs de
estabelecer uma vigncia imediata de seus procedimentos, teve uma vacatio legis 133 de
60 dias. Isso significa que a Lei 11.689/08 entrou em vigor no dia 9 de agosto de 2008,
enquanto a Lei 11.719/08 entrou em vigor no dia 22 de agosto de 2008.

133

Vacatio legis uma expresso latina que significa "vacncia da lei" e designa o perodo que decorre
entre o dia da publicao de uma lei e o dia em que ela entra em vigor, ou seja, tem seu cumprimento
obrigatrio.

211

Para iniciar esta discusso, cumpre apresentar quais so os tribunais que


parecem ter maiores questionamentos sobre como estas novas leis devem ser aplicadas.
Esta informao encontra-se sumarizada na Tabela 37.
Tabela 37 Quantitativo de decises classificadas como Aplicao do Novo Procedimento - Direito
Intertemporal por tribunal e por lei analisada
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Tribunal
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Total
TJ/RS
15
4
19
STJ
1
11
12
TJ/MG
6
0
6
TJ/SP
2
4
6
TJ/ES
1
2
3
TJ/PR
2
0
2
TJ/SC
2
0
2
TRF3
2
0
2
STF
1
0
1
TJ/GO
0
1
1
TJ/PA
1
0
1
TJ/SE
1
0
1
TRF2
1
0
1
Total
35
22
57
Fonte: Dados da pesquisa.

A Tabela 37 revela questes curiosas. Primeiro, apesar de, no geral, a discusso


de ambas as leis ter apresentado o mesmo nmero de decises, esta se encontra
concentrada em basicamente dois tribunais: o momento de aplicao da Lei 11.689/08
est com a discusso concentrada no mbito do STJ e a discusso do momento de
aplicao da Lei 11.719/08 est concentrada no mbito do TJ/RS. Os demais tribunais
possuem pouca produo neste sentido.
Quanto aos problemas relacionados ao momento de aplicao da lei, cumpre
destacar que esta controvrsia foi iniciada porque a reforma de 2008 trouxe em si no
apenas dispositivos relacionados ao processo penal puramente, mas ainda ao direito
penal material, colocando ainda mais dvidas sobre qual seria o momento de incio de
sua vigncia, posto que:
No Direito Penal, o problema da sucesso de leis no tempo resolvido
segundo a garantia constitucional de que a lei penal no retroagir, salvo
para beneficiar o ru (CR, art. 5, inc. LV). J no campo processual penal, a
norma geral de Direito intertemporal expressa pelo princpio tempus regit
actum, previsto no art. 2 do CPP: A lei processual penal aplicar-se-
desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob a vigncia da
lei anterior. (Badar, 2008).

212

Neste sentido, quais casos as novas leis alcanam? De acordo com Badar
(2008), considerando a sistemtica vigente no mbito do direito penal e processual
brasileiro no que se refere ao direito intertemporal, seria possvel estabelecer as
seguintes regras de vigncia:
1 A regra geral de Direito intertemporal no processo penal , nos termos do art.
2 do CPP, 134 a aplicao imediata da lei nova: tempus regit actum.
2 As leis processuais penais materiais, ou leis processuais mistas, tendo em
vista que seu contedo diz respeito a garantias constitucionais do acusado, em especial
envolvendo seu status libertatis, disciplinando prises cautelares e liberdade provisria,
devem seguir mesma regra intertemporal direito material: a lei nova no retroagir,
salvo para beneficiar o acusado (CR, art. 5, inc. LV).
3 No caso de regras que alteram o procedimento, nem sempre ser possvel a
aplicao do princpio geral tempus regit actum, devendo ser aplicado o sistema das
fases processuais, quando a aplicao imediata puder comprometer a atuao integrada
dos diversos atos que compem um procedimento unitrio.
4 Quanto aos recursos, a regra de Direito intertemporal que a lei vigente no
momento em que a deciso recorrvel foi proferida dever continuar a disciplinar o
cabimento, os pressupostos de admissibilidade recursal, o procedimento e os efeitos do
recurso, mesmo depois do incio de vigncia da lei nova.
A doutrina tem procurado esclarecer o problema acerca de qual deve ser a norma
aplicvel estabelecendo estas quatro regras a serem observadas quando da
implementao dos novos dispositivos. No obstante, a polmica continua no mbito
dos tribunais.
Em parte, esta continua dada a dificuldade de se estabelecer se a matria tratada
pelas novas leis meramente processual (caso em que a lei aplicvel a do momento do
procedimento), ou se a matria tratada pelas novas leis mista, isto , apesar de ser uma
norma processual ela tambm inclui questes relacionadas ao direito penal material,
caso em que a lei pode retroagir, desde que seja para beneficiar o ru.
A maioria dos julgados classificados nesta temtica estava relacionado a pedidos
para que as novas leis alcancem casos ou decises pretritas e, assim, o ru seja
beneficiado. Contudo, neste sentido, a maior parte dos tribunais tem entendido por bem
134

Art. 2. A norma processual penal se aplica imediatamente, ou seja, a todos os procedimentos em


curso.

213

denegar o pedido do recorrente posto que as novas leis (11.719/08 e 11.689/08) tratam
de regras aplicadas ao direito processual e, assim, estas possuem aplicabilidade
imediata e no retroativa (neste sentido, apelao 1.0686.08.220816-2/001(1) julgada
pelo TJ/MG; apelao 2009.040787-8 julgada pelo TJ/SC; apelao 70025515602,
julgada pelo TJ/RS, dentre outras).
Ento, o que resta ao legislador fazer para dirimir a controvrsia? Neste caso,
parece equipe que a controvrsia se resolver naturalmente, posto que com o passar do
tempo, os processos antigos sero finalmente decididos em ltima instncia e, com isso,
esta discusso no far mais sentido. Contudo, para evitar que isso acontea novamente,
em legislaes futuras, sugere-se que se ressalte ao final que a nova lei alcana todos os
procedimentos em curso e ainda retroage nos casos de benefcios ao ru.

IV.4.5 Cerceamento do direito de defesa Audincia Una


Em geral, a discusso relacionada ao cerceamento do direito de defesa est
intimamente conectada com o princpio da audincia una e exatamente por isso optou-se
por uma classificao que inclusse os dois temas na mesma categoria.
Isso porque a nova legislao estabeleceu que o magistrado poder indeferir
todas as provas que sejam irrelevantes, impertinentes ou protelatrias com o objetivo de
assegurar a unidade da audincia, tanto no mbito dos procedimentos ordinrios como
no mbito dos procedimentos do Tribunal do Jri, de forma que essa uma matria que
aparece relacionada s duas leis (Tabela 38).
Tabela 38 Quantitativo de decises classificadas como cerceamento do direito de defesa
por tribunal e por lei analisada
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009

Tribunal
TRF3
TJ/GO
TJ/SP
STJ
TRF1
TRF4
TJ/ES
TJ/MG
TJ/PA
TJ/RJ
TJ/SE
STF
TJ/MT
TJ/PR
TJ/RS

Lei 11.719/08
11
2
3
2
3
1
0
2
2
2
0
1
1
1
1

Lei 11.689/08
0
2
1
1
0
2
2
0
0
0
2
0
0
0
0

Total
11
4
4
3
3
3
2
2
2
2
2
1
1
1
1

214

TRF2
Total

1
33

0
10

1
43

Fonte: Dados da pesquisa

De acordo com Borges de Mendona (2009: 283), uma prova irrelevante


aquela que, apesar de tratar do objeto da causa, no possui aptido de influir no
julgamento da causa. As provas impertinentes, por sua vez, so as que no dizem
respeito, diretamente, questo objeto da discusso. Por fim, as provas protelatrias so
aquelas que no buscam o esclarecimento da verdade, mas apenas retardar o
prosseguimento do rito.
Ocorre que, parte da doutrina tem questionado que ainda que a prova parea ao
magistrado irrelevante, impertinente ou protelatria, a sua produo pode lev-lo a
transformar a sua opinio sobre o caso e, por isso, se no implicar prejuzos para o ru a
sua produo, esta deve ser autorizada. Como a Constituio consagra o princpio da
ampla defesa, alguns autores (como Rahal e Groth, 2009) entendem que a recusa
produo de provas deve apenas ocorrer de maneira excepcional e devidamente
fundamentada.
A maioria das discusses classificadas como relacionadas ao cerceamento de
defesa fazem meno ao art. 400, 1o do CPP,135 o qual foi includo pela Lei
11.719/08, ao conceder ao juiz a faculdade de deferir ou no a produo de provas, de
acordo com a utilidade ou necessidade destas instruo criminal. Esta situao pode
ser exemplificada pelo Habeas Corpus 74706, julgado pelo TJMT:
HABEAS CORPUS - ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR - PRISO
PREVENTIVA - NECESSIDADE - ASSEGURAR A APLICAO DA LEI
PENAL - CERCEAMENTO DE DEFESA - REQUERIMENTO DE
DILIGNCIA - ESTUPRO PSICOLGICO E CONTRA PROVA DE
PERCIA - INDEFERIMENTO - DISCRICIONARIEDADE REGRADA
DO MAGISTRADO - ORDEM DENEGADA. 1 - Estando presente prova da
materialidade do crime, indcios suficientes de autoria do delito, atrelado a
presena de um dos requisitos previstos no artigo 312 do Cdigo de Processo
Penal, o bastante para embasar o decreto preventivo, como o caso
presente, uma vez que o paciente logo aps a comunicao dos fatos
autoridade policial evadiu-se do local da culpa, sendo necessria a custdia
135

Art. 400 - 1o As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as
consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias

215

cautelar para assegurar a aplicao da lei penal. 2 - O deferimento de


diligncias (prova pericial) na fase do art. 402 do CPP, com redao da pela
Lei n 11.719/2008, que revogou o disposto no antigo art. 499 do Caderno
Processual Penal, ato que se inclui na esfera de discricionariedade regrada
do magistrado processante, que poder indeferi-las de forma fundamentada,
quando as julgar protelatrias ou desnecessrias, ou ainda sem pertinncia
com a instruo do processo, nos termos do art. 400, 1 do CPP. 3 - Ordem
de Habeas Corpus denegada.

Interessante notar que este parece ser o exemplo clssico de como a reforma
processual, apesar de ambicionar a simplificao e agilidade do procedimento, no foi
capaz de combinar a tempestiva prestao jurisdicional ao fortalecimento das garantias
processuais penais inerentes ao sistema acusatrio. Isso porque em nome da audincia
uma, o juiz pode indeferir a produo de uma srie de provas que, na perspectiva do ru,
so indispensveis sua defesa, mas que, na perspectiva do magistrado, so
eminentemente irrelevantes, impertinentes ou protelatrias.
IV.4.6 Nulidade Processual

A nulidade no Processo Penal pode ser conceituada como um defeito jurdico


que torna invlido ou destitudo de valor um ato ou o processo, total ou parcialmente.
So, portanto, defeitos ou vcios no decorrer do processo penal.
So classificadas como absolutas (ocorre de uma violao de norma de interesse
pblico, princpio constitucional, cujo prejuzo presumido e insanvel) e relativas
(quando o defeito no to grave, cabendo a parte postular o seu reconhecimento,
demonstrando o prejuzo processual sofrido).
Como as Leis 11.719/08 e 11.689/08 alteraram substancialmente a forma e o
momento de prtica de diversos atos processuais de se esperar que as decises
classificadas como nulidade no mbito das decises em anlise estejam questionando se
o procedimento ou no vlido de acordo com as novas leis. Para anlise cuidadosa
deste fenmeno, o primeiro passo foi verificar que tribunais esto discutindo a questo
da nulidade processual e dentro de que lei (Tabela 39).

Tribunal
STJ
TJ/MG
TJ/SP

Tabela 39 Quantitativo de decises classificadas como nulidade processual


por tribunal e por lei analisada
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Total
12
4
16
8
0
8
6
0
6

216

TJ/SE
TRF1
TJ/GO
TJ/PA
TJ/RS
TRF3
TRF4
TRF5
TJ/BA
TJ/MT
TJ/PE
TJ/PR
TJ/RJ
TRF2
Total
Fonte: Dados da pesquisa

3
4
2
2
2
2
2
2
1
1
0
1
1
1
50

1
0
0
0
0
0
0
0
0
0
1
0
0
0
6

4
4
2
2
2
2
2
2
1
1
1
1
1
1
56

A Tabela 39 mostra questes interessantes. Mais uma vez, o STJ o tribunal


mais chamado a dirimir as dvidas suscitadas pela aplicao das novas leis.136 Segundo,
de acordo com o mapeamento realizado pela pesquisa, das seis decises classificadas
como nulidades no mbito da Lei 11.689/08, quatro so provenientes desta corte.
Neste cenrio, uma pergunta que pareceu interessante pesquisa foi: quais so
os tipos de nulidade que esto sendo discutidas no mbito de cada uma destas leis?
A anlise qualitativa dos julgados denotou que a maioria dos questionamentos
surgidos no mbito da Lei 11.689/08 podem ser classificados como nulidades da
sentena. Estes so os casos nos quais os operadores do direito esto questionando que
a sentena proferida pelo jri nula porque no seguiu os novos critrios de quesitao
estabelecidos pela Lei 11.689/08.
J no mbito da Lei 11.719/08, uma das temticas mais recorrentes foi a
denominada de nulidade da citao. Isso porque, em razo das alteraes trazidas pela
Lei 11.719/08, a nulidade de citao no mais pode ser sanada pelo comparecimento
espontneo do ru. direito deste ser regularmente citado, tal como denota a deciso do
Tribunal de Justia de Minas Gerais:
Todo acusado tem direito citao regular, porquanto um corolrio do
princpio da ampla defesa que o ru seja cientificado da existncia do
processo e de seu desenvolvimento. II - A nova dico do art. 363 do Cdigo
de Processo Penal enseja flego antiga discusso, porquanto faz referncia
136

Em certa medida, considerando que essas leis so federais e considerando a competncia do STJ isto
mais do que esperado, pois se a controvrsia no sanada no mbito dos tribunais estaduais,
necessariamente, caber as parte recorrer a este tribunal, atravs de recurso especial, para que esta questo
seja dirimida.

217

expressa citao como condio de formao da relao processual que


inexiste, pois, sem o referido ato citatrio. III - A falta de citao, pois, no
pode mais ser convalidada com a presena do acusado judicialmente, na
forma do preconizado pelo art. 570 do diploma processual penal. nulidade
relativa - no absoluta - o comparecimento do ru solto ao interrogatrio, sem
citao pessoal, carecendo, para ser reconhecida, de alegao oportuno
tempore e de prova de efetivo prejuzo. - Preliminar rejeitada (TJMG, 5
Cmara Criminal, Apelao Criminal n. 1.0686.06.177447-3/001(1), Rel.
Alexandre Victor de Carvalho).

Ento, considerando a citao acima, possvel afirmar que diante do


comparecimento do ru, se este considerar que a ausncia de sua citao no o
prejudicou, possvel que o processo siga o seu curso normal. Em certa medida, parece
bvio que se o ru comparece a uma audincia porque tomou conhecimento do seu
andamento processual e est interessado na regularidade dele. No entanto, considerando
o princpio da ampla defesa, possvel imaginar que em determinadas citaes por
edital o conhecimento acerca da audincia no tenha chegado a tempo de viabilizar a
preparao de uma defesa consistente.
Por outro lado, de acordo com outros tribunais, a forma como esta questo foi
estruturada levou ao reconhecimento da possibilidade da revelia no processo penal.
Neste Habeas Corpus do Tribunal de Justia do Estado do Cear, a discusso
exatamente sobre este tema, sendo que os recorrentes visavam nulidade da decretao
de revelia em razo de cerceamento de defesa. Ocorre que os rus foram citados
pessoalmente, e, ainda assim, no compareceram audincia. Assim decidiu o TJ/SE:
APLICABILIDADE DA NOVEL REDAO DADA PELA LEI N
11.689/08 AOS ARTS. 420 PARGRAFO NICO E 457 DO CDIGO DE
PROCESSO PENAL - NATUREZA JURDICA DAS NORMAS - NORMA
PROCESSUAL - APLICAO IMEDIATA (ART. 2 DO CPP) - BREVE
RELATO HISTRICO DAS LEGISLAES SOBRE O TEMA APLICABILIDADE DA NOVA REDAO PARA O CASO DE RU
REVEL CITADO PESSOALMENTE - INTERPRETAO EXTENSIVA
DADA AOS DISPOSITIVOS PARA ALCANAR OS ACUSADOS
CITADOS POR EDITAL DEFENDIDOS POR DEFENSOR PBLICO (OU
DATIVO) EM TODOS OS ATOS PROCESSUAIS - NO INFRIGRNCIA
DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO CONTRADITRIO E DA
AMPLA DEFESA - DENEGAO DA ORDEM DE HABEAS CORPUS.
(HABEAS CORPUS N 0209/2009, VARA CRIMINAL DE ITABAIANA,

218

Tribunal de Justia do Estado de Sergipe, Relator: DES. NETNIO


BEZERRA MACHADO, Julgado em 07/07/2009)

Portanto, em consonncia com as alteraes perpetradas pela Lei 11.719/08 e


segundo o entendimento de Souza (2009), se o ru citado por edital e no comparece,
este deve ser citado pessoalmente. Por outro lado, se citado por edital e comparece, este
ato pode ser entendido como cerceamento de defesa, posto que o ru pode ter tomado
conhecimento da existncia de um processo crime contra ele em um lapso temporal que
no viabilizou a elaborao de uma defesa que de fato comprovasse a participao deste
na autoria do fato.
Ainda segundo o autor, isso ocorre porque a nova sistemtica decorrente da Lei
11.719/08 confundiu tanto a realizao da citao que tornou possvel o seu
questionamento de diversas maneiras. No anterior sistema o ru era citado para
comparecer apenas para ao interrogatrio em dia e hora determinados. Aps a reforma,
com a citao, deve o ru apresentar resposta acusao, e sua falta, gera nulidade
absoluta.
No entanto, a categoria de nulidade que parece mais relevante para os propsitos
desta pesquisa a nulidade da ao penal por inadequao ao novo rito (de maneira
geral e no especfica como o caso da citao). Estas decises foram proferidas, em
boa parte dos casos, pelo Superior Tribunal de Justia em processos que questionavam
determinadas nulidades em razo do processo em tela no estar adequado ao novo
rito, o que violaria o princpio do devido processo legal.
Ocorre que nestes mesmos casos, havia um recurso pendente de julgamento no
mbito da instncia estadual e assim as decises mapeadas apenas afirmam
Impossibilidade de apreciao da liminar enquanto pendente o julgamento em outra
instncia. Supresso de instncia vedada. (HABEAS CORPUS N 132.202 SP;
HABEAS CORPUS N 133.558 - RJ); ou No foi verificada causa suficiente para a
concesso da tutela liminar. Aguarde-se o julgamento do mrito. (HABEAS CORPUS
N 134.004 SC); ou ainda Impossibilidade de apreciao da liminar devido
complexidade da matria, que deve ser apreciada em plenrio. (HABEAS CORPUS N
133.558 RJ).

IV.4.7 - Absolvio Sumria

219

A reforma do Cdigo de Processo Penal, realizada pelas Leis 11.719/08 e


11.689/08 instituiu a possibilidade de o juiz, aps a apresentao da resposta escrita,
julgar antecipadamente o mrito da acusao com a finalidade de absolver o acusado
(nunca com o propsito de conden-lo antecipadamente). Assim, tal como destacado
nas demais matrias analisadas, a primeira atividade da equipe de pesquisa foi verificar
que tribunais esto discutindo esta matria, de acordo com cada lei. Estas informaes
encontram-se sumarizadas na Tabela 40.
Tabela 40 Quantitativo de decises classificadas como absolvio sumria por tribunal e por lei
analisada
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Tribunal
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Total
TJ/GO
0
5
5
TRF1
5
0
5
TJ/RS
1
3
4
TRF4
3
0
3
TJ/MG
2
0
2
TJ/PA
0
2
2
TRF2
2
0
2
TJ/ES
0
1
1
TJ/PR
1
0
1
TJ/SC
0
1
1
TJ/SP
0
1
1
Total
14
13
27

Fonte: Dados da Pesquisa


No mbito do procedimento ordinrio, a Lei 11.719/2008 disps sobre as
possibilidades inovadoras absolvio sumria do acusado aps a apresentao da
resposta escrita, conforme previso do novo art. 397,

137

sendo estas algumas das

modificaes mais relevantes da reforma processual (Brtoli, 2009).


J para o procedimento do Tribunal do Jri, o que os doutrinadores tm
entendido que apesar de a Lei 11.689/08 no ter contemplado esta disposio
expressamente para o caso de recebimento da denncia, aplicar-se-, por analogia, o art.
397, abrindo-se, portanto, a possibilidade da denncia por crime doloso contra a vida
tambm ser contemplada com absolvio logo no incio (Fller, 2008).

137

Art. 397: Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever
absolver sumariamente o acusado quando verificar: I a existncia manifesta de causa excludente de
ilicitude do fato; II a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo
inimputabilidade; III que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou IV extinta a
punibilidade do agente.

220

Contudo, no caso deste procedimento em especial, o juiz pode ainda, antes do


momento da sesso plenria do jri, absolver sumariamente o acusado por fora da nova
redao do art. 415,138 dada pela Lei 11.689/08 (Pagliuca, 2009).
Na sistemtica anterior, contudo, caso o juiz j tivesse recebido a denncia e,
posteriormente vislumbrasse manifesta a atipicidade ou a extino da punibilidade, no
poderia reconsiderar a sua deciso, devendo o processo tramitar at ao final (Borges de
Mendona, 2009: 266).
Qual seria, portanto, a controvrsia? Os artigos parecem claros e bastante
pontuais quanto aos momentos e as causas que ensejam a sua aplicabilidade. Nesta
situao especfica, ao que tudo indica, o principal problema parece ser com o
Ministrio Pblico. Inadaga-se o porque deste rgo oferecer denncia mesmo estando
presentes: 1) causa de excludente de ilicitude; 2) causa de excludente de culpabilidade;
3) o fato narrado no ser crime; e 4) j ter ocorrido a extino da punibilidade do agente.
Em situaes como esta, os promotores questionam as decises dos magistrados
alegando que as denncias, quando oferecidas, partem do pressuposto de que nenhuma
das quatro circunstncias elencadas no art. 397 est presente, posto que se este fosse o
caso, o prprio Ministrio Pblico demandaria a absolvio sumria. Este o caso da
Apelao 1.0024.08.141392-4/001(1) julgada pelo Tribunal de Justia de Minas Gerais.
Nesta apelao, o acusado requer a absolvio sumria em razo de
configurao de crime impossvel acerca de sua conduta, j que os meios adotados
seriam imprprios para atingir o resultado esperado. Contudo, os julgadores entenderam
que se o MP, baseado nas provas dos autos no requereu tal medida, a absolvio
sumria no pode ocorrer, posto que ausentes os requisitos do art. 397 do CPP, com as
alteraes feitas pela Lei 11.719/08. Em sendo desta forma, o procedimento deveria
seguir at a fase de sentena para se evitar que um indivduo que realmente cometeu um
delito seja absolvido injustamente.
Outros tribunais entenderam que melhor seria continuar a aplicar o
procedimento previsto na legislao anterior, dada a possibilidade de se absolver
sumariamente algum que, de fato, era responsvel pela prtica de um dado delito. Este
138

Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando: I provada a
inexistncia do fato; II provado no ser ele autor ou partcipe do fato; III o fato no constituir
infrao penal; IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime.

221

o caso da Apelao 2009.02.01.013158-8/RJ julgada pelo Tribunal Regional Federal


da 2. Regio.
Este caso trata de Habeas Corpus que visava reconhecer, liminarmente, hiptese
de absolvio sumria em favor do acusado. A liminar restou indeferida, pois que o
relator optou por aguardar a resposta do acusado em primeira instncia, e, verificar se
haveria reconhecimento da absolvio sumria. Esta ocorreu, e o mandamus restou
prejudicado.
Esta mesma temtica aparece em recursos que procuram questionar a
legitimidade da pronncia ante a possibilidade de se absolver sumariamente o ru. Este
o caso do Recurso em Sentido Estrito no. 70024594509, o qual foi parcialmente
provido pelo Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul.
Neste recurso foi requerido, preliminarmente, a nulidade da deciso de
pronncia e conseguinte absolvio sumria do ru, eis que no haveria nenhum
elemento caracterizador de autoria em seu desfavor. Ocorre que o art. 415, que foi
alterado pela Lei 11.689/08, s admite absolvio sumria dentro do rol taxativo de
referido diploma legal. Todavia, entenderam os desembargadores que a tese apresentada
pela defesa subjetiva (descriminante putativa), o que no autorizaria a absolvio
sumria, que se caracteriza por critrios objetivos, que independam de valorao das
provas constantes dos autos. Neste sentido, rejeitou-se a preliminar de absolvio
sumria por descriminantes putativas.
A polmica neste caso esta relacionada aplicao do princpio do in dubio pro
societates. De acordo com Netto (2009), este princpio implica dizer que o interesse
pblico deve prevalecer ao direito do acusado. Contudo, o que a doutrina h muito tem
questionado a prpria validade deste princpio, uma vez que:
No Brasil adotou-se como valor-fonte e irradiante de todo o seu sistema
jurdico a dignidade da pessoa humana. Tem-se, portanto, como aviltante a
este fundamento um princpio que traa como diretriz a preponderncia do
interesse de uma determinada coletividade ao direito de liberdade de pessoa
individualmente considerada. Outrossim, a caracterstica principal de um
Estado Democrtico de Direito, como si ser o Brasil, a prevalncia dos
direitos humanos, ainda que eventualmente contrarie interesse da maioria,
sob pena de o regime democrtico tornar-se a capa de uma indisfarvel
ditadura (Neto, 2006).

222

Isso implica dizer que o interesse do acusado no processo penal pode ser
preterido em detrimento do restante da sociedade se, e somente se, esta ao no
implicar desrespeito aos princpios da dignidade da pessoa humana ou ainda se esta
aplicao no comprometer todo o restante do sistema de garantias constitucionais do
acusado. Ainda neste sentido, cumpre destacar o posicionamento de Lins e Silva (2001)
antes mesmo da nova lei, segundo o qual, hoje h estudiosos que:
esto desfazendo o mito de que nos casos de competncia do Tribunal do
Jri, deve ser adotado, invariavelmente, o critrio da remessa do processo ao
julgamento dos jurados, desprezando o aforismo irrecusvel e milenar do "in
dubio pro reo" e preferindo outro, incerto, e ambguo do "in dubio pro
societate", inteiramente inaplicvel, porque no se pode contrapor o genrico
direito da Sociedade a expresso direito individual de qualquer membro e
componente dessa mesma sociedade. O raciocnio no lgico. Sobretudo
agora, quando estamos formalmente em pleno domnio do regime neoliberal,
em que o respeito aos direitos individuais verdadeiro dogma, que no pode
ser alijado na sua aplicao ou suplantado por apenas aparente resduo
estatista, de que est impregnado o nosso Direito Penal e Processual Penal,
pela notria fonte de que se nutriu: a legislao fascista italiana (grifos do
original).

No entanto, tal como salientado por Antonini (2007), a confuso gerada por este
princpio, est relacionada ao fato de o CPP ter estabelecido expressamente que
restando dvida quanto autoria do crime e quanto circunstncia que exclua o crime
ou isente de pena o ru o ru deve ser pronunciado. Ou seja, se no caso de um crime
doloso contra a vida, havendo dvida quanto a autoria do delito, deve-se remeter o
acusado para julgamento pela sociedade que senta nos bancos do jri, o mesmo
raciocnio pode ser aplicado diante do dilema entre colocar, ou no, o ru
imediantemente em liberdade, quando o conjunto probatrio do caso for frgil, optando
por seu recolhimento priso.
Contudo, esquecem-se os defensores desta idia que a Lei 11.689/08 terminou
por aniquilar este princpio ao estabelecer nova redao ao Art. 414. Desde ento, no
se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de
autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado. Ou
seja, a partir da reforma processual de 2008, possvel afirmar que o princpio mximo
da aplicao da lei penal mesmo o in dbio pro reo, posto que, na dvida, dever ser o
suspeito da prtica de um delito colocado em liberdade.

223

Diante do exposto, parece que a prpria reforma trouxe em seu bojo a soluo de
como os novos procedimentos devem ser aplicados e de como o princpio in dbio pro
societate resta relativizado no mbito da legislao processual penal brasileira. Isso
porque ao reformar o art. 414, o que a Lei 11.689/08 fez foi consagrar o princpio de
que o processo penal deve, em ltima instncia, preocupar-se com a dignidade da
pessoa humana e, em sendo desta forma, ainda que se esteja falando de questes
processuais, se estas beneficiarem o ru de alguma forma, estas podem, inclusive,
alcanar atos processuais pretritos.

IV.4.8 - Ausncia de justa causa para exerccio da ao penal

De acordo com Borges de Mendona (2009: 253), embora a doutrina j tivesse


identificado a necessidade de justa causa para o exerccio da ao penal, extraindo-a do
Art. 648, I 139 do CPP, ainda no havia previso expressa de tal requisito no mbito do
referido diploma legal. Esta inovao ficou por conta da alterao dos requisitos para
aceitao / rejeio da denncia, os quais passaram agora a integrar o Art.395, III 140 do
CPP.
Analisando os dados coletados foi possvel constatar que por ser esta uma
questo alterada pela Lei 11.719/08, esta temtica no foi classificada por nenhum
tribunal como relativa Lei 11.689/08 e, por isso, preferiu-se ilustrar os tribunais que
discutiram esta questo a partir de um grfico.

139

Art. 648. A coao considerar-se- ilegal: I - quando no houver justa causa;

140

Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: III - faltar justa causa para o exerccio da ao
penal.

224

Grfico 13 Quantitativo de decises classificadas como ausncia de justa causa para exerccio da ao
penal
por tribunal e por lei analisada
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009

Fonte: Dados da Pesquisa

A partir do incio da vigncia da Lei 11.719/08, para que a denncia ou queixa


possam ser aceitas, alm de apresentarem as condies da ao, bem como os
pressupostos processuais e ainda a sua capacidade em produzir os efeitos esperados,
elas devem possuir tambm justa causa para existir.
No entendimento de Borges de Mendona (2009), o conceito de justa causa
poderia ser traduzido como lastro probatrio, o que equivaleria a dizer que o juiz, para
aceitar a denncia ou queixa crime, deve verificar se esta possui:
1. Possibilidade jurdica de subsistir ao longo do tempo (ou possibilidade
jurdica do pedido). Para que isso acontea necessrio que a conduta
narrada nesta pea seja, eminentemente, um crime;
2. Legitimidade ou pertinncia subjetiva da ao, que a existncia do
ofendido ou do MP no plo ativo da relao processual e do indiciado
como autor da infrao no plo passivo;
3. Interesse de agir, ou seja, necessidade, utilidade e adequao do
provimento jurisdicional para se realizar a pretenso punitiva;

225

1. Justa causa ou capacidade de comprovar os requisitos anteriores, de


demonstrar que esta ao penal realmente necessria no tempo e em
relao pessoa do ofensor.
No entanto, importante destacar que o novo art. 395, III no estabeleceu o que
se deve compreender como justa causa e, se alguns doutrinadores entendem que este
termo equivale a lastro probatrio, outros entendem que esta condio deve ser
analisada de acordo com a situao. Uma deciso que procura delimitar o que se deve
entender como justa causa a do Tribunal de Justia do Estado do Maranho, a qual
estabeleceu que:
PENAL. PROCESSUAL PENAL. PREFEITO MUNICIPAL. DENNCIA.
PRESENA DOS REQUISITOS DO ART. 41 DO CPP. RECEBIMENTO.
1. Para o recebimento da denncia suficiente a comprovao da
materialidade delitiva e a exposio dos fatos tidos por criminosos (CPP, art.
41). 2. A rejeio da inicial acusatria s se admite quando for
manifestamente inepta, faltar pressuposto processual, condio ou justa causa
para o exerccio da ao penal (CPP, art. 395, com a redao dada pela lei
11.719/2008). 3. Denncia recebida. 4. Deciso unnime. (TJMA, Ao
Penal Originria n. 89672007, Rel. Des. Raimundo Nonato de Souza).

O que se percebe que o fato de a lei ter estabelecido que necessria justa
causa para que a relao processual possa se formar e no ter estabelecido o que ela
entende por justa causa faz com que as dvidas sobre o real sentido do instituto
floresam. Incumbe a cada magistrado dizer o que justa causa e, ainda que este venha
a se alinhar com a doutrina majoritria, entendendo este termo como existncia de um
conjunto probatrio capaz de garantir a instruo at o final, subsiste a subjetividade de
quais so as provas efetivamente consideradas para tanto, uma vez que o processo penal
brasileiro no comporta o princpio de hierarquia de provas.
IV.4.9 - Critrios de Fixao de Quantum Indenizatrio

Uma das grandes inovaes colocadas pela Lei 11.719/08 foi a alterao da
redao do art. 387, IV do CPP

141

e, com isso, a contemplao da possibilidade de o

141

Art. 387 O juiz, ao proferir sentena condenatria - IV - fixar valor mnimo para reparao dos
danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido

226

juiz fixar diretamente uma indenizao mnima vtima, em razo dos danos causados
pelo crime.
Alm disso, pela insero de um pargrafo no Art. 63142 do CPP, a lei
contemplou tambm a possibilidade da execuo de tal valor sem que isso implique a
impossibilidade de uma outra ao para que se discutam os danos financeiros causados
pelo crime para alm da indenizao fixada nos termos do Art. 387, IV.
Esta era uma demanda antiga de todos os operadores do direito da rea criminal,
uma vez que o art. 91 do Cdigo Penal apenas estabelecia que um dos efeitos da
condenao era a obrigatoriedade do acusado em reparar o dano causado vtima.
Apesar desta obrigao certa por parte do acusado e do direito da vtima em pleite-la
em juzo, o fato era que na sistemtica anterior, uma vez encerrada a instruo criminal,
caberia ao prejudicado recorrer ao juzo civil para a liquidao de sua sentena, ou
seja, para a transformao deste direito em um valor monetrio.
Em resumo: a partir da alterao dos art. 63 e 387 do Cdigo de Processo Penal,
o direito do ofendido que antes era certo, mas ilquido, passou a ser lquido e certo. Na
lei anterior, a sentena que condenava o acusado reafirmando que o ofendido foi lesado
era um ttulo ilquido porque no fixava o valor deste dano, cabendo ao interessado
proceder ao seu clculo no juzo civil. Nesta liquidao, embora no fosse possvel
rediscutir a lide ou modificar a sentena que a julgou (art. 475-G), era necessria a
produo de provas acerca do valor do dano existente (Borges de Mendona, 2009:
231).
A inteno explcita do legislador, neste caso, foi agilizar a indenizao, uma
vez que o ofendido no precisa mais iniciar um novo processo (de liquidao da
sentena) para ter o seu direito reconhecido. Esta mudana visou ainda dar maior
segurana ao ofendido, que j no mbito penal tem conhecimento do valor que receber
por ter sido lesado por uma conduta criminosa.
Importante salientar ainda que a fixao do valor da indenizao no pode ser
entendido como uma violao do princpio da inrcia do magistrado, uma vez que

142

Art. 63. Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder ser
efetuada pelo valor fixado nos termos do inciso IV do caput do art. 387 deste Cdigo sem prejuzo da
liquidao para a apurao do dano efetivamente sofrido.

227

efeito automtico de toda e qualquer sentena penal condenatria transitada em julgado


impor ao ru o dever de indenizar o dano causado.
A inteligncia do legislador foi, portanto, evitar que a vtima tenha que esperar
ainda mais pela reparao do dano. Agora j na sentena que condena o acusado, o juiz
diz qual o valor que este deve pagar vtima a ttulo de indenizao pelos danos
sofridos.
Quais foram, portanto, os pontos polmicos da reforma neste sentido?
Em primeiro lugar, h de se registrar que esta disposio afeta o princpio da
correlao da acusao e sentena e da ampla defesa. Com essa reforma, permite-se ao
juiz definir questes que no foram objeto do pedido da acusao na denncia. O MP,
na seara criminal, pede a condenao do acusado, e dela que se defende o ru. Ou seja,
no h pedido de indenizao, nem tampouco instruo e/ou debate acerca do quantum
indenizatrio vtima. Falece ao ru meios para se defender deste arbitramento de
valor (que seuqer foi demandado pela parte autora/acusao), posto que somente o far
quando demandado na esfera civil.
Inobstante este fato, a equipe analisou se existia alguma deciso que por erro ou
algum outro motivo que mencionasse a Lei 11.689/08. Mas, neste item, no se
constatou nenhuma incongruncia na classificao das decises e, por isso, ao invs de
uma tabela apresentando quantas decises cada tribunal proferiu em relao a cada lei,
neste caso, a informao ser apresentada a partir do Grfico 14.

228

Grfico 14 Nmero de decises classificadas como critrios para a fixao de quantum indenizatrio
por tribunal
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009

Fonte: dados da pesquisa.

Uma vez constatado que o tribunal mais questionado no que se refere aos
critrios de fixao de quantum indenizatrio eram os do Rio Grande do Sul e Minas
Gerais, a pesquisa se concentrou na anlise qualitativa dos julgados. Com isso, foi
possvel perceber que, neste caso, as decises esto relacionadas a pedidos para que esta
indenizao seja contemplada j na sentena.
A anlise dos julgados mapeados pela pesquisa demonstrou que os juzes
parecem estar imbudos do esprito da reforma, posto que as aes e recursos que
questionavam a no aplicao deste dispositivo tiveram, em sua maioria, seu mrito
reconhecido.
Da mesma forma, aquelas aes e recursos que pleiteavam a anulao de tal
medida, por seu turno, foram rechaados. Este o caso da deciso do Tribunal de
Justia do Mato Grosso que deu provimento ao Habeas Corpus 18918, que visava, entre
outras coisas, anular a condenao no que se refere determinao de indenizar imposta
ao acusado. Este Habeas Corpus alega existir constrangimento ilegal, haja vista a
ausncia de pedido da parte interessada, configurando-se, destarte, concesso para alm
do pedido da acusao. Ocorre que este tribunal entendeu haver fiel cumprimento ao
229

determinado pelo art. 63 do CPP, com as alteraes feitas pela Lei 11.719/08, em que
pode o juiz fixar o quantum indenizatrio levando-se em considerao as circunstncias
do caso concreto ainda que a vtima no tenha solicitado.
Por fim, cumpre destacar que, de acordo com alguns doutrinadores (Borges de
Mendona, 2009), na nova sistemtica, se o magistrado se omitir de tratar do dano na
sentena ou, ainda, tiver os elementos para fixao do valor do dano, ainda que
minimamente, e no o fizer, de ofcio, estar este juiz incidindo em omisso, posto que
este encontra-se adstrito ao dever legal de se manifestar de ofcio sobre esta matria.

IV.4.10 - Reexame necessrio revogado pela Lei 11.689/08

De acordo com Pagliuca (2008), a Lei 11.689/08, ao reformar o art. 415143 do


CPP suprimiu o reexame necessrio relativo absolvio sumria nos casos de crimes
dolosos contra a vida. Com o intuito de verificar que tribunais tm discutido esta
matria, tem-se o Grfico 09. Mais uma vez, por se tratar de dispositivo que foi alterado
apenas no mbito de uma dada lei, os tribunais fazem referncia apenas lei que alterou
este dispositivo e no a ambas.

143

Vide discusso sobre absolvio sumria

230

Grfico 15 Nmero de decises classificadas como Reexame necessrio revogado pela Lei 11.689/08
por tribunal
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009

Fonte: Dados da pesquisa.

Mas o que a anlise qualitativa dos julgados demonstrou? Primeiro, os tribunais


tm corroborado o principio da voluntariedade dos recursos, o qual sempre esteve, mas
igualmente sempre com ressalvas e excees, as quais foram reduzidas com a reforma
de 2008. A anlise qualitativa dos julgados revela que caso as partes se sintam
inconformadas com a sentena do juiz, podero recorrer usando para tanto a via da
apelao. Neste sentido, tem-se a deciso do Reexame Necessrio N 2000.0222.13695/1 do Tribunal de Justia do Cear
REMESSA EX OFFICIO - Reexame necessrio. Sob a regncia processual
anterior, se o juiz, no rito dos delitos contra a vida, absolvesse sumariamente
o ru, deveria recorrer de ofcio. Com as novas disposies trazidas pela Lei
n 11.689/08, o recurso cabvel a apelao, extinto, por decorrncia lgica,
e em boa hora, o impropriamente denominado recurso ex officio. Impugnativo no-conhecido. -Unanimidade.

Interessante notar que, como a deciso do TJ/CE foi uma das primeiras a serem
publicadas neste sentido, outras decises encontradas fazem referncia a este julgado.
Mas, o que entende a doutrina desta mudana em relao ao sistema de garantias do

231

acusado e em relao s garantias da prpria sociedade? A doutrina ainda no possui


posicionamento pacfico neste sentido.
De acordo com Pagliuca (2008), esta mudana teve como objetivo acelerar o
procedimento penal e ocorreu sem prejuzo ao sistema de garantias do acusado, que se
v absolvido de maneira definitiva mais rapidamente.
Do outro lado, tem-se o entender de Nucci (2008), para quem esta alterao
implica comprometimentos diretos para o sistema de garantias do acusado e para o
devido processo legal. Isso porque, com a mudana, caso o magistrado absolva
equivocadamente o acusado e, porventura, o promotor no recorra, o Tribunal Popular
terminaria por perder o seu sentido, ou melhor, a sua soberania, posto que a sua deciso
a respeito de um delito doloso contra a vida poderia no ser implementada.
Para a equipe da pesquisa, o entender de Nucci (2008) parece equivocado, j que
o tribunal popular apenas deve ser chamado nos casos em que este pode desempenhar a
funo de julgar um delito para o qual h indcios suficientes de autoria e de
materialidade. Assim, se o juiz absolve sumariamente o acusado e a acusao no
recorre, porque, neste caso, estes elementos no se fazem presentes. De tal modo, o
direito do acusado a se ver livre de acusao que no procede deve prevalecer em
relao a todos os demais princpios.
IV.4.11 Critrios para a deciso de pronncia

A Lei 11.689/08 estabeleceu mudanas no que refere pronncia a partir da


alterao da redao de todo art. 413144 do CPP. Entre as principais mudanas
promovidas pelo legislador tem-se agora o fato de a fundamentao desta deciso
limitar-se aos indcios de autoria e materialidade do delito no podendo mais o juiz
emitir nenhum juzo de valor sobre a possvel condenao do ru, deciso esta que cabe
ao corpo de jurados.
144

Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato


e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. 1o A fundamentao da pronncia
limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de
participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as
circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. 2o Se o crime for afianvel, o juiz
arbitrar o valor da fiana para a concesso ou manuteno da liberdade provisria. 3o O juiz decidir,
motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de
liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da
priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.

232

Na sistemtica anterior, em que o juiz podia fazer tais apreciaes quando da


deciso de pronncia, era comprometido o princpio de presuno da inocncia do ru,
j que o veredicto no caso de crime doloso contra a vida (que o crime ao qual cabe
pronncia) incumbido ao corpo de jurados e no ao juiz. Com isso, o acusado era
virtualmente condenado, antes mesmo de seu caso ser apreciado por seus pares.
O juiz podia fazer tais apreciaes porque ele deveria fundamentar a pronncia
explicitando os motivos do seu convencimento, ou seja, porque ele estava convencido
de que o acusado deveria ser levado a julgamento pelo jri, tal como denota a redao
antiga do Art. 408.
Se o juiz se convencer da existncia do crime e de indcios de que o ru
seja o seu autor, pronunci-lo-, dando os motivos do seu convencimento.

Pela legislao atual, na pronncia, o juiz


limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de
indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo declarar o dispositivo
legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e
as causas de aumento de pena (art. 413, 1o )

Por outro lado, esta sistemtica comprometia ainda a soberania do jri, que
muitas vezes tendo acesso ao contedo da deciso de pronncia, poderia ser
influenciado em sua deciso e, assim, em vez de julgar de acordo com a sua conscincia
poderia julgar de acordo com as direes j traadas pelo juiz.
No entanto, apesar de as mudanas terem sido diversas, poucos so os tribunais
que tm apresentado questionamentos neste sentido, fenmeno este que pode ser
vislumbrado na Tabela 41.
Tabela 41 Nmero de julgados classificados como critrios de pronncia de acordo com a lei a que se
referem.
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Tribunal
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Total
STJ
1
6
7
STF
0
4
4
TJ/CE
0
1
1
Total
1
11
12

Fonte: Dados da pesquisa


A Tabela 41 apresenta questes interessantes. Primeiro, o maior nmero de
julgados mapeados foi oriundo do STJ e STF, sendo que apenas um julgado foi
mapeado no mbito dos tribunais estaduais.

233

Segundo, h uma deciso que faz meno Lei 11.719/08 em detrimento da Lei
11.689/08. Este o HABEAS CORPUS N 66.162 - PR (2006/0198632-0) julgado pelo
Superior Tribunal de Justia, o qual ao invs de citar a nova redao do art. 413 para a
necessidade de fundamentao dos critrios de pronncia decidiu utilizar a nova
redao do Art. 395

145

que se refere aos critrios para a denncia. A lgica foi que os

elementos necessrios para uma pea tambm se fazem necessrios para a outra.
Ento, a pergunta cabvel neste momento a seguinte: o que estes tribunais
esto discutindo quanto reforma no mbito dos novos critrios para a deciso de
pronncia? A anlise qualitativa dos julgados denotou que os operadores do direito tm
questionado exatamente o no respeito do magistrado nova redao do art. 413, que
ampliou o sistema de garantias constitucionais do acusado.
Ou seja: as decises de pronncia so questionadas por ter o juiz opinado
abertamente acerca da culpabilidade do ru, comprometendo a presuno de inocncia.
Um exemplo de julgado desta natureza o Habeas Corpus 86.414-7, que foi julgado
pelo STF e estabeleceu o seguinte:
SENTENA DE PRONNCIA FUNDAMENTAO. A sentena de
pronncia h de estar alicerada em dados constantes do processo, no se
podendo vislumbrar, na fundamentao, excesso de linguagem.

Estas decises exemplificam que a aplicao da legislao atual realmente se


mostra mais atenta s garantias do ru no sentido de impedir que ele tenha a sua
culpabilidade afirmada pelo juiz quando da sentena de pronncia.
Mesmo assim, interessante destacar que este entendimento de que a pronncia
deve ser um documento que indica quem o suspeito da prtica do delito e quais so as
provas de autoria e materialidade do delito em questo, em detrimento de ser uma pea
acusatria, reforado por outra mudana ocasionada pela mesma Lei 11.689/08.
Trata-se da nova redao do art. 478,146 o qual estabelece a impossibilidade de as
partes, durante os debates orais em plenrio, fazerem referncia deciso de pronncia

145

Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - for manifestamente inepta; II - faltar
pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III - faltar justa causa para o
exerccio da ao penal.
146

Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: I
deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do
uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado;

234

ou quaisquer outras decises anteriores constantes no processo, independente de estas


fazerem boas ou ms referncias ao ru. Este artigo refora o anterior na medida em
que, caso o juiz tenha, ao contrrio do disposto em lei, feito qualquer tipo de apreciao
valorativa da conduta do ru em sua deciso de pronncia, esta no ser mencionada em
plenrio e, por conseguinte, no vir a influenciar os jurados. Com base nisso, por
exemplo, o STF, no HC 86414/PE, se posicionou da seguinte forma:
SENTENA DE PRONNCIA - FUNDAMENTAO. A sentena de
pronncia h de estar alicerada em dados constantes do processo, no se
podendo vislumbrar, na fundamentao, excesso de linguagem. SENTENA
DE

PRONNCIA

LEITURA

NO

PLENRIO

DO

JRI

IMPOSSIBILIDADE. Consoante dispe o inciso I do artigo 478 do Cdigo


de Processo Penal, presente a redao conferida pela Lei n 11.689/08, a
sentena de pronncia e as decises posteriores que julgarem admissvel a
acusao no podem, sob pena de nulidade, ser objeto sequer de referncia, o
que se dir de leitura.

A impossibilidade de meno da deciso de pronncia em plenrio,


especialmente quando esta se encontra eivada de erro do magistrado que,
indevidamente, emite juzo de valor sobre a culpabilidade do ru, garante que os jurados
julguem o caso de acordo com os fatos e com a sua conscincia. Como exemplo de
deciso que conjuga as duas questes abordadas tem-se o julgamento do Habeas
Corpus N 84.396 - SP (2007/0129991-5) pelo STJ:
PROCESSUAL

PENAL.

HABEAS

CORPUS

HOMICDIO

TRIPLAMENTE QUALIFICADO, SEQUESTRO E CRCERE PRIVADO.


SENTENA DE PRONNCIA. EXCESSO DE LINGUAGEM. LEI
11.689/08. NOVO ART. 478 DO CPP. ORDEM PARCIALMENTE
CONCEDIDA. 1. Muito embora o STF, recentemente (HC 96.123/SP, Rel.
Min. Carlos Brito, julgado em 3/2/09), tenha expressado entendimento no
sentido de que, em razo da supervenincia da Lei 11.689/08 que deu nova
redao ao art. 478 do CPP, impossibilitando as partes de fazerem referncias
sentena de pronncia durante os debates , no mais haveria o interesse de
agir das impetraes que alegassem excesso de linguagem, a norma inserta
no novo art. 480, 3, do CPP permite aos jurados a oportunidade de
examinar os autos logo aps encerrados os debates. 2. Devem ser excludos
da sentena de pronncia trechos nos quais o magistrado emite opinio
quanto autoria do crime, pois, de alguma forma, pode, em prejuzo defesa,
influir na convico dos jurados.

235

A polmica que se abre sem encontrar ainda soluo no mbito jurisprudencial ,


portanto, entre a falta de fundamentao que torna a pronncia carente de motivao e o
excesso de motivao que a torna, equivocadamente, pea acusatria.
Como visto no exemplo acima, a reforma no logrou xito em solucionar o
problema, causando controvrsias entre o entendimento sobre o tema de um lado, do
STF e, do outro, do STJ. Talvez o caso fosse de nova reforma dirimir essas dvidas por
meio de descrio clara da estrutura e requisitos da deciso de pronncia.
IV.4.12 Mutatio e Emendatio Libelli

A Lei n 11.719/2008 alterou ainda a redao dos art. 383

147

e 384148 do CPP e,

com isso, modificou a forma dos institutos da emendatio e da mutatio libelli. O que o
legislador buscou com a referida alterao foi corrigir os problemas ocasionados pela
aplicao desse instituto nos termos da regulamentao anterior.
No entanto, para evitar qualquer interpretao equivocada, cumpre iniciar esta
seo definido os termos, posto que, apesar de inter-relacionados, estas so figuras
jurdicas distintas.
A emendatio libelli a disposta pelo art. 383, a qual estabelece que o juiz pode
atribuir definio jurdica diversa aos fatos narrados na denncia. Neste caso, no h
violao

ao

sistema

acusatrio,

nem

necessariamente

comprometimento

da

imparcialidade judicial, porque o juiz simplesmente d a sua prpria interpretao aos


fatos, conforme seu dever (Queiroz, 2007).
147

Redao anterior: Art. 383. O juiz poder dar ao fato definio jurdica diversa da que constar da
queixa ou da denncia, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave.
Redao atual: Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder
atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave. 1o
Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso
condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei. 2o Tratando-se de infrao
da competncia de outro juzo, a este sero encaminhados os autos.
148

Redao anterior: Art. 384 - Se o juiz reconhecer a possibilidade de nova definio jurdica do fato, em
conseqncia de prova existente nos autos de circunstncia elementar, no contida, explcita ou
implicitamente, na denncia ou na queixa, baixar o processo, a fim de que a defesa, no prazo de oito
dias, fale e, se quiser, produza prova, podendo ser ouvidas at trs testemunhas.

Redao atual: Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do
fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no
contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias,
se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o
aditamento, quando feito oralmente.

236

A reforma no alterou este ponto substancialmente uma vez que o juiz ainda
pode realizar a emendatio libelli e, inclusive, em razo desta emenda, tornar possvel
a aplicao da Suspenso Condicional do Processo. 149
A mudana realizada pela Lei 11.719/08 foi a insero da ressalva sem
modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe
definio jurdica no caput do referido artigo, dando mais segurana ao ru quanto ao
crime pelo qual ele ser processado. Agora, como antes, o juiz pode atribuir definio
jurdica diversa aos fatos, mas sem que isso implique nova definio dos fatos
propriamente.
No entanto, no que se refere ao instituto da mutatio libeli o CPP realizou uma
verdadeira mudana h muito conclamada pelos prprios operadores do direito. Isso
porque, tal como destacado por Queiroz (2007) quando da vigncia da sistemtica
anterior:
Ao admitir que o juiz possa, de ofcio, e indiretamente, aditar a denncia
(art. 384, caput), suprindo omisso ministerial, ofende-se o sistema
acusatrio, pois o co-responsabiliza pela acusao, transferindo-lhe parte do
nus de acusar. Compete ao Ministrio Pblico, por isso, promover a tempo o
aditamento por iniciativa prpria; se no o fizer, o juiz s poder condenar
nos termos da denncia ou absolver, mas no poder se substituir quele
rgo, razo pela qual manifesta a incompatibilidade da mutatio libelli com
o sistema acusatrio

Entendia, portanto, a doutrina que a redao dos art. 384 permitia ao juiz
condenar o ru por crime diverso do capitulado na denncia o que implicava usurpao,
por parte do juiz, das funes do Ministrio Pblico, posto que, agindo desta forma,
estaria ele fazendo as vezes de acusador. Para a maioria dos doutrinadores este instituto
precisava ser reformulado porque ou bem o juiz absolve o ru ou bem o condena como
o rgo da acusao quer e prope, mas este nada deve fazer em termos de mudar o
pedido do rgo acusador (Fudoli, 2008).
Com a nova redao do art. 384, ficou expresso que o juiz no tem mais poder
para mudar a pea acusatria quando do final da instruo, cabendo ao Ministrio
Pblico realizar tal atividade. De acordo com Fudoli (2008), esta alterao deve ser
considerada uma mudana relevante e que prestigia os princpios do contraditrio e da
149

Tal como analisado na seo 03 deste relatrio.

237

ampla defesa, porque, no sistema antigo, era possvel que o ru tivesse se defendido
durante a instruo de um determinado fato (por exemplo, da imputao referente a ter
subtrado, para si, coisa alheia mvel) e posteriormente condenado por fato diverso (por
exemplo, por ter obtido, mediante fraude, vantagem ilcita em prejuzo de outrem), o
que surpreendia a defesa, enfraquecendo os referidos princpios constitucionais.
Esta mesma legislao esclareceu que o Ministrio Pblico s poder aditar a
queixa se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao penal
pblica. Naturalmente, o Ministrio Pblico no podia (e continua no podendo) aditar
a queixa, em se tratando de ao penal de iniciativa privada prpria, pois no possui
legitimidade para tal.
No sentido de conferir maior segurana ao ru em termos dos seus direitos de
ampla defesa, o novo 1 do art. 384

150

previu que, no procedendo o Ministrio

Pblico ao aditamento, o Juiz dever aplicar o art. 28 do CPP, remetendo os autos ao


Procurador-Geral de Justia (no mbito da Unio, Cmara de Coordenao e Reviso
da Ordem Jurdica Criminal do Ministrio Pblico Federal ou do Distrito Federal e
Territrios - Lei Complementar n. 75/93), para que o Chefe da Instituio mantenha a
acusao, nos termos postos pelo membro do Ministrio Pblico com atuao na
primeira instncia, ou para que adite a inicial, ou ainda para que designe outro membro
do Ministrio Pblico para faz-lo.
Feitas estas consideraes, fica patente que o instituto realmente reformado pela
Lei 11.719/08 a mutatio libelli e no a emendatio libelli, que foi simplesmente
aperfeioada. Este cenrio fica visvel tambm nos dados coletados a partir da anlise
dos julgados, posto que dos 10 casos classificados nesta categoria, sete se referem ao
primeiro instituto e apenas trs ao segundo (Tabela 42).
Tabela 42 Nmero de decises classificadas como Emendatio Libelli e Mutatio Libelli por tribunal
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Tribunal
Emendatio Libelli
Mutatio Libelli
Total
TRF2
2
0
2
TJ/GO
0
1
1
TJ/MG
0
1
1
TJ/PA
0
1
1
TJ/PR
0
1
1
TJ/RS
0
1
1
TJ/SE
1
0
1
TJ/SP
0
1
1
150

Art. 384 - 1o No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste
Cdigo.

238

TRF3
Total

0
3

1
7

1
10

Fonte: Dados da pesquisa


As decises analisadas demonstraram o clamor pela correspondncia entre as
alteraes introduzidas pela nova lei e a realidade dos tribunais. Como exemplo especial
desta discusso, tem-se o caso de uma apelao visando anular sentena proferida em
sede de denncia que imputou furto tentado, sendo certo que na deciso houve
qualificao diferente da inicial, uma vez que o juiz classificou o delito como furto
consumado, fundamentando sua deciso no art. 384 do CPP. Ocorre que com a nova
redao deste artigo este tipo de procedimento resta terminantemente proibido, dada a
prevalncia do princpio de correlao entre acusao e defesa:
APELAO - FALSIFICAO DE REMDIOS -PRINCPIO DA
CORRELAO ENTRE DENNCIA E SENTENA - AUSNCIA DE
IMPUTAO DO DOLO EVENTUAL - NECESSIDADE - NOVA
DEFINIO JURDICA DOS FATOS - APLICABILIDADE DO ART. 89
DA LEI 9099/95 - SENTENA ANULADA. Viola-se o princpio da
correlao entre a exordial e a sentena quando a condenao se d por
elemento subjetivo diverso daquele mencionado na denncia, ainda que a
diferenciao ocorra dentro do mesmo gnero, no caso, dolo. O acusado tem
o direito de se defender de uma imputao precisamente delimitada e
juridicamente idnea, impondo-se a descrio do dolo eventual na denncia
para que seja condenado pelo crime imputado nesta referida modalidade
subjetiva.

(TJMG,

Cmara

Criminal,

Apelao

Criminal

n.

1.0702.03.083337-1/001(1), Rel. Des. Alexandre Victor de Carvalho)

Portanto, a nova redao dada aos art. 383 e 384 ampliou sua afinidade com os
ditames constitucionais e, por isso, pode-se dizer que estes institutos foram
aperfeioados pela reforma de 2008.
IV.4.13 Suspenso Condicional do Processo

A Lei n 11.719, de 2008, alterou o 3 do Art. 383

151

do CPP para esclarecer

que, ao proferir a sentena, o juiz, caso atribua ao fato descrito na denncia ou queixa
definio jurdica diversa e essa nova definio permitir a concesso da suspenso
151

Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe
definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave. 1o Se, em
conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do
processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei.

239

condicional do processo, deve proceder de acordo com o disposto no art. 89

152

Lei n

9.099/1995, que a legislao que regula o funcionamento de tal instituto. Ou seja,


abertura de vista ao membro do Ministrio Pblico para o oferecimento da medida
despenalizadora, no caso de o acusado preencher todos os requsisitos legais.
De forma sucinta, possvel afirmar que a suspenso condicional do processo
uma alternativa jurisdio penal, sendo ainda um instituto de despenalizao, mas no
mbito do qual no h a excluso do carter ilcito do fato. O que o instituto procura
evitar a aplicao da pena e a continuidade do processo, fazendo com que o suspeito
abra mo do direito de ser processado pelo Estado em troca do cumprimento de dadas
obrigaes, dentre as quais cumpre destacar a de comparecer em juzo periodicamente.
De acordo com Borges de Mendona (2009), a suspenso condicional do
processo pode ser entendida como um acordo entre o acusado e o Ministrio Pblico, no
qual ambos cedem uma parte de seus direitos para composio de seus interesses: o MP
cede o seu direito a continuar a persecuo criminal e o acusado uma parcela de seus
direitos e garantias, posto que poderia alcanar uma absolvio, mas abre mo da
continuidade do processo para cumprir determinadas condies e, com isso, encerrar o
seu caso sem julgamento do mrito.
Exatamente por isso, o ideal e o previsto em lei (art. 899, Lei 9.099/95) que
a suspenso condicional do processo ocorra antes de se iniciar na anlise do mrito da
pretenso, ou seja, antes de o acusado apresentar a sua defesa inicial, sob pena de ofensa
ao princpio constitucional do devido processo legal.
A Lei 11.719/08 no alterou o funcionamento deste instituto, mas apenas aclarou
um novo momento para oferecimento da Suspenso Condicional do Processo. O
problema que se coloca a no explicitao da forma para oferecimento da suspenso
condicional do processo quando o juiz, sem modificar a descrio do fato contida na
denncia ou queixa, atribuir-lhe definio jurdica diversa e com isso tornar possvel a
aplicao do referido instituto.

152

Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no
por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por
dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por
outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do
Cdigo Penal).

240

Em verdade, apenas o TJ/RS e o TJ/SP apresentaram discusso neste sentido,


posto que das 10 decises encontradas quanto a este tema, 9 se referem ao primeiro
tribunal e 1 se refere ao segundo.
Contudo, em ambos os casos, os tribunais tm agido no sentido de sempre
utilizarem a suspenso condicional do processo quando esta aplicvel. Parte-se do
pressuposto de que, com o uso de tal instituto, h uma economia tanto em termos de
tempo como ainda em termos de recursos despendidos em um processo que, ao final,
pode no ser julgado por insuficincia de provas, por exemplo.
Alguns tribunais, como o caso de So Paulo, chegam at a determinar que caso
a suspenso condicional do processo, quando cabvel, no tenha sido oferecida pelo
Ministrio Pblico, cumpre ao juiz anular todos os atos praticados aps a denncia,
posto que a garantia processual do ru, de ter o seu processo suspenso, fora violada.
Como exemplo de tal posicionamento vale mencionar o caso da suspenso
condicional do processo que, nos termos da Lei 9.099/95, deve ser oferecida pelo
Ministrio Pblico. questo controversa a possibilidade de o juiz suprir o no
oferecimento por parte do membro do parquet quando cabvel, diante da recusa do
mesmo em oferec-la, pois, de acordo com a smula 696 do STF, deve o juiz remeter os
autos ao Procurador-Geral de Justia, na forma do art. 28 do CPP, para que este analise
e reveja a oportunidade do seu oferecimento. O TJSP se manifesta entendendo que caso
o Ministrio Pblico no tenha oferecido a suspenso condicional do processo quando
esta era cabvel, cumpre ao juiz anular todos os atos praticados aps a denncia, posto
que a garantia processual do ru, de ter o seu processo suspenso fora violada. Neste
sentido:
HABEAS CORPUS n 990.08.073265-0 -Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo, por votao unnime, conceder a ordem para anular os atos
processuais praticados a partir do recebimento da denncia, a fim de que seja
na origem efetivada pelo MM. Juiz audincia de proposta de suspenso
processual, ou que, ento, caso se faa necessrio, que lance mo do disposto
no artigo 28, do Cdigo de Processo Penal, ante a recusa ministerial em
ofertar a proposta devida, de conformidade com o relatrio e voto do Relator,
que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.

241

equipe da pesquisa, o mais razovel seria a insero no pargrafo 1 do art.


383 de tal maneira que ficasse claro que o procedimento a ser adotado seria a do art. 89
da Lei 9.099/95.
IV.4.14 Recurso em Sentido Estrito recebido como Apelao

Nos crimes afetos ao Tribunal do Jri, com o advento da nova lei, quando o juiz
impronuncia o ru, o recurso cabvel contra essa deciso a apelao. Antes da entrada
em vigor da Lei 11.689/08, o recurso adequado era o recurso em sentido estrito.
Contudo, dada a existncia do art. 574 do CPP, apesar da mudana, no perodo de
transio, um recurso pode ser recebido como o outro com o objetivo de no se
prejudicar o acusado. Este foi o posicionamento adotado no julgamento dos seis
recursos mapeados e classificados sob este ttulo, todos oriundos do TJ/SP. In verbis:
Em face das recentes alteraes promovidas pela Lei n 11.689, de 2008, no
Cdigo de Processo Penal, e, com. observncia do art. 20, do mesmo
Caderno, recebe-se o recurso interposto como apelao (art. 416), acolhendose as razes nele deduzidas Recurso em sentido estrito" n 993.04.021637-0

Como este problema oriundo da fase de adaptao dos prprios operadores do


direito nova lei, acredita-se que nos anos vindouros esta questo no seja mais
suscitada no mbito dos tribunais.
IV.4.15 Uso de Algemas

A Lei 11.689 /08 inovou ainda ao estabelecer, no 3 do art. 474,

153

excepcionalidade do uso de algemas, no permitindo que o seu uso durante o perodo


em que o acusado estiver no plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem
dos trabalhos, segurana das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos
presentes.
Os fundamentos para tal mudana na lei referem-se ao entendimento de que o
uso de algemas em plenrio entra em confronto com a ordem jurdico-constitucional,
uma vez que, em diversas situaes, o uso de algemas submete o acusado humilhao
153

Art 474, 3o No se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no
plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas
ou garantia da integridade fsica dos presentes

242

e a impresso de que o ru considerado culpado antes mesmo de seu julgamento. Esta


temtica foi detalhadamente regulamentada em 7.8.2008, quando da publicao da
smula vinculante 154 no. 11 pelo Supremo Tribunal Federal.
Um exemplo deste tipo de discusso o Rcl 6928 / PR - PARAN impetrado no
STF. Neste caso o reclamante alega que a autoridade reclamada, ao mant-lo
injustificadamente algemado durante toda sesso de julgamento do Tribunal do Jri que
o condenou a 12 anos de priso, teria afrontado a nova lei e que tal medida foi
justificada pelo juiz de forma genrica, o que teria violado o princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana.
A autoridade reclamada, ao prestar informaes, afirma que o julgamento do ru
ocorreu em data anterior edio da Lei n. 11.689/2008 e que o contingente de policiais
era insuficiente para garantir a segurana dos presentes sesso do Tribunal do Jri. O
Tribunal acolheu a reclamao sob o argumento de que restou demonstrado no caso em
exame a necessidade do uso de algemas.
Ou seja, o uso de algemas pode se consubstanciar em constrangimento ilegal
quando o acusado no representa perigo algum aos presentes na sala de audincias,
quando h policiamento suficiente para conter qualquer distrbio que o acusado possa
ocasionar e, mesmo assim, ele permanece algemado durante todo este momento
processual.
Alis, interessante destacar que este tema foi tratado em apenas seis decises,
sendo quatro delas provenientes do STF e duas provenientes do STJ. Contudo, dado o
papel diferenciado que esses dois tribunais possuem no ordenamento jurdico brasileiro,
tem-se a seo subseqente.
IV.5 As decises do STJ e STF no que se refere s Leis 11.719/08 e 11.689/08

O STJ e o STF foram analisados em separado porque possuem o poder de editar


smulas, que abrangem a jurisdio da federao como um todo, j que so estas as
cortes de mais alta hierarquia no Brasil.
As smulas so enunciados objetivos que resumem o entendimento dos tribunais
sobre determinados temas, cuja interpretao j esteja consagrada. De acordo com
154

Este assunto ser tratado em detalhe na seo seguinte.

243

Bottini (2004), elas surgiram no ordenamento jurdico brasileiro sob o pretexto de


agilizao de nosso sistema de justia criminal, escoltadas pelo argumento da
sobrecarga de processos nos tribunais superiores. Apesar da controvrsia sobre a
utilidade ou no deste instituto com esta finalidade, fato que estas decises expressam
o entendimento predominante das cortes superiores quanto a pontos controversos.
Contudo, importante destacar que nem sempre as temticas apreciadas por
cada um destes dois tribunais so as mesmas, uma vez que estes possuem competncias
distintas: o STF decide assuntos relacionados matria constitucional, enquanto o STJ
decide assuntos relacionados matria infraconstitucional em ltima instncia, ou seja,
quando esgotadas todas as demais possibilidades de discusso de violao da lei federal.
No que se refere ao objeto desta pesquisa, cumpre destacar ainda que o STF tem
o poder de editar smulas vinculantes, enquanto o STJ apenas edita smulas persuasivas
que, embora no tenham efeito vinculante, servem de referncia sobre a posio
dominante na Corte (Fux, 2005).
Assim, como a reforma do Cdigo de Processo Penal uma legislao
infraconstitucional, mas que afeta alguns direitos e garantias constitucionais do acusado,
ambas as cortes tm se pronunciado em relao s referidas leis nos seguintes assuntos
(Tabela 43):
Tabela 43 Matrias apresentadas nas decises do STF e STJ relacionadas aos novos procedimentos
penais
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Matria
STF
STJ
Total
Ausncia de Justa Causa para Priso Cautelar
3
20
23
Excesso de Prazo
3
19
22
Nulidade Processual
0
16
16
Aplicao do Novo Procedimento - Direito Intertemporal
1
12
13
Critrios de Pronncia
4
7
11
Identidade Fsica do Juiz
0
7
7
Uso de algemas
4
2
6
Cerceamento de Defesa
1
3
4
Protesto por novo jri
0
1
1
Total
16
87
103

Fonte: Dados da pesquisa.

A matria mais discutida no mbito do STJ a ausncia de justa causa para a


priso cautelar, enquanto que no mbito do STF tm-se a questo do uso de algemas e
critrios de pronncia como as questes mais decididas.

244

Interessante destacar que no mbito do STJ j existe uma smula sobre a


ausncia de justa causa para a priso cautelar, a qual, contudo, foi publicada antes
mesmo da reforma de 2008. Esta a smula 347, que estabelece o conhecimento de
recurso de apelao do ru independe de sua priso.155 Logo, diante da anlise dos
novos procedimentos penais, seguro afirmar que este entendimento foi consagrado no
mbito da prpria legislao.
J no mbito do STF, at o momento foi publicada apenas uma smula
vinculante relacionada s matrias tratadas pela reforma do processo penal de 2008.
Esta a Smula vinculante 11, a qual foi aprovada em Sesso Plenria de 13/08/2008 e
estabeleceu que:
S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de
fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de
terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade
disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do
ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado. 156

Como uma nova smula editada cada vez que a jurisprudncia do Tribunal
encontra-se solidificada em determinado sentido, possvel concluir que de todas as
matrias controversas analisadas neste relatrio apenas o uso de algemas possui um
entendimento solidificado e, por isso, sumulado. Mesmo assim, trata-se de questo cuja
polmica tambm antecedia a publicao da lei, fazendo com que lei e smula fossem
publicadas quase que simultaneamente e em harmonia.
IV.6 Consideraes finais

A proposta deste captulo foi a de mapear as principais discusses relacionadas


Lei 11.719/08 e Lei 11.689/08 no mbito dos tribunais brasileiros. A partir do exame
das decises destes diversos rgos, a inteno foi verificar quais so as questes
polmicas trazidas pelas novas leis.
Verificar como a letra da lei se transforma em matria viva no mbito dos
tribunais no tarefa fcil no cenrio brasileiro. Conforme destacado por diversas
155

In verbis: "O conhecimento de recurso de apelao do ru independe de sua priso."

156

Informaes
disponveis
no
site
do
Superior
Tribunal
de
Justia
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.asp?servico=jurisprudenciaSumulaVinculante&pagina=sumula
_001_016, acesso em 26 de Janeiro de 2010.

245

pesquisas (Adorno e Izumino, 2000; Kant de Lima et al, 2000), a coleta de informaes
sobre o funcionamento do judicirio e, ainda, sobre o contedo de suas decises, ainda
bastante difcil de ser realizada. Especificamente no caso deste relatrio, as principais
dificuldades da equipe disseram respeito ao fato de alguns tribunais (como Piau,
Paraba e Alagoas) ainda no publicarem as suas decises de forma que todos os
interessados no assunto possam consult-las livremente.
Soma-se a este problema o fato de a deciso estar disponvel para consulta
pblica no significa que esta possa ser imediatamente apreendida, em termos da
matria tratada ou ainda em termos da contribuio que esta apresenta para o tratamento
da questo (no caso, a aplicao das leis 11.719/08 e 11.689/08). Isso porque h
tribunais que publicam apenas a ementa da deciso e no o seu inteiro teor (este o
caso, por exemplo, do Tribunal de Justia do Estado de Sergipe), dificultando a
operacionalizao de uma pesquisa como esta.
No extremo oposto est o Tribunal de Justia de Minas Gerais, cujas decises
mostram um esmero at exagerado, no que concerne, por exemplo, s formalidades
legais e administrativas.
Em outras situaes, as informaes relacionadas natureza da demanda ou
questo constitucional envolvida so bastante precrias e, com isso, apesar de a deciso
parecer relacionada a um determinado tema, difcil dizer com segurana qual a sua
contribuio para os demais operadores do direito.
Vencidas essas limitaes, foi possvel mapear 603 julgados, sendo que as
anlises detalhadas de diversos temas catalogados de acordo com os critrios
sumarizados na seo 03 deste captulo permitiram pesquisa no apenas conhecer os
temas controversos das novas leis na viso dos operadores do direito, mas ainda
verificar quais so os pontos que podem ser aperfeioados de maneira a dirimir estas
controvrsias.

246

CAPTULO V - ALTERAES PRODUZIDAS PELA REFORMA


LEGISLATIVA NA PRTICA: A VISO DOS OPERADORES DO
DIREITO NOS TRIBUNAIS DO JRI E NAS VARAS CRIMINAIS
DO RIO DE JANEIRO
V.1. Introduo
A pesquisa Os novos procedimentos penais: uma anlise emprica das
mudanas introduzidas pelas leis 11.719/08 e 11.689/08 apresentou, at o momento,
quatro pontos de reflexo sobre os possveis impactos das novas leis no mbito da
operacionalizao do Direito na capital Rio de Janeiro especificamente.
Num primeiro momento, buscou-se compreender as alteraes produzidas pela
reforma legislativa partindo de comparaes entre as legislaes anterior e atual, alm
de enfatizar pesquisas sociolgicas relacionadas ao tema no Brasil. Ainda neste primeiro
momento, as pesquisas sociolgicas foram revisadas com o objetivo de se compreender
como o tema trabalhado pelas diversas cincias que se ocupam em analisar o
fenmeno.
Dando continuidade s discusses sociolgicas sobre o tempo decorrido para os
trmites processuais, elaborou-se uma anlise quantitativa tendo como fonte de dados as
informaes geradas e processadas pelos Tribunais de Justia do Estado do Rio de
Janeiro e do Estado de So Paulo. Foram analisados os aspectos temporais dos
processos de roubo e homicdio doloso nas respectivas capitais. Em terceiro lugar,
produziu-se uma discusso que contempla a reforma luz dos direitos e garantias
fundamentais da pessoa humana. Um quarto ponto versou sobre o posicionamento dos
tribunais no que concerne reforma processual penal. Nesse momento, foram
analisadas centenas de jurisprudncias produzidas pelos tribunais estaduais, regionais,
Supremo Tribunal Federal (STF) e Superior Tribunal de Justia (STJ).
Agora, como fechamento da pesquisa, o que se prope um texto de cunho
etnogrfico, quando da insero de pesquisadores no campo propriamente dito. Esta
seo tem como objetivo apresentar, em linhas gerais, como os operadores do Direito
foram ou no capazes de se apropriar das novas legislaes em sua atividade cotidiana.
Para a construo desta parte da pesquisa, alm da observao participante em
audincias do procedimento sumrio, ordinrio e do tribunal do jri, foram realizadas
diversas entrevistas com advogados criminalistas, defensores pblicos, promotores de
247

justia, juzes e funcionrios de cartrio no sentido de se compreender quais so os


maiores dilemas e desafios que estes profissionais acreditam existir para que a
celeridade processual possa ser efetivada no mbito do processo penal sem que isso
implique o comprometimento do sistema de garantias constitucionais do acusado.
Afinal, este foi o grande propsito das leis 11.719/08 e 11.689/08.
V.2. Metodologia
Entre dezembro de 2009 e fevereiro de 2010, os pesquisadores realizaram os
seguintes procedimentos para a coleta das informaes que sero analisadas nesta seo:
1. observao de audincias de instruo de julgamento nos tribunais do jri e nas varas
criminais do Frum Central, 2. observao de sesses do jri, 3. entrevistas com
operadores do sistema de justia. Com tal metodologia de pesquisa, foi possvel
compreender em que medida as novas leis tm causado impacto e mudanas na prtica
rotineira dos operadores: juzes, promotores de justia, defensores pblicos, advogados
e serventurios da comarca da capital Rio de Janeiro.
Quanto s observaes das audincias, a estratgia adotada pelos pesquisadores
consistia em chegar ao frum cerca de meia hora antes do incio das mesmas, de modo a
ter tempo de olhar as pautas dirias nas diversas varas e escolher assistir o que fosse
mais adequado naquele dia. Uma vez escolhida a audincia, retirava-se uma espcie de
extrato com as informaes do processo nos terminais disponveis. Feito isso, os
pesquisadores dirigiam-se at o cartrio a fim de obter outras informaes sobre o
processo, tais como a data do recebimento da denncia e quem assinou o despacho.
Neste momento, eram solicitados esclarecimentos sobre o magistrado responsvel pelo
feito, se era titular ou substituto, e h quanto tempo estava frente da vara criminal.
Em geral, os pesquisadores foram recebidos com educao em todos os cartrios
visitados. Alguns servidores mostravam-se curiosos sobre o tema da pesquisa, mas
poucos manifestaram grande interesse sobre o assunto. Pode-se dizer que a curiosidade
era mais uma desconfiana do que um interesse. No raro, a equipe era confundida com
possveis funcionrios da Corregedoria, o que criava certo constrangimento e a
necessidade de maiores explicaes a respeito. As perguntas mais comuns eram: mas
essa pesquisa pra quem? Onde voc trabalha?. De qualquer forma, algumas das
informaes que mais interessavam equipe no podiam ser respondidas ali no cartrio,

248

pois os processos em questo geralmente j tinham sido deslocados para a sala de


audincias.
Desta maneira, os pesquisadores passaram a buscar essas informaes
diretamente nas salas de audincia, tanto com os oficiais de justia, quanto com os
secretrios dos juzes. Algumas vezes, a equipe teve a oportunidade de folhear
diretamente o processo antes das audincias. Em outras, a prpria secretria manuseava
os autos e ia respondendo s perguntas dos pesquisadores.
Particularmente nas varas criminais comuns, houve muita dificuldade em
encontrar processos relativos ao rito sumrio. Ao final, foi possvel perceber que esta
dificuldade se devia ao fato de este rito j quase no existir mais nas varas criminais
comuns, uma vez que a maior parte dos crimes considerados mais brandos julgada
diretamente nos juizados especiais criminais. Desta forma, apesar de muito ter
procurado, s foi possvel assistir a audincias de processos que corriam pelo rito
ordinrio.
Ainda nas varas criminais comuns, na primeira semana de campo, a equipe
procurou assistir apenas a uma audincia por vara, buscando, com isso, observar o
trabalho de uma variedade maior de juzes. Entretanto, logo se percebeu que essa
estratgia atrasaria muito o cumprimento da meta de assistir a vinte audincias, o que
contemplaria metade do nmero de varas criminais existentes na comarca. Fazendo
desta forma, seria vivel assistir em mdia somente uma audincia por dia, visto que o
tempo de espera era sempre muito grande. Quando saa da primeira audincia j era
tarde para acompanhar audincias em outras varas. A estratgia adotada, ento, foi
escolher uma vara criminal por dia de campo e assistir a toda a programao de
audincias marcadas para aquele dia. Assim, alm de assistir a um maior nmero de
audincias, tornava-se possvel ver o que acontecia nos intervalos e, dessa maneira,
conseguir uma brecha para falar com os juzes e promotores, facilitando o entendimento
sobre a rotina das audincias criminais. O quadro 01 apresenta o cronograma das
audincias observadas nas varas criminais comuns.
Quadro 01: Cronograma das audincias observadas nas varas criminais comuns do
Frum Central da comarca do Rio de Janeiro
Data
Processo
Artigos
Estelionato (Art. 171 - CP) C/C Leso Corporal Leve (Art. 129 - Cp)
02/02/2010 2006.001.130225-2
Roubo (Art. 157 - CP)
02/02/2010 2008.001.433375-7
Furto Qualificado (Art. 155, 4o. - CP).
02/02/2010 2008.001.393274-8
Latrocnio (Art. 157, 3, 2 parte - CP); Crime Tentado.
03/02/2010 2009.001.248337-7

249

04/02/2010 2009.001.319804-6
08/02/2010 2009.001.154896-0
08/02/2010 2009.001.027691-5
08/02/2010 2009.001.099098-3
08/02/2010 2009.001.009277-4
09/02/2010 2009.001.105958-4
09/02/2010

0371528.042009.8.19.0001

09/02/2010 2006.001.132063-1
0373938-3524/02/2010
2009.8.19.0001
24/02/2010 2009.001.113233-0
24/02/2010 2008.001.110157-4
24/02/2010 2009.001.099096-0
01/03/2010 2009.001.222209-0
01/03/2010 2009.001.141044-5
038339901/03/2010
31.2009.8.19.0001
01/03/2010 2009.001.142245-9

Porte Ilegal de Arma de Fogo de Uso Permitido (Art. 14 - Lei 10.826/03);


Posse Ou Porte Ilegal de Arma de Fogo de Uso Restrito e Outros (Art. 16 Lei 10.826/03).
Receptao (Art. 180 - Cp), E 311 DO CP N/F Concurso Material (Art. 69 Cp)
Crimes Contra as Relaes de Consumo (Art. 7 - Lei 8.137/90)
Receptao (Art. 180 - Cp)
Violao de Direito Autoral (Art. 184 - Cp) E Crimes da Lei de Proteo
Propriedade Intelectual de Programa de Computador (Lei 9.609/98) N/F
Concurso Material (Art. 69 - Cp)
Praticar Homicdio na Direo de Veculo Automotor (Art. 302 - Lei
9.503/97)
Trfico de Drogas e Condutas Afins (Art. 33 - Lei 11.343/06) E Associao
para a Produo e Trfico e Condutas Afins (Art. 35 - Lei 11.343/06) E
Posse Ou Porte Ilegal de Arma de Fogo de Uso Restrito e Outros (Art. 16 Lei 10.826/03)
Art. 241 da Lei 8.069/90 - Fotografar ou publicar cena de sexo explcito
envolvendo criana
Furto (Art. 155 - CP)
Receptao (Art. 180 - Cp) E Uso de documento falso (Art. 304 - CP) N/F
Concurso Material (Art. 69 - Cp)
Roubo (Art. 157 - Cp)
Furto (Art. 155 - CP)
Roubo (Art. 157 - Cp)
Receptao (Art. 180 - Cp)
Roubo (Art. 157 - Cp), NA FORMA DO ARTIGO 14, II DO CDIGO
PENAL
Furto de Energia Ou Assemelhadas (Art. 155, 3 - Cp); Furto Qualificado
(Art. 155, 4o. - CP), , II do CP

O mesmo aconteceu em relao s audincias dos tribunais do jri. A meta,


neste caso, era assistir a duas audincias de instruo e julgamento e duas sesses do
jri em cada um dos quatro tribunais. Cada tribunal do jri reserva dois dias da semana
para a realizao das audincias e dois dias para as sesses do jri, restando um dia,
geralmente a sexta-feira, para os trabalhos internos, de gabinete. O quadro 02 apresenta
o cronograma das audincias e sesses do jri observadas.

Quadro 02 Cronograma das audincias e sesses do jri observadas no Frum Central


da comarca do Rio de Janeiro
Data
Processo
09/11/2009 2009.001.024203-6
11/11/2009 1999.205.102358-0
25/11/2009 2005.205.001599-7
27/11/2009 2003.001.137465-7
01/12/2009 2008.001.332235-1
01/12/2009 2009.001.190055-2

Artigos

Tipo

Homicdio Qualificado (Art. 121, 2


- CP)
Homicdio Qualificado (Art. 121, 2
- CP)
Homicdio Simples (Art. 121, caput CP)
Homicdio Qualificado (Art. 121, 2
- CP)
Homicdio Qualificado (Art. 121, 2
- CP)
Homicdio Qualificado (Art. 121, 2
- CP), II E Crimes do Sistema
Nacional de Armas - Lei 10.826/03,
art. 12 N/F Concurso Material (Art.
69 - Cp)

Audincia de Instruo e
Julgamento
Sesso do Jri
Sesso do Jri
Sesso do Jri
Audincia de Instruo e
Julgamento
Audincia de Instruo e
Julgamento

250

10/12/2009 2006.001.165385-2
10/12/2009 2008.001.163937-9
25/01/2010 1996.001.132089-3
27/01/2010 1985.001.501023-6
28/01/2010 2009.001.169871-4
02/02/2010 2008.001.359810-1
02/02/2010 2008.001.258994-3
10/02/2010 2009.001.169850-7
22/02/2010 2006.204.002492-0

Homicdio Qualificado (Art. 121, 2


- CP), I e IV
Homicdio Simples (Art. 121, caput CP)
Homicdio Qualificado (Art. 121, 2
- CP), INC. II N/F Crime Tentado
Homicdio Qualificado (Art. 121, 2
- CP) C/C Concurso de Pessoas (Arts.
29 a 31 - Cp)
Homicdio Qualificado (Art. 121, 2
- CP); Concurso de Pessoas (Arts. 29
a 31 - Cp)
Homicdio Qualificado (Art. 121,
2., I e III)
Homicdio Qualificado Tentado (Art.
121, 2., II e IV)
Homicdio Qualificado (Art. 121, 2
- CP)
Homicdio Qualificado (Art. 121,
2., I e IV)

Audincia de Instruo e
Julgamento
Sesso do Jri
Audincia de Instruo e
Julgamento
Sesso do Jri
Audincia de Instruo e
Julgamento
Audincia de instruo e
julgamento
Audincia de instruo e
julgamento
Audincia de instruo e
julgamento
Sesso do Jri

J nos fruns regionais, houve uma maior nfase na observao das prticas
cartoriais e nas conversas com esses serventurios, escrives e processualistas.
Concomitante atividade de observao das audincias foram realizadas
diversas entrevistas com os operadores do Direito. Em parte, estas foram dificultadas
porque o tempo reservado para a sua realizao coincidiu com as frias de muitos dos
operadores. Diante das portas fechadas das varas e dos tribunais do jri, no houve outra
alternativa pesquisa a no ser adotar o esquema de bola de neve, onde se escolhem
alguns entrevistados iniciais e cada qual indica uma ou mais pessoas a serem
entrevistadas. O esgotamento do assunto ocorreu aps 12 entrevistas previamente
agendadas e gravadas, sem contar as inmeras conversas com os operadores nos
corredores ou em seus prprios gabinetes aps um dia inteiro de trabalho157. As
entrevistas estruturadas com os operadores do direito foram transcritas e, com isso, as
falas dos diversos operadores puderam ser utilizadas, literalmente, para ilustrar como
eles entendem a reforma e ainda como eles se apropriam destas novas leis em sua
atividade cotidiana.
Descrita a metodologia de campo, a estrutura deste relatrio consiste em inserir
o leitor no cenrio em que os pesquisadores se localizaram durante esses trs meses.
Aps essa contextualizao passa-se s anlises das audincias e sesses do jri,
sobretudo enfatizando as dificuldades observadas in loco. As percepes dos operadores

157

De acordo com os critrios ticos das pesquisas nas reas de Antropologia e Sociologia, os nomes
dos entrevistados no sero tornados pblicos. Este foi um compromisso assumido pela equipe
junto a esses operadores. Apenas sero indicados os cargos, como: juiz, promotor, defensor,
advogado criminalista e serventurio.

251

so interpretadas no terceiro tpico do relatrio e apontam para os dois extremos, as


mudanas positivas e as negativas, o que vem sendo colocado em prtica e o que
transcorre como nos moldes anteriores s novas leis. Ao final, so tecidas as
consideraes acerca da cultura organizacional do sistema de justia do Rio de Janeiro,
comarca da capital.

V.3. Estrutura organizacional e as novas leis


A estrutura organizacional da justia criminal da comarca do Rio de Janeiro
contempla um frum central e cinco fruns regionais: Bangu, Santa Cruz, Madureira,
Jacarepagu e Campo Grande. No frum central h quarenta varas criminais e quatro
tribunais do jri. Em cada um dos fruns regionais, h duas varas criminais, mas no h
tribunais do jri. A descentralizao da justia criminal do Rio de Janeiro se deveu a
uma iniciativa de tornar a justia mais prxima da populao das localidades mais
distantes e mais populosas da capital, alm da tentativa de tornar a justia mais clere e
mais eficaz. Tal iniciativa est diretamente ligada ao aumento da populao e ao
aumento do acesso justia pelos cidados. Esta forma de organizao pode ser
comparada ao que ocorre em cidades menos populosas, do interior do Estado, conforme
explicado por um dos juzes entrevistados. Tradicionalmente, cria-se uma vara nica (ou
seja, varas responsveis pelos processos cveis, criminais e de responsabilidade do jri)
e, posteriormente, com o passar dos anos, desmembram-se as varas em cveis, criminais
e criam-se tribunais do jri. H todo um rearranjo institucional motivado a propiciar um
pouco mais de racionalidade organizacional ao sistema. Foi exatamente esse
pensamento que norteou a descentralizao da justia no Rio de Janeiro.
Apesar de alguns desses fruns se localizarem prximos a delegacias de polcia
e seus servidores no se sentirem inseguros ao ir trabalhar, em outros locais ocorre
justamente o oposto. Alguns problemas se mostram presentes nos dias de hoje, tais
como a coao social em relao s vtimas e testemunhas e ao risco de fuga dos presos
conduzidos aos fruns quando da realizao de interrogatrios. Uma vez que os fruns
regionais se localizam prximo vizinhana das vtimas e testemunhas, a identificao
das mesmas se torna ainda mais visvel, o que tende a aumentar a sensao de
insegurana e medo por parte dessas pessoas.
Do mesmo modo, os locais onde os fruns se encontram localizados se
mostram mais acessveis a grupos de criminosos motivados a libertar o preso

252

conduzido. Diante disso, os fruns de Leopoldina, Ilha do Governador, Mier, Barra da


Tijuca e Pavuna no possuem mais varas criminais, apenas cveis; e as varas criminais
do frum de Campo Grande mudaram-se recentemente para a sede do frum central, ou
Palcio da Justia. Pode-se perceber que h uma tendncia clara de a justia criminal do
Rio de Janeiro retornar aos moldes antigos, ou seja, centralizao fsica.
As entrevistas com os operadores do sistema, bem como as observaes s
audincias e s sesses do jri pautaram-se especificamente nas modificaes
produzidas pelas leis 11.689/08 e 11.719/08, respectivamente relacionadas ao rito do
jri e ao rito ordinrio.
Retomando os quadros 03 e 05, do produto 1 desta pesquisa, tem-se
respectivamente as principais alteraes no rito ordinrio e da primeira fase do rito do
tribunal do jri. Como se percebe, as mudanas so muito semelhantes.
A primeira delas refere-se citao do ru por hora certa, pessoalmente ou por
edital. A apresentao da resposta escrita deve ocorrer no prazo de 10 dias, mas, no caso
de no ocorrer, tem-se a nomeao de defensor pblico para o fazer em novos 10 dias.
Pode haver absolvio sumria posteriormente resposta da citao. Caso contrrio, o
juiz recebe a denncia e designa dia e hora para audincia no prazo de 60 dias. As
audincias passam a ser unas e no mais fracionadas como anteriormente. Antes, o ru
era interrogado 5 dias aps o recebimento da denncia, devendo estar presente para tal.
Agora, ele o ltimo a ser ouvido e seu depoimento pode ser realizado por meio de
videoconferncia quando estiver preso e o caso assim o exigir. O interrogatrio e as
oitivas de testemunhas so feitas diretamente pelas partes e no mais indiretamente pelo
juiz. A ordem passa a ser a seguinte: vtimas (se for o caso), testemunhas de acusao,
testemunhas de defesa e o ru. No h mais prazo para as alegaes finais por escrito.
Estas devem ser feitas oralmente no tempo de 20 minutos para acusao e 20 minutos
para a defesa no contexto da audincia. Em seguida, tem-se a sentena proferida pelo
juiz.
O procedimento do jri passa a se diferenciar a partir da segunda fase. As
principais modificaes quanto a esta fase encontram-se no quadro 06, do relatrio 1
desta pesquisa e um dos pontos a ser destacado a possibilidade de o ru ser citado por
edital quando da intimao da sentena de pronncia. Outro o fato de no haver mais a
necessidade da presena do acusado no momento da instruo em plenrio juntamente
com a alterao da ordem dos depoimentos, garantindo ao ru ser interrogado aps toda
a colheita de provas. Ainda quanto aos depoimentos, as pessoas so inquiridas
253

diretamente pelas partes (defesa e acusao) e indiretamente pelos jurados e suas falas
podem ser gravadas. Destaca-se, ainda, o uso de algemas ser exceo regra. O tempo
das falas das partes tambm merece ateno, posto que, agora, acusao e defesa
possuem 90 minutos cada uma para construo de seus argumentos, mais 60 minutos
para rplica e trplica, respectivamente. Anteriormente, a quesitao era diretiva e
complexa, sendo agora guiada pelo legislador quanto ordem e maneira de formulao
dos quesitos pelo juiz158. A dissoluo do conselho permanece, mas a formulao de
quesitos deve ser feita no prazo de 5 dias. Por fim, destaca-se o encerramento do
julgamento aps a soma superior a trs votos.
Esta seo teve como objetivo apresentar como o sistema de justia criminal do
Rio de Janeiro, comarca da capital, est estruturalmente organizado. Em seguida, foram
retomados os principais pontos modificados pelas leis 11.719/08 e 11.689/08. Na
prxima seo, passaremos s anlises sobre as Varas Criminais e os Tribunais do Jri
do Frum Central e, posteriormente, analisaremos as Varas Criminais Regionais.

V.4. As varas criminais e os tribunais do jri


Antes de se proceder anlise das observaes das audincias de instruo e
julgamento do rito ordinrio e das audincias e sesses dos tribunais do jri, cabe
descrever o aspecto fsico do ambiente.

158

Art. 483: os quesitos sero formulados na seguinte ordem, indagando sobre: I a materialidade
do fato; II a autoria ou participao; III se o acusado deve ser absolvido; IV se existe causa
de diminuio da pena alegada pela defesa; V se existe circunstncia qualificadora ou causa
de aumento de pena reconhecidas na pronncia ou em decises posteriores que julgaram
admissvel a acusao. 1. A resposta negativa, de mais de trs jurados, a qualquer dos
quesitos referidos nos incisos I e II do caput deste artigo encerra a votao e implica a
absolvio do acusado. 2.Respondidos afirmativamente por mais de trs jurados os quesitos
relativos aos incisos I e II do caput deste artigo ser formulado quesito com a seguinte redao:
o jurado absolve o acusado?. 3. Decidindo os jurados pela condenao, o julgamento
prossegue, devendo ser formulados quesitos sobre: I causa de diminuio de pena alegada
pela defesa; II circunstncia qualificadora ou causa de aumento de pena, reconhecidas na
pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel a acusao. 4. Sustentada a
desclassificao da infrao para outra de competncia do juiz singular, ser formulado quesito
a respeito, para ser respondido aps o 2, ou 3, quesito, conforme o caso. 5. Sustentada a
tese de ocorrncia do crime na sua forma tentada ou havendo divergncia sobre a tipificao
do delito, sendo este da competncia do Tribunal do Jri, o juiz formular quesito acerca destas
questes, para ser respondido aps o segundo quesito. 6. Havendo mais de um crime ou
mais de um acusado, os quesitos sero formulados em sries distintas.

254

Quem vai ao Frum Central do Rio de Janeiro, ao entrar pela portaria principal,
passa pelo aparato de segurana composto por um detector de metais e um raio-x para
as bolsas de mo, exatamente como feito no embarque dos aeroportos. As varas
criminais localizam-se na chamada lmina 2, distribudas do quarto ao nono andar.
Localizam-se em corredores longos bem prximos aos elevadores, o que facilita
sobremaneira seu encontro. Os corredores do Frum so compridos e abafados. A
temperatura praticamente a mesma da rua (ou seja, no vero carioca, em torno de
35.C a 40.C, s que sem vento). Existem banheiros masculinos e femininos em todos
os andares, assim como recipientes de lcool gel nas paredes para que as pessoas
higienizem as mos.
Para quem vem pelo corredor, cada vara criminal se divide em duas salas,
identificadas por suas respectivas portas, uma em frente outra. De um lado tem-se o
cartrio, onde trabalha a maioria dos serventurios e ficam guardados os processos. Do
outro lado se vem as salas de audincia. As portas sempre esto fechadas, algumas
(geralmente de cartrios) at trazem escrito a frase entre sem bater, mas a impresso
que esta mensagem s captada pelas pessoas que ali trabalham ou que j esto
familiarizados com a rotina dos cartrios, como advogados e estagirios que entram e
saem sem a menor cerimnia.
fcil notar pessoas perdidas com papis na mo aguardando do lado de fora
do cartrio sem saber se devem ou no entrar ou mesmo batendo nas portas sem
resposta. So elas geralmente partes, familiares de partes ou testemunhas envolvidas em
processos e audincias. A sada que essas pessoas encontram para esclarecer suas
dvidas, na maior parte dos casos possveis de observar, a de abordar a primeira
pessoa de terno e gravata que passar no corredor e pedir uma informao. Um dos
pesquisadores foi abordado vrias vezes.
No que se refere rotina das varas, tanto as audincias nas varas criminais como
as do tribunal do jri normalmente so agendadas a partir das 13:00hs. Dessa maneira, a
partir desse horrio os corredores comeam a ficar mais cheios. Existem bancos de trs
ou quatro lugares prximos s paredes que nem sempre do conta de acomodar todo o
pblico. comum a existncia de um quadro com a pauta das audincias do dia afixado
na parede justo acima de um desses bancos, o que dificulta a leitura caso esteja algum
sentado naquele lugar. Em outras varas, principalmente nos tribunais do jri, a pauta
colada diretamente na porta da sala de audincia ou plenrio, no caso dos tribunais do

255

jri. Na referida pauta, alm do horrio e o tipo penal correspondente a cada audincia,
possvel encontrar o nome das partes e de todas as testemunhas arroladas.
Seria interessante um maior cuidado por parte do cartrio em tornar a pauta mais
visvel aos interessados, e se possvel, com letras maiores e destaque no nome dos
participantes da audincia para facilitar a identificao dos interessados. A maioria dos
cartrios tm o cuidado de afixar as pautas com pelo menos meia hora de antecedncia
do incio das audincias. comum a presena das famlias dos acusados, principalmente
pais, cnjuges e filhos pequenos, ainda que no envolvidos diretamente com a
audincia, geralmente motivados pela esperana de ver, mesmo que rapidamente no
movimento de abrir e fechar de portas da sala de audincias, seu parente preso. Outro
motivo o de obter informaes sobre o futuro de seu parente, em outras palavras, se
ele vai ser solto.
Normalmente as intenes das famlias acabam frustradas, visto que so poucos
os juzes das varas comuns que permitem que parentes do acusado entrem e assistam
audincia. Este um fator que merece destaque posto que as audincias so pblicas
desde que o processo no tramite em segredo de justia. Alguns at permitem que ao
final do feito, as famlias entrem rapidamente para abraar seu parente, outros alegam
que aquele no dia nem horrio de visitas. Da mesma forma, no comum os
familiares do acusado serem informados sobre os resultados da audincia aps o fim
desta, isso s comum quando o ru representado por advogado particular. Somente
em uma audincia de vara criminal observada, foi possvel perceber uma defensora
pblica ir ao corredor aps o trmino para explicar ao pai de um acusado o que lhe
havia ocorrido.
Ao contrrio, as audincias do rito do jri so pblicas e os parentes dos
acusados geralmente esto presentes, sentados ao lado de estagirios de Direito e de
outros interessados no tema, como ns, pesquisadores. Desta forma, o resultado da
audincia mais notrio aos parentes do acusado, embora estes no tenham contato
direto com eles. Em uma das audincias, onde o acusado preso h 6 meses, teve seu
pedido de liberdade deferido pela juza, nas vsperas do Carnaval, foi possvel perceber
nitidamente a emoo do irmo que assistia audincia quando a juza, muito nova, em
torno de 30 anos, disse: aceito o pedido de liberdade do ru. Expedir alvar de soltura.
[e, virando-se para o acusado] Voc ir passar o Carnaval em casa. Tal foi a emoo
daquele homem jovem, forte, alto, policial militar, acusado de matar a namorada, e
tambm de seu advogado que o cumprimentou com um tapinha no ombro.
256

No caso das varas criminais, apesar de as audincias serem sempre agendadas a


partir das 13:00hs, os atrasos so muito corriqueiros. quase unanimidade as varas
criminais agendarem duas ou trs audincias para o mesmo horrio como estratgia para
que as pessoas envolvidas cheguem com antecedncia. Por exemplo: duas audincias
marcadas para as 13:00hs, duas marcadas para as 13:30hs, e mais duas marcadas para as
14:00hs. Desta maneira, tm incio primeiro aquelas que j esto completas.
Raramente, a sequncia de audincias termina antes das 17:00hs, no raro chegando s
19:00hs.
No caso dos tribunais do jri, apesar de no existir o agendamento de audincias
para o mesmo horrio, estes reservam dois dias na semana para as audincias e dois dias
para as sesses do jri. O dia restante, geralmente uma sexta-feira, dedicado ao
trabalho de gabinete. Obviamente, cada tribunal realiza apenas 1 jri por dia, mas
elencam trs a quatro audincias para um mesmo dia. Houve um episdio em que o dia
de audincias terminou s 21hs.
A espera acaba sendo grande e cansativa. A partir disso, pode-se conjecturar que
tal postura do Judicirio acaba por contribuir para a manuteno da idia vigente na
sociedade de que a Justia morosa. Afinal, como se falar em celeridade processual e
respeito s garantias constitucionais da pessoa humana, quando a Justia trata o seu
pblico de forma morosa e desrespeitosa? Foi possvel acompanhar audincias das varas
criminais que tiveram incio com mais de trs horas de atraso. Soma-se o fato de que as
audincias so marcadas bem na hora do almoo, fazendo com que as pessoas que
moram distante do centro da capital e que demoram no deslocamento at o frum
cheguem l apenas tendo tomado o caf da manh. Sorte dos vendedores ambulantes
que transitam a todo tempo pelos corredores, oferecendo um lanche composto por um
sanduche e um suco ao preo de R$ 6,00, alm de caf, gua, dentre outras coisas. Esta
acaba sendo a nica opo de alimentao daqueles que, apesar do atraso, temem se
ausentar da frente da sala de audincias e terem seus nomes chamados neste justo
momento.
Outro grupo fcil de identificar pelos corredores o de policiais. Estes com
bastante freqncia so chamados a atuar como testemunhas de acusao em processos
relacionados a casos em que tiveram participao no flagrante. A presena deles mais
freqente nas varas comuns. Os policiais, ainda que aguardando serem chamados em
varas diferentes, costumam ficar juntos com os policiais que trabalham no frum
fazendo a segurana deste, formando grupos. Normalmente se mostram mais
257

descontrados e menos tensos que os familiares do acusado, posto que j acostumados a


essa rotina profissional.
Um dos pesquisadores chegou a presenciar uma cena bem marcante num dos
corredores das varas criminais, onde uma mulher que aguardava a audincia de seu
marido preso, acompanhada de seu filho que aparentava ter uns sete anos, explicava ao
menino, apontando para um policial que aguardava a mesma audincia, que teria sido
aquele moo o responsvel pela surra e pela humilhao que o pai dele havia sofrido. O
menino desviou a ateno do mini vdeo game que jogava por alguns instantes e passou
a xingar o policial. Mesmo tendo notado e ficado constrangido o policial nada falou,
somente se afastou um pouco e continuou a conversa com seu colega.
De tempos em tempos, aparecem os oficiais de justia saindo das salas de
audincia para fazer o prego, lendo em voz alta o nome dos participantes de cada
audincia e pegando os documentos de identidade dos que j esto presentes.
Na sala das varas criminais comuns onde as audincias acontecem, percebe-se,
logo que se entra, a grande mesa em formato de T, onde no eixo e dois degraus acima
se posiciona o juiz. Do seu lado direito e um degrau abaixo fica o promotor de justia.
Na outra ponta, do lado esquerdo do juiz, posiciona-se o escrivo, que possui um
computador a sua frente. Na parte comprida da mesa, direita do juiz e frente do
promotor senta-se o representante da defesa. As testemunhas so inquiridas esquerda
do juiz, em frente ao escrivo. O acusado senta-se na cabeceira oposta, mas somente no
momento em que ouvido pelo juiz. Junto parede do fundo da sala fica o banco dos
rus, onde o acusado se posiciona enquanto no ouvido e tambm onde aguardam os
demais acusados, caso haja mais de um. Na parede direita do juiz ficam cadeiras para
que qualquer pessoa interessada assista audincia caso esta no esteja sendo realizada
sob segredo de justia. Todas as salas de audincia das varas criminais comuns visitadas
possuem um crucifixo localizado na parede atrs e acima do juiz, outras ainda possuem
quadros onde se l a misso organizacional do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro.
Algo que se mostrou no mnimo intrigante aos pesquisadores localizados nas
varas criminais foi o porqu de o acusado se sentar to distante de seu defensor. Este
posicionamento torna muito mais difcil o contato entre eles durante a audincia. Outro
fator que chamou a ateno foi a posio em que as testemunhas so inquiridas, visto
que o monitor do computador praticamente encobre a viso do juiz e faz com que o
escrivo tome a termo o depoimento sem conseguir enxergar a testemunha.

258

Os plenrios dos tribunais do jri apresentam padro um pouco distinto das salas
de audincia das varas criminais comuns. Os plenrios podem ser comparados a
ambientes como teatro e igreja (Schritzmeyer, 2001). A parte destinada ao pblico
separada da rea onde acontece o espetculo por uma grade baixa com duas
portinholas laterais por onde entram as pessoas devidamente autorizadas, como os
jurados escolhidos para compor o conselho de sentena, por exemplo. De frente para a
platia h uma espcie de bancada onde ao centro, num nvel mais alto, localiza-se o
juiz. Ao seu lado direito e abaixo, o local reservado ao Ministrio Pblico. Ao lado
esquerdo do juiz, localizam-se o serventurio responsvel pela digitao das falas dos
depoentes e o oficial de justia, responsvel pelo prego e conduo das testemunhas at
o local. Situados lateralmente, em clara oposio, dispem-se o banco dos rus, onde
permanecem o acusado e seu defensor, e de frente para ele, as sete cadeiras que devem
ser ocupadas pelos jurados quando das sesses do jri. Ao centro, uma cadeira e mesa
onde as pessoas se sentam quando da tomada de depoimentos.
Acima do juiz, um crucifixo com a imagem de Jesus Cristo. Ao fundo do palco,
duas portas que se destinam aos bastidores: gabinetes do promotor, defensor e juiz, sala
de testemunhas, sala de deteno e a sala secreta, onde os jurados votam
individualmente, e em silncio, s quesitaes, respondendo sim ou no a cada uma das
perguntas separadamente. Todos so obrigados a falar no microfone e, em um dos
plenrios, h monitor para juiz, escrivo, promotor e defesa. Mas, nos outros plenrios,
no h monitor para o defensor. Este obrigado a se posicionar atrs do juiz para ler e
certificar-se de que os depoimentos esto sendo transcritos da maneira mais fiel possvel
s falas das pessoas.
Caracterizado o ambiente onde a equipe de pesquisadores se localizou ao longo
dos trs meses de campo, passa-se agora s observaes das audincias de instruo e
julgamento de ambos os ritos processuais e das sesses do jri, especificamente.

Nas Varas Criminais Comuns

Para as observaes das audincias de instruo e julgamento das varas


criminais comuns, foram enfatizadas modificaes e elaborada uma planilha na qual o
observador deveria anotar os fatos (ver anexo 1). Chamamos a ateno para os seguintes
aspectos: identidade nica do juiz, ordem dos depoimentos, tempo da sustentao oral

259

ou prazo para apresentao de memorial quando das alegaes finais ainda que em
casos no considerados de elevada complexidade.
Em quinze das vinte audincias acompanhadas, foi possvel observar que mais
de um juiz assinou despachos ao longo do mesmo processo. Parece uma prtica comum
na justia criminal devido longa durao dos processos e s constantes trocas de juzes
nas varas criminais. Muitos acumulam duas varas para cobrir frias e aposentadoria de
outros juzes. Depreende-se disto que o princpio da identidade nica do juiz no vem
sendo seguido na prtica. No dia 1 de maro, por exemplo, foram observadas quatro
audincias da 26 vara criminal que foram deslocadas em cima da hora para a 29 vara
criminal. Segundo o oficial de justia, isso ocorreu em virtude da aposentadoria do juiz
titular

daquela

vara

(2009.001.222209-0;

2009.001.141044-5;

0383399-

31.2009.8.19.0001; 2009.001.142245-9).
Em conversa com um dos juzes, foi explicado que estava sendo aguardado
naquele mesmo momento em outra vara criminal para realizar audincias. Depois de se
certificar pelo telefone de que o defensor pblico daquelas audincias tambm no tinha
comparecido, ordenou o cancelamento de toda a pauta, apesar de muitas testemunhas
estarem presentes.
Em dezesseis casos acompanhados, a sentena no pde ser proferida em
audincia. Desta forma, no foi possvel observar se o exposto no 2 do artigo 399159
foi cumprido. Nas quatro audincias restantes a sentena foi dada em audincia pelo
mesmo juiz que acompanhou a instruo. Dessas, trs tiveram a concesso do benefcio
da suspenso condicional do processo e em apenas uma houve julgamento.
O curioso, que na referida audincia onde houve o julgamento, a juza, aps as
alegaes finais orais, limitou-se a ditar a sentena escriv, deixando de l-la em voz
alta. O acusado, ao ser retirado da sala pelo policial, perguntou juza se ele havia sido
absolvido ou no. A juza respondeu que sim, mas que naquela noite ele ainda voltaria
para a custdia devido ao avanado da hora. Somente no dia seguinte seria entregue o
alvar para a sua liberdade. O acusado foi orientado pela juza a conversar com o
defensor pblico depois da audincia.
159

Art. 399: Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando
a intimao do acusado, do seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante
e do assistente. 1. O acusado preso ser requisitado para comparecer ao interrogatrio,
devendo o poder pblico providenciar sua apresentao. 2. O juiz que presidiu a instruo
dever proferir a sentena.

260

Em uma audincia observada em 24 de fevereiro de 2010, continha no processo


o despacho de recebimento da denncia, com data de 13 de julho de 2009, onde o juiz
alegava que por estar acumulando aquela vara com a sua de origem onde era titular,
aguardaria o retorno do juiz titular desta para a designao da audincia, de acordo com
sua convenincia. Ressaltava ainda que esse atraso no processo no traria prejuzos ao
ru, visto que este se encontrava em liberdade (2009.001.248337-7).
Em uma audincia observada em 24 de fevereiro de 2010, continha no processo
o despacho de recebimento da denncia, com data de 13 de julho de 2009, onde o juiz
alegava que por estar acumulando aquela vara com a sua de origem onde era titular,
aguardaria o retorno do juiz titular desta para a designao da audincia, de acordo com
sua convenincia. Ressaltava ainda que esse atraso no processo no traria prejuzos ao
ru, visto que este se encontrava em liberdade (2009.001.113233-0).
O prazo de 60 dias para a realizao da audincia de instruo e julgamento
previsto no caput do artigo 400160 s foi respeitado em uma audincia observada. Nas
demais AIJs isso no ocorreu. Foi possvel perceber que em muitos processos, outros
despachos e decises interlocutrias so proferidas entre a data do recebimento da
denncia e a data da AIJ, tais como expedio de mandados, requisio de FAC (ficha
de antecedentes criminais), pedido de pareceres e decises sobre liberdade provisria e
relaxamento de priso.
No que se refere ao respeito ordem dos depoimentos, no foram identificados
problemas, com exceo de um caso bastante confuso acompanhado em 02 de fevereiro.
Segundo o juiz, a audincia havia sido designada por ele com o objetivo nico de se
proceder ao interrogatrio do acusado, mas o advogado do mesmo insistia na hiptese
de uma testemunha de defesa, voluntariamente presente, tambm ser ouvida. Segundo o
advogado, deveria o juiz ouvi-la em nome da celeridade e da economia processual, visto
que evitaria marcar uma nova data e ainda no seria necessria nenhuma diligncia para
a intimao. Houve impasse e discusso, mas o juiz acabou ouvindo o depoimento da
referida testemunha. Nesse caso, a ordem de tomada das declaraes no foi respeitada,
160

Art. 400: Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 dias,
proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas
pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvando o disposto no art. 222 deste Cdigo,
bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e
coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado. 1. As provas sero produzidas numa s
audincia, podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinente ou protelatrias.
2. Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio requerimento das partes.

261

pois direito do acusado s se manifestar depois que todas as testemunhas tenham sido
ouvidas e todas as demais provas tenham sido produzidas. No entanto, foi o prprio
advogado do acusado quem insistiu para que isso fosse possvel (2008.001.433375-7).
Somente em oito casos, toda a fase de tomada de depoimentos ocorreu em uma
nica audincia, sendo ainda que dessas oito citadas, trs tiveram todas as testemunhas
dispensadas em virtude da opo do magistrado e aceitao do Ministrio Pblico e
acusados na suspenso condicional do processo. Em cinco audincias, todas as
testemunhas e partes arroladas compareceram permitindo que o exposto no caput do
artigo 400 fosse totalmente cumprido.
Um dos fatos que mais chamou a ateno durante os dias no frum, foi a
dificuldade do tribunal de justia em intimar de forma eficaz testemunhas e partes a
serem ouvidas nos processos. Parece ser impossvel cumprir a nova exigncia de se
produzir todas as provas em audincia nica sem a correta intimao das pessoas
envolvidas, obrigando sempre o magistrado a despachar uma nova diligncia de
intimao e ainda marcar uma nova data (dificilmente antes de trinta dias) para dar
continuidade ao feito.
Em dez casos acompanhados, a audincia teve que ser interrompida e remarcada
para outro dia em virtude de no realizao ou realizao sem sucesso de intimaes. A
dificuldade ainda maior quando se trata de procedimentos envolvendo partes ou
testemunhas que residem fora do municpio do Rio de Janeiro, onde so necessrias
diligncias atravs de carta precatria. Nesses casos, alm da excessiva demora para o
cumprimento da diligncia, esta geralmente retorna negativa aos autos.
Em 24 de fevereiro, foram acompanhadas duas audincias que tiveram sua
continuidade interrompida devido a problemas na realizao das intimaes. O que
pareceu mais grave aos pesquisadores, que geralmente nem mesmo o juiz, na hora da
audincia, consegue ter acesso informao sobre o xito ou no da diligncia. Desta
maneira, o magistrado fica sem saber como agir, visto que permanece a dvida de se a
parte/testemunha foi devidamente intimada ou no, e se a audincia deve continuar
apesar da ausncia ou se deve ser repetida a diligncia e marcada nova data.
No primeiro caso, duas testemunhas haviam faltado, mas o acusado estava
presente e esperava ser ouvido. Era sabido que ambas tinham sido intimadas por carta
precatria, a primeira em Nova Iguau/RJ, e a segunda em Vila Velha/ES. Como no
havia resposta sobre o xito desses feitos, o juiz interrompeu a audincia, pedindo que o
acusado aguardasse o contato com as respectivas varas responsveis pelos
262

procedimentos de intimao. Era necessrio obter essa resposta para que a audincia
tivesse continuidade.
O primeiro contato telefnico foi feito com a 6 Vara Criminal de Nova Iguau,
chegando a resposta negativa via fax cerca de meia hora depois. O segundo e mais
difcil contato telefnico ocorreu com o cartrio da 2 Vara Criminal da comarca de Vila
Velha. Depois de vrias tentativas frustradas, o contato foi feito, mas a resposta no foi
dada naquele momento. Uma hora depois o juiz ligou novamente para o referido
cartrio, mas a funcionria que havia atendido antes e se comprometido em procurar a
resposta no estava mais presente. Tudo foi explicado novamente. A audincia foi
suspensa e outra da pauta teve incio, mas o juiz optou por no liberar o acusado, visto
que a informao poderia chegar a qualquer momento. Por volta das 17:00hs (cerca de
trs horas depois do incio da audincia) o juiz se lembrou de liberar o acusado, visto
que j havia perdido as esperanas de que a informao chegaria. Requereu novas
diligncias e marcou a audincia de continuao para 04 de maio de 2010
(2009.001.113233-0).
A audincia seguinte foi interrompida pelo mesmo problema, no tendo o juiz
conhecimento sobre a intimao da vtima, que morava no municpio de Duque de
Caxias/RJ. Cerca de trinta minutos depois chegou a informao de que a intimao no
havia sido realizada com xito. Segundo o oficial de justia responsvel pelo ato, a
vtima encontrava-se passando frias em Bzios/RJ. O ru preso foi dispensado,
retornando para a custdia (2008.001.110157-4).
Neste mesmo dia foi possvel conversar rapidamente com o juiz no intervalo
entre as audincias. Ele explicou que no existe um sistema informatizado para o
acompanhamento das intimaes e demais diligncias realizadas em outras comarcas.
Nestes casos, resta somente a opo do contato telefnico diretamente com os cartrios,
o que nem sempre eficaz.
A partir da a conversa tomou outro rumo, passando o juiz a dizer que teve
conhecimento de que naquele dia, um projeto de lei que tenta reduzir a maioridade
penal havia sido aprovado em primeira votao na cmara dos deputados. O juiz
posicionou-se inteiramente a favor da medida, sustentando que no h espao para
hipocrisia na justia, principalmente em casos de presuno de violncia em crimes
sexuais praticados contra adolescentes numa sociedade que aceita o sexo com
naturalidade. Chegou a contar sobre dois casos que havia julgado. A promotora fazia
que concordava com movimentos de cabea, mas interrompeu o juiz dizendo que em
263

um desses casos, onde ela atuava, no abriria mo do recurso por conta do seu dever de
ofcio como promotora pblica. Segundo ela, mesmo achando a lei ultrapassada, esta
deve ser cumprida enquanto for vigente, afinal, tratava-se de um menor de idade (sic).
Logo em seguida a audincia interrompida foi retomada.
Em apenas duas audincias, testemunhas e partes que haviam sido regularmente
intimadas no compareceram, no entanto, foi observado que os atrasos so muito
frequentes. Quanto aos atrasos de uma forma geral, pode-se dizer que h boa vontade
por parte dos magistrados. Em dois casos, o juiz reabriu a audincia para ouvir acusados
que haviam chegado aps o trmino de suas audincias.
Quanto a proferir ou no sentena ao fim da audincia, alguns juzes resistem em
proceder desta maneira ainda que todas as provas j tenham sido produzidas. Somente
em uma audincia foi oferecido prazo para alegaes finais orais ao Ministrio Pblico
e defesa. Por coincidncia ou no, tratava-se da nica audincia agendada na pauta da
39 vara criminal para aquele dia e teve cerca de duas horas de durao. Diante de tal
fato, possvel conjecturar que realmente deve ser difcil realizar cinco ou seis
audincias completas como essa no mesmo dia.
Nas demais audincias onde aparentemente toda produo de provas havia sido
realizada, foi oferecido prazo para alegaes finais atravs de memoriais, primeiramente
ao Ministrio Pblico, em prazo no necessariamente igual ao previsto no 3 do artigo
403161. Em um despacho lido pela equipe, o juiz concedeu prazo de 10 dias ao MP, e em
seguida mais 10 dias para a defesa, para que apresentassem as alegaes finais, no
citando em quanto tempo proferiria a sentena (2009.001.154896-0).
Dentre os quatro casos acima citados, apenas dois tiveram o critrio da elevada
complexidade levado em considerao, revelando que ainda havia provas periciais e
documentais a serem produzidas, abrindo em seguida prazo para as alegaes finais. No
primeiro, tratava-se de a requisio de um laudo pericial que no constava anexo aos

161

Art. 403: No havendo requerimento de diligncia, ou sendo indeferido, sero oferecidas


alegaes finais orais por 20 minutos, respectivamente, pela acusao e pela defesa,
prorrogveis por mais 10, proferindo o juiz, a seguir, sentena. 1. Havendo mais de um
acusado, o tempo previsto para a defesa de cada um ser individual. 2. Ao assistente do
Ministrio Pblico, aps a manifestao desse, sero concedidos 10 minutos, prorrogando-se
por igual perodo o tempo de manifestao da defesa. 3. O juiz poder, considerada a
complexidade do caso ou o nmero de acusados, conceder s partes o prazo de 5 dias
sucessivamente para a apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o prazo de 10 dias para
proferir a sentena.

264

autos e essencial para o julgamento, sobre o suposto material explosivo e substncia


entorpecente encontradas no flagrante em domnio do acusado (0371528.042009.8.19.0001).
O segundo caso era para a apresentao de um auto de desinterdio expedido
pela vigilncia sanitria que o acusado alegava ter, e que segundo ele, permitia manter
seu comrcio em funcionamento mesmo depois da apreenso de carnes estragadas
feita pela delegacia de proteo ao consumidor. Nos dois casos, houve dificuldades
para compreender o que estava acontecendo no momento da audincia, visto que a
maior parte dos juzes no possui o hbito de justificar ou explicar suas aes. Isso fez
com que o pesquisador sasse da audincia pensando que todas as provas haviam sido
produzidas, mas posteriormente, ao ler a ntegra dos despachos na internet ele pde
entender corretamente o ocorrido, qual seja: de que seria necessria a produo de
outras provas, alm do depoimento das testemunhas para que a sentena pudesse ser
proferida pelo juiz (2009.001.027691-5).
Nos outros dois casos nenhum motivo que justificasse a medida foi apontado
pelo juiz em despacho, mas em um deles foi possvel perceber claramente que o juiz
estava impaciente e irritado com o atraso das audincias, tendo sido esta a quarta de seis
audincias marcadas.
Dos trs casos onde foi proposta a suspenso condicional do processo, no
houve alegaes finais. Outro fato que chamou a ateno foi o da impossibilidade de
comprovao, na hora da audincia, de que o acusado cumpre os requisitos para a
concesso do benefcio penal. Em nenhuma das audincias o juiz possua a FAC (ficha
de antecedentes criminais) do acusado em mos. Desta maneira, o juiz perguntava se o
acusado j respondia por algum outro crime, e caso a resposta fosse negativa, o juiz
fazia a proposta. Somente no despacho que prope o sursis processual, o juiz costuma
requisitar a juntada da FAC para ento analis-la e oficializar a concesso do
benefcio.
Este tpico visou descrever em detalhes as audincias de instruo e julgamento
ocorridas nas varas criminais do frum central da capital Rio de Janeiro. O que se pode
dizer que as novas orientaes vm sendo seguidas em parte pelos operadores do
sistema de justia criminal do rito ordinrio. Observamos que h tentativas de aplicar as
modificaes, mas nem sempre isso se mostra possvel como no acmulo de duas ou

265

mais varas por um nico juiz, fato que pde ser visualizado em funo da poca em que
o campo foi feito. Da mesma maneira, nem sempre possvel realizar a audincia em
sua completude devido ausncia de testemunhas. Alm disso, foram poucos os casos
em que houve alegaes finais orais, sendo comum a prtica de determinar prazo para
entrega de memoriais.

Nos cartrios das Varas Criminais Comuns

Os cartrios podem ser vistos como o local que dita o bom funcionamento de
uma determinada agncia. Estudos sobre Polcia Civil mostram a importncia de tal
setor, bem como a importncia dos escrives. No raro, esses operadores so chamados
de escraves pelos colegas, tamanho o volume de trabalho a que esto submetidos.
No raro, em uma delegacia de polcia, o escrivo faz as vezes do delegado, deixando
este como mero coadjuvante da pea inqurito policial (Silva e Soares, 2009; Ministrio
da Justia, 2009). Diante disso, entendeu-se ser importante conversar com os
serventurios dos cartrios das varas criminais comuns, a fim de verificar se o mesmo
que ocorre no mbito da Polcia Civil se d, tambm, no Judicirio.
Foram visitados quatro cartrios das varas criminais regionais, oportunidade em
que foram ouvidos os escrives e os processantes, aqueles por possurem uma viso
geral das atividades cartorrias e estes por cuidarem diretamente da movimentao dos
processos.
Partiu-se da premissa de que este contato fsico mais direto traria informaes
de grande valia, pois que h alguma dose de tecnicismo no trabalho, embora o maior
volume seja puramente burocrtico. Em cada uma das conversas foram retiradas
importantes informaes dos cartorrios, daquelas que no se encontram em livros e
decises judiciais, e que no se discutem em congressos e encontros de juristas.
Ao contrrio do que se imaginava, nem sempre o acesso aos escrives fcil.
Muito pelo contrrio. O clima de desconfiana era notrio, salvo raras excees. Tal
como observado com os operadores das varas criminais comuns do frum central, aqui
tambm ficou a impresso de que eles suspeitavam de se tratar de alguma armao de
rgos de fiscalizao e controle do Tribunal, tais como a Corregedoria. Pode-se falar
num certo temor por parte dos operadores quando se fala em Corregedoria,
principalmente depois que desembargadores nomeados atravs do quinto constitucional
assumiram estas posies de poder no Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. Inclusive
266

h quem ateste alguma melhora na qualidade da prestao jurisdicional desde que a


Ordem dos Advogados do Brasil e o Tribunal de Justia passaram a manter relaes
mais estreitas, facilitadas por estas alteraes nas relaes de poder.
Observando o cotidiano desses operadores, tornou-se possvel pensar nos
roteiros tpicos por eles seguidos, algo incorporado ao modus operandi, seguindo todos
um comportamento-de-tal-tipo (Garfinkel, 1967; Beato Filho, 1991 e 1992). Pode-se
falar em algo semelhante a uma espcie de mecanizao do Judicirio. O trabalho dos
serventurios repetitivo, no raro moroso e burocrtico. Operam como numa
organizao do tipo linha de montagem (Sapori, 2000). Exemplo disso pode ser o caso
em que uma petio foi eliminada por no ter sido apresentada via protocolo. Tratava-se
de um caso excepcional, de emergncia, em que o Juiz havia deferido o pleito, mas esta
foi perdida pelo cartrio, em razo de no constar o canhoto comprovando sua
apresentao. Neste caso, o apego ao formalismo acabou prejudicando um direito, o
chamado princpio da instrumentalidade das formas, vigente no direito processual.
Esta automao cartorria se torna muito visvel quando atrelada preocupao de
alguns profissionais com a produo do cartrio, em bater as metas.
Salvo algumas excees, os cartrios, em geral, so invisveis ao pblico em
geral, ou seja, no possvel ter viso das dependncias do cartrio, posto que em
muitas situaes, o ambiente composto por escaninhos que escondem pastas e
processos dos olhos dos usurios comuns.
Uma das escrivs entrevistada entende que as alteraes perpetradas pela Lei
11.719/08 trouxeram significativa melhora ao processo penal brasileiro, e efetivamente,
tornou o andamento dos processos mais clere. Entretanto, destacou que em razo de ter
o quadro de serventurios ideal preenchido, a tarefa certamente se tornou mais fcil.
Na viso de alguns serventurios, os juzes, em geral, tm conseguido realizar
audincias tal como a nova forma prescrita pelas alteraes da Lei 11.719/08, mas, em
muitos casos, a atividade se torna impraticvel tal como em audincias em que sero
ouvidas muitas testemunhas, ou quando so necessrias a apresentao de percias.
Apesar de alguns dos serventurios terem dito que questes como o processamento
melhoraram, foram feitas severas crticas ao modelo da audincia uma. Eles entendem
que h uma maior demora no andamento dos processos, uma vez que todo um aparato
se torna necessrio para disponibilizar ao juiz todos os elementos que so necessrios
para a realizao do ato processual em comento. Por outro lado, alguns operadores
afirmaram que os juzes no vm adotando as novas regras. Para esses casos, a opinio
267

de que o cartrio no sentiu os efeitos da mudana. Ainda em relao s audincias


unas, outros disseram que em razo da audincia em processo penal agora ser una, a
preocupao com nulidades processuais aumentou, tornando maior o volume de
trabalho de um cartrio.
Foi salientado que fatores externos fazem com que o andamento processual
fique prejudicado, tais como demora no envio da folha de antecedentes criminais (FAC)
do acusado - que atualmente feita on line - ou demora de entrega de dados por
institutos periciais.
Quanto identidade nica do juiz, alguns dos serventurios reconheceram a
dificuldade de operacionalizao de tal medida, j que no raro um juiz acumula duas
varas, substituindo o colega licenciado ou de frias.
Para alguns serventurios, a defesa do acusado deve ser vista com mais ateno
ao ser analisada para fins de processamento. Criticou-se a defesa nos moldes atuais, pois
em muitos casos a defesa deve ser apresentada, mesmo que o advogado ou defensor
pblico no tenha tido contato anterior com o ru, muitas vezes, preso. Como
alternativa, foi comentada uma iniciativa de um dos cartrios, um procedimento
extralegal, que consiste em marcar entrevista do advogado/defensor pblico com o
acusado em cartrio. De certo modo, garante-se o direito ampla defesa do ru.
Ainda que externa discusso sobre as mudanas oriundas com a lei
11.719/08, para alguns, o nmero de servidores abaixo do idealizado pelo Tribunal
influencia no resultado, comprometendo a celeridade do trmite processual. Estes
apontaram que as varas criminais comuns tm nmero de servidores bem abaixo das
varas competentes para processar e julgar outros tipos de causas.
Sob um aspecto geral, a resposta alterao procedimental foi vista com bons
olhos, e, segundo os serventurios, os processos tm tido uma resoluo mais clere,
posto que a nova lei facilitou o trmite. Para eles, em regra, a instruo criminal tem
obedecido aos limites de prazo impostos, salvo em casos mais complexos.
Como pontos positivos, atestaram quanto melhora da alterao legislativa,
que trouxe enxugamento das pautas de audincia, possibilitando ao juiz efetuar
julgamentos de forma mais clere. Por conseqncia direta ao trabalho deles, os
processos apresentam uma melhor tramitao.
Um fato interessante que merece ser narrado, refere-se meno de um dos
serventurios Resoluo Conjunta n 01 de 2009 do Conselho Nacional de Justia e do
Conselho Nacional do Ministrio Pblico, que versa sobre a execuo provisria da
268

pena, quando se iniciou a conversa sobre as reformas de 2008. Ao associar a celeridade


que a lei 11.719/08 propiciou aos feitos processuais penais a esta medida, notou-se que
o pensamento seria o de produo e quantidade a qualquer custo, independentemente de
como e por que alcanar isto.
Um ponto de vista de um dos entrevistados que chamou ateno da equipe foi a
aceitao das medidas de cumprimento da pena provisria: depois difcil pegar o
preso de novo e a o Estado fica no prejuzo (escriv). Esta parece ser uma tendncia
condenatria observada em algumas varas criminais comuns.
Diante de todas as conversas tidas com os serventurios das varas criminais
comuns, a priori, pode-se dizer que a Lei 11.719/08 vem atendendo a sua finalidade,
que seria garantir celeridade ao procedimento ordinrio.
Facilitou-se o trmino dos julgamentos com maior celeridade, o que, em casos
de absolvio do ru ou cumprimento de pena abaixo do que seria imaginado traz a
liberdade mais rpido. Entretanto, a alterao do rito, tornando a relao jurdica
processual completa to-s aps a citao faz com que o perigo das nulidades seja
maior.
Sob o ponto de vista prtico, realmente a lei no tem o condo de consertar
vcios crnicos de rgos fora do Judicirio. Neste sentido, alguns elementos, tais como
a audincia em nico ato podem ficar prejudicados, pois para que haja xito, faz-se
mister que elementos externos ao Poder mencionado cheguem a tempo para a audincia,
malgrado seja freqente o atraso.
Outro aspecto que se pode tirar como concluso acerca dos serventurios e
seu comportamento perante o sistema. De forma crnica possvel relatar que o
Judicirio se preocupa em produzir quantitativamente, o que pode acarretar na
diminuio de qualidade. A celeridade e o julgamento justo parecem se confrontar nesta
hiptese, e aquela parece estar vencendo a batalha.
Nos Tribunais do Jri162

162

Agradecemos a colaborao das pesquisadoras Natasha Elbas Nery e CarolinaGrillo pela


indicao de algumas audincias de instruo e julgamento e sesses do jri, quando elas
estavam em campo pela pesquisa Autos de Resistncia: uma anlise dos homicdios cometidos
por policiais na cidade do Rio de Janeiro, financiada pelo CNPq e localizada no Ncleo de
Estudos de Cidadania, Conflito e Violncia Urbana da Universidade Federal do Rio de Janeiro
(Necvu/UFRJ). Com isso, conseguimos ampliar nossa observao de campo e enriquecer nosso

269

Ao longo dos meses de dezembro a fevereiro de 2010 foram observadas 13


audincias de instruo de julgamento e 7 sesses de jri, nos quatro tribunais do jri da
comarca do Rio de Janeiro. Ressalta-se que poderia ser um nmero maior, no fossem
os constantes atrasos e adiamentos de audincias, fato que se mostrou muito recorrente.
Nas audincias de instruo e julgamento dos tribunais do jri, primou-se pela
observao dos seguintes procedimentos: ordem dos depoimentos, oralidade e tempo
das alegaes finais e fundamentao do juiz (ver anexo 2). Nas sesses do jri, foram
privilegiados as seguintes mudanas: composio do conselho de sentena partindo de
25 jurados para serem escolhidos 7, realizao do jri mesmo sem a presena do ru, se
os jurados receberam cpia da sentena de pronncia, a ordem das falas e da inquirio
de testemunhas, se houve perguntas por parte dos jurados e se estas foram feitas por
intermdio do juiz, se as partes perguntam diretamente ao acusado, exceo do uso de
algemas, forma de registro dos depoimentos, se o tempo das falas, rplicas e trplicas
est sendo respeitado, se as partes no fazem referncia pronncia e se o silncio do
ru no utilizado em seu prejuzo, a forma de quesitar, se o juiz perguntou
expressamente ou no aos jurados sobre a absolvio do ru e se o juiz explicou aos
jurados o significado de cada um dos quesitos (ver anexo 3).
Das audincias observadas, apenas uma ocorreu em sua completude. Trata-se do
caso de um rapaz que estava sendo acusado de ter matado o prprio pai
(2009.001.024203-6). Foram ouvidas as testemunhas de acusao e de defesa, os
esclarecimentos do exame de corpo de delito, interrogatrio do ru e as alegaes finais
do promotor e do defensor pblico de forma oral. Em algumas horas, foi realizado todo
o procedimento e o juiz pronunciou o ru ao julgamento do jri, encerrando, assim, a
primeira fase desse tipo de rito. Em outro caso, foram ouvidas todas as testemunhas,
interrogado o ru, mas no houve as alegaes finais proferidas oralmente, nem a
sentena do juiz.
Como se percebeu claramente, as AIJs do rito do tribunal do jri geralmente
no so concludas no mesmo dia, dada a ausncia de muitas testemunhas. A nova regra
diz que enquanto no se ouvirem todas as pessoas de um grupo de envolvidos no se
pode avanar nas demais oitivas. Melhor dizendo, se a vtima no comparecer
olhar. Registramos aqui a saudvel troca de experincias e reflexes a respeito do tema entre
os pesquisadores.

270

audincia, as testemunhas de acusao tambm no podero ser ouvidas, ainda que


todas estejam presentes. Caso falte uma nica testemunha de acusao, nenhuma
testemunha de defesa poder ser ouvida e, por fim, caso falte alguma testemunha de
defesa o ru no poder ser interrogado. Assim, o juiz obrigado a remarcar a audincia
do ponto onde ela parou.
Em um dos casos observados, foram arroladas quatro testemunhas de acusao,
mas apenas trs estavam presentes. As trs testemunhas de defesa estavam presentes e
no puderam ser ouvidas porque o promotor de justia insistiu na quarta testemunha de
acusao. A defensora pblica tentou argumentar no sentido de que suas testemunhas
estavam ali presentes pela segunda vez (a audincia j havia sido remarcada pela
ausncia da mesma testemunha em outro momento) e que estavam sendo ameaadas de
morte na comunidade onde residiam. O ru tambm estava presente, e o promotor fez
uma contra-proposta defensora: caso ela desistisse de suas trs testemunhas, ele abriria
mo de ouvir a testemunha ausente em outro momento e eles passariam ento ao
interrogatrio do ru e s alegaes finais. Diante da negativa da defensora, a audincia
foi remarcada pela terceira vez. O intervalo de tempo entre as audincias foi de
aproximadamente 30 dias.
Em outro caso, todas as testemunhas de acusao, defesa e o prprio ru foram
ouvidos, mas foi concedido prazo para as alegaes finais serem feitas por escrito. O ru
estava preso e lhe foi negado o alvar de soltura.
Alm do grande percentual de ausncia de testemunhas, que pode ser visto como
um reflexo do sentimento de insegurana e medo dessas pessoas, no raro as audincias
tambm so adiadas pela ausncia de um dos prprios operadores: defensor pblico,
promotor de justia e at mesmo do juiz.
No fosse o alto ndice de ausncia de testemunhas, realidade que extrapola o
previsto nas novas leis, possvel dizer que em geral as mudanas vm sendo aplicadas
com algumas excees. O artigo 474, pargrafo 3 da legislao atual diz que No se
permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no
plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana
das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes. Dentre os casos
observados, em apenas trs foi possvel verificar o uso de algemas. No primeiro caso,
eram dois rapazes ligados ao trfico de drogas (2008.001.332235-1). O segundo caso
era de um negro, alto, gordo, forte, que estava preso h 6 meses. No momento da
audincia, uma das testemunhas de acusao solicitou prestar depoimento na ausncia
271

do acusado. Ele ento foi retirado do ambiente e reinserido assim que a testemunha
terminou o seu depoimento. Mas, no decorrer da audincia, a juza atendeu ao pedido do
advogado de retirar as algemas dada a enorme dificuldade que o ru apresentava ao
assinar os depoimentos. Ele voltou a ser algemado apenas no final da audincia, para
sair do plenrio. O ltimo caso tratava-se de um senhor, ru primrio
(1996.001.132089-3). Ele foi absolvido sumariamente, e, aparentemente, no havia
motivos para estar algemado.
Em duas audincias foi possvel observar o vcio de alguns operadores em
continuar realizando as perguntas ao juiz para que este as traduza para o depoente.
Nesses casos, a juza fez algumas perguntas, mas logo em seguida retaliou a defesa:
por favor, faa o senhor mesmo as perguntas testemunha. Apesar da prevalncia da
oralidade, ainda o juiz que dita ao serventurio o qu e como deve constar nos autos,
tal como ocorria na prtica antes das novas leis. O que se pode perceber que hoje, o
juiz no apenas reproduz ao serventurio o que dito pelas pessoas, como reconstri
todo o discurso, construindo uma linha de raciocnio lgico, com incio, meio e fim
(juiz), o que ainda mais grave do ponto de vista da construo social do crime. No
raro, a equipe se surpreendia com a impresso de que no foi isso que a testemunha
falou diante da reproduo do juiz. Alem disso, foi possvel perceber, ainda, que o juiz
faz um recorte, ressaltando apenas aquilo que relevante aos autos, omitindo algumas
situaes narradas pelo depoente. Tal prtica pode ser interpretada como o momento em
que o juiz enaltece e reproduz, de fato, o seu poder simblico, afinal, ele decide o que
ou no relevante constar nos autos do processo e, portanto, no mundo lembrando o
jargo o que no est nos autos no est no mundo.
Em relao aos jris observados, um primeiro ponto a ser dito refere-se
composio do conselho de sentena. Para a composio do conselho de sentena,
sorteiam-se 25 pessoas da sociedade civil de uma lista com milhares de nomes
disposio do Tribunal de Justia. Desse conjunto, so escolhidas 7 pessoas que iro
compor o conselho de sentena. Sero alados condio de juzes temporrios, no
togados, a fim de julgarem seus pares. O juiz coloca todos os 25 nomes dentro de uma
caixa, sorteando-os em seguida. medida que os nomes so lidos, defesa e acusao
podem rejeitar at trs pessoas cada parte. Recusa e aceite dependem de cada caso. Em
um deles, por exemplo, o ru era deficiente fsico e mental (2003.001.137465-7). A
defesa procurou escolher mulheres para compor o jri. Outro caso a servir de exemplo
foi de um senhor que estava sendo acusado de um crime praticado na poca da ditadura
272

militar (1985.001.501023-6). Nesse caso, foram aceitas pessoas com mais idade, que
tivessem vivenciado a poca.
A equipe teve a oportunidade de acompanhar um jri cujo crime causou alguma
repercusso na imprensa local. Foi possvel perceber certas mudanas na rotina dos
tribunais. Nessas ocasies, o plenrio fica repleto de espectadores, a mdia est presente,
e se tem todo um aparato de segurana para garantir a paz dentro do plenrio. Foi o
caso da sesso do jri quando do caso da boate Baroneti, em que o ru era acusado de
matar o jovem Daniel Duque (2008.001.163937-9). A sesso durou mais de 12 horas,
tendo sido o acusado absolvido por unanimidade pelo conselho de sentena, que
entendeu que o disparo fora acidental. Nessa sesso, foi possvel verificar a presena de
vrios advogados de defesa. Outro ponto a ser destacado ainda sobre este caso refere-se
postura do promotor, que sustentou o pedido de absolvio do ru pelo fato de os
depoimentos das testemunhas de acusao no serem consistentes. Em sua alegao,
disse: a qualquer ru a lei assegura o benefcio da dvida. O nico caminho para se
fazer justia a absolvio.
Um caso raro observado foi o de dissoluo do conselho de sentena. Depois de
mais de cinco horas de debate entre acusao e defesa, o juiz perguntou aos jurados se
algum deles havia alguma dvida quanto ao que foi exposto durante a sesso. Um dos
jurados pediu para rever um vdeo que continha o depoimento da principal testemunha
de acusao posto que ele no havia conseguido ouvir com nitidez o que o depoente
falou. De fato, as condies sonoras do vdeo no eram favorveis compreenso do
fato. O juiz ento concedeu um intervalo de 30 minutos para lanche e descanso
enquanto o servio tcnico do Tribunal de Justia tentava melhorar o udio do vdeo.
Passaram-se 45 minutos e foi retomada a sesso. Mas, diante da impossibilidade de
apresentao da prova com a devida qualidade, o juiz se viu obrigado a solicitar novas
diligncias no sentido de providenciar a transcrio total do depoimento e a incluso de
legenda ao filme. Deu-se a dissoluo do conselho, 7 horas aps o incio dos trabalhos.
Em conversa posterior com o defensor e com o prprio juiz, ambos reconheceram
desanimados: um dia inteiro jogado fora. No prximo julgamento, escolhido outro
conselho de sentena e tudo refeito.
Por fim, em um terceiro julgamento, Ministrio e Defensoria Pblicos
argumentaram no mesmo caminho. Ambos pediram aos jurados que condenassem o
acusado pelo crime de homicdio doloso, mas que respondessem negativamente s

273

qualificadoras do crime. Ou seja, ambos pediram a condenao do ru por homicdio


doloso simples.
Em relao s audincias de instruo e julgamento e sesses do tribunal do jri,
o que se pode dizer que os atrasos constituem um dos maiores desrespeitos aos
indivduos que ali esto para contribuir com a justia, testemunhando em relao a um
fato. Contrariamente, a ausncia das testemunhas acaba por emperrar o acontecimento
das audincias unas. Apesar das perguntas diretas por parte da acusao e da defesa, o
juiz permanece controlando, transcrevendo, interpretando, resumindo as falas dos
depoentes e, portanto, construindo o crime.
Esta segunda seo teve por objetivo situar o leitor no cenrio, no palco, onde a
equipe se localizou ao longo de trs meses. Foi possvel observar as mudanas
colocadas em prtica pelos operadores a partir das novas leis e, de outro lado, os
empecilhos vigncia das mesmas em sua totalidade. No prximo tpico, sero
analisadas as percepes dos operadores do sistema de justia criminal quanto
aplicabilidade ou no das novas leis.

V.5. Percepes dos operadores sobre as novas leis


Foram entrevistados formalmente trs juzes, um promotor de justia, quatro
defensores pblicos, dois serventurios e dois advogados criminalistas. Todos eles
possuam experincias tanto nas varas criminais quanto no tribunal do jri. Desses doze
personagens reais, quatro eram mulheres e trs estavam atualmente lotados em varas
regionais. Entretanto, quase todos j haviam atuado nas varas regionais antes de
chegarem s varas centrais. Somando-se todas as entrevistas, foi possvel obter 11 horas
de gravao sobre o tema, o que demonstra a riqueza do material produzido nesta etapa
qualitativa da pesquisa.
Os principais tpicos levantados pelos operadores em relao s novas leis
convergiram para os aspectos constitucionais que versam sobre a garantia dos direitos
fundamentais dos acusados. Neste sentido, foram enfatizadas as mudanas em relao
conduo das audincias; ao uso de algemas; oralidade; identidade nica do juiz e ao
tempo de processamento (ver anexo 4). Especificamente quanto ao rito do jri, foram
destacadas a alterao do tempo de fala da acusao e defesa no momento da sesso do
jri e a mudana acerca da formulao dos quesitos ao conselho de sentena (ver anexo
5).

274

Como j aventado por esta pesquisa, antes da reforma, marcava-se primeiro o


interrogatrio do acusado, depois ouviam-se as vtimas (se fosse o caso), depois as
testemunhas de acusao e, por ltimo, as testemunhas de defesa. Cada audincia em
um dia especfico. S ento eram elaboradas as alegaes finais da acusao e defesa,
em texto escrito para posteriormente o juiz poder proferir sua sentena. Depois de 2008,
a regra diz que todos os envolvidos devem ser ouvidos num nico dia na seguinte
ordem: vtima (se for o caso), testemunhas de acusao, testemunhas de defesa e, por
ltimo, o acusado. Tal alterao visa claramente a ampliar o direito de defesa do ru,
posto que ele pode presenciar todas as falas dos envolvidos e, desse modo, elaborar
melhor seu discurso de defesa. As alegaes finais de acusao e defesa devem ser
feitas logo em seguida, de forma oral, e a sentena do juiz logo aps as alegaes finais.
Como j dito, tudo no mesmo dia.
De acordo com os operadores, nem sempre possvel implementar todas essas
novas determinaes. Por exemplo, elaborar as alegaes finais naquele momento,
muito menos a sentena, sobretudo quando se trata de casos com muitos envolvidos.
Principalmente os juzes comentaram sobre a dificuldade e o temor de se proferir uma
sentena sem refletir sobre o caso. Outro ponto dificultador, como colocado na sesso
anterior, refere-se ao no comparecimento de testemunhas fundamentais ora pra
acusao, ora pra defesa, fazendo com que a audincia seja remarcada para outra data.
Como j esperado, os defensores viram positivamente o fato de o acusado ser o
ltimo a ser ouvido, principalmente, se ele tiver a oportunidade de ouvir todos que
falaram antes dele. Ao contrrio, o promotor e um juiz viram como negativo, posto que
aumentaria a probabilidade de o ru mentir. Assim, ele teria oportunidade de achar
brechas nos discursos das testemunhas e, com isso, elaborar sua verso mentirosa, a seu
favor. Eles apontaram que houve uma queda significativa do nmero de confisses
depois desta alterao.
Um ponto comum entre os operadores converge para o fato de os processos
estarem tramitando um pouco mais rpido, principalmente quando todos os envolvidos
comparecem s audincias. Entretanto, enfatizaram que os casos que j andavam rpido
antes passaram a andar ainda mais rpido depois da reforma, mas os casos que ficavam
emperrados permanecem emperrados porque o que dita rapidez ou morosidade so
fatores extras s novas leis, tais como a presena das testemunhas nas audincias, a
qualidade dos laudos periciais e o reconhecimento do indivduo como autor do crime.

275

Quanto ao privilgio da oralidade em detrimento da escrita, os operadores


concordam que tal medida vem sendo aplicada em parte. Isso porque os tribunais no
possuem tecnologia udio-visual que permita gravar as audincias. Ou seja, apesar de
alguns juzes aplicarem a nova regra no sentido de garantir que acusao e defesa faam
suas respectivas perguntas diretamente aos envolvidos, eles acabam por ter que ditar as
falas das pessoas ao serventurio que digita os depoimentos. Trocando em midos, o
que vai para o papel, o que fica nos autos de fato, continua sendo a traduo do juiz
em relao fala das pessoas, o famoso que diz que (Vargas, 2000). Apesar disso, o
fato de as partes perguntarem diretamente, sem ter que passar pelo juiz, permitiu, na
opinio de alguns operadores, maior independncia operacional, no sentido de que o que
se pergunta o que se quer perguntar de fato.
Um dos juzes entrevistados afirmou continuar realizando as audincias como
anteriormente, ele mesmo reformulando as perguntas das partes aos envolvidos. A
justificativa por ele dada, e confirmada por seus serventurios, a de que alguns
operadores, sobretudo os advogados particulares, no sabem formular as perguntas da
maneira como deve ser, prolongando-se demasiado em suas falas, no sendo objetivos
quanto s perguntas. Na opinio dele, tais prticas tendem a confundir as pessoas que
esto prestando depoimentos e acabam por tornar a audincia mais demorada. Alm
disso, ele teria que no apenas ditar as falas, mas reorden-las de modo a dar uma
sequncia lgica ao depoimento, j que muitas vezes, as partes fazem as perguntas sem
uma ordem racional (juiz).
A identidade nica do juiz foi outro ponto de convergncia entre os operadores,
sobretudo entre os juzes, que se viram em condies melhores de serem neutros e
imparciais em suas decises. Segundo eles, o olhar nos olhos das pessoas e ouvi-las
diretamente dizem muito mais do que as palavras postas nos papis dentro dos
processos, o que facilita a tomada de decises. Alm disso, ver e ouvir, acompanhando
o caso desde o incio poupa-lhes tempo, j que as histrias ficariam melhor gravadas em
suas memrias. De acordo com os operadores, alm disso ser um ponto positivo algo
que est sendo aplicado na prtica.
O no uso de algemas foi um ponto altamente positivo para os defensores e
advogados e negativo para os promotores e para um dos juzes. A justificativa dada por
esses operadores a de que se o indivduo est preso porque a periculosidade dele j
est confirmada. Portanto, o uso da algema necessrio, principalmente quando se trata

276

de audincias. Mas todos foram taxativos quanto ao no uso das algemas nas sesses do
jri de modo a no influenciar de antemo os jurados condenao do sujeito.
Sobre os novos procedimentos a serem adotados nas sesses do jri, os
defensores tenderam a reclamar da mudana do tempo de fala. Segundo eles, antes da
reforma eram duas horas de fala para cada parte, acusao e defesa e, posteriormente,
mais 30 minutos para rplica da acusao e mais 30 minutos de trplica para a defesa.
Aps a reforma, tem-se 90 minutos de fala para cada parte, 60 minutos de rplica e 60
minutos de trplica. A alegao deles a de que a promotoria ocupa todos os 90
minutos iniciais sustentando todo seu argumento, sem pedir a rplica. Com isso, a
defesa se v obrigada a gastar todos os recursos nos 90 minutos iniciais, j que no se
pode esperar pela oportunidade da trplica. Mas, em tendo a rplica, a defesa estaria
sem munio para a trplica. Com o tempo de fala inicial maior, era quase certo no
haver rplica e, portanto, no haver a trplica.
Quanto quesitao ao conselho de sentena, foi unnime a opinio entre os
operadores que a nova forma de se perguntar aos jurados mais clara, mais objetiva e,
portanto, mais justa ao acusado. Outro ponto especfico quanto ao rito do jri diz
respeito a no haver mais a possibilidade de protesto por novo jri. Tal recurso era
muito utilizado pela defesa, sobretudo quando a pena consistia em 20 anos ou mais de
privao de liberdade. O Cdigo anterior reza que em caso de pena igual ou superior a
20 anos, o ru tem direito a novo jri, posto que se trata de uma pena muito alta. Com a
nova redao, no h mais esse recurso.
De um modo geral, pode-se dizer que os operadores vem as reformas como
avanos legislativos, embora muitos tenham entendido que as leis poderiam ter
avanado mais, alargando mais os passos pretendidos. Em contrapartida, outros
operadores sustentaram que as reformas podem ser entendidas como uma precipitao
do legislador, posto que tais alteraes poderiam ter esperado pela reforma completa do
Cdigo de Processo Penal, ainda em trmite no Congresso Nacional. Mas todos eles
concordam que as reformas podem ser comparadas a uma colcha de retalhos, que visam
tapar buracos na lei antiga de 1941, formulada no contexto do Estado Novo e, portanto,
com claras influncias fascistas.
Outro ponto nevrlgico dessa discusso a aplicao prtica das novas leis. Foi
opinio recorrente entre alguns operadores a resistncia por parte de alguns juzes a
implementar as mudanas. Muitos continuam a formular as perguntas em detrimento da
fala direta entre acusao/defesa e acusado/testemunhas. Em geral, dizem eles, os juzes
277

que agem dessa maneira formaram antes de 1988 e, portanto, atuam de maneira
conservadora, tradicional e, principalmente, criminalizadora e condenatria. Mais que
isso, permitir que defesa e acusao elaborem suas perguntas diretamente aos
depoentes, seria um reconhecimento da perda de seu poder, poder de fato e poder
simblico. Uma informao relevante ao estudo que logo no incio da implementao
das novas leis, alguns juzes no as acataram prontamente, continuando a atuar
conforme a legislao anterior. Tais casos foram anulados pelo Superior Tribunal
Federal e, s depois disso que as leis comearam a ser aplicadas de fato.
Conversar com os operadores do Direito no sistema de justia criminal do Rio de
Janeiro trouxe apontamentos importantes quanto aplicao prtica das leis 11.689/08 e
11.719/08. Pode-se dizer que as novas leis vm sendo atendidas em parte, dadas as
dificuldades extra-legais, tais como ausncia de testemunhas nas audincias.

V.6. Comentrios finais


Essa etapa da pesquisa consistiu em tcnicas qualitativas da metodologia em
Cincias Sociais, sobretudo etnografia, com observao das audincias de instruo e
julgamento das varas criminais comuns e dos tribunais do jri e entrevistas semiestruturadas com os operadores do sistema se justia criminal da comarca do Rio de
Janeiro. A poca destinada realizao desta etapa da pesquisa coincidiu com boa parte
das frias de muitos operadores, restando equipe recorrer estratgia conhecida por
bola de neve, onde um entrevistado indica outro para conversar com a equipe. Para
observao das audincias, os pesquisadores chegavam ao Frum com antecedncia e
escolhia uma vara ou um tribunal para acompanhar o dia de trabalho. Assim, foi
possvel assistir a 20 audincias em varas criminais, 11 audincias nos tribunais do jri
e 4 sesses do jri. Foi possvel conversar com 12 operadores, dentre advogados,
defensores pblicos, promotores de justia, juzes e serventurios do cartrio.
A justia criminal no Rio de Janeiro capital passou por um processo de
descentralizao, quando se criaram os fruns regionais. Entretanto, tal iniciativa de
tornar a justia mais prxima da populao carioca mostrou-se problemtica em
algumas regies e hoje h somente 5 fruns regionais. Nota-se que os tribunais do jri
esto todos localizados no Frum Central.
No que concerne s modificaes produzidas pela reforma no que diz respeito ao
rito ordinrio (11.719/08) e primeira fase do rito do jri (11.689/08), merecem

278

destaque as audincias unas, com nova ordem dos depoimentos e a prevalncia da


oralidade, sendo que as partes fazem as perguntas diretamente s pessoas e no mais
indiretamente, via juiz. Agora, ouvem-se primeiro as vtimas (se for o caso), as
testemunhas de defesa, as testemunhas de acusao e, por ltimo, os acusados. Reza a
nova lei que as alegaes finais devem ser feitas aps as tomadas dos depoimentos e do
interrogatrio, oralmente pelas partes e, em sequncia, tem-se a sentena do juiz. O uso
de algemas passa a ser uma exceo, aplicvel somente nos casos de rus que
apresentam indisciplina ou que j apresentaram comportamento perturbador em outras
ocasies.
Em linhas gerais, foram tais mudanas que nortearam o olhar dos pesquisadores
quando da observao das audincias das varas criminais comuns e dos tribunais do
jri. O que se notou foi que tais mudanas vm sendo aplicadas em parte pelos
operadores. H juzes que continuam fazendo as perguntas em detrimento das perguntas
pelas partes e, o que se mostra mais grave, que todos eles continuam ditando,
reproduzindo as falas dos depoentes ao serventurio, que as digita. No apenas ditam,
como no raro foi perceptvel a reordenao dessas falas, j que eles buscam dar um
incio, meio e fim aos relatos. Ou seja, o princpio da oralidade permanece intocado.
A identidade nica do juiz foi outro aspecto observado e o que se viu foi uma grande
dificuldade de tal implementao devido ao fato de alguns juzes acumularem mais de
uma vara criminal comum. No mbito do rito do jri mais perceptvel a manuteno
da identidade do juiz na primeira e segunda fase. Nas varas criminais comuns, mais
corriqueiro o preso permanecer algemado durante a audincia. Fato que chamou a
ateno da equipe foram os constantes e extenuantes atrasos para o incio dessas
audincias, o que vem a reforar, no imaginrio social, a mxima de que a Justia
morosa. As alegaes finais raramente so feitas de forma oral e no momento da
audincia. mais comum os juzes distribuir prazo para a entrega dos memoriais e dar a
sentena por escrito aps isso. Foi observado, ainda, que as audincias do jri
apresentam o complicador do medo e da coao social por parte das testemunhas sendo
muito recorrente a ausncia de uma ou mais pessoas. E, diante disso, a audincia deve
ser remarcada para nova data, na prtica, no inferior a 30 dias.
As principais mudanas previstas para a segunda fase do rito do jri (lei
11.689/08) refere-se ao tempo de fala das partes, ao no uso de algemas pelo ru,
quesitao, incluindo a pergunta o ru deve ser absolvido?. A nova lei ps fim ainda
ao chamado protesto por novo jri quando o ru era condenado a 20 anos ou mais de
279

crcere. A oralidade aqui tambm priorizada, devendo as partes se dirigirem


diretamente aos envolvidos, exceto os jurados que devem remeter suas questes ao juiz
para, este sim, remet-las ao depoente. Os jurados devem receber cpia da sentena de
pronncia e as partes, sobretudo a acusao, no podem se valer desta sentena para
argumentao. Alm disso, a acusao no pode mais usar o silncio do ru, direito
dele, em seu prejuzo dizendo algo como: est vendo, senhores jurados, quem cala
consente. Ele culpado. As regras em relao segunda fase do rito do jri tm sido
aplicadas, com raras excees.
Isso foram as anlises a partir das observaes de campo. Mas o que pensam os
operadores em relao a tais mudanas? As entrevistas com alguns deles mostraram que
as novas leis podem ser vistas como remendos, retalhos que vm a tapar os buracos
produzidos no Cdigo de 1941. Para os mais conservadores, tais novidades poderiam ter
esperado a reforma completa do Cdigo, projeto ainda em trmite no Legislativo. De
outro lado, para os garantistas, as reformas constituem avanos significativos no que se
refere garantia dos direitos fundamentais da pessoa humana, nestes casos, dos rus.
Mas, em geral, foi possvel perceber que os operadores tm uma opinio mais positiva,
elogiosa, que crtica quanto reforma. Para muitos, uma necessidade urgente para a
sociedade brasileira. No foram apontadas falhas s novas leis, antes, observaes
quanto ao fato de poderem ter avanado mais. Segundo alguns, foi uma reforma tmida,
mas suficiente.

CONSIDERAES FINAIS
O objetivo maior da reforma realizada no mbito do processo penal a partir das
Leis 11.719/08 e 11.689/08 foi o de conceder maior celeridade ao processo penal,
dotando-lhe de maior simplicidade e, simultaneamente, garantindo maior eficcia aos
direitos fundamentais do acusado. Quase um ano e meio aps o incio de vigncia destas
novas leis, pareceu oportuno a sua avaliao, mas no apenas do ponto de vista de sua
tcnica legislativa, como ainda de sua capacidade em se traduzir em um feixe de regras,
valores e atitudes realizados e reificados na prxis cotidiana do sistema de justia
criminal.
Para o alcance de tais propsitos esta pesquisa foi dividida em diversas frentes
cada abordando as novas leis dentro de uma perspectiva diferenciada e, por isso,

280

utilizando-se de tcnicas de pesquisa distintas. De maneira sinttica, possvel afirmar


que esta pesquisa buscou alcanar cinco objetivos diferenciados a partir do emprego das
seguintes metodologias (Quadro 13):
Quadro 13
Estratgia metodolgica utilizada de acordo com o objetivo a ser alcanado pela pesquisa
Objetivo pretendido
Estratgia metodolgica
Anlise das alteraes
1 - Contraste da legislao processual penal vigente antes e depois da
legislativas no que diz
publicao das leis 11.719/08 e 11.689/08.
respeito forma e
2 - Clculo do tempo de processamento em cada um das duas legislaes
(CPP de 1941 e CPP reformado em 2008)
temporalidade dos atos
judiciais
3 Reviso das pesquisas j realizadas sobre o tempo de processamento da
justia criminal no Brasil, para situar o pesquisador em qual era o cenrio
existente antes da publicao das novas leis.
Diagnstico quantitativo
Anlise do banco de dados do Tribunal de Justia do Estado do Rio de
do impacto das leis
Janeiro e do banco de dados do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
11.719/08 e 11.689/08
para crimes cujo processo fora distribudo em perodo anterior e posterior s
novas leis.
sobre o tempo de
processamento das
Como cada uma das leis alterou ritos processuais diferentes (a lei 11.719/08
causas criminais
alterou o rito ordinrio e a lei 11.689/08 alterou o rito do tribunal de jri) esta
anlise foi realizada utilizando-se como base dois crimes particulares: roubo
e homicdio doloso.
Exame das garantias
Contraste das leis 11.719/08 e 11.689/08 com os princpios constitucionais
constitucionais afetadas
relacionados a esta temtica.
pelas Leis 11.689/08 e
11.719/08
Anlise da jurisprudncia Construo de um banco de dados a partir de informaes coletadas nos
relativa s novas leis
julgados disponibilizados nos sites dos Tribunais Estaduais de Justia,
Tribunais Regionais Federais; Superior Tribunal de Justia e Supremo
Tribunal Federal referentes s polmicas relacionadas s alteraes
introduzidas pelas leis 11.719/08 e 11.689/08.
Diagnstico qualitativo
Observao participante dos julgamentos dos crimes comuns e crimes
da forma como as leis
dolosos contra a vida, com o objetivo de identificar como as mudanas na
11.719/08 e 11.689/08
forma de processamento e, especialmente, conduo das audincias, tem sido
implementadas no mbito das varas criminais da cidade do Rio de Janeiro.
tem sido
operacionalizadas na
realidade cotidiana dos
tribunais.
Anlise das opinies e
Entrevistas semi-estruturadas com operadores do direito (juzes, promotores,
vises dos operadores do advogados, defensores e funcionrios de cartrio) com o objetivo de avaliar o
direito quanto
sistema de crenas, valores e atitudes destes diante das novas leis.
pertinncia e
adequabilidade das
alteraes introduzidas
pelas leis 11.719/08 e
11.689/08.

Os resultados de cada uma destas frentes de pesquisa foram consolidados em


distintos captulos neste relatrio. Com isso, ficou evidente que o maior problema que
esta legislao procurou abordar foi o relacionado morosidade dos tribunais
brasileiros. No entanto, de acordo com a doutrina, jurisprudncia, bancos de dados e
entrevistas com os operadores do direito, este o problema que permanece ainda sem

281

soluo, especialmente no que diz respeito a um equacionamento com os direitos e


garantias do acusado.
O resultado combinado das anlises empreendidas em cada um dos captulos que
integram este volume aponta para a necessidade de a nova lei contemplar limites claros
para a durao do processo penal, at para que seja possvel o questionamento da
justia do excesso de prazo no mbito dos tribunais superiores atravs desses
standards. Sem isso, as normas terminaro como na legislao anterior: simples
programas de ao que podem ou no ser implementados na realidade cotidiana dos
tribunais.
Neste sentido, cumpre reproduzir o posicionamento de Lopes Jnior (2005), que
apesar de publicado em momento anterior reforma, parece bem refletir o problema da
legislao processual penal passada e presente no que se refere ao tempo de durao do
processo:
bvio que o legislador deve sim estabelecer de forma clara os limites temporais do
processo e das prises cautelares, at porque, as pessoas tm o direito de saber
(dimenso democrtica), de antemo e com preciso, qual o tempo mximo que
poder durar um processo penal. Estamos diante de exerccio de poder e que,
portanto, necessita e exige limites e controle (inclusive temporal). Trata-se de um
mnimo de respeito s regras ticas do jogo (e aqui emprego o conceito de
Calamandrei, il processo come giuoco, ou de guerra, de James Goldschmidt).

O que ficou claro na anlise das pesquisas que focalizavam a legislao anterior
que a mera previso legal de prazos incapaz de garantir sua obedincia, no
impedindo o desrespeito rotineiro de seus ditames. Logo, o que parece fundamental
definir claramente o prazo mximo de durao do processo penal no apenas fixando o
tempo para a prtica do ato, mas ainda as implicaes que o no respeito a este tempo
deve possuir para os operadores do direito seja do ponto de vista processual (extino
do processo sem julgamento de mrito), seja do ponto de vista funcional (sanes
administrativas) especialmente os rgos da Administrao Pblica e auxiliares da
justia, visto que grande parcela da morosidade da Justia recai como visto sobre os
chamados tempos mortos, produtos da ineficincia dos rgos pblicos.
Contudo, na medida em que essas leis tambm alteram a forma como o ato
processual penal praticado, torna-se relevante analisar o impacto dessa legislao no
que se refere ao seu propsito de reduzir a complexidade dos procedimentos judiciais,
especialmente no que diz respeito forma como a audincia de julgamento (seja essa de
plenria do jri ou no) conduzida. Estas anlises denotaram que, para alm dos
282

problemas relacionados ao excesso de prazo, outras questes tambm foram


consideradas como controversas (processamento de cartas precatrias/rogatrias) e que,
por isso, merecem ser objeto de aperfeioamento legislativo.
Neste sentido, de acordo com os temas que foram mais recorrentes em toda a
anlise, foram formuladas algumas alteraes em termos de tcnica legislativa, as quais
se encontram sumarizadas no quadro abaixo de acordo com o tema a que se referem.

Quadro 14
Principais temas controversos mapeados e possveis formas de dirimir a controvrsia a partir da
reformulao legislativa
Tema polmico
Como resolver o problema em termos legislativos
na reforma
Excesso de prazo Art 310. O prazo para encerramento da instruo criminal nos casos processados pelo
rito ordinrio de 95 dias, a contar da data do recebimento da denncia.
1. o prazo de que trata este artigo apenas poder ser estendido desde que
devidamente justificado em relao s seguintes situaes:
I. complexidade do caso;
II. nmero elevado de acusados;

Identidade fsica
do juiz
Suspenso
Condicional do
Processo

Critrios para a
deciso de
pronncia
emendatio libelli

Art 412- A- O prazo para encerramento da segunda fase do procedimento do jri de


at 6 meses, ou seja, 180 dias a contar do trnsito em julgado para pronncia
1. o prazo de que trata este artigo apenas poder ser estendido desde que
devidamente justificado em relao s seguintes situaes:
I complexidade do caso;
II nmero elevado de acusados
Art. 399
2o O juiz que iniciou a instruo dever conclu-la, sendo competente para o
julgamento do processo
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa,
poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de
aplicar pena mais grave.
1o Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de
proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o
disposto no art. 89, da Lei 9.099/95.
I- Na hiptese mencionada no pargrafo anterior, dever ao juiz remeter os autos ao
Ministrio Pblico para que este, verificando a possibilidade de oferecimento da
Suspenso Condicional do Processo, requeira ao juiz citao do acusado para
comparecimento a audincia especial para o oferecimento da referida medida.
Estipular regras claras para a confeco da pronncia, evitando sua nulidade tanto
pelo excesso quanto pela falta de fundamentao
Retirar sua competncia do juiz e transferindo-a ao Ministrio Pblico, ou, ao menos,
exigindo sua aprovao por parte deste

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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ANEXOS
295

296

297

298

Tabela A - Crimes e procedimentos aplicveis


Procedimento
Tribunal do Jri

Ordinrio

Crimes aos quais se aplica o procedimento


(com artigo do Cdigo Penal referente a sua aplicao)
Art. 121 Homicdio simples e qualificado;
Art. 122 Induzimento, instigao e auxlio ao suicdio;
Art. 123 Infanticdio;
Art. 124 Aborto provocado pela gestante;
Art.125 Aborto provocado por terceiro sem o consentimento da gestante;
Art.126 Aborto provocado por terceiro com o consentimento da gestante;
Art. 127 Aborto provocado por terceiro, com ou sem o consentimento da gestante, mas do qual resulta leso corporal
ou morte da prpria gestante.
Art. 129 1; 2 e 3 - Leso Corporal Grave, Gravssima e seguida de morte
Art. 130 1 - Perigo de Contgio Venreo
Art. 131 Perigo de Contgio de Molstia Grave
Art. 136 1 e 2 - Maus tratos qualificado
Art. 140 3 - Injria Racial
Art. 148 Sequestro ou Crcere Privado
Art. 149 Reduo Condio Anloga de Escravo
Art. 155 Furto
Art. 157 Roubo
Art. 158 Extorso
Art. 159 Extorso Mediante sequestro
Art. 160 Extorso Indireta
Art. 168 Apropriao Indbita
Art. 168-A Apropriao Indbita Previdenciria
Art. 171 Estelionato
Art. 173 Abuso de Incapazes
Art. 174 Induzimento Especulao
Art. 175 1 - Fraude no Comrcio qualificada
Art. 177 - Fraudes e abusos na fundao ou administrao de sociedade por aes

299

Art. 178 - Emisso irregular de conhecimento de depsito ou "warrant"


Art. 180 Receptao
Art. 184 1 a 3 - Violao de direito autoral
Art. 202 - Invaso de estabelecimento industrial, comercial ou agrcola.
Sabotagem
Art. 210 - Violao de sepultura
Art. 211 - Destruio, subtrao ou ocultao de cadver
Art. 213 - Estupro
Art. 215 - Violao sexual mediante fraude
Art. 217-A - Estupro de vulnervel
Art 218 Corrupo de Menores
Art. 218-A Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente
Art. 218-B - Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel
Art. 228 - Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual
Art. 229 - Casa de prostituio
Art. 230 - Rufianismo
Art. 231 - Trfico internacional de pessoa para fim de explorao sexual
Art. 231-A - Trfico interno de pessoa para fim de explorao sexual
Art. 235 Bigamia
Art. 241 - Registro de nascimento inexistente
Art. 242 - Parto suposto. Supresso ou alterao de direito inerente ao estado civil de recm-nascido
Art. 243 - Sonegao de estado de filiao
Art. 245 1 - Entrega de filho menor a pessoa inidnea
Art. 250 - Incndio
Art. 251 Exploso
Art. 252 - Uso de gs txico ou asfixiante
Art. 254 - Fabrico, fornecimento, aquisio posse ou transporte de explosivos ou gs txico, ou asfixiante
Art. 255 - Perigo de inundao
Art. 256 - Desabamento ou desmoronamento
Art. 257 - Subtrao, ocultao ou inutilizao de material de salvamento
Art. 259 - Difuso de doena ou praga

300

Art. 260 - Perigo de desastre ferrovirio


Art. 261 - Atentado contra a segurana de transporte martimo, fluvial ou areo
Art. 265 - Atentado contra a segurana de servio de utilidade pblica
Art. 267 Epidemia
Art. 270 - Envenenamento de gua potvel ou de substncia alimentcia ou medicinal
Art. 271 - Corrupo ou poluio de gua potvel
Art. 272 - Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de substncia ou produtos alimentcios
Art.273 - Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais
Art. 274 - Emprego de processo proibido ou de substncia no permitida
Art. 275 - Invlucro ou recipiente com falsa indicao
Art. 276 - Produto ou substncia nas condies dos dois artigos anteriores
Art. 277 - Substncia destinada falsificao
Art. 288 - Quadrilha ou bando
Art. 289 - Moeda Falsa
Art. 290 - Crimes assimilados ao de moeda falsa
Art. 291 - Petrechos para falsificao de moeda
Art. 293 - Emisso de ttulo ao portador sem permisso legal
Art. 294 - Petrechos de falsificao
Art. 296 - Falsificao do selo ou sinal pblico
Art. 297 - Falsificao de documento pblico
Art. 298 - Falsificao de documento particular
Art. 299 - Falsidade ideolgica
Art. 300 - Falso reconhecimento de firma ou letra
Art. 304 - Uso de documento falso
Art. 305 - Supresso de documento
Art. 306 - Falsificao do sinal empregado no contraste de metal precioso ou na fiscalizao alfandegria, ou para
outros fins
Art. 309 p. nico - Fraude de lei sobre estrangeiro
Art. 311 - Adulterao de sinal identificador de veculo automotor
Art. 312 - Peculato

301

Sumrio

Art. 313 - Peculato mediante erro de outrem


Art. 313-A - Insero de dados falsos em sistema de informaes
Art. 314 - Extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento
Art. 316 - Concusso
Art. 317 - Corrupo passiva
Art. 318 - Facilitao de contrabando ou descaminho
Art. 328 p. nico - Usurpao de funo pblica
Art. 329 1 - Resistncia
Art. 332 - Trfico de Influncia
Art. 333 - Corrupo ativa
Art. 334 - Contrabando ou descaminho
Art. 337 - Subtrao ou inutilizao de livro ou documento
Art. 337-A - Sonegao de contribuio previdenciria
Art. 337-B - Corrupo ativa em transao comercial internacional
Art. 337-C - Trfico de influncia em transao comercial internacional
Art. 338 - Reingresso de estrangeiro expulso
Art. 339 - Denunciao caluniosa
Art. 342 - Falso testemunho ou falsa percia
Art. 343 Aliciar Testemunha ou perito
Art. 344 - Coao no curso do processo
Art. 353 - Arrebatamento de preso
Art. 357 - Explorao de prestgio
Art. 359-C Assuno de obrigao no ltimo ano do mandato ou legislatura
Art. 359-D Ordenao de despesa no autorizada
Art. 359-G Aumento de despesa total com pessoal no ltimo ano do mandato ou legislatura
Art. 359-H - Oferta pblica ou colocao de ttulos no mercado
Art. 129 9 - Violncia Domstica
Art. 133 - Abandono de incapaz
Art. 162 - Supresso ou alterao de marca em animais
Art. 163 p. nico - Dano qualificado

302

Sumarssimo

Art. 172 - Duplicata simulada


Art. 206 Aliciamento para o fim de emigrao
Art. 207 - Aliciamento de trabalhadores de um local para outro do territrio nacional
Art. 208 - Ultraje a culto e impedimento ou perturbao de ato a ele relativo
Art. 212 - Vilipndio a cadver
Art. 238 - Simulao de autoridade para celebrao de casamento
Art. 239 - Simulao de casamento
Art. 244 - Abandono material
Art. 266 - Interrupo ou perturbao de servio telegrfico ou telefnico
Art. 278 - Outras substncias nocivas sade pblica
Art. 280 - Medicamento em desacordo com receita mdica
Art. 303 - Reproduo ou adulterao de selo ou pea filatlica
Art. 309 - Fraude de lei sobre estrangeiro
Art. 310 - Prestar-se a figurar como proprietrio ou possuidor de ao, ttulo ou valor pertencente a estrangeiro
Art. 322 - Violncia arbitrria
Art. 355 - Patrocnio infiel
Art. 356 - Sonegao de papel ou objeto de valor probatrio
Art. 129 caput e 6 - Leso corporal leve e culposa
Art. 130 - Perigo de contgio venreo
Art. 132 - Perigo para a vida ou sade de outrem
Art. 134 Exposio ou abandono de recm-nascido
Art. 135 - Omisso de socorro
Art. 136 Maus-tratos
Art. 137 Rixa
Art. 138 Calnia
Art. 139 Difamao
Art. 140 caput e 2 - Injria e Injria Real
Art. 146 - Constrangimento ilegal
Art. 147 Ameaa
Art. 150 Violao de domiclio

303

Art. 151 Violao de correspondncia


Art. 152 Correspondncia comercial
Art. 153 Divulgao de segredo
Art. 154 Violao do segredo profissional
Art. 156 Furto de coisa comum
Art. 161 Alterao de limites
Art. 163 Dano
Art. 164 Introduo ou abandono de animais em propriedade alheia
Art. 165 Dano em coisa de valor artstico, arqueolgico ou histrico
Art. 166 Alterao de local especialmente protegido
Art. 169 Apropriao de coisa havida por erro, caso fortuito ou fora da natureza
Art. 175 Fraude no comrcio
Art. 176 Outras fraudes
Art. 179 Fraude execuo
Art. 180 3 - Receptao Culposa
Art. 184 Violao de direito autoral
Art. 197 Atentado contra a liberdade de trabalho
Art. 198 Atentado contra a liberdade de contrato de trabalho e boicotagem violenta
Art. 199 Atentado contra a liberdade de associao
Art. 200 Paralisao de trabalho, seguida de violncia ou perturbao da ordem
Art. 201 Paralisao de trabalho de interesse coletivo
Art. 203 Frustrao de direito assegurado por lei trabalhista
Art. 204 Frustrao de lei sobre a nacionalizao do trabalho
Art. 205 Exerccio de atividade com infrao de deciso administrativa
Art. 209 Impedimento ou perturbao de cerimnia funerria
Art. 216-A Assdio sexual
Art. 233 Ato obsceno
Art. 234 Escrito ou objeto obsceno
Art. 236 Induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento
Art. 237 Conhecimento prvio de impedimento

304

Art. 245 Entrega de filho menor a pessoa inidnea


Art. 246 Abandono intelectual
Art. 248 Induzimento a fuga, entrega arbitrria ou sonegao de incapazes
Art. 249 Subtrao de incapazes
Art. 253 Fabrico, fornecimento, aquisio posse ou transporte de explosivos ou gs txico, ou asfixiante
Art. 250 2 - Incndio culposo
Art. 251 3 - Exploso culposa
Art. 252 p. nico Uso de gs txico ou asfixiante Modalidade culposa
Art. 254 Inundao Modalidade culposa
Art. 256 p. nico Desabamento ou desmoronamento Modalidade culposa
Art. 259 p. nico Difuso de doena ou praga Modalidade culposa
Art. 260 2 Perigo de desastre ferrovirio Modalidade culposa
Art. 261 3 - Atentado contra a segurana de transporte martimo, fluvial ou areo Modalidade culposa
Art. 262 Atentado contra a segurana de outro meio de transporte
Art. 264 Arremesso de projtil
Art. 267 p. nico Epidemia Modalidade culposa
Art. 268 Infrao de medida sanitria preventiva
Art. 269 Omisso de notificao de doena
Art. 270 2 - Envenenamento de gua potvel ou de substncia alimentcia ou medicinal Modalidade culposa
Art. 271 p. nico Corrupo ou poluio de gua potvel Modalidade culposa
Art. 272 p. nico Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de substncia ou produtos alimentcios
Modalidade culposa
Art. 273 2 - Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais
Modalidade culposa
Art. 278 p. nico Outras substncias nocivas sade pblica Modalidade culposa
Art. 280 p. nico Medicamento em desacordo com receita mdica Modalidade culposa
Art. 282 Exerccio ilegal da medicina, arte dentria ou farmacutica
Art. 283 Charlatanismo
Art. 284 Curandeirismo
Art. 286 Incitao ao crime

305

Art. 287 Apologia de crime ou criminoso


Art. 289 2 - Moeda Falsa Modalidade culposa
Art. 292 Emisso de ttulo ao portador sem permisso legal
Art. 293 4 - Falsificao de papis pblicos
Art. 301 Certido ou atestado ideologicamente falso
Art. 302 Falsidade de atestado mdico
Art. 304 Uso de documento falso
Art. 307 Falsa identidade
Art. 308 Falsa identidade (passaporte etc)
Art. 312 2 - Peculato culposo
Art. 313-B Modificao ou alterao no autorizada de sistema de informaes
Art. 315 Emprego irregular de verbas ou rendas pblicas
Art. 319 Prevaricao
Art. 319 A Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso
a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo
Art. 320 Condescendncia criminosa
Art. 321 Advocacia administrativa
Art. 323 Abandono de funo
Art. 324 Exerccio funcional ilegalmente antecipado ou prolongado
Art. 325 Violao de sigilo funcional
Art. 326 Violao do sigilo de proposta de concorrncia
Art. 328 Usurpao de funo pblica
Art. 329 Resistncia
Art. 330 Desobedincia
Art. 331 Desacato
Art. 335 Impedimento, perturbao ou fraude de concorrncia
Art. 336 Inutilizao de edital ou de sinal
Art. 340 Comunicao falsa de crime ou de contraveno
Art. 341 Auto-acusao falsa

306

Art. 345 Exerccio arbitrrio das prprias razes


Art. 346 Tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa prpria, que se acha em poder de terceiro por determinao
judicial ou conveno
Art. 347 Fraude processual
Art. 348 Favorecimento pessoal
Art. 349 Favorecimento real
Art. 349-A Ingressar, promover, intermediar, auxiliar ou facilitar a entrada de aparelho telefnico de comunicao
mvel, de rdio ou similar, sem autorizao legal, em estabelecimento prisional
Art. 350 Exerccio arbitrrio ou abuso de poder
Art. 351 Fuga de pessoa presa ou submetida a medida de segurana
Art. 352 Evaso mediante violncia contra a pessoa
Art. 354 Motim de presos
Art. 358 Violncia ou fraude em arrematao judicial
Art. 359 Desobedincia a deciso judicial sobre perda ou suspenso de direito
Art. 359-A Contratao de operao de crdito
Art. 359-B Inscrio de despesas no empenhadas em restos a pagar
Art. 359-E Prestao de garantia graciosa
Art. 359-F No cancelamento de restos a pagar

307

Anexo 1 formulrio de observao nas audincias de instruo e julgamento do rito ordinrio


Formulrio para a coleta de informaes qualitativas
Pesquisa Pensando o Direito
Os novos procedimentos penais: uma anlise emprica das mudanas introduzidas pelas leis 11.689/08 e 11.719/08
Instrues aos pesquisadores
Caro pesquisador,
Este formulrio de coleta de dados foi pensado para ser executado a partir das seguintes estratgias: 1) entrevista com os funcionrios do cartrio
para esclarecimento de algumas questes; 2) Xerox de determinadas partes do processo examinado em audincia; 3) presena s audincias de
instruo e julgamento para verificao de como os operadores do direito esto implementando as novas leis (11.689/08 e 11.719/08).
Cada um dos quadros a seguir apresenta a forma que o dispositivo era regulamentado na legislao pretrita e na atual, bem como, qual deve ser
a estratgia utilizada pelo pesquisador para verificar se a regulamentao vigente est ou no sendo aplicada na vida dos tribunais.
Em caso de dvida, por favor, entrem em contato comigo 81723939.
Desejo a todos um bom trabalho.
Ludmila Ribeiro
Coordenadora da pesquisa

308

Legislao em anlise: Lei 11.719/08


Anlise das audincias de instruo e julgamento dos processos referentes ao procedimento ordinrio
Nmero do processo apreciado_____________________________________________
Vara criminal___________________________________________________________
Juiz responsvel pelo feito_________________________________________________
Data da coleta de informaes______________________________________________

309

Legislao atual

Como verificar a
mudana?

Art. 394. O juiz, ao receber a


queixa ou denncia, designar dia
e hora para o interrogatrio,
ordenando a citao do ru e a
notificao do Ministrio Pblico e,
se for caso, do querelante ou do
assistente.
Art. 502. - Pargrafo nico. O juiz
poder determinar que se
proceda, novamente, o
interrogatrio do ru ou a
inquirio de testemunhas e do
ofendido, se no houver presidido
a esses atos na instruo criminal.

Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o


juiz designar dia e hora para a audincia,
ordenando a intimao do acusado, de seu
defensor, do Ministrio Pblico e, se for o
caso, do querelante e do assistente. .
1o O acusado preso ser requisitado para
comparecer ao interrogatrio, devendo o
poder pblico providenciar sua apresentao.
2o O juiz que presidiu a instruo dever
proferir a sentena.

Verificar no processo
examinado se quem
assina os despachos
referentes ao aceite da
denncia, intimao do
acusado e de seu
defensor o mesmo juiz
que preside o processo.
Se possvel, tirar Xerox do
despacho do juiz
recebendo a denncia e
ordenando os demais
procedimentos

No regulamentava este
dispositivo

Art. 400. Na audincia de instruo e


julgamento, a ser realizada no prazo mximo
de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada
de declaraes do ofendido, inquirio das
testemunhas arroladas pela acusao e pela
defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no
art. 222 deste Cdigo, bem como aos
esclarecimentos dos peritos, s acareaes e
ao reconhecimento de pessoas e coisas,
interrogando-se, em seguida, o acusado.
1o As provas sero produzidas numa s
audincia, podendo o juiz indeferir as
consideradas irrelevantes, impertinentes ou
protelatrias.
2o Os esclarecimentos dos peritos
dependero de prvio requerimento das
partes.

Anotar a data da
denncia, pois a partir
desta e da data da seo
de julgamento ser
possvel verificar se o
prazo de 60 dias est
sendo respeitado.
Verificar se a ordem dos
depoimentos seguida,
se todos so realizados
na mesma audincia.
Caso isso no esteja
ocorrendo, verificar as
razes apontadas pelos
magistrados em audincia
para no respeito a este
novo padro.

Legislao anterior

O que foi observado na anlise deste


processo?

310

Legislao anterior

Legislao atual

Como verificar a
mudana?

Art. 499. Terminada a inquirio das


testemunhas, as partes - primeiramente o
Ministrio Pblico ou o querelante, dentro
de 24 (vinte e quatro) horas, e depois,
sem interrupo, dentro de igual prazo, o
ru ou rus - podero requerer as
diligncias, cuja necessidade ou
convenincia se origine de circunstncias
ou de fatos apurados na instruo,
subindo logo os autos conclusos, para o
juiz tomar conhecimento do que tiver sido
requerido pelas partes.

Art. 402. Produzidas as provas, ao final da


audincia, o Ministrio Pblico, o querelante e o
assistente e, a seguir, o acusado podero
requerer diligncias cuja necessidade se origine
de circunstncias ou fatos apurados na
instruo.

Verificar se a produo
de provas solicitada na
audincia ou se o
advogado ou o Ministrio
Pblico pedem prazo (e
o juiz defere) para a
apresentao destas
provas.

Art. 500. Esgotados aqueles prazos, sem


requerimento de qualquer das partes, ou
concludas as diligncias requeridas e
ordenadas, ser aberta vista dos autos,
para alegaes, sucessivamente, por 3
(trs) dias:
I - ao Ministrio Pblico ou ao querelante;
II - ao assistente, se tiver sido constitudo;
III - ao defensor do ru.
1o Se forem dois ou mais os rus, com
defensores diferentes, o prazo ser
comum.
2o O Ministrio Pblico, nos processos
por crime de ao privada ou nos
processos por crime de ao pblica
iniciados por queixa, ter vista dos autos
depois do querelante

Art. 403. No havendo requerimento de


diligncias, ou sendo indeferido, sero
oferecidas alegaes finais orais por 20 (vinte)
minutos, respectivamente, pela acusao e pela
defesa, prorrogveis por mais 10 (dez),
proferindo o juiz, a seguir, sentena.
1o Havendo mais de um acusado, o tempo
previsto para a defesa de cada um ser
individual.
2o Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a
manifestao desse, sero concedidos 10 (dez)
minutos, prorrogando-se por igual perodo o
tempo de manifestao da defesa.
3o O juiz poder, considerada a complexidade
do caso ou o nmero de acusados, conceder s
partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente
para a apresentao de memoriais. Nesse caso,
ter o prazo de 10 (dez) dias para proferir a
sentena.

Verificar se na hiptese
de no requisio de
provas concedida a
palavra ao MP e
advogado de defesa.
Verificar ainda se os
tempos prescritos pelo
CPP para sustentao
oral so respeitados.
Por fim, verificar quais
so as hipteses em que
o juiz concede s partes
prazo para apresentao
de memorial. Neste
caso, nos interessa
saber o que os juzes
chamam de elevada
complexidade.

O que foi observado na anlise


deste processo?

311

Anexo 2 formulrio de observao das audincias de instruo e julgamento da primeira fase do rito do jri
Formulrio para a coleta de informaes qualitativas
Pesquisa Pensando o Direito
Os novos procedimentos penais: uma anlise emprica das mudanas introduzidas pelas leis 11.689/08 e 11.719/08

Instrues aos pesquisadores

Caro pesquisador,
Este formulrio de coleta de dados foi pensado para ser executado a partir das seguintes estratgias: 1) entrevista com os funcionrios do cartrio
para esclarecimento de algumas questes; 2) Xerox de determinadas partes do processo examinado em audincia; 3) presena s audincias de
instruo e julgamento para verificao de como os operadores do direito esto implementando as novas leis (11.689/08 e 11.719/08).
Cada um dos quadros a seguir apresenta a forma que o dispositivo era regulamentado na legislao pretrita e na atual, bem como, qual deve ser
a estratgia utilizada pelo pesquisador para verificar se a regulamentao vigente est ou no sendo aplicada na vida dos tribunais.
Em caso de dvida, por favor, entrem em contato comigo 81723939.
Desejo a todos um bom trabalho.
Ludmila Ribeiro
Coordenadora da pesquisa

312

Legislao em anlise: Lei 11.689/08


Anlise das audincias de instruo e julgamento dos processos de competncia do Jri
Nmero do processo apreciado_____________________________________________
Vara criminal___________________________________________________________
Juiz responsvel pelo feito_________________________________________________
Data da coleta de informaes______________________________________________

Utilize este espao para observaes gerais que julgar necessrio, como interao com os funcionrios do cartrio, juiz, recebimento da pesquisa,
etc.

313

Legislao
anterior

Legislao atual
Art. 411 Na audincia de instruo, proceder-se- tomada de
declaraes do ofendido, se possvel, inquirio das testemunhas
arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, bem como aos
esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de
pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado e
procedendo-se o debate.
1o Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio
requerimento e de deferimento pelo juiz.
2o As provas sero produzidas em uma s audincia, podendo o
juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou
protelatrias.
3o Encerrada a instruo probatria, observar-se-, se for o caso, o
disposto no art. 384 deste Cdigo.
4o As alegaes sero orais, concedendo-se a palavra,
No
regulamenta respectivamente, acusao e defesa, pelo prazo de 20 (vinte)
minutos, prorrogveis por mais 10 (dez).
va este
5o Havendo mais de 1 (um) acusado, o tempo previsto para a
dispositivo
acusao e a defesa de cada um deles ser individual.
6o Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a manifestao deste,
sero concedidos 10 (dez) minutos, prorrogando-se por igual perodo o
tempo de manifestao da defesa.
7o Nenhum ato ser adiado, salvo quando imprescindvel prova
faltante, determinando o juiz a conduo coercitiva de quem deva
comparecer.
8o A testemunha que comparecer ser inquirida,
independentemente da suspenso da audincia, observada em
qualquer caso a ordem estabelecida no caput deste artigo.
9o Encerrados os debates, o juiz proferir a sua deciso, ou o far
em 10 (dez) dias, ordenando que os autos para isso lhe sejam
conclusos.

Como verificar a
mudana?

O que foi observado na anlise deste


processo?

Assistindo a audincia
de instruo e
julgamento da
primeira fase do
processamento jri

314

Legislao anterior

Legislao atual
Art. 413. O juiz,
fundamentadamente, pronunciar o
acusado, se convencido da
materialidade do fato e da existncia
de indcios suficientes de autoria ou
de participao.
Art. 408. Se o juiz se convencer da
1o A fundamentao da
existncia do crime e de indcios de
pronncia limitar-se- indicao da
que o ru seja o seu autor, pronunci- materialidade do fato e da existncia
lo-, dando os motivos do seu
de indcios suficientes de autoria ou
convencimento.
de participao, devendo o juiz
1o Na sentena de pronncia o juiz declarar o dispositivo legal em que
julgar incurso o acusado e
declarar o dispositivo legal em cuja
sano julgar incurso o ru,
especificar as circunstncias
recomend-lo- na priso em que se
qualificadoras e as causas de
achar, ou expedir as ordens
aumento de pena.
necessrias para sua captura.
2o Se o crime for afianvel, o juiz
2o Se o ru for primrio e de bons
arbitrar o valor da fiana para a
antecedentes, poder o juiz deixar de concesso ou manuteno da
decretar-lhe a priso ou revog-la,
liberdade provisria.
caso j se encontre preso.
3o O juiz decidir,
3o Se o crime for afianvel, ser,
motivadamente, no caso de
desde logo, arbitrado o valor da fiana, manuteno, revogao ou
que constar do mandado de priso.
substituio da priso ou medida
restritiva de liberdade anteriormente
decretada e, tratando-se de acusado
solto, sobre a necessidade da
decretao da priso ou imposio
de quaisquer das medidas previstas
no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.

Como verificar a
mudana?

O que foi observado na anlise deste


processo?

Pedindo uma cpia da


sentena de pronncia do
processo em anlise ao
escrivo responsvel pelo
cartrio da vara no qual o
processo est sendo julgado

315

Anexo 3 formulrio de observao das sesses do jri

Formulrio para a coleta de informaes qualitativas


Pesquisa Pensando o Direito
Os novos procedimentos penais: uma anlise emprica das mudanas introduzidas pelas leis 11.689/08 e 11.719/08
Instrues aos pesquisadores
Caro pesquisador,
Este formulrio de coleta de dados foi pensado para ser executado a partir das seguintes estratgias: 1) entrevista com os funcionrios do cartrio
para esclarecimento de algumas questes; 2) Xerox de determinadas partes do processo examinado em audincia; 3) presena s audincias de
instruo e julgamento para verificao de como os operadores do direito esto implementando as novas leis (11.689/08 e 11.719/08).
Cada um dos quadros a seguir apresenta a forma que o dispositivo era regulamentado na legislao pretrita e na atual, bem como, qual deve ser
a estratgia utilizada pelo pesquisador para verificar se a regulamentao vigente est ou no sendo aplicada na vida dos tribunais.
Em caso de dvida, por favor, entrem em contato comigo 81723939.
Desejo a todos um bom trabalho.
Ludmila Ribeiro
Coordenadora da pesquisa

316

Legislao em anlise: Lei 11.689/08


Anlise da audincia de plenria do jri
Nmero do processo apreciado_____________________________________________
Vara criminal___________________________________________________________
Juiz responsvel pelo feito_________________________________________________
Data da coleta de informaes______________________________________________

Utilize este espao para observaes gerais que julgar necessrio, como interao com os funcionrios do cartrio, juiz, recebimento da pesquisa,
etc.

317

Legislao anterior

Legislao atual
Art. 413. O juiz,
fundamentadamente, pronunciar o
acusado, se convencido da
materialidade do fato e da existncia
de indcios suficientes de autoria ou
de participao.
Art. 408. Se o juiz se convencer da
1o A fundamentao da
existncia do crime e de indcios de
pronncia limitar-se- indicao da
que o ru seja o seu autor, pronunci- materialidade do fato e da existncia
lo-, dando os motivos do seu
de indcios suficientes de autoria ou
convencimento.
de participao, devendo o juiz
1o Na sentena de pronncia o juiz declarar o dispositivo legal em que
julgar incurso o acusado e
declarar o dispositivo legal em cuja
sano julgar incurso o ru,
especificar as circunstncias
recomend-lo- na priso em que se
qualificadoras e as causas de
achar, ou expedir as ordens
aumento de pena.
necessrias para sua captura.
2o Se o crime for afianvel, o juiz
2o Se o ru for primrio e de bons
arbitrar o valor da fiana para a
antecedentes, poder o juiz deixar de concesso ou manuteno da
decretar-lhe a priso ou revog-la,
liberdade provisria.
caso j se encontre preso.
3o O juiz decidir,
3o Se o crime for afianvel, ser,
motivadamente, no caso de
desde logo, arbitrado o valor da fiana, manuteno, revogao ou
que constar do mandado de priso.
substituio da priso ou medida
restritiva de liberdade anteriormente
decretada e, tratando-se de acusado
solto, sobre a necessidade da
decretao da priso ou imposio
de quaisquer das medidas previstas
no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.

Como verificar a
mudana?

O que foi observado na anlise deste


processo?

Pedindo uma cpia da


sentena de pronncia do
processo em anlise ao
escrivo responsvel pelo
cartrio da vara no qual o
processo est sendo julgado

318

Legislao anterior

Legislao atual

Art. 433. O Tribunal do Jri compe-se de


um juiz de direito, que o seu presidente,
e de vinte e um jurados que se sortearo
dentre os alistados, sete dos quais
constituiro o conselho de sentena em
cada sesso de julgamento.

Art. 447. O Tribunal do Jri composto


por 1 (um) juiz togado, seu presidente e
por 25 (vinte e cinco) jurados que sero
sorteados dentre os alistados, 7 (sete)
dos quais constituiro o Conselho de
Sentena em cada sesso de
julgamento.

Art. 451. No comparecendo o ru ou o


acusador particular, com justa causa, o
julgamento ser adiado para a seguinte
sesso peridica, se no puder realizar-se
na que estiver em curso.

Art. 457. O julgamento no ser adiado


pelo no comparecimento do acusado
solto, do assistente ou do advogado do
querelante, que tiver sido regularmente
intimado.
1o Os pedidos de adiamento e as
justificaes de no comparecimento
devero ser, salvo comprovado motivo
de fora maior, previamente submetidos
apreciao do juiz presidente do
Tribunal do Jri.
2o Se o acusado preso no for
conduzido, o julgamento ser adiado
para o primeiro dia desimpedido da
mesma reunio, salvo se houver pedido
de dispensa de comparecimento
subscrito por ele e seu defensor.

Como verificar O que foi observado na anlise deste


a mudana?
processo?
Presena a
audincia de
plenria para
verificar se as
varas criminais
esto
obedecendo aos
novos
quantitativos de
jurados

Verificar as
providncias
tomadas pelo
juiz no caso de
ausncia do
acusado ou de
seu advogado.
Lembrando que
com a nova lei
h regras
diferenciadas
para ru solto e
ru preso.

319

Legislao anterior
Art. 461. Se os rus forem dois ou
mais, podero incumbir das recusas
um s defensor; no convindo nisto e
se no coincidirem as recusas, dar-se a separao dos julgamentos,
prosseguindo-se somente no do ru
que houver aceito o jurado, salvo se
este, recusado por um ru e aceito por
outro, for tambm recusado pela
acusao.
Pargrafo nico. O ru, que pela
recusa do jurado tiver dado causa
separao, ser julgado no primeiro
dia desimpedido.
Art. 466 - 2o Onde for possvel, o
presidente mandar distribuir aos
jurados cpias datilografadas ou
impressas, da pronncia, do libelo e
da contrariedade, alm de outras
peas que considerar teis para o
julgamento da causa.

Legislao atual

Como verificar
a mudana?

Art. 469. Se forem 2 (dois) ou mais os


acusados, as recusas podero ser feitas por
um s defensor.
1o A separao dos julgamentos somente
ocorrer se, em razo das recusas, no for
obtido o nmero mnimo de 7 (sete) jurados
para compor o Conselho de Sentena.
2o Determinada a separao dos
julgamentos, ser julgado em primeiro lugar
o acusado a quem foi atribuda a autoria do
fato ou, em caso de co-autoria, aplicar-se-
o critrio de preferncia disposto no art. 429
deste Cdigo.

Verificar, em
audincia, como
os juzes esto
procedendo ao
desmembramen
to dos
processos em
razo das
recusas de
jurados.

Art. 472 - Pargrafo nico. O jurado, em


seguida, receber cpias da pronncia ou,
se for o caso, das decises posteriores que
julgaram admissvel a acusao e do
relatrio do processo.

Verificar na
audincia se,
aps o sorteio,
os jurados
receberam a
cpia da
sentena de
pronncia.

O que foi observado na anlise deste


processo?

320

Legislao anterior

Legislao atual
Art. 473. Prestado o compromisso pelos
jurados, ser iniciada a instruo plenria
quando o juiz presidente, o Ministrio
Pblico, o assistente, o querelante e o
Art. 466 - 1o Depois do relatrio, o
defensor do acusado tomaro, sucessiva e
escrivo ler, mediante ordem do
diretamente, as declaraes do ofendido, se
presidente, as peas do processo, cuja possvel, e inquiriro as testemunhas
leitura for requerida pelas partes ou
arroladas pela acusao.
por qualquer jurado.
1o Para a inquirio das testemunhas
Art. 467. Terminado o relatrio, o juiz, arroladas pela defesa, o defensor do
o acusador, o assistente e o advogado acusado formular as perguntas antes do
do ru e, por fim, os jurados que o
Ministrio Pblico e do assistente, mantidos
quiserem, inquiriro sucessivamente
no mais a ordem e os critrios estabelecidos
as testemunhas de acusao.
neste artigo.
Art. 468. Ouvidas as testemunhas de 2o Os jurados podero formular perguntas
acusao, o juiz, o advogado do ru, o ao ofendido e s testemunhas, por
acusador particular, o promotor, o
intermdio do juiz presidente.
assistente e os jurados que o
3o As partes e os jurados podero
quiserem, inquiriro sucessivamente
requerer acareaes, reconhecimento de
as testemunhas de defesa.
pessoas e coisas e esclarecimento dos
peritos, bem como a leitura de peas que se
refiram, exclusivamente, s provas colhidas
por carta precatria e s provas cautelares,
antecipadas ou no repetveis.

Como verificar
a mudana?

O que foi observado na anlise deste


processo?

Verificar, em
audincia como
estes novos
dispositivos tem
sido aplicados
pelo juiz,
advogado de
defesa,
promotor de
justia e jurados

321

Legislao anterior Legislao atual


Art. 474. A seguir ser o acusado
interrogado, se estiver presente, na forma
estabelecida no Captulo III do Ttulo VII
do Livro I deste Cdigo, com as alteraes
introduzidas nesta Seo.
Art. 465. Em
1o O Ministrio Pblico, o assistente, o
seguida, o
querelante e o defensor, nessa ordem,
presidente
podero formular, diretamente, perguntas
interrogar o ru
ao acusado.
pela forma
2o Os jurados formularo perguntas por
estabelecida no
intermdio do juiz presidente.
Livro I, Ttulo VII,
3o No se permitir o uso de algemas
Captulo III, no que
no acusado durante o perodo em que
for aplicvel.
permanecer no plenrio do jri, salvo se
absolutamente necessrio ordem dos
trabalhos, segurana das testemunhas
ou garantia da integridade fsica dos
presentes.
Art. 469. Os
depoimentos das
Art. 475. O registro dos depoimentos e do
interrogatrio ser feito pelos meios ou
testemunhas de
acusao e de
recursos de gravao magntica,
defesa sero
eletrnica, estenotipia ou tcnica similar,
reduzidos a escrito, destinada a obter maior fidelidade e
celeridade na colheita da prova.
em resumo,
assinado o termo
Pargrafo nico. A transcrio do registro,
aps feita a degravao, constar dos
pela testemunha,
autos.
pelo juiz e pelas
partes.

Como verificar a
mudana?
O que foi observado na anlise deste processo?
Verificar em audincia
se:
1) os operadores do
direito (advogado,
promotor e assistente)
esto fazendo
perguntas diretamente
ao acusado;
2) se os jurados esto
formulando perguntas
por intermdio do juiz;
3) se em se tratando
de ru preso, se o juiz
manda retirar as
algemas ou se o
acusado permanece
algemado sem
maiores justificativas

Verificar se o juiz
continua ditando o
que deve ser anotado
do depoimento das
partes ou se h
gravao destes

322

Legislao anterior

Legislao atual

Art. 471. Terminada a


inquirio das testemunhas
o promotor ler o libelo e os
dispositivos da lei penal em
que o ru se achar incurso,
e produzir a acusao.
1o O assistente falar
depois do promotor.
2o Sendo o processo
promovido pela parte
ofendida, o promotor falar
depois do acusador
particular, tanto na acusao
como na rplica.
Art. 472. Finda a acusao,
o defensor ter a palavra
para defesa.
Art. 473. O acusador
poder replicar e a defesa
treplicar, sendo admitida a
reinquirio de qualquer das
testemunhas j ouvidas em
plenrio.
Art. 474. O tempo destinado
acusao e defesa ser
de 2 (duas) horas para cada
um, e de meia hora a rplica
e outro tanto para a trplica.

Art. 476. Encerrada a instruo, ser concedida a


palavra ao Ministrio Pblico, que far a acusao,
nos limites da pronncia ou das decises
posteriores que julgaram admissvel a acusao,
sustentando, se for o caso, a existncia de
circunstncia agravante.
1o O assistente falar depois do Ministrio
Pblico.
2o Tratando-se de ao penal de iniciativa
privada, falar em primeiro lugar o querelante e,
em seguida, o Ministrio Pblico, salvo se este
houver retomado a titularidade da ao, na forma
do art. 29 deste Cdigo.
3o Finda a acusao, ter a palavra a defesa.
4o A acusao poder replicar e a defesa
treplicar, sendo admitida a reinquirio de
testemunha j ouvida em plenrio.
Art. 477. O tempo destinado acusao e
defesa ser de uma hora e meia para cada, e de
uma hora para a rplica e outro tanto para a
trplica. 1o Havendo mais de um acusador ou
mais de um defensor, combinaro entre si a
distribuio do tempo, que, na falta de acordo,
ser dividido pelo juiz presidente, de forma a no
exceder o determinado neste artigo.
2o Havendo mais de 1 (um) acusado, o tempo
para a acusao e a defesa ser acrescido de 1
(uma) hora e elevado ao dobro o da rplica e da
trplica, observado o disposto no 1o deste artigo.

Como
verificar a
mudana?

O que foi observado na anlise deste processo?

Assistindo a
audincia e
verificando se
os tempos
foram
respeitados e
se as
testemunhas
foram
chamadas a
prestar novos
depoimentos
em plenrio

323

Como verificar a
mudana?
O que foi observado na anlise deste processo?
Art. 478. Durante os debates as
Verificar se essas no
partes no podero, sob pena de
aes esto, de fato,
nulidade, fazer referncias:
acontecendo, pois, no
I deciso de pronncia, s
momento dos
decises posteriores que julgaram
debates, todos os
No regulamentava este admissvel a acusao ou
meandros disponveis
dispositivo
determinao do uso de algemas
para os operadores do
como argumento de autoridade que
direito so chamados
beneficiem ou prejudiquem o acusado; por estes como
mecanismos que
II ao silncio do acusado ou
ausncia de interrogatrio por falta de comprovam a culpa
requerimento, em seu prejuzo.
ou inocncia do ru.
Art. 482. O Conselho de Sentena
ser questionado sobre matria de
fato e se o acusado deve ser
absolvido.
Pargrafo nico. Os quesitos sero
Verificar se o juiz
redigidos em proposies afirmativas,
perguntou
simples e distintas, de modo que cada
expressamente sobre
No regulamentava este
um deles possa ser respondido com
dispositivo
a possibilidade de
suficiente clareza e necessria
absolvio do
preciso. Na sua elaborao, o
acusado
presidente levar em conta os termos
da pronncia ou das decises
posteriores que julgaram admissvel a
acusao, do interrogatrio e das
alegaes das partes.
Legislao anterior

Legislao atual

324

Legislao anterior

Legislao atual

Como verificar
a mudana?

Art. 479. Em seguida, lendo os


quesitos, e explicando a
significao legal de cada um, o
juiz indagar das partes se tm
requerimento ou reclamao
que fazer, devendo constar da
ata qualquer requerimento ou
reclamao no atendida.

Art. 484. A seguir, o presidente ler


os quesitos e indagar das partes se
tm requerimento ou reclamao a
fazer, devendo qualquer deles, bem
como a deciso, constar da ata.
Pargrafo nico. Ainda em plenrio,
o juiz presidente explicar aos
jurados o significado de cada
quesito.

Verificar se o
juiz, de fato,
explicou aos
jurados o
significado de
cada um dos
quesitos
formulados

O que foi observado na anlise deste processo?

325

Legislao anterior

Legislao atual

Como
verificar a
mudana?

Art. 492. Em seguida, o juiz lavrar a


sentena, com observncia do seguinte:
I - no caso de condenao, ter em vista
as circunstncias agravantes ou
atenuantes reconhecidas pelo jri, e
atender, quanto ao mais, ao disposto nos
nos. II a VI do art. 387;
II - no caso de absolvio:
a) mandar pr o ru em liberdade, se
afianvel o crime, ou desde que tenha
ocorrido a hiptese prevista no art. 316,
ainda que inafianvel;
b) ordenar a cessao das interdies de
direitos que tiverem sido provisoriamente
impostas;
c) aplicar medida de segurana, se
cabvel.
1o Se, pela resposta a quesito
formulado aos jurados, for reconhecida a
existncia de causa que faculte diminuio
da pena, em quantidade fixa ou dentro de
determinados limites, ao juiz ficar
reservado o uso dessa faculdade.
2o Se for desclassificada a infrao
para outra atribuda competncia do juiz
singular, ao presidente do tribunal caber
proferir em seguida a sentena.

Art. 492. Em seguida, o presidente proferir sentena que:


I no caso de condenao:
a) fixar a pena-base;
b) considerar as circunstncias agravantes ou atenuantes
alegadas nos debates;
c) impor os aumentos ou diminuies da pena, em ateno
s causas admitidas pelo jri;
d) observar as demais disposies do art. 387 deste Cdigo;
e) mandar o acusado recolher-se ou recomend-lo- priso
em que se encontra, se presentes os requisitos da priso
preventiva;
f) estabelecer os efeitos genricos e especficos da
condenao;
II no caso de absolvio:
a) mandar colocar em liberdade o acusado se por outro
motivo no estiver preso;
b) revogar as medidas restritivas provisoriamente decretadas;
c) impor, se for o caso, a medida de segurana cabvel.
1o Se houver desclassificao da infrao para outra, de
competncia do juiz singular, ao presidente do Tribunal do Jri
caber proferir sentena em seguida, aplicando-se, quando o
delito resultante da nova tipificao for considerado pela lei
como infrao penal de menor potencial ofensivo, o disposto
nos arts. 69 e seguintes da Lei no 9.099, de 26 de setembro de
1995.
2o Em caso de desclassificao, o crime conexo que no
seja doloso contra a vida ser julgado pelo juiz presidente do
Tribunal do Jri, aplicando-se, no que couber, o disposto no
1o deste artigo.

Aps a
audincia,
entrar no
site do
TJRJ e
baixar a
sentena,
salvando-a
em um
arquivo do
Word para
verificar, em
que
medida, o
novo
dispositivo
tem sido
aplicado ou
no.

O que foi observado na anlise


deste processo?

326

Anexo 4 roteiro de entrevista com os operadores do rito ordinrio


Os Novos Procedimentos Penais: uma anlise emprica das mudanas introduzidas pelas
leis 11.689/08 e 11.719/08
ROTEIRO PARA OPERADORES DO RITO ORDINRIO [Para o entrevistador]
1. Objeto da Pesquisa
O objeto desta proposta analisar o impacto das leis 11.689/08 e 11.719/08 sobre a forma e
tempo de processamento das causas criminais. Para tanto, esta pesquisa pretende: a) analisar as
alteraes legislativas introduzidas e compar-las com a legislao anterior; b) construir um
diagnstico quantitativo do impacto dessas leis, com mensurao de seu efeito sobre o tempo de
durao dos processos; c) traar um diagnstico qualitativo de como so realizadas as audincias
de instruo e julgamento aps a publicao de tal legislao, d) estudar os caminhos adotados
pela jurisprudncia relativa s novas leis no perodo subsequente a sua publicao e, por fim, e)
elaborar um quadro dos direitos e garantias constitucionais efetivamente alterados por essas
legislaes na realidade dos tribunais brasileiros.
A partir desta pesquisa emprica sobre como as novas leis alteraram (ou no) o funcionamento do
processo penal, pretende-se sugerir Secretaria de Assuntos Legislativos possveis projetos de
reforma de lei que, de fato, viabilizem a simplificao e a agilizao dos procedimentos penais.
2. Objetivo da Pesquisa
O objetivo final deste projeto o de apresentar um diagnstico quantitativo e qualitativo dos
efeitos das leis 11.689/08 e 11.719/08 sobre o sistema de garantias processuais penais inerentes
ao sistema acusatrio, especialmente, no que se refere garantia do princpio da celeridade e
efetividade jurisdicional.
3. Perguntas da Pesquisa
1) Ser que as alteraes introduzidas pelas leis 11.689/08 e 11.719/08 esto sendo aplicadas na
prtica? 2) Em que medida a aplicao das mudanas introduzidas por estas legislaes tem ou
no surtido os efeitos esperados? 3) Ser que esse implemento de eficincia se fez em detrimento
das garantias fundamentais do acusado? 4) Todavia, se o ganho no tempo do processamento no
ocorreu, ou se a nova legislao no vem sendo corretamente aplicada pelo Judicirio, como essa
omisso gera situaes de desrespeito aos direitos fundamentais? 5) Em que medida os resultados
da pesquisa permitem reformulaes na legislao processual vigente no sentido de torn-la mais
eficiente tanto no que se refere ao tempo como ao sistema de garantias constitucionais oferecido
ao acusado?
4. Informar sobre os preceitos ticos da pesquisa, sobre o sigilo das informaes, sobre a no
identificao, sobre a necessidade de gravar a entrevista e pedir autorizao para tal.
Perfil do entrevistado [quebra-gelo]
1. Nome e contato [apenas anotar]:
2. Setor [vara, cartrio... apenas anotar]:
3. Sexo [apenas anotar]:
4. Idade [se o entrevistado no se importar em dizer]:
5. Tempo na profisso:

6. Experincias anteriores:
7. Tempo no atual cargo:
8. Por que escolheu tal profisso?:
8.1. vocao, herana familiar, salrio, estabilidade, mudar o mundo, fazer um mundo
mais justo...
A Reforma: a lei 11.719/08
Como disse, esta pesquisa busca analisar o impacto das novas legislaes sobre o fluxo de
processamento de um delito e, por conseguinte, sobre o tempo demandado para a realizao de
tal atividade. Gostaria de conversar com voc a respeito dessas mudanas, em termos
legislativos e em termos prticos
9. Antes da reforma, como se davam os procedimentos penais?
9.1.inqurito policial, denncia, efeitos da citao, efeitos da apresentao de resposta,
audincias, interrogatrio do ru, oitiva das testemunhas de acusao, oitiva das
testemunhas de defesa, forma de inquirio das testemunhas, possibilidade de
fracionamento da audincia, alegaes finais e sentena
9.2.E na prtica? Voc poderia me dar exemplos?
10. Depois da reforma, como se do esses mesmos procedimentos penais?
10.1.
inqurito policial, denncia, efeitos da citao, efeitos da apresentao de resposta,
audincias, interrogatrio do ru, oitiva das testemunhas de acusao, oitiva das
testemunhas de defesa, forma de inquirio das testemunhas, possibilidade de
fracionamento da audincia, alegaes finais e sentena
10.2.

E na prtica? Voc poderia me dar exemplos?

11. De um modo geral, quais foram (ou qual foi) as principais alteraes produzidas pela Lei
11.719/08? E na prtica, o que mudou?
11.1.
Pensando agora especificamente em termos de fluxo de processamento dos crimes
comuns, o que voc poderia indicar como principais mudanas? E na prtica?
11.2.
E em termos de tempo de processamento de um delito, o que voc indicaria como
principal mudana?
11.2.1. ainda quanto ao tempo de processamento de um delito, a etapa anterior deste
projeto permitiu que chegssemos seguinte mensurao: antes (CPP/1941) o
tempo de processamento para rus soltos era de 100 dias e de 80 dias para ru
preso. Depois da reforma (CPP/2008), tem-se 120 dias para ru solto e 90 dias
para ru preso. Gostaria que voc comentasse esses resultados.
328

11.2.1.1.

esses prazos so possveis de serem aplicados na realidade? Por qu?

11.2.2. Diz-se que a justia no Brasil morosa. Voc concorda com isso? O que voc
entende por morosidade (e o contrrio, celeridade) da justia?
11.2.2.1. Na sua opinio, qual o principal fator (ou fatores) que torna a justia
morosa? E, de outro lado, o que a torna mais clere?
J estamos caminhando para o final de nossa entrevista...
12. De um modo geral, como voc avalia a reforma, a lei 11.719/08?
12.1. A nova lei aplicvel (ou factvel de ser aplicada)? Por qu?
Especificamente...
12.2. A realizao da audincia una factvel? Por qu?
12.2.1.
Voc j participou de alguma audincia una aps a nova lei? (Se sim, voc
poderia me contar como foi esta experincia?)
13. Antes da reforma, voc havia presenciado algum processo cujo prazo foi efetivamente
cumprido? E depois?
14. Qual a sua opinio quanto s restries do uso de algemas...
15. A reforma restringiu algum direito ou garantia fundamental do ru? Qual? Poderia justificar
sua opinio...
No tenho mais perguntas. Voc gostaria de acrescentar alguma opinio. Dizer algo que no
lhe foi perguntado. Gostaria de me perguntar alguma coisa em relao pesquisa... fique
vontade para tecer quaisquer tipos de comentrios finais.
Agradecer e pedir contatos de outros operadores que possam conversar conosco.

329

Anexo 5 roteiro de entrevista com os operadores do rito do tribunal do jri


Os Novos Procedimentos Penais: uma anlise emprica das mudanas introduzidas
pelas leis 11.689/08 e 11.719/08
ROTEIRO PARA OPERADORES DO RITO DO TRIBUNAL DO JRI [Para o
entrevistador]
1. Objeto da Pesquisa
O objeto desta proposta analisar o impacto das leis 11.689/08 e 11.719/08 sobre a forma e
tempo de processamento das causas criminais. Para tanto, esta pesquisa pretende: a) analisar as
alteraes legislativas introduzidas e compar-las com a legislao anterior; b) construir um
diagnstico quantitativo do impacto dessas leis, com mensurao de seu efeito sobre o tempo de
durao dos processos; c) traar um diagnstico qualitativo de como so realizadas as audincias
de instruo e julgamento aps a publicao de tal legislao, d) estudar os caminhos adotados
pela jurisprudncia relativa s novas leis no perodo subsequente a sua publicao e, por fim, e)
elaborar um quadro dos direitos e garantias constitucionais efetivamente alterados por essas
legislaes na realidade dos tribunais brasileiros.
A partir desta pesquisa emprica sobre como as novas leis alteraram (ou no) o funcionamento do
processo penal, pretende-se sugerir Secretaria de Assuntos Legislativos possveis projetos de
reforma de lei que, de fato, viabilizem a simplificao e a agilizao dos procedimentos penais.
2. Objetivo da Pesquisa
O objetivo final deste projeto o de apresentar um diagnstico quantitativo e qualitativo dos
efeitos das leis 11.689/08 e 11.719/08 sobre o sistema de garantias processuais penais inerentes
ao sistema acusatrio, especialmente, no que se refere garantia do princpio da celeridade e
efetividade jurisdicional.
3. Perguntas da Pesquisa
1) Ser que as alteraes introduzidas pelas leis 11.689/08 e 11.719/08 esto sendo aplicadas na
prtica? 2) Em que medida a aplicao das mudanas introduzidas por estas legislaes tem ou
no surtido os efeitos esperados? 3) Ser que esse implemento de eficincia se fez em detrimento
das garantias fundamentais do acusado? 4) Todavia, se o ganho no tempo do processamento no
ocorreu, ou se a nova legislao no vem sendo corretamente aplicada pelo Judicirio, como essa
omisso gera situaes de desrespeito aos direitos fundamentais? 5) Em que medida os resultados
da pesquisa permitem reformulaes na legislao processual vigente no sentido de torn-la mais
eficiente tanto no que se refere ao tempo como ao sistema de garantias constitucionais oferecido
ao acusado?
4. Informar sobre os preceitos ticos da pesquisa, sobre o sigilo das informaes, sobre a no
identificao, sobre a necessidade de gravar a entrevista e pedir autorizao para tal.
Perfil do entrevistado [quebra-gelo]
1. Nome e contato [apenas anotar]:
2. Setor [tribunal do jri, cartrio... apenas anotar]:
3. Sexo [apenas anotar]:
4. Idade [se o entrevistado no se importar em dizer]:
330

5. Tempo na profisso:
6. Experincias anteriores:
7. Tempo no atual cargo:
8. Por que escolheu tal profisso?:
8.2. vocao, herana familiar, salrio, estabilidade, mudar o mundo, fazer um mundo
mais justo...
A Reforma: a lei 11.689/08
Como disse, esta pesquisa busca analisar o impacto das novas legislaes sobre o fluxo de
processamento de um delito e, por conseguinte, sobre o tempo demandado para a realizao de
tal atividade. Gostaria de conversar com voc a respeito dessas mudanas, em termos
legislativos e em termos prticos
9. Antes da reforma, como se davam os procedimentos penais?
9.1.[primeira fase] inqurito policial, denncia, efeitos da citao, efeitos da apresentao de
resposta, audincias, interrogatrio do ru, oitiva das testemunhas de acusao, oitiva das
testemunhas de defesa, forma de inquirio das testemunhas, possibilidade de
fracionamento da audincia
9.2. [segunda fase] intimao da sentena de pronncia, preparao do processo para
julgamento em plenrio, desaforamento por excesso de prazo e reclamao para
julgamento imediato, instruo em plenrio, diligncias essenciais durante a instruo em
plenrio, quesitos, julgamento pelo jri
9.3.E na prtica? Voc poderia me dar exemplos?
10. Depois da reforma, como se do esses mesmos procedimentos penais?
10.1.
[primeira fase] inqurito policial, denncia, efeitos da citao, efeitos da
apresentao de resposta, audincias, interrogatrio do ru, oitiva das testemunhas de
acusao, oitiva das testemunhas de defesa, forma de inquirio das testemunhas,
possibilidade de fracionamento da audincia, alegaes finais e sentena
10.2.
[segunda fase] intimao da sentena de pronncia, preparao do processo para
julgamento em plenrio, desaforamento por excesso de prazo e reclamao para
julgamento imediato, instruo em plenrio, diligncias essenciais durante a instruo em
plenrio, quesitos, julgamento pelo jri
10.3.

E na prtica? Voc poderia me dar exemplos?

11. De um modo geral, quais foram (ou qual foi) as principais alteraes produzidas pela Lei
11.689/08? E na prtica, o que mudou?
331

11.1.
Pensando agora especificamente em termos de fluxo de processamento dos crimes
comuns, o que voc poderia indicar como principais mudanas? E na prtica?
11.2.
E em termos de tempo de processamento de um delito, o que voc indicaria como
principal mudana?
11.2.1. ainda quanto ao tempo de processamento de um delito, a etapa anterior deste
projeto permitiu que chegssemos seguinte mensurao: antes (CPP/1941) o
tempo de processamento para rus soltos era de 310 dias e de 260 dias para ru
preso. Depois da reforma (CPP/2008), tem-se 325 dias para ru solto e 295 dias
para ru preso. Gostaria que voc comentasse esses resultados.
11.2.1.1.

esses prazos so possveis de serem aplicados na realidade? Por qu?

11.2.2. Diz-se que a justia no Brasil morosa. Voc concorda com isso? O que voc
entende por morosidade (e o contrrio, celeridade) da justia?
11.2.2.1. Na sua opinio, qual o principal fator (ou fatores) que torna a justia
morosa? E, de outro lado, o que a torna mais clere?
J estamos caminhando para o final de nossa entrevista...
12. De um modo geral, como voc avalia a reforma, a lei 11.689/08?
12.1. A nova lei aplicvel (ou factvel de ser aplicada)? Por qu?
Especificamente...
. A realizao da audincia una factvel? Por qu?
12.2
12.2.1. Voc j participou de alguma audincia una aps a nova lei? (Se sim, voc
poderia me contar como foi esta experincia?)
13.
Antes da reforma, voc havia presenciado algum processo cujo prazo foi efetivamente
cumprido? E depois?
14.

Qual a sua opinio quanto s restries do uso de algemas...

15.

A reforma restringiu algum direito ou garantia fundamental do ru? Qual? Poderia


justificar sua opinio...

No tenho mais perguntas. Voc gostaria de acrescentar alguma opinio. Dizer algo que no
lhe foi perguntado. Gostaria de me perguntar alguma coisa em relao pesquisa... fique
vontade para tecer quaisquer tipos de comentrios finais.
Agradecer e pedir contatos de outros operadores que possam conversar conosco.

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