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Equipe tcnica
Ludmila Ribeiro coordenadora da pesquisa
Julita Lemgruber supervisora tcnica
Igor Suzano Pesquisador
Klarissa Silva - Pesquisadora
Diogo Tebet Advogado
Carlos Eduardo Rebelo Advogado
Gustavo S Advogado
Leonardo Paris - Estatstico
Thiago Arajo Assistente
Carolina Moreira - Estagiria
Adriana Ferreira - Revisora
Ana Paula Andrade - Gerente Administrativa
Fernanda Terrazas - Coordenao da pesquisa junto ao Ministrio da Justia
Financiamento:
Ministrio da Justia (MJ)
Secretaria de Assuntos Legislativos (SAL)
Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD)
Execuo:
Centro de Estudos de Segurana e Cidadania (CESEC)
Databrasil Ensino e Pesquisa
Universidade Candido Mendes (UCAM)
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Sumrio
INTRODUO............................................................................................................................. 27
Objeto da pesquisa..................................................................................................................... 31
Metodologia............................................................................................................................... 32
CAPTULO I - AS ALTERAES OPERADAS PELA REFORMA LEGISLATIVA ............. 36
I.1 O tempo prescrito pelo Cdigo de Processo Penal Brasileiro para processamento de uma
dada infrao as alteraes introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08. ......................... 37
I.2 Alteraes produzidas pela Lei 11.719/08 no Rito Ordinrio........................................... 46
I.3 Alteraes produzidas pela Lei n11.689/08 no Rito do Tribunal do Jri ....................... 26
I.4 As alteraes globais produzidas pelas leis 11.719/08 e 11.689/08 sob o tempo de
processamento dos crimes comuns e dos crimes dolosos contra a vida.................................... 33
I.5 Tempo legal e tempo necessrio para processamento das infraes penais ..................... 34
1.5.1 O tempo legal nos diplomas internacionais...................................................................... 35
I.5.2 O tempo necessrio na justia criminal brasileira: uma reviso dos estudos empricos
realizados sobre o tema.............................................................................................................. 51
CAPTULO II - ANLISE EMPRICA DO ASPECTO TEMPORAL DAS NOVAS LEIS...... 63
II.1. O tempo do processo penal no Tribunal de Justia do Rio de Janeiro (TJRJ)................... 64
II.1.1. Metodologia a preparao dos dados para a anlise .................................................... 66
II.1.2 O tempo do processo no caso dos delitos de roubo distribudos no TJRJ .................... 82
II.1.2 O tempo do processo no caso dos delitos de homicdio doloso distribudos no TJRJ . 88
II.1.3 Concluses gerais da anlise do banco de dados do TJRJ............................................ 92
II.2 O tempo do processo penal no Tribunal de Justia de So Paulo (TJSP)........................... 94
II.2.1. Metodologia a preparao dos dados do TJSP para a anlise...................................... 95
II.2.2 O tempo do processo no caso dos delitos de roubo distribudos no TJSP.................. 110
II.2.3 O tempo do processo no caso dos delitos de homicdio doloso distribudos no TJSP 114
II.2.4 Concluses gerais da anlise do banco da dados do TJSP ......................................... 119
II.3 - Consideraes finais comparando os resultados da anlise da base de dados do TJRJ e
da base de dados do TJSP........................................................................................................ 120
CAPTULO III. A REFORMA PROCEDIMENTAL SOB A TICA DOS DIREITOS E
GARANTIAS FUNDAMENTAIS.............................................................................................. 126
III.1 Importncia da anlise constitucional da reforma ........................................................ 127
III.2 Anlise dos dispositivos legais sob a luz das garantias fundamentais ......................... 131
III.2.1. A dignidade da pessoa humana e o tratamento isonmico.......................................... 131
III.2.2. A presuno de inocncia e o respeito integridade fsica e moral do preso ............. 134
III.2.3. O Devido processo legal.............................................................................................. 136
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III.3. Algumas consideraes acerca da efetividade das garantias constitucionais pela a reforma
procedimental .......................................................................................................................... 159
CAPTULO IV. ESTUDO DO POSICIONAMENTO DOS TRIBUNAIS ACERCA DA
REFORMA PROCESSUAL PENAL ......................................................................................... 166
IV.1 A reforma do processo penal a partir da publicao das Leis 11.719/08 e 11.689/08 . 169
IV.2 O papel da jurisprudncia na interpretao dos pontos controversos de uma dada lei 173
IV. 3 - Metodologia da pesquisa.............................................................................................. 178
IV. 4 As decises dos tribunais: uma anlise descritiva....................................................... 183
IV.4.1 - Excesso de prazo........................................................................................................ 196
IV.4.2 - Ausncia de Justa Causa para Continuidade da Priso Cautelar ............................... 203
IV.4.3 Identidade fsica do juiz ............................................................................................ 207
IV.4.4 - Aplicao do Novo Procedimento - Direito Intertemporal ........................................ 211
IV.4.5 Cerceamento do direito de defesa Audincia Una ................................................. 214
IV.4.6 Nulidade Processual .................................................................................................. 216
IV.4.7 - Absolvio Sumria ................................................................................................... 219
IV.4.8 - Ausncia de justa causa para exerccio da ao penal ............................................... 224
IV.4.9 - Critrios de Fixao de Quantum Indenizatrio ........................................................ 226
IV.4.10 - Reexame necessrio revogado pela Lei 11.689/08 .................................................. 230
IV.4.11 Critrios para a deciso de pronncia...................................................................... 232
IV.4.12 Mutatio e Emendatio Libelli....................................................................................... 236
IV.4.13 Suspenso Condicional do Processo ....................................................................... 239
IV.4.14 Recurso em Sentido Estrito recebido como Apelao ............................................ 242
IV.4.15 Uso de Algemas....................................................................................................... 242
IV.5 As decises do STJ e STF no que se refere s Leis 11.719/08 e 11.689/08 ................ 243
IV.6 Consideraes finais..................................................................................................... 245
CAPTULO V - ALTERAES PRODUZIDAS PELA REFORMA LEGISLATIVA NA
PRTICA: A VISO DOS OPERADORES DO DIREITO NOS TRIBUNAIS DO JRI E NAS
VARAS CRIMINAIS DO RIO DE JANEIRO ........................................................................... 247
V.1. Introduo ........................................................................................................................ 247
V.2. Metodologia..................................................................................................................... 248
V.3. Estrutura organizacional e as novas leis .......................................................................... 252
V.5. As varas criminais e os tribunais do jri.......................................................................... 254
V.6. Percepes dos operadores sobre as novas leis ............................................................... 274
V.7. Comentrios finais ........................................................................................................... 278
CONSIDERAES FINAIS ...................................................................................................... 280
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ........................................................................................ 283
ANEXOS ..................................................................................................................................... 295
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INTRODUO
A pesquisa pensando o direito os novos procedimentos penais teve por objeto a anlise
emprica da aplicao das reformas operadas no Cdigo de Processo Penal pelas Leis 11.689, de
9 de junho de 2008 e 11.719, de 20 de junho de 2008 em suas mais diversas dimenses. Essas
duas legislaes, em conjunto, integram o que se convencionou denominar, para fins deste
relatrio, de reforma penal de 2008.
De maneira simplificada, tal como destacado no edital de Edital de Convocao da
Secretaria de Assuntos Legislativos (SAL) n. 01/2009, possvel afirmar que essas reformas
tiveram como principal objetivo simplificar e agilizar o procedimento processual penal, mas a
partir da conciliao entre tempestiva prestao jurisdicional e fortalecimento das garantias
processuais penais inerentes ao sistema acusatrio.
No entender de Bottini (2008), para a adequada compreenso da necessidade destas duas
leis no ordenamento jurdico brasileiro, necessrio revistar alguns outros marcos legais. Isso
porque desde a promulgao da Constituio Federal de 1988, a discusso sobre a necessidade de
se reformular o funcionamento da justia tornou-se mais premente, posto que o funcionamento
inadequado desta instituio traz conseqncias graves para todos, e no apenas para os
operadores do direito.
Para tal compreenso, cumpre-se, portanto, comear do momento de origem do Cdigo de
Processo Penal atual. Este do ano de 1941 e, desde o seu nascimento at os dias atuais, poucas
tinham sido alteraes pelas quais este diploma havia passado at a reforma de 2008.
Em boa medida, esta ausncia de reformas levou consolidao de problemas graves
no mbito da administrao da justia criminal brasileira. Neste sentido, destaca Moreira (2001)
que:
Este Cdigo, elaborado sob a gide e os influxos autoritrios do Estado Novo, decididamente
no , como j no era um estatuto moderno, altura das reais necessidades de nossa Justia
Criminal, como dizia Frederico Marques. Segundo o genial mestre paulista, continuamos
presos, na esfera do processo penal, aos arcaicos princpios procedimentalistas do sistema
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escrito (...) O resultado de trabalho legislativo to defeituoso e arcaico est na crise tremenda
por que atravessa hoje a Justia Criminal, em todos os Estados Brasileiros.
Diante desta realidade em crise desde a sua origem e h muito debatida pelos
doutrinadores da rea,1 o Cdigo de Processo Penal fora objeto de vrios projetos de reforma que
nunca se transformaram em realidade, posto que nunca alcanaram a fase de votao no
Congresso Nacional. Entre os principais desdobramentos dos movimentos realizados pela aliana
sociedade civil e operadores do direito tem-se o Pacto por um Judicirio mais Rpido e
Republicano, apresentado em dezembro de 2004, pelos chefes dos trs Poderes da nao, com
propostas efetivas para a reforma constitucional, infraconstitucional e administrativa do sistema
judicial.
Bottini (2008) salienta que este pacto trouxe em seu bojo uma srie de propostas de
reforma infraconstitucional: foram apresentados mais de 20 projetos de alterao do processo
civil, penal e trabalhista, praticamente todos aprovados pelo Congresso Nacional. Em linhas
gerais, os projetos guardam relao principiolgica, no entanto, necessrio e indispensvel
frisar que, no que concerne ao processo penal, algumas distines qualitativas foram feitas, diante
da peculiaridade dos valores envolvidos, quase sempre direitos fundamentais e indisponveis.
Em certa medida, todos esses projetos (tanto os que lograram como os que no lograram
xito) tinham um ponto em comum: tornar o sistema de justia criminal mais clere e mais
permevel s demandas dos cidados, institucionalizando o ideal de acesso justia, tal como
discutido na obra de Cappelletti e Garth (1988). 2
A exceo a esta regra afora o advento da Lei dos Juizados Especiais Criminais de 1995
foi a reforma de 2008, que alterou o procedimento ordinrio (Lei 11.719/08) e o procedimento
do Tribunal do Jri (Lei 11.689/08). Apesar de estas reformas terem sido amplas no mbito de
1
Vide Quadro 01 Temticas debatidas e principais expoentes, localizado ao final desta seo.
De acordo com Cappelletti e Garth (1988: 20), o acesso justia est intimamente relacionado ao tempo do
processo porque em razo da demora as parte podem inclusive aceitar uma soluo que no consideram justa apenas
para no ter de aguardarem um novo pronunciamento judicial. Apesar de as demoras serem mais problemticas na
questo do acesso justia no mbito civil quando muitas vezes as partes abandonam os seus casos ou aceitam
acordos por valores inferiores queles que teriam direito os seus efeitos tambm se fazem sentir no mbito criminal.
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tais institutos, alguns doutrinadores (Moura, 2009 e Queijo, 2009) destacam que elas ainda so
bastante incipientes no propsito de se transformar a forma como a justia criminal
administrada no Brasil, especialmente, no que diz respeito s mazelas da tradio inquisitorial
brasileira.
Ou seja: apesar de novas leis (11.719/08 e 11.689/08) terem trazido inovaes
importantes, especialmente, no que diz respeito s exigncias de uma justia mais gil, moderna e
mais garantidora dos direitos dos cidados brasileiros, elas ainda no foram capazes de
transformar o cerne da ideologia fascista (Moreira, 2001) que sustenta a edio original do
Cdigo de Processo Penal (CPP) de 1941. Assim, questes que desde a publicao da
Constituio Federal de 1988 restam controversas no mbito do processo penal brasileiro, ainda
permaneceram sem soluo, mesmo aps a edio das referidas leis.
Em parte, alguns doutrinadores argumentam que isso ocorreu porque os projetos de
reforma foram baseados muito mais em reclamaes constantes dos cidados e da prpria mdia
do que em diagnsticos empricos sobre o que de fato acontece no sistema de justia criminal
brasileiro. Neste sentido, tem-se o posicionamento de Coutinho (2008):
Falar apenas em celeridade como parmetro de justificao poltica neste caso mais uma
reafirmao do princpio da eficincia que pauta os sistemas penais em tempos de
neoliberalismo. Pode-se, inclusive, argumentar que a principal causa da to falada
morosidade seja ligada aos problemas infra-estruturais do prprio Poder Judicirio, como por
exemplo a carncia de magistrados e serventurios, o que vem tambm demonstrar como a
questo no se d nem se soluciona no plano normativo, tampouco com o rigor da lei.
Apesar das inmeras crticas feitas maneira como a reforma foi empreendida e
ideologia que subjaz os seus objetivos principais, fato que as Leis 11.719/08 e 11.689/08 foram
publicadas em meados do ano de 2008 e, dada a vacatio legis a que ambas foram submetidas (de
60 dias), entraram em vigor, respectivamente, em 9 de agosto de 2008 e em 22 de agosto de
2008.
O foco primordial destas reformas foi, de fato, a celeridade processual, como bem salienta
a maioria dos juristas que se ocuparam de analisar a natureza e a pertinncia de tais institutos no
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cenrio atual.3 Mesmo porque ambas as leis estabeleceram a aglutinao de diversos atos em um
nico momento, sendo que tal modificao deveu-se especialmente necessidade de se
materializar o ideal de que justia justa justia gil.
Imbudas deste esprito, ambos os diplomas legais demarcaram de maneira mais clara os
prazos processuais com o objetivo de se criar balizas mais pontuais sobre as discusses
relacionadas, por exemplo, ao excesso de prazo e aos seus efeitos especialmente sobre o
indivduo privado de liberdade.
No entanto, estes no foram os nicos pontos alterados pela reforma, a qual estabeleceu
ainda, por exemplo, que o juiz poder determinar, na sentena, o valor da indenizao vtima,
sem necessidade de processo de liquidao, quando for de fcil constatao o quantum do
prejuzo sofrido pelo ofendido (Nucci, 2008).
Exatamente pela grande diversidade de pontos abordados pela reforma a proposta desta
pesquisa foi a de verificar em que medida as alteraes propostas pelas leis 11.719/08 e
11.689/08 encontram-se adequadas do ponto de vista de sua tcnica legislativa aos preceitos
constitucionais de garantia. No entanto, de nada adianta a legislao infra-constitucional estar
adequada aos princpios da constituio se os operadores do direito no so capazes de aplicar
tais dispositivos na realidade cotidiana do sistema de justia criminal brasileiro.
Por fim, pode acontecer ainda de a lei ser perfeita do ponto de vista da tcnica, ser aplicada
pelos operadores do direito, mas no ser capaz de produzir os efeitos que se espera, por motivos
que no foram levados em considerao pelo legislador quando da redao de tais dispositivos
legais.
Neste sentido, examinar os bancos de dados dos tribunais, a sua respectiva produo
decisria, acompanhar a administrao da justia e ainda entrevistar os operadores do direito com
o propsito de verificar os pontos apoiados e rechaados por estes pareceram procedimentos
indispensveis para se compreender se a fico legal tem sido capaz de se materializar na
Entre estes, cumpre destacar os seguintes: Pagliuca (2008); Coutinho (2008); Fuller (2008); Bottini (2008); Nucci
(2008) e Queijo, (2008).
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realidade dos tribunais ou se a nova lei permanece ainda como um dispositivo mais temido do
que conhecido pelos operadores do direito.
Ou seja, no intuito de verificar em que medida as leis 11.719/08 e 11.689/08 podem ou no
padecer de um dos problemas acima destacados e, por isso, no capaz de alcanar os seus
efeitos esperados, e ainda no propsito de verificar quais so os institutos que gozam de ampla
aplicabilidade e os que no desfrutam de status semelhante que o Centro de Estudos de
Segurana e Cidadania (CESeC) da Universidade Candido Mendes (UCAM) se candidatou
realizao desta pesquisa.
A perspectiva deste centro de pesquisa era a de que compreendendo como estas regras
legais encontram-se sendo aplicadas pelos operadores do direito e quais so os efeitos que essas
tem sido capaz de produzir, seria possvel a esta instituio colaborar com o processo de
aperfeioamento de tais regulamentos e, por conseguinte, alcance da maior celeridade processual
a partir de uma maior garantia aos direitos constitucionais do acusado.
Objeto da pesquisa
Como vistas a enriquecer o debate acerca da reforma processual penal to aguardada
pelos operadores do Direito, o presente trabalho visa lanar luz sobre os pontos inovadores
trazidos por esses diplomas, no s sob o aspecto dogmtico-processual, mas tambm operando
uma anlise crtica, emprica e interdisciplinar da matria.
Este relatrio tem como objetivo analisar o impacto das leis 11.719/08 e 11.689/08 sobre a
forma e tempo de processamento das causas criminais. Para tanto, este estudo pretendeu: a)
analisar as alteraes legislativas introduzidas e compar-las com a legislao anterior; b)
construir um diagnstico quantitativo do impacto dessas leis, com mensurao de seu efeito sobre
o tempo de durao dos processos; c) elaborar um quadro dos direitos e garantias constitucionais
efetivamente alterados por essas legislaes na realidade do sistema jurdico brasileiro; d) estudar
os caminhos adotados pela jurisprudncia relativa s novas leis no perodo subsequente a sua
publicao e; e) traar um diagnstico qualitativo de como so as novas leis esto sendo
apropriadas pelos operadores do direito tanto do ponto material, no sentido de como eles as
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colocam em prtica como do ponto de vista simblico, no sentido de como eles entendem os
ganhos e perdas trazidos por essas novas regras.
Metodologia
Para anlise das transformaes introduzidas pelas leis 11.719/08 e 11.689/08 no cenrio
brasileiro foram utilizadas diversas fontes de informao e estratgias metodolgicas,
dependendo do objetivo que se pretendia alcanar.
Para a anlise das alteraes legislativas no que diz respeito forma e temporalidade dos
atos judiciais foram adotados trs procedimentos metodolgicos, quais sejam: 1) Contraste da
legislao processual penal vigente antes e depois da publicao das leis 11.719/08 e 11.689/08;
2) Clculo do tempo de processamento em cada um das duas legislaes (CPP de 1941 e CPP
reformado em 2008); 3) Reviso das pesquisas j realizadas sobre o tempo de processamento da
justia criminal no Brasil, para situar o pesquisador em qual era o cenrio existente antes da
publicao das novas leis.
Com o objetivo de se realizar o diagnstico quantitativo do impacto das leis 11.719/08 e
11.689/08 sobre o tempo de processamento das causas criminais, foram analisados os bancos de
dados dos Tribunais de Justia do Estado do Rio de Janeiro e do Estado de So Paulo. Os dados
analisados foram os referentes a crimes cujo processo fora distribudo em perodo anterior e
posterior s novas leis. Contudo, cumpre destacar que, como cada uma das leis alterou ritos
processuais diferentes (a lei 11.719/08 alterou o rito ordinrio e a lei 11.689/08 alterou o rito do
tribunal de jri), esta anlise foi realizada utilizando-se como base dois crimes particulares: roubo
e homicdio doloso.
O exame das garantias constitucionais afetadas pelas Leis 11.689/08 e 11.719/08, por sua
vez, foi realizado a partir do contraste das principais mudanas introduzidas pelas leis 11.719/08
e 11.689/08 com os princpios constitucionais relacionados a esta temtica.
Em parte, as contradies existentes entre os princpios constitucionais e as novas
legislaes foram verificadas do ponto de vista dogmtico no item anterior, foram reificadas do
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ponto de vista emprico quando da anlise da produo decisria dos tribunais brasileiros no que
se refere aos pontos polmicos das leis 11.719/08 e 11.689/08.
Para a realizao de tal anlise foi construdo um banco de dados que codificava, dentro de
uma linguagem estatstica, as informaes coletadas nos julgados disponibilizados como
jurisprudncia no mbito dos sites dos Tribunais Estaduais de Justia, Tribunais Regionais
Federais; Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal. O recorte temporal utilizado
foi o seguinte: todas as decises publicadas entre setembro de 2008 e setembro de 2009. A partir
deste catlogo, foram problematizadas as mudanas inseridas pelas novas leis em relao ao
Cdigo de Processo Penal de 1941. Cumpre destacar que a anlise deste banco de dados permitiu
uma concatenao interessante entre a dogmtica jurdica e a produo dos tribunais.
Por fim, com o objetivo de se construir um diagnstico qualitativo da forma como as leis
11.719/08 e 11.689/08 tem sido operacionalizadas na realidade cotidiana dos tribunais, foram
utilizados dois procedimentos metodolgicos. O primeiro foi a observao participante dos
julgamentos dos crimes comuns e crimes dolosos contra a vida que tiveram lugar no frum
central da capital entre dezembro de 2009 e fevereiro de 2010. O objetivo deste procedimento foi
o de identificar como as mudanas que essas leis introduziram na forma de processamento e,
especialmente, na forma conduo das audincias esto sendo implementados no mbito das
varas criminais da cidade do Rio de Janeiro.
Por outro lado, mas ainda com o propsito de se construir um diagnstico qualitativo da
implementao das novas leis na realidade cotidiana dos tribunais foram realizadas uma srie de
entrevistas semi-estruturadas com operadores do direito (juzes, promotores, advogados,
defensores e funcionrios de cartrio), que atuam na comarca do Rio de Janeiro, com o objetivo
de avaliar o sistema de crenas, valores e atitudes destes diante das novas leis.
importante destacar que, em princpio, tanto a pesquisa quantitativa como a pesquisa
qualitativa encontravam-se restritas cidade do Rio de Janeiro por diversos motivos. Primeiro, o
CESeC, responsvel pela realizao desta pesquisa, encontra-se localizado nesta cidade, o que
diminuiu os problemas de coordenao, tanto no que diz respeito ao deslocamento da equipe de
pesquisa, como no que diz respeito a formao de uma rede de contatos para a realizao desta
anlise.
33
de se criar regras de cunho nacional, mas cujo impacto seja o mesmo independente da localidade
em questo.
Destacadas estas questes metodolgicas e feitas as ressalvas quanto abrangncia da
pesquisa, cumpre apresentar a forma de organizao deste volume. A forma de organizao e o
contedo de cada captulo refletem os objetivos pretendidos pela pesquisa de acordo com os
procedimentos metodolgicos adotados para alcance destas metas.
No captulo 01, buscou-se a anlise do contedo das referidas leis inovadoras e a
identificao das alteraes introduzidas especificamente no que diz respeito a forma e a
temporalidade dos atos judiciais. Num segundo momento, foi feito o contraste entre os
parmetros temporais e as formas dos atos processuais antes e aps a reforma legislativa,
identificando-se ainda as pesquisas acadmicas anteriores que se ocuparam desta temtica sob a
vigncia da sistemtica processual anterior.
O captulo seguinte mensura o impacto desta reforma sobre o prazo de durao dos
processos de primeira instncia a partir da anlise dos casos de crimes de homicdio doloso e
roubo distribudo no perodo anterior e posterior vigncia das referidas leis nos tribunais de
justia dos estados de So Paulo e Rio de Janeiro.
No terceiro captulo, foram examinadas as garantias constitucionais afetadas e/ou
exaltadas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08, no sentido de se verificar em que medida esta
reforma implicou (ou no) em sacrifcio aos direitos e garantias fundamentais do acusado em
sede processual penal. J o quarto captulo apresenta a sistematizao de todos os julgados dos
tribunais brasileiros que abordaram, de alguma forma, as mudanas decorrentes das novas duas
leis.
Na ltima parte da pesquisa, averiguou-se, atravs da observao da rotina das varas
criminais do Tribunal de Justia da cidade do Rio de Janeiro, como os operadores do direito
internalizaram as mudanas veiculadas por essas novas leis no cotidiano, realizando-se ainda,
srie de entrevistas semi-estruturadas, a fim de compreender quais so as crenas, valores e
atitudes que esses indivduos parecem demonstrar quando o assunto a reforma processual penal
de 2008.
Por fim so apresentadas as concluses deste estudo.
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clculo do tempo prescrito pelos cdigos para processamento de uma dada infrao4; (ii) clculo
do tempo efetivamente despendido pelo sistema de justia criminal no processamento desta
mesma infrao; (iii) contraste entre os tempos legais (estabelecidos pelos cdigos) e os
tempos efetivados pelos tribunais para processamento de um crime e (iv) implicaes que a
diferena entre o tempo legal e o tempo real dos tribunais no processamento das causas penais
possuem para o sistema de garantias do acusado. Basicamente, estes so os quatro pontos
principais que este captulo pretende abordar.
I.1 O tempo prescrito pelo Cdigo de Processo Penal Brasileiro para processamento de uma
dada infrao as alteraes introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08.
Especialmente neste caso, tal como destacado por Justo e Singer (2001), as anlises tem como fonte de sustentao
terica a seguinte obra: BLACK, Donald. The behavior of law. New York: Oxford University Press, 1989. Neste
trabalho, o Black (denominado de grande jurista sociolgico por pesquisadores brasileiros do direito) argumenta
sobre a importncia de se quantificar os processos de aplicao da lei (que so eminentemente qualitativos) para se
compreender como determinadas categorias legais so re-significadas pelos operadores do direito no mbito de sua
atividade cotidiana de administrao da justia.
37
fruto de campanhas punitivistas como Lei e Ordem e Tolerncia Zero , seja pelo
encorajamento de se fazer justia pelas prprias mos, seja pela legitimao da banalizao da
utilizao de instrumentos cautelares, notadamente a priso cautelar, transformando o processo
penal num verdadeiro instrumento de antecipao de pena5.
Apenas para se ter uma idia da gravidade do problema, de acordo com o survey LAPOP6
aplicado pela Vanderbilt University em uma amostra representativa da populao brasileira no
ano de 2006, 43% dos entrevistados, apoiam, em alguma medida, as pessoas fazerem justia com
suas prprias mos quando o Estado no castiga os criminosos.
Diante deste cenrio de pouca credibilidade da justia criminal, dada a viso de que esta
ineficiente no que se refere aplicao dos dispositivos do Cdigo de Processo Penal relativos
tanto ao sistema de garantias do acusado quanto ao tempo para o processamento de uma infrao,
as regras que regulamentam o funcionamento do sistema de justia criminal brasileiro passaram
por uma srie de transformaes com o objetivo de conciliar, simultaneamente, celeridade
processual e maior garantias constitucionais ao acusado.
Ou seja, desde a re-abertura democrtica o Cdigo de Processo Penal (promulgado em um
cenrio tambm ditatorial Estado Novo) e as demais regras que regulamentam o processo penal
brasileiro tem sido constantemente reformuladas de maneira a viabilizar o tratamento do crime
como um problema humano e poltico. O propsito destas reformas foi o de dotar a norma
processual penal de um carter garantista:
afianando ao agente, que porventura acabe infringindo um dos tantos preceitos
penais, a segurana de que a descrio tpica se apresenta mais prxima da realidade e com
elementos de fcil assimilao e percepo por parte do sujeito ativo, tornando possvel uma
aplicao segura e previsvel do Direito Penal, subtraindo-o irracionalidade, ao arbtrio e
improvisao (Amaral Jnior, 2005).
5
Neste sentido, verificar: PANDOLFO, Alexandre Costi, MAYORA, Marcelo. A crise em So Paulo : a resposta
(des)esperada, a reiterao da dialtica dos discursos autoritrios e garantistas e a necessria resistncia dos
operadores do direito. Boletim IBCCRIM. So Paulo, v.14, n.164, p. 8-9, jul. 2006.
6
O LAPOP (Projeto Latino Americano de Opinio Pblica) foi iniciado h mais de duas dcadas pela Universidade
de Vanderbilt. Entre os seus mritos esta o fato de esta ser a nica pesquisa de opinio pblica democrtica e
comportamento que cobre as Amricas do Norte e do Sul. Maiores informaes encontram-se disponveis no
seguinte Web site: http://library.wustl.edu/databases/about/lapop.html.
38
Sobre o tema, ver CARVALHO, SALO; WNDERLICH, Alexandre (org.). Dilogos sobre a Justia Dialogal:
teses e antteses sobre os processo de informalizao e privatizao da justia penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris.
2002. 219p.
De acordo com Gomes e Bianchini (2006), o processamento de tais instncias diferenciado do processamento do
JECRIM porque, nesses casos, no cabe transao penal, nem suspenso condicional do processo, nem composio
civil dos danos extintiva de punibilidade, no se lavra termo circunstanciado, deve ser instaurado inqurito policial, a
denncia dever vir por escrito, o procedimento ser o previsto no Cdigo de Processo Penal e em se tratando de
leso corporal leve a ao penal ser de iniciativa pblica incondicionada.
39
J no plano poltico, registre-se que no ano de 2003, foi criada uma estrutura dentro do
Ministrio da Justia denominada de Secretaria Nacional da Reforma do Judicirio. De acordo
com notcias publicadas poca, a primeira iniciativa da nova Secretaria seria a de realizar um
grande diagnstico sobre os problemas e gargalos do setor, de forma a iniciar uma reforma do
Judicirio eficaz e efetiva 9.
No entanto, a partir do processo de implementao dessas reformas e do insucesso em
relao ao alcance dos objetivos que se inicialmente pretendiam, foi possvel perceber a
necessidade de se realizar uma mudana mais profunda, com a reforma no apenas da legislao
infraconstitucional, mas do prprio texto constitucional especialmente no que diz respeito s
iniciativas capazes de resolverem problemas como a morosidade processual e falta de
transparncia na prestao jurisdicional. Tal tarefa foi realizada pelo constituinte derivado que
promulgou a Emenda Constitucional 45, publicada em 08.12.2004 (Hertel, 2005).
A Emenda Constitucional no. 45/2004 acrescentou ao art. 5 da Constituio Federal, o
inciso LXXVIII, que dispe o seguinte:
a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do
processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
Importante salientar que at os dias de hoje esta atividade ainda no foi realizada pela Secretaria Nacional de
Reforma do Judicirio.
40
o Poder Judicirio mais clere, efetivo e eficiente do ponto de vista das garantias processuais
inerentes ao sistema acusatrio.
O PL 4207/01 se consubstanciou na Lei n 11.719/08 e estabeleceu novas regras tanto no
que se refere temporalidade para a prtica dos atos processuais penais, como ainda no que diz
respeito forma como esses devero ser praticados. De maneira especfica, entre as principais
alteraes introduzidas por esta lei, cumpre destacar as seguintes:
1. A citao do ru poder ser feita tambm por hora certa (cf. art. 362 do CPP), ao contrrio
do que ocorria antes, quando ela apenas poderia ocorrer pessoalmente (o que atrasava muito o
prazo dos julgamentos);
2. O ru, as testemunhas de acusao e as de defesa sero ouvidos pelo juiz em uma nica
audincia (cf. art. 400, CPP), ao contrrio do que ocorria antes, quando eram necessrias trs
audincias para a prtica de tais atos: uma para interrogatrio do ru, uma para oitiva das
testemunhas de acusao e outra para oitiva das testemunhas de defesa.
J de acordo com o relatrio publicado em 09/06/08 pela Secretaria de Imprensa da
Presidncia da Repblica do Brasil, o Projeto de Lei 4203/01 se transformou na Lei n
11.689/2008 e com isso, modificou as regras do Tribunal do Jri, a partir do estabelecimento, por
exemplo, de:
1. Impossibilidade de protesto por novo jri caso a pena fixada fosse superior a 20 anos de
priso. Antes, a lei acabava por beneficiar o ru, que podia at ser absolvido em outro
julgamento, caso fosse condenado a mais de duas dcadas de priso privativa de
liberdade. Embora a defesa do ru continue podendo recorrer da deciso, o fato de uma
condenao ser igual ou superior a 20 anos no ser mais motivo para a realizao
obrigatria de novo julgamento;
2. Mudana das regras para realizao de perguntas s testemunhas durante as audincias.
As perguntas durante o julgamento podero ser feitas diretamente s testemunhas, no
havendo mais a necessidade da intermediao do juiz, o que no impedir que o
41
Neste ponto importante salientar que para o caso dos procedimentos comuns o grande critrio o quantum da
cominao da pena; para os procedimentos especiais, o critrio a natureza da infrao propriamente dita. Como o
tamanho da pena guarda ntida conexo com a natureza da infrao, os pesquisadores da rea (como Azevedo, 2008,
e Sapori, 2007) terminam por afirmar que o maior critrio para a diferenciao de qual rito se aplica a qual caso a
natureza da infrao.
42
43
Quadro 01 Procedimentos penais de acordo com os ritos e os tipos de crime aos quais se aplicam
Cdigo de Processo Penal, Brasil - 2009
Tipo de procedimento
Tipo de rito
Crimes aos quais se aplica
Comum: aplicvel aos crimes Rito Ordinrio Crimes cuja pena mxima privativa de liberdade
em geral, sendo diferenciado de
cominada seja superior a 4 anos.
acordo com o quantum da pena
Rito Sumrio
Crimes cuja pena mxima privativa de liberdade
cominada seja superior a 2 anos e inferior a 4 anos.
Rito
Infraes de menor potencial ofensivo (incluindo-se
Sumarssimo
contravenes) com pena mxima cominada de at 2
anos.
Especial:
aplicvel
a Outros
ritos Crimes de falncia, entorpecentes, contra a propriedade
determinados delitos especficos. especiais
material, contra mulheres, dentre outros.
Rito
do Crimes dolosos contra a vida.
tribunal do jri
Fonte: Art. 394 do CPP, alterado pela Lei n 11.719/08
44
De acordo com Lopes Jnior e Badar (2009: 150), as diferenas principais entre o rito
ordinrio e o rito sumrio seriam o nmero de testemunhas e o prazo para a designao da
audincia de instruo e julgamento. Exatamente por isso os autores acreditam que melhor seria
criar um nico procedimento, estabelecendo prazos globais distintos para o seu trmino de acordo
com a gravidade da pena. A grande diferena existente no mbito dos procedimentos comuns se
refere, portanto, sistemtica adotada pelo procedimento sumarssimo (ou do Juizado Especial
Criminal) em relao aos demais (ordinrio e sumrio).
Uma vez apresentadas as semelhanas e diferenas entre os ritos que integram o
procedimento comum, cumpre salientar que esses se diferenciam dos procedimentos especiais em
45
quesitos outros que no os apresentados no Quadro 02, o que impede a diferenciao destes a
partir da utilizao de tais critrios.
Cumpre ainda destacar que a Lei 11.719/08 alterou substancialmente a forma e o tempo
do rito ordinrio, e a Lei 11.689/08 modificou a forma e o tempo do rito do Tribunal do Jri.
Assim, para a melhor compreenso das mudanas introduzidas por cada uma destas leis,
subdividiu-se esta seo em duas outras, cada qual destinada ao exame de uma dada lei.
b) Recebimento da
denncia (Art.396)
Antes da reforma
Depois da reforma
Permanece enquanto tal, devendo ser concludo em 10 dias para o caso de ru preso e em 30
dias para o caso de ru solto.
Permanece enquanto tal, devendo ser realizada 5 dias aps a distribuio do processo em caso
de ru preso e em 15 dias em caso de ru solto.
Diferenciavam-se os casos de no
recebimento (por falta dos requisitos
da inicial) dos casos de rejeio (por No se diferencia mais os casos de no recebimento dos
casos de rejeio.
falta de condies da ao).
Citao do ru por hora certa, pessoalmente ou edital
Implicava em citao do acusado, no caso de o ru estar se esquivando da citao, esta
ainda que este estivesse em local ser realizada por hora certa. No se admite a citao
incerto. Havia possibilidade de por edital de pessoa incerta. O ru poder ser citado por
citao por edital quando o ru edital, no prazo de 15 dias, quando no for encontrado
estivesse se esquivando de ser citado. por outros meios de citao.
46
47
48
Importante destacar que esta representao grfica foi concebida a partir da formulada
anteriormente pelo Convnio FSEADE - IBCCRIM (www.ibccrim.org.br; www.seade.gov.br),
que, por sua vez, fora concebido com o objetivo de tornar compreensvel aos operadores do
direito e ainda aos pesquisadores desta temtica as diferentes fases do processo penal. Em razo
da utilidade deste desenho enquanto instrumento de pesquisa nesta seara, a pretenso aqui foi
atualizar o desenho antigo a partir das alteraes introduzidas pela Lei n 11.719/08.
Contrastando o Fluxograma 01 com o confeccionado pelo IBCCRIM para o rito ordinrio
antes da reforma processual de 2008 (em anexo) possvel perceber que a Lei n 11.719/08
alterou o fluxo de processamento dos crimes comuns especialmente com:
1) Alterao do momento para a prtica de determinados atos processuais (como o
interrogatrio do ru);
2) Concentrao de diversos atos processuais em um nico momento: se antes as audincias
para interrogatrio do ru, oitiva de testemunhas de acusao e oitiva de testemunhas de
defesa eram separadas, agora esses atos so realizados no mesmo momento, juntamente
com as alegaes finais de defesa e acusao, caso no sejam necessrias novas
diligncias e leitura da sentena. Caso se mostrem necessrias, abrem-se prazos
sucessivos de 5 dias para cada uma das partes defesa e acusao ao final dos quais
aberto o prazo de 10 dias para a sentena.
Por outro lado, esta legislao tambm produziu impacto direto sobre o tempo de
processamento de um delito pelo sistema de justia criminal brasileiro. Com o objetivo de tornar
mais clara a compreenso destas mudanas, foi necessria a construo de um quadro que
contrastasse o tempo previsto para a realizao de cada ato pela legislao processual anterior
(Cdigo de Processo Penal CPP de 1941) e o prazo prescrito a partir das mudanas
introduzidas pela Lei 11.719/08.
Assim, contrastando as colunas 01 e 02 do Quadro 04 possvel perceber como esta lei
alterou o prazo previsto para a prtica de cada ato processual no mbito do rito ordinrio.
Quadro 04 Tempo para processamento dos crimes punidos com deteno ou priso simples (rito ordinrio)
Antes e depois da publicao da Lei 11.719/08
Cdigo de Processo Penal, Brasil - 2009
CPP 1941
CPP 2008
(1)
(2)
Procedimento
Ru Ru
Ru Ru
processual
Mudanas introduzidas pela Lei 11.719/08
solto preso solto preso
Inqurito policial
(art.10)
Permanece como antes.
30
10
30
10
Oferecimento da
denncia (art. 46)
Permanece como antes.
15
5
15
5
Durao total da fase pr-judicial
45
15
45
15
Recebimento da
Art. 396 Ao receber a denncia o juiz ordena a citao
denncia pelo juiz
do acusado para se defender em 10 dias, em detrimento de
(art.800, I)
designar o dia e a hora de seu interrogatrio.
10
10
10
10
Art. 396A Resposta denncia deve j arrolar as
testemunhas a serem ouvidas na audincia de instruo e
julgamento.
Nesta resposta o acusado poder arguir ainda sobre a
Defesa prvia (art. 395) possibilidade de absolvio sumria.
3
3
10
10
Art. 397 Neste caso, ao contrrio do previsto na
Anlise da defesa
legislao anterior, o juiz deve analisar a possibilidade de
apresentada pelo
absolvio sumria do ru ou nomeao de defensor
acusado ao juiz (art. 800, pblico caso o acusado no apresente resposta prvia (art.
10
10
I)
396-A, 2).
Art. 400 Todos esses atos passam a ser realizados em
Interrogatrio do ru
um s momento - audincia de instruo e julgamento - 10
(art. 394)
10
Audincia de inquirio no qual so apresentadas as alegaes finais de acusao e
de testemunhas de defesa defesa e proferida a sentena, desde que no seja
60
60
e de acusao (art. 401) requerida nenhuma diligncia especial.
40
20
Art. 404 O juiz poder determinar a realizao de
Pedido de diligncias
diligncia que considerar imprescindvel. Neste caso,
(art. 499)
utiliza-se o prazo padro de 10 dias.
2
2
10
10
Alegaes finais da
Art. 403 3. e Art. 404 nico Procedimentos
acusao (art. 406)
5
5
aplicveis apenas aos casos de elevada complexidade ou
Alegaes finais da
que demandem diligncias.
5
5
defesa (art. 406)
5
5
No h mais meno na nova legislao ao saneamento de
Saneamento de
nulidades, que devem ser sanadas quando ocorre a
nulidades (art. 502)
apreciao do juiz, antes da sentena final.
5
5
Sentena do procedimento ordinrio - Art. 404 nico e
Sentena do processo
Art. 800 3. Em casos de elevada complexidade o juiz,
ordinrio (art. 408; art.
possuir 10 dias para proferir a sentena para alm dos 10
dias j fixados em lei11.
800, I)
10
10
10
10
Durao procedimento ordinrio (apenas fase judicial)
100
80
105
105
Durao global do procedimento (desde o crime at a sentena)
145
95
150
120
11
25
Recebimento da
denncia
Efeitos da
citao
Efeitos da
apresentao da
resposta
Antes
Depois
Permanece enquanto tal, devendo ser realizado em 10 dias para o caso de ru preso e em 30 dias
para o caso de ru solto (art. 10).
Permanece enquanto tal, devendo ser realizada 5 dias aps a distribuio do processo em caso de
ru preso e em 15 dias em caso de ru solto (art. 46).
Citao do ru por hora certa, pessoalmente ou edital No
Implicava em citao do acusado,
caso de o ru estar se esquivando da citao, esta ser
ainda que este fosse incerto. Havia
realizada por hora certa. No se admite a citao por edital
possibilidade de citao por edital
de pessoa incerta. O ru poder ser citado por edital, no
quando o ru estivesse se
prazo de 15 dias quando no for encontrado por outros
esquivando de ser citado.
meios de citao (art. 406, art. 361, art. 362).
Comparecimento do ru em juzo
Apresentao de resposta escrita 10 dias aps a citao ou,
para interrogatrio e apresentao
caso esta resposta no ocorra, nomeao de defensor
da defesa prvia em 3 dias.
pblico para faz-lo em mais 10 dias (art. 408).
Oitiva do MP em 5 dias (art. 409).Inquirio de
testemunhas e realizao de diligncias no prazo de 10 dias
Designao de Audincias.
(art. 410). Designao, pelo juiz, de dia e hora para
audincia, dentro do prazo mximo de 90 dias (art. 412),
contados desde o recebimento da denncia.
27
Audincias
Interrogatrio do
ru
Forma de
interrogatrio do
ru
Oitiva das
testemunhas de
acusao
Oitiva das
testemunhas de
defesa
Forma de
inquirio das
testemunhas
Alegaes finais
Sentena
Pelas partes.
Possibilidade de
No existia porque as audincias j eram
fracionamento
fracionadas.
da audincia
Como no caso do rito ordinrio, o processamento da primeira fase do rito do jri, exposto
no quadro acima, tambm pode ser representado por um fluxograma nos moldes do elaborado a
partir do Convnio FSEADE - IBCCRIM (www.ibccrim.org.br; www.seade.gov.br). Trata-se da
representao grfica a seguir.
28
30
Instruo em
plenrio
Diligncias
essenciais durante
a instruo em
plenrio
Quesitos
Julgamento pelo
jri
31
audincia em plenrio, sem contar a j aludida extino do protesto por novo jri.
A possibilidade de citao do ru ausente por edital, mesmo em crime
inafianvel, veio a sanar um problema criado pela legislao anterior que fazia com
que, quando no fosse possvel encontrar o ru para sua citao pessoal, o processo
fosse suspenso sem que, por sua vez, fosse suspenso o prazo prescricional. Num mesmo
sentido, a extino do libelo-acusatrio veio tona no intuito de diminuir as arguies
de nulidade derivadas da dificuldade de sua elaborao com respeito sua grande
quantidade de regras (Borges de Mendona, 2009).
No que concerne nova dinmica da instruo em plenrio, pode-se destacar
como fatores que contribuem para a celeridade processual a proibio da leitura das
peas em plenrio e a simplificao da formulao de quesitos, que, anteriormente
32
prtica de tais atos. Com isso, espera-se que tais procedimentos no venham a incorrer
no que se denomina excesso de prazo.
I.4 As alteraes globais produzidas pelas leis 11.719/08 e 11.689/08 sob o tempo de
processamento dos crimes comuns e dos crimes dolosos contra a vida
No intuito de mensurar a alterao global produzida pela Lei n 11.719/08 e Lei
n 11.689/08 sobre o tempo de processamento, respectivamente, dos crimes regidos pelo
procedimento ordinrio e dos crimes regidos pelo rito do jri, elaborou-se o Quadro 07.
Quadro 07 Tempo global de processamento (ordinrio e Tribunal do Jri)
Desde a data do crime at a data da sentena
Antes e depois da publicao das Leis 11.689/08 e 11.719/08
Cdigo de Processo Penal, Brasil - 2009
CPP 1941
CPP 2008
(1)
(2)
Tempo para processamento
Ru Ru Ru Ru
(desde o crime at a sentena)
solto preso solto preso
Crimes cuja pena mxima cominada igual ou superior a 4 anos de priso
145
95
150
120
Rito ordinrio
Crimes dolosos contra a vida
310
260
315
295
Rito do Tribunal do Jri
33
contra a vida. Para tanto, a reviso dos estudos empiricamente realizados neste sentido,
no Brasil, sero sumarizados na seo seguinte.
Esta reviso importante na medida em que um dos propsitos desta pesquisa
o de verificar se as alteraes legais tm surtido o efeito prtico esperado, agilizando o
processamento das demandas criminais e adequando-as ao tempo que o legislador
elegeu como apropriado razovel durao do processo.
Assim, para que seja possvel compreender se houve ou no mudanas em
relao ao tempo de processamento preciso verificar qual era o cenrio anterior.
I.5 Tempo legal e tempo necessrio para processamento das infraes penais
Qualquer estudo que tenha como objetivo classificar o funcionamento de um
determinado sistema de justia criminal como moroso deve se iniciar pelo clculo do
tempo prescrito por esta realidade como necessrio para o processamento de um dado
delito.
Nestes termos, o tempo legal pode ser entendido como aquele prescrito pelos
cdigos ou pelos tratados internacionais, ou seja, o estabelecido pelo Estado como o que
deve ser utilizado pelo sistema judicial no cumprimento de todas as atividades
necessrias para o processamento de um conflito (desde a sua ocorrncia at a sentena
que delibera sobre a controvrsia).
Ao contrrio do tempo legal, o tempo necessrio se refere ao tempo ideal de
durao dos processos, no qual esto equacionados os tempos legais previstos pelo
cdigo, os tempos necessrios para a proteo dos direitos e o tempo demandado para a
eficincia das prticas de cada uma das organizaes que compem os sistemas de
justia.
Esta distino entre tempo legal e tempo necessrio importante porque, apesar
de os diplomas legais estabelecerem um determinado prazo para o processamento de
cada infrao, isso no significa que este seja o tempo realmente despendido na
realidade dos tribunais.
Para realizar esta discusso entre tempo legal e tempo necessrio, a primeira
estratgia adotada foi verificar o que os tratados internacionais estabelecem como tempo
razovel para o processamento de uma infrao. Esta reviso dos tratados internacionais
34
pareceu relevante na medida em que eles procuram dar conta de uma diversidade de
realidades, estabelecendo para cenrios essencialmente distintos prazos semelhantes.
A idia desta seo verificar em que medida os prazos prescritos por estes
tratados ou no semelhante ao prescrito pelo CPP (antes e depois da reforma), para em
seguida contrastar o prazo prescrito pelo CPP com o prazo verificado nas pesquisas
empricas sobre o tema. Realizando esta anlise em duas etapas acredita-se que ser
possvel aos interessados no tema terem uma noo mais adequada do significado que
os prazos processuais brasileiros possuem em termos de consonncia com as demais
realidades: internacionais e nacionais.
Por outro lado, a reviso dos diplomas internacionais pode evidenciar o quo
antiga esta preocupao com o excesso de prazo e ainda quais foram as solues
encontradas em outras realidades para equalizar as diferenas entre tempo legal
(prescrito pelas leis) e tempo necessrio (efetivado na realidade cotidiana dos tribunais).
Esta reviso de suma importncia quando se considera ainda o objetivo desta
pesquisa, qual seja, fornecer subsdios Secretaria de Assuntos Legislativos para que
esta possa aperfeioar o Cdigo de Processo Penal no que diz respeito a tentativa de
equalizar celeridade processual com garantias dos direitos fundamentais do acusado.
35
37
euros para cada ano de atraso no julgamento da ao em relao ao prazo previsto pela
legislao italiana, desde que no houvesse recurso ao CEDH.
Contudo, ao contrrio do que se previa, o estabelecimento da possibilidade de
indenizao no foi capaz de reduzir substancialmente o nmero de queixas em
desfavor da justia italiana junto ao CEDH. Este fato, aliado constatao de que vrias
causas relacionadas ao excesso de prazo no processo criminal eram bastante
semelhantes, fez com que este rgo publicasse uma espcie de guia prtico para a
implementao do art. 6 da Conveno Europia dos Direitos do Homem (Mole e
Harby, 2006).
De acordo com esta publicao, o tempo do processo tem como marco inicial o
dia do recebimento da denncia (e no o dia do crime, como muitos estudos fazem) e
como marco final o dia em que o processo alcanou a instncia mxima de julgamento
possvel em cada pas. O caso no precisa ter chegado ltima instncia para que a
CEDH o examine em relao dissonncia existente entre este e o tempo razovel, mas
o momento do processo no pas de origem levado em considerao por este rgo at
para se verificar quantos atos ainda precisariam ser praticados para que este chegasse
sua instncia mxima.
Interessante notar que a cartilha The right to a fair trial: a guide to the
implementation of Article 6 of the European Convention on Human Rights no
estabelece um prazo fixo para durao mxima do processo penal. Apenas estabelece
que os tempo dos casos criminais sero examinados pela CEDH de acordo com as
seguintes variveis: (i) complexidade do caso; (ii) conduta da pessoa que recorreu a
corte; (iii) conduta do Poder Judicirio e das autoridades administrativas da nao de
origem e (iv) o que o acusado pretende recorrendo ao CEDH e questionando a violao
ao art. 6 da Conveno (Mole e Harby, 2006).
Ainda de acordo com este documento, a CEDH preferiu no fixar um limite fixo
de tempo porque, dependendo da complexidade do caso e da necessidade de provas a
serem reunidas, a razoabilidade pode ser distinta. Assim, estabelecer um tempo que a
prpria corte poderia justificar o seu desrespeito pareceu a este rgo algo pouco
prtico: em detrimento de fixar o limite mximo de tempo, o que o CEDH fixou foram
as balizas para se considerar o tempo de processamento de um crime. Soma-se a isso o
entendimento desta corte de que o processo no prazo razovel no o processo em sua
38
celeridade mxima, mas aquele capaz de equilibrar a garantia da ampla defesa com o
tempo adequado para a instruo e julgamento do acusado.
Nestes termos, o que esse tribunal tem observado que diversos pases tm
procurado fixar estes limites temporais de tal maneira que apenas os casos que excedam
este prazo sejam submetidos a exame da corte internacional. Estes mesmos pases tm
procurado estabelecer medidas para que o atraso na instruo criminal no resulte em
dano ao acusado.
Assim, especialmente para os casos nos quais o indivduo est mantido em
custdia, h um limite para encerramento do processo. Caso este limite no seja
respeitado, o indivduo dever ser colocado em liberdade, ainda que o seu
processamento continue. A idia que norteia este procedimento a de que o indivduo
no pode ser punido pela dificuldade do Estado em implementar uma justia gil.
Por outro lado, com o objetivo de garantir que os Estados venham a implementar
esta idia de justia dentro de um tempo razovel, o Conselho Europeu tem sugerido aos
diversos pases a implementao de multas para quem der ensejo demora e ainda a
possibilidade de o acusado pleitear indenizaes distintas em razo da demora no
julgamento de sua causa.
A Holanda, por exemplo, estabeleceu no ano de 2006, a partir de jurisprudncia
de seu Supremo Tribunal, que o prazo mximo para a persecuo criminal de dois
anos. Depois disso, caso o ru esteja preso, ele deve ser imediatamente colocado em
liberdade, j que aps este prazo o Estado perde o direito a processar o indivduo
mantendo-o em custdia. A exceo a esta regra colocada no caso de o atraso no
exame da causa ter sido ocasionado pelo ru. O direito de indenizao por excesso de
tempo contemplado nesta realidade desde 1993 (ano da reforma do Cdigo de
Processo Penal Holands). Desde ento, poucos foram os casos que siguiram at a corte
europia questionando a violao ao art. 6. da Conveno (Jehle, 2006).
J a Inglaterra prev que qualquer processo com durao de mais de um ano
ofende a dignidade da pessoa humana e, por isso, os processos criminais devem ser
encerrados antes deste limite. Caso contrrio, possvel indenizao do acusado pelo
excesso de prazo (European Union, 2009).
Estes dois pases so exemplos de como a definio do tempo razovel para
processamento e julgamento de um crime algo extremamente complexo: o que parece
39
razovel em uma localidade nem sempre em outra (em termos de nmero de dias). As
medidas garantistas asseguradas ao acusado para que este no seja lesado, seja pela
priso cautelar injusta, seja pela demora na instruo criminal, tambm so
diferenciadas dependendo da localidade em questo. Ou seja: o significado do tempo
razovel no algo que possa ser imediatamente descolado do contexto imediato de
processamento da infrao. Este um conceito construdo socialmente, j que o tempo a
partir do qual o processo pode ser considerado como em excesso de prazo distinto
dependendo da realidade em anlise.
No entanto, o que os documentos relacionados administrao do tempo da
justia criminal na Europa e o art. 6 da conveno parecem denotar o estabelecimento
de: (i) indenizaes ao acusado no julgado em tempo razovel, (ii) medidas como a
soltura do ru encarcerado aps um dado nmero de dias sem encerramento da instruo
e (iii) multas para os operadores do direito que deram ensejo ao excesso de prazo. Essas
so polticas que, na perspectiva destes pases, contribuem seno para a reduo do
tempo de processamento, para a no violao ao direito do acusado em ter um
julgamento justo e rpido.
Alm destas medidas, o que se percebe a concesso de um poder cada vez
maior s promotorias de Justia para a realizao de acordos na fase pr-processual com
o acusado para que o caso no venha a se tornar um processo. O que se pretende que,
especialmente no caso de pequenos crimes, ou de infraes de menor potencial
ofensivo, o promotor de Justia negocie com o acusado a aplicao imediata de uma
pena, a aplicao de uma medida despenalizadora (que seria o equivalente a transao
penal) e a suspenso condicional do processo (Smit et al, 2005).
Pases como Holanda, Sua, Alemanha, Frana e Blgica so exemplos de
localidades nas quais a justia passou a ser considerada como mais eficiente,
especialmente no que se refere ao tempo de processamento, desde que esta poltica
passou a ser implementada. Neste contexto, apenas casos de elevada complexidade so
submetidos ao exame dos magistrados, sendo que o restante sequer chega a ser
registrado pelas cortes, encerrando-se no Ministrio Pblico (Jehle e Wade, 2006).
Este procedimento vai ao encontro do ideal de justia, na medida em que o caso
penal efetivamente examinado por uma autoridade judicial competente e o acusado
recebe algum tipo de sano (que pode variar desde pagamento de multa at a priso
40
B - Speed Trial Act O direito a razovel durao do processo nos Estados Unidos da
Amrica
41
42
Esta medida foi entendida por vrios operadores do direito como uma soluo
mgica para a morosidade da justia criminal. A perspectiva era de que a mudana na
legislao seria capaz de, em um passe de mgica, fazer com que todos os processos
passassem a ser encerrados no momento estipulado pela lei. De outro lado, esta soluo
foi amplamente criticada pelos criminlogos. De acordo com eles, o problema que
este tipo de soluo (publicao de uma interpretao que fixa o prazo do processo em
um determinado nmero de dias) no seria capaz de alterar as prticas cotidianas dos
tribunais. A perspectiva era a de que o tempo de processamento reflete uma srie de
crenas, valores e atitudes dos operadores dos indivduos e no o resultado combinado
da aplicao de determinados dispositivos legais. Assim, no se trata de mudar a lei to
somente, mas de mudar a cultura organizacional.
No entender de Talarico (1984) apenas mudar as regras temporais, sem mudar a
realidade prtica dos tribunais, no implicaria em nenhuma alterao no tempo de
43
processamento. Em certa medida, esta crtica parece ter sido confirmada pelas pesquisas
que se sucederam publicao do Federal Speed Trial Act.
A reviso dos estudos sobre esta temtica realizada por Ribeiro (2009) indica
que, no ano de 1966, eram necessrios, em mdia, 180 dias para se encerrar o
processamento de uma causa criminal. J no ano de 1996, eram necessrios 259 dias
para a realizao desta mesma atividade. Por fim, entre todas as cortes que tiveram o
tempo mdio mensurado em 30 anos de estudo sobre o tema, poucos foram os tribunais
capazes de apresentar um tempo mdio de processamento inferior ao prescrito pelo
Speed Trial Act.
Aqueles que conseguiram materializar o tempo prescrito pelo Speed Trial Act o
fizeram a partir da institucionalizao de mecanismos como: (i) punio daqueles que
deram ensejo ao excesso de prazo, (ii) liberao imediata do suspeito preso no caso de o
processamento no se encerrar dentro do prazo prescrito; (iii) instituio de rgos
responsveis pelo monitoramento constante das atividades dos operadores do direito de
maneira a alert-los quanto s conseqncias que o no respeito ao prazo implica.
44
Art. 8. Toda a pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias e
dentro de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal competente, independente e
imparcial, estabelecido anteriormente por lei, no apuramento de qualquer acusao
penal formulada contra ela, ou para que se determinem os seus direitos ou
obrigaes de natureza civil, de trabalho, fiscal ou de qualquer outra natureza.
45
De acordo com Lopes Jnior e Badar (2008: 29), o fato de o Brasil ser
signatrio da Conveno Interamericana de Direitos Humanos faz com que o direito ao
processo no prazo razovel j fosse assegurado no ordenamento nacional antes mesmo
da Emenda Constitucional n. 45/04. O mesmo poderia ser dito em relao ao direito do
acusado preso cautelarmente ser colocado em liberdade se o processo penal superasse a
durao razovel. Isso significa ainda que, desde 1992, sempre que um acusado sentisse
que o seu direito a ser julgado em um prazo razovel de tempo estava sendo colocado
em questionamento, este poderia recorrer diretamente a CIDH. Alis, Vrios so os
casos envolvendo o Brasil que se encontram em trmite no mbito da CIDH (Grfico
01).
46
Fonte: http://www.cidh.oas.org/annualrep/2007sp/cap3ab.sp.htm#Estad%C3%ADsticas,
14/03/2010
acesso
em
Apesar de, no ano de 2007, o Brasil apenas possuir, no mbito da CIDH, menos
processos que Peru, Argentina, Colmbia e Equador, como os relatrios deste rgo no
discriminam a matria abordada em cada um desses casos no possvel saber qual o
percentual destes que se referem questo do excesso de prazo. No entanto, a simples
possibilidade de a instruo criminal que dura muito mais do que o previsto legalmente
para tanto poder ser questionada em um tribunal internacional j se configura como
medida assecuratria dos direitos fundamentais do acusado. Mas, por outro lado, a
apresentao de uma demanda desta natureza perante a CIDH tem como efeito deletrio
reduzir o grau de confiabilidade no sistema de justia criminal brasileiro como um todo
(tanto do ponto de vista interno - - cidados brasileiros - como do ponto de vista externo
comunidade internacional).
Andrighi (2005: 09) salienta que a tramitao de uma demanda relacionada
violao do direito de um acusado a ser julgado em um prazo razovel pelo Estado
Brasileiro junto a CIDH segue um modelo quase judicial, contemplando rplicas,
trplicas e audincias. Ao final, caso no seja possvel alcanar uma soluo amistosa
no curso da tramitao regulamentar, o caso concludo e inicia-se a fase de elaborao
47
j.
13.03.01)
RELATOR
MINISTRO
JORGE
SCARTEZZINI
48
50
Holanda, Sua,
Alemanha, Frana
e Blgica
Estados Unidos
da Amrica
Pases
que
integram o CIDH
instruo e (iii) multas para os operadores do direito que deram ensejo ao excesso de
prazo
Concesso de poder cada vez maior s promotorias de Justia para a realizao de
acordos na fase pr-processual com o acusado para que o caso no venha a se tornar
um processo
(i) punio daqueles que deram ensejo ao excesso de prazo, (ii) liberao imediata
do suspeito preso no caso de o processamento no se encerrar dentro do prazo
prescrito; (iii) instituio de rgos responsveis pelo monitoramento constante das
atividades dos operadores do direito de maneira a alert-los quanto s conseqncias
que o no respeito ao prazo implica
(i) liberao imediata do suspeito preso no caso de o processamento ter durao
superior quela que a legislao ptria estabelece como razovel ou necessria a
instruo criminal.
tende a contar com um registro mais completo (em termos do seu andamento
processual) do que os demais delitos.
interessante notar ainda que maioria das pesquisas aqui sumarizadas foi
realizada sob a vigncia da legislao anterior. Como marco do tempo legal, sero
considerados os prazos de 145 dias para o processamento dos crimes comuns e de 310
dias para o dos crimes dolosos contra a vida. Por fim, cumpre destacar que o propsito
desta seo apenas descrever os estudos j realizados sobre esta temtica e no criticar
sua metodologia ou a composio de suas bases de dados ou ainda a pouca
possibilidade de generalizao dos resultados.
Adotando uma perspectiva histrica para a apresentao dos estudos sobre o
tempo de processamento da justia criminal j realizados no Brasil, possvel afirmar
que o primeiro destes foi o intitulado Continuidade Autoritria e Construo da
Democracia.
12
13
Este trabalho baseou-se nas pesquisas desenvolvidas pelo Centro de Estudos Sociais da Universidade de
Coimbra e centrou-se na investigao do tempo de processamento de casos de violao de direitos
humanos. Esta ressalva importante na medida em que a maioria dos estudos realizados sobre este tema,
no Brasil, se utiliza no apenas da metodologia empregada por este centro de pesquisa como ainda as
distines tericas que estes analistas fazem entre tempo legal, tempo ideal e tempo efetivado pelos
tribunais para o processamento de um dado delito.
13
52
que o estabelecido pelo Cdigo de Processo Penal como necessrio durao deste tipo
de ao penal.
Tabela 01 Tempo mdio (em meses) de durao dos processos de linchamentos
APENAS casos que resultaram em condenao
So Paulo, Estado - 1980 a 1989
Comarca competente
Tempo mdio (em meses)
Campinas
120,33
Lapa
101,41
Ribeiro Pires
100,34
Itapec. Serra
92,28
Carapicuba
91,3
Mau
68,48
Praa da S
61,11
Jardim Noronha
22,52
Osasco
11,29
Mdia das mdias
74,34
Tempo do CPP
10,16
Fonte: Pinheiro et al (1999: 785).
53
14
14
importante destacar que a anlise de Vargas (2004) se restringiu ao crime de estupro porque este
delito possui regras diferenciadas no que se refere ao tempo de processamento quando a vtima tem
menos de 14 anos. Isso porque, nesses casos, de acordo com o art. 224 do Cdigo Penal, h presuno de
violncia e, por conseguinte, aumento do juzo de reprovao sobre este delito.
54
fato de o ru ter sido preso neste momento diminui em cinco vezes o tempo do registro
da queixa at a sentena.
Apesar da grande contribuio do trabalho de Vargas (2004) para o
entendimento do tempo da Justia Criminal, bem como dos fatores associados
morosidade processual, sua anlise restringiu-se a poucos casos, no permitindo
identificar padres e regularidades e, menos ainda, fazer generalizaes.
Em estudo publicado em 2005, Vargas, Blavatsky e Ribeiro analisaram o tempo
de tramitao dos processos de homicdio no estado de So Paulo a partir de duas bases
de dados: a da Fundao SEADE (que possua informaes sobre homicdios simples e
qualificados registrados e processados em todo o estado de So Paulo no perodo
compreendido entre 1991 e 1998) e a resultante da anlise de todos os casos de
homicdios dolosos cujo arquivamento do processo ocorreu em 2003.
A base de dados da Fundao SEADE foi analisada por interligar as
informaes relativas s bases de dados das instituies da rea de Justia, de Segurana
Pblica e administrao penitenciria do Estado de So Paulo, viabilizando, dessa
forma, a anlise longitudinal dos crimes de homicdio (simples e qualificados) iniciados
e encerrados no perodo compreendido entre 1991 e 1998. As anlises estatsticas dos
casos com informaes completas (7226) desta base indicaram que o delito de
homicdio doloso demorava, em mdia, 2,69 anos (993 dias) para ser julgado pelos
tribunais.
A segunda base trabalhada pelas autoras referia-se a todos os processos de
homicdio arquivados pelo tribunal do jri de uma cidade paulistana em 2003. Aps
uma anlise minuciosa de todos os 93 processos e reunio das informaes em uma
base estatstica, foi possvel constatar que so variveis que afetam o tempo
compreendido entre o registro da ocorrncia e a sentena final (Quadro 09):
Quadro 09 Principais variveis que explicam o tempo de processamento do homicdio doloso.
Casos encerrados em 2003 em Campinas (93 no total)
Varivel
Direo de causalidade com o tempo de processamento
Tipo de crime
Crimes mais graves aumentam o tempo de processamento, pois, em regra,
contam com a presena de advogado particular a utilizar os recursos
processuais protelatrios que podem levar materializao da prescrio.
Ru revel
Implica em aumento do tempo, dada a dificuldade dos funcionrios
judiciais em se comunicarem com outros cartrios e delegacias de polcia
para, desta forma, encontrar o ru.
Problemas na fase policial
A fase com maior tempo de durao a do inqurito policial, dada a
dificuldade de obteno de provas, de demora na realizao de percias e,
inclusive, de identificao do autor do delito.
Adiamento do julgamento
O adiamento do julgamento, em qualquer fase do processo, faz com que o
tempo de processamento seja aumentado. Advogados particulares manejam
este instituto neste sentido e a ausncia de defensores pblicos faz com que
55
Dificuldade na localizao
de testemunhas
Priso do indivduo ao
longo de todo o processo
ou em algum momento
deste
Natureza da defesa
Nmero de recursos
Advogados particulares fazem com que o processo dure mais, ou para que
seu cliente seja beneficiado com a prescrio ou para que este alcance uma
pena menor.
O uso de recursos legalmente previstos visa atender aos interesses do
acusado da prtica do delito de homicdio, dado que os atrasos no
processamento podem implicar em uma punio menor ou mesmo na
extino do processo pelo decurso do tempo.
Com a anlise dessas duas bases de dados, as autoras puderam constatar que as
variveis determinantes do tempo das trs fases principais do procedimento (inqurito
policial, denncia, processo) atuam seguindo a seguinte relao: para cada dia de
acrscimo em cada um destes tempos h o acrscimo de uma unidade na probabilidade
de se ter um processo mais moroso. Ou seja, demanda-se mais tempo do que o
delimitado pelos cdigos para percorrer todas as fases previstas entre o registro da
ocorrncia e a sentena final do jri.
Este resultado enfatiza ainda a constatao de Santos (1996: 442) acerca da
morosidade nos tribunais portugueses, qual seja: A morosidade tanto mais forte
quanto mais variadas, intensas e cumulativas forem as suas causas.
Em 2006, ocorre a publicao do trabalho intitulado Fluxo do crime de
homicdio no sistema de justia criminal em Minas Gerais, desenvolvido pela
Fundao Joo Pinheiro sob a coordenao de Eduardo Cerqueira Batitucci. O trabalho
analisou uma amostra de processos de homicdios dolosos baixados e arquivado no
Tribunal de Justia de Minas Gerais, que foram julgados pelos tribunais do jri das
comarcas de Belo Horizonte, Ipatinga e Coronel Fabriciano entre 1985 e 2003.
Os resultados indicam que a maior parte do tempo de processamento referente
ao encerramento do Inqurito Policial, que demora, em mdia, 304 dias. Quando o
Inqurito Policial, j terminado, devolvido pelo Ministrio Pblico Organizao
Policial para a continuidade das investigaes, o tempo mdio ultrapassa 680 dias. Ao
final, a pesquisa constatou, a partir do estudo de 90 casos de homicdio doloso, que o
tempo mdio de processamento para o perodo analisado era de 1611 dias. Estes
resultados, de acordo com Batitucci, Cruz e Silva (2006), evidenciavam a falncia do
modelo investigativo adotado pela Polcia Civil em Minas Gerais e sua incapacidade
institucional de fazer frente s demandas dos casos de homicdio doloso.
56
Ainda neste ano, em dissertao de mestrado apresentada ao Programa de PsGraduao em Antropologia Social da Universidade Federal de Santa Catarina, Ruschel
(2006) analisou os casos de homicdio doloso, julgados em primeiro grau em 2004, na
cidade de Florianpolis. Com isso, o autor pde constatar que: os rus foram
processados em um tempo mdio de 784 dias, sendo que o menor tempo dos Processos
Penais estudados foi de 303 dias e o maior, de 2378 dias. Ou seja, o tempo mximo
identificado foi sete vezes maior que o menor tempo.
No que se refere aos elementos que podem dar ensejo morosidade, a pesquisa
constatou que as cartas precatrias e os recursos de habeas corpus, bem como outros
pleitos ao Juiz, prolongaram a durao do Processo Penal. Casos com recursos aos
tribunais superiores so os que demandam mais tempo, pois, para tanto, so necessrios
de 1 a 9 meses para a volta da resposta ao Frum, acrescidos de mais dois meses para
agendamento de uma nova data para o julgamento, na concorrida agenda do juiz.
Uma anlise recente, porm circunscrita ao tempo policial ou seja, a fase
compreendida entre a data do fato e a data de incio do caso na justia criminal , a
coordenada por Ratton e Fernandes (2007). Este trabalho analisou os casos de
homicdio doloso que ocorreram na cidade de Recife, entre 2000 e 2004 e cuja autoria
foi esclarecida.
Os resultados desta pesquisa apontam para o fato de que o tempo mdio de
durao do perodo compreendido entre a data do fato e a de sua distribuio no
judicirio de 86,55 dias para casos que envolvem apenas um ru e 150,29 para os de
mais de um ru. Considerando que o tempo previsto para a durao desta fase de 35
(se o ru estiver preso) ou 65 dias (se o ru estiver solto), possvel afirmar que os
casos de homicdio doloso ocorridos em Recife sofrem de certa morosidade para o
encerramento do inqurito policial.
Em 2007, ocorre a publicao do trabalho de Adorno e Izumino (2007), que
analisaram a questo da morosidade no julgamento de crimes especficos, como os
casos de linchamentos. Para tanto, eles se basearam nos resultados relativos a dez casos
de linchamentos, que tiveram lugar em so Paulo, no perodo compreendido entre 1980
e 1989 e que se constituam em parte da base de dados resultante do projeto temtico de
pesquisa realizado pelo Ncleo de Estudos da Violncia (NEV/USP), sob a coordenao
de Paulo Srgio Pinheiro.
A maior preocupao dos autores consistia em mensurar o tempo mdio real
para o processamento de 71 casos de linchamento ocorridos e processados em So
57
Paulo. Para tanto, utilizaram como base os dados estatsticos relativos ao tempo de
processamento destes crimes julgados pelo IV tribunal do jri do Frum Regional da
Penha (municpio de So Paulo) no perodo compreendido entre 1984 e 1988. Estes
dados encontram-se sumarizados na Tabela 02:
Tabela 02 Tempo mdio (em meses) de durao dos processos de linchamento na cidade de So Paulo
APENAS casos julgados pelo IV tribunal do jri do Frum Maria da Penha - 1984 a 1988
Natureza da Sentena
Absolvio
Condenao
Desclassificao
Total
Tempo
mdio
de
durao
N
%
N
%
N
%
N
%
< 12 meses
26
37%
70
41%
20
37%
116
39%
12-24 meses
32
45%
73
42%
27
50%
132
44%
24-36 meses
9
13%
24
14%
7
13%
40
13%
36-48 meses
3
4%
2
1%
5
2%
Sem informao
1
1%
3
2%
4
1%
Total
71
100%
172
100%
54
100%
297
100%
Fonte: Adorno e Pazinato (2007: 148)
A pesquisa de Adorno e Izumino (2007) apontam para o fato de que a maioria dos
casos de linchamento julgados no Frum da Penha no perodo compreendido entre 1984
e 1988 demorou entre 12 e 24 meses para receber uma sentena de absolvio,
condenao ou desclassificao do delito.
Ribeiro e Duarte (2008) analisaram 624 casos de homicdio doloso cujo processo foi
iniciado e encerrado nos quatro tribunais do jri da cidade do Rio de Janeiro entre 2000
e 2007. A vantagem desta base de dados diz respeito ao fato de ela ser uma cpia do
sistema original de movimentao processual do prprio tribunal de justia. Ou seja,
para esta anlise foram considerados os dados oficiais do processo.
O estudo desta base de dados permitiu s autoras constatar que o tempo de
processamento global mdio destes casos de 707 dias (desde a data do crime at a data
da sentena). Isso significa que o TJERJ demora, aproximadamente, 1,93 anos para
decidir o destino dos rus que praticaram este delito.
No que se refere aos fatores processuais capazes de explicar o tempo de
processamento (nicos disponveis nesta base de dados) evidencia-se que apenas as
variveis flagrante e condenao foram estatisticamente significantes. De um lado, o
flagrante atua como fator de reduo da morosidade necessria. Por outro lado, o fato de
o caso se encerrar com uma condenao atua como fator de extenso do tempo global
de processamento do caso. J as outras variveis (homicdio qualificado, homicdio
praticado com concurso de agentes e presena de testemunhas) no interferiram
expressivamente no tempo de durao do processo.
58
Por fim, dois estudos recm publicados permitem ainda uma maior compreenso
de quais so os fatores que contribuem para o maior ou menor tempo de processamento
de uma causa e ainda qual o tempo despendido pelos tribunais brasileiros.
Analisando 131 casos de homicdio doloso ocorridos entre 1977 e 1992 e cujo
arquivamento do processo criminal se deu em um dos quatro tribunais do jri do frum
central da cidade do Rio de Janeiro em 1996, Ribeiro (2009) pde concluir que para o
processamento global de tais crimes so necessrios, em mdia, 1915 dias.
Os resultados encontrados pela anlise estatstica realizada pela autora
apontaram que, controlando pelas caractersticas dos envolvidos, caractersticas legais e
caractersticas processuais dos casos de homicdio doloso ocorridos na cidade do Rio de
Janeiro entre 1977 e 1992, as variveis idade do ru, sexo da vtima, presena de
assistente da acusao, presena de arma de fogo e presena de flagrante so as que
melhor explicam a variao do tempo da justia criminal brasileira. De maneira sucinta,
verifica-se que:
a) Idade do ru: aumenta o tempo de durao do processo, ou seja, para cada ano
acima de 18 anos, o tempo de processamento do delito acrescido em 0,2 %;
b) Sexo da vtima: se a vtima do sexo feminino, o tempo de durao de seu
processo inferior quando comparado ao tempo de durao de processos cuja
vtima do sexo masculino;
c) Presena de assistente da acusao: reduz o tempo de durao do processo penal
em comparao com os casos nos quais esta figura no se faz presente;
d) Presena de arma de fogo: crimes cometidos com o uso de arma de fogo tendem
a demandar 33% mais dias do que crimes cometidos com outros instrumentos;
e) Presena de flagrante: se o processamento do caso foi iniciado a partir de
flagrante, sua durao 64% menor do que a de processamentos iniciados por
motivos outros (como o caso em que a investigao policial iniciada por
portaria).
Ribeiro, Cruz e Batitucci (2009) analisaram uma base de dados referente a 51
casos de homicdio doloso registrados entre 1978 e 2002 na cidade de Belo Horizonte e
julgados pelos Tribunais do Jri desta comarca no perodo compreendido entre 1982 e
2002. Com isso, os autores puderam constatar que o tempo para o processamento de tais
casos era maior do que o prescrito pelo CPP o tempo mdio em Belo Horizonte era de
1580,14 dias enquanto o maior tempo prescrito pelo CPP para processamento deste tipo
de infrao era de 310 dias. Ou seja, uma diferena de 510%.
59
Referncia
bibliogrfica
Pinheiro et al.
(1999)
Vargas,
Blavatsky e
Ribeiro (2005)
Vargas,
Blavatsky e
Ribeiro (2005)
Batitucci et al.
(2006)
Ruschel (2006)
Ribeiro e Duarte
(2008)
N. de casos
analisados
28
7226
93
90
17
624
Recorte
temporal
Tempo de
processamento global
(do fato sentena em
dias)
1980-1989
2230
1991-1998
993
2003
1648
1985-2003
1611
2004
784
2000-2007
707
60
Ribeiro (2009)
131
Ribeiro, Cruz e
Batitucci (2009)
51
Mdia das mdias (em dias)
de Janeiro
Homicdios dolosos cujo
processo fora arquivado na
cidade do Rio de Janeiro
1996
Homicdios dolosos julgados
na cidade de Belo Horizonte 1982-2002
1915
1580
1434
pelos tribunais e, por isso, uma reforma que tenha como objetivo fixar prazos passveis
de serem implementados pelos tribunais brasileiros quando do processamento de um
delito poderia ser uma estratgia interessante no sentido de tornar o sistema de justia
criminal mais eficiente.
As anlises realizadas nas sees precedentes indicam que os tempos prescritos
pela legislao processual penal brasileira esto longe de serem verificados na realidade
cotidiana dos tribunais. Ou pelo menos, este era o cenrio vigente antes da reforma de
2008, quando foram coletados os dados utilizados nas anlises supra-citadas. Isso
significa ainda que, a julgar pelas pesquisas empricas realizadas no cenrio da
legislao pretrita, o Brasil poderia ter tido a eficincia do seu sistema de justia
criminal amplamente questionada no mbito da CIDH, j que a mdia do tempo de
processamento de um delito de homicdio doloso era 4,6 maior do que a prescrita como
razovel pela prpria legislao penal. Esse fato preocupante, por outro lado, quando
se discute a credibilidade dos tribunais brasileiros e ainda a sua capacidade em
transmitir confiana para a populao.
A questo que se coloca neste sentido se a legislao atual, que apresenta
mudanas na forma e no tempo para a prtica dos atos processuais, mas que no
apresenta medidas assecuratrias para o cumprimento de tais prazos foi ou no capaz de
reduzir a diferena existente entre o tempo legal e o tempo necessrio para o
processamento de crimes comuns e crimes dolosos contra a vida.
No captulo que se segue, feita a anlise dos bancos de dados dos tribunais de
justia do Rio de Janeiro e de So Paulo a fim de mensurar o impacto dessas leis sobre o
prazo de durao dos processos de primeira instncia a partir da anlise dos casos em
que se processam homicdio doloso e roubo distribudos no perodo anterior e posterior
vigncia da referida legislao nos respectivos estados.
62
63
A pesquisa foi a "Mensurando a Impunidade no Rio de Janeiro" que foi coordenada por Ignacio Cano a
partir dos recursos da Secretaria Nacional de Segurana Pblica que teve como objetivo analisar
processos de homicdios dolosos que se encontravam na fase de execuo da sentena de condenao no
perodo compreendido entre os anos de 2000 e 2004
64
Esta varivel se refere ao primeiro documento policial existente no mbito do processo penal o qual
pode ser: registro de ocorrncia, auto de priso em flagrante ou inqurito policial. Para preservar todas
estas informaes, foram criadas trs variveis que identificavam a ausncia ou presena de cada uma
destas peas. Este procedimento importante na medida em que ele viabiliza a conservao desta
informao mesmo quando a unidade de anlise deixa de ser o indivduo para ser o processo.
65
Isso ocorre porque, no mbito do Cdigo de Processo Penal, h uma srie de circunstncias que
permitem a ciso do processo principal e, com isso, a abertura de outros processos (um para cada ru).
Neste caso, como h nova distribuio, h uma nova numerao e este se torna mais um caso no banco de
dados dos Tribunais de Justia. Apenas para se ter uma idia de quando este tipo de situao pode
acontecer, tem-se o art. 413 do CCP, o qual estabelece em seu pargrafo nico que o processo no
prosseguir at que o ru seja intimado da sentena de pronncia, e, havendo mais de um ru, somente
em relao ao que for intimado prosseguir o feito.
66
Homicdios dolosos
Nmeros
Percentual
Absolutos
Vlido
3.130
36,8%
5.082
59,8%
159
1,9%
126
1,5%
1
0,0%
1
0,0%
0
0,0%
0
0,0%
0
0,0%
0
0,0%
8.499
100,0%
67
desta forma, ter um andamento distinto, parece til ao TJRJ ter acesso em alguma
medida a esta informao. Da porque se ao invs de computar em uma coluna o
nmero de rus ele computa tantas vezes o nmero do processo quanto ao nmero de
rus.
As informaes repassadas pela Diretoria Geral de Tecnologia da Informao,
que foi o setor com quem a equipe entrou em contato para a obteno da base de dados,
estiverem corretas, indicam que apenas 1/4 dos processos de roubos e homicdios
dolosos distribudos e encerrados entre janeiro de 2000 e setembro de 2009 se referem a
apenas um indivduo. Todos os demais casos se referem a processos com mais de um
ru.
Destaca ainda Cicourel (1995 (1968)) que as tabelas de informaes no mbito
do sistema de justia criminal tendem a materializar a rotina de determinados
operadores do direito e, por isso, em boa parte dos casos, elas tentam armazenar tanto
informaes sobre procedimentos como informaes sobre indivduos. Neste caso,
pode-se dizer que o sistema de informaes do TJRJ armazena tanto informaes sobre
processos como sobre os acusados. Estas informaes parecem mais claras quando se
analisa a Tabela 04.
Tabela 04 Distribuio dos nmeros absolutos de processos e de indivduos processados
Roubos e homicdios dolosos
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Unidade
Roubos
Homicdios dolosos
Total
Processos
10.850
5.671
16.521
Indivduos
19.519
8.499
28.018
Razo
1,8
1,5
1,7
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
Isso significa que para o perodo compreendido entre janeiro de 2000 e setembro
de 2009 existia aproximadamente 1 processo para cada 1,8 acusados de roubos e 1
processo para cada 1,5 acusados de homicdios dolosos. Diante da tabela anterior, a
segunda pergunta que a equipe se fez foi a seguinte: ser que o nmero de processos
(distribudos e encerrados) e o nmero de ofensores crescem em tendncia proporcional
ao longo dos anos analisados?
Esta pergunta pareceu interessante equipe porque de acordo com a teoria
desenvolvida por Cicourel (1995 (1968)) para explicar a organizao e o funcionamento
do sistema de justia criminal destinado aos menores infratores nos Estados Unidos,
estas curvas de nmeros devem possuir tendncias semelhantes. Assim, fazendo os
clculos para o Rio de Janeiro, tendo como base de anlise o ano da distribuio do
68
Grfico 02 (b): Variao anual do Nmero absoluto de indivduos processados e nmero absoluto de
processos por homicdios dolosos
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009 (ano de distribuio dos processos)
69
Grfico 03 Variao anual dos valores da proporo entre nmero de indivduos e nmero de processos,
para roubos e homicdios dolosos
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
70
18
Art. 2o A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob
a vigncia da lei anterior.
19
71
Tabela 06 Distribuio absoluta e percentual da relao entre as variveis primeira e ltima sentena
Processos de roubos e homicdios dolosos.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Relao entre a primeira e a ltima Nmero
Percentual
Nmero
Percentual
sentena
Absoluto
Vlido
Absoluto
Vlido
Sentenas iguais
10.661
98%
3.225
57%
Sentenas diferentes
189
2%
2.446
43%
Total
10.850
100%
5.671
100%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
Depois foi criada uma segunda varivel que identifica se a data da primeira
sentena era igual a da ltima sentena. O objetivo com isso era verificar se este banco
era realmente relacionado a casos apenas da primeira instncia e se as suas informaes
eram consistentes. Os resultados encontram-se sumarizados na Tabela 07.
Tabela 07 Distribuio absoluta e percentual da relao entre as variveis data da primeira e data da
ltima sentena, para os processos de roubos e homicdios dolosos.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Roubo
Homicdio doloso
Relao entre a primeira e a ltima Nmero
Percentual
Nmero
Percentual
sentena
Absoluto
Vlido
Absoluto
Vlido
72
Iguais
10.291
Diferentes
559
Total
10.850
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
97%
5%
103%
3.083
2.588
5.671
54%
46%
100%
20
Trata-se de caso no qual o juiz desclassifica o delito de doloso para culposo e remete os autos ao juzo
competente.
21
Quando presente causa que exclua o crime. Para maiores detalhes, captulo IV desta pesquisa.
22
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: I - pela morte do agente; II - pela anistia, graa ou indulto; III pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; IV - pela prescrio, decadncia
ou perempo; V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada;
VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; IX - pelo perdo judicial, nos casos
previstos em lei.
23
A ressalva em sua maioria deve-se ao fato de outras causas extintivas da punibilidade estarem
contempladas em legislaes extraordinrias ao Cdigo Penal Brasileiro.
74
75
Mista
115
Pronncia
0
Reabilitao
1
Rejeio de Denncia
3
Total
5.780
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
211
2
1
2
4.500
326
2
2
5
10.280
19
109
3
1.355
2.710
37
1.067
0
1.721
3.442
56
1.176
3
3.076
6.152
24
Para mais detalhes, vide captulo IV, na seo critrios para fixao de quantum indenizatrio.
76
Percentual
Vlido
18%
57%
1%
8%
1%
14%
0%
100%
77
Grfico 04b Variao anual do nmero de processos de homicdios dolosos considerados para clculo
do tempo processual, considerado o ano de distribuio e o ano de encerramento do processo.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
25
78
26
Outro detalhe interessante o fato de que a forma como esta base de dados foi construda inviabiliza
ainda a realizao de anlises de fluxo, as quais procuram mensurar o percentual de perdas entre as
respectivas fases de processamento. Para maiores detalhes sobre este tipo de anlise vide
79
A partir desta tabela, ficou evidente que apenas uma quantidade muito diminuta
de casos fora distribuda depois do incio da vigncia da reforma de 2008. Assim, os
resultados apresentados devem ser analisados com cautela, posto a existncia de um
percentual muito pequeno de casos distribudos aps o incio da vigncia das novas leis.
Esclarecidos os critrios a serem considerados na anlise, a equipe se ocupou da
anlise dos tempos de processamento de acordo com as datas existentes no banco de
dados. Contudo, antes de apresentar os resultados, importante salientar a prpria
qualidade dos dados recebidos. Primeiro, vrios so os campos referentes a datas que
restam sem preenchimento pelo tribunal, especialmente, no que se refere data do
delito, data da denncia e data do recebimento da denncia. Segundo, cumpre destacar a
qualidade do preenchimento destas informaes. Isso porque vrias datas so
inconsistentes, fazendo, por exemplo, que o caso tenha uma sentena antes mesmo de
ser distribudo ou ainda antes mesmo de o crime ter ocorrido.
se ter uma ideia da magnitude dos problemas destacados, tem-se a Tabela 12, a qual
apresenta a quantidade de casos sem informao e com data negativa em cada uma das
fases para as quais se possua informao sobre data.
27
80
Tabela 12 Distribuio dos nmeros absolutos dos processos de roubos e de homicdios dolosos que
apresentaram informao negativa e que estavam sem informao, de acordo com a fase processual
em questo.
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Roubo
Percentual
casos
informao
negativa
de
com Percentual
de casos em
branco
Homicdio doloso
Percentual
de
casos
com Percentual
de casos em
informao
branco
negativa
66,7%
0,2%
61,9%
63,9%
1,5%
48,7%
63,9%
2,8%
48,7%
0,0%
3,6%
0,0%
0,0%
0,1%
0,0%
0,0%
1,3%
0,0%
63,9%
0,4%
48,7%
66,7%
0,0%
61,9%
81
Tabela 13 Distribuio absoluta e percentual do nmero de vezes que o mesmo processo apresentou
informaes negativas em relao s datas, de acordo com o tipo de crime
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a set/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Nmero de tempos negativos que cada caso Nmero
Percentual
Nmero
Percentual
possua
absoluto
Vlido
absoluto
vlido
O caso no tem tempo negativo
10.507
97%
5.307
94%
O caso tem um tempo negativo
112
1,0%
179
3,2%
O caso tem dois tempos negativos
220
2,0%
171
3,0%
O caso tem trs tempos negativos
11
0,1%
15
0,3%
Total
10.850
100%
5.671
100%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
82
se o fim da reduo dos prazos processuais para quem se encontrava custodiado durante
a fase processual. No entanto, esta diferenciao de prazos ainda se faz presente durante
a fase policial 28
Ou seja, se antes da reforma o CPP estabelecia que o ru solto deveria ser
processado em 145 dias e o ru preso em 95 dias (contados desde a data da consumao
do delito), com a reforma de 2008, estes prazos passaram a ser, respectivamente, de 150
e 120 dias, sendo a diferena de 20 dias entre estes devida, to somente, fase policial.
Isso significa dizer que tanto antes, quanto depois da reforma, tal como prescrito
pelo art. 10 do CPP 29, o inqurito policial deve ser encerrado em 10 dias para os casos
de ru preso e em 30 dias para os demais casos. A denncia, da mesma forma, deve ser
oferecida em 5 dias aps a distribuio do processo, para o caso de ru preso e em 15
dias aps a distribuio do processo, tal como prescrito pelo art. 46 do CPP
30
. Mas,
aps a reforma, uma vez que a denncia recebida, os prazos processuais prescritos so
exatamente os mesmos, independente de o ru estar ou no custodiado.
Assim, esta anlise foi dividida em trs momentos. O primeiro apresenta o
tempo de processamento dos casos de roubos antes da Lei 11.719/08; o segundo
apresenta o tempo de processamento dos casos de roubos depois da Lei 11.719/08; e a
terceira seo faz um contraste destes resultados levando em considerao o tempo
prescrito em cada uma das duas legislaes (CPP 1941 e CPP reformado em 2008).
Considerando o perodo anterior Lei 11.719/08, o que inclui nesta base de
dados todos os casos de roubo distribudos entre 01/01/2000 e 22/08/2009 e julgados at
30/09/2009 (data em que a base de dados em anlise foi repassada ao CESeC), foi
possvel constatar algumas questes interessantes, como destacado na Tabela 14.
28
Interessante destacar que, neste caso, o Brasil reformulou a sua legislao em sentido contrrio ao que
se observa no restante do mundo, onde a grande preocupao em garantir que o processo do acusado
custodiado dure o menor nmero de dias possvel.
29
Art. 10. O inqurito dever terminar no prazo de 10 dias, se o indiciado tiver sido preso em flagrante, ou
estiver preso preventivamente, contado o prazo, nesta hiptese, a partir do dia em que se executar a ordem
de priso, ou no prazo de 30 dias, quando estiver solto, mediante fiana ou sem ela.
30
Art. 46. O prazo para oferecimento da denncia, estando o ru preso, ser de 5 dias, contado da data em
que o rgo do Ministrio Pblico receber os autos do inqurito policial, e de 15 dias, se o ru estiver
solto ou afianado. No ltimo caso, se houver devoluo do inqurito autoridade policial (art. 16),
contar-se- o prazo da data em que o rgo do Ministrio Pblico receber novamente os autos.
83
Tabela 14 Tempos das fases processuais para processos de roubos distribudos entre jan/2000 e o
31
momento de incio da vigncia da Lei 11.719/08 (em dias)
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a ago/2008
Nmero de
casos com
informaes Valor
Valor
Desvio
32
vlidas
Tempo considerado
mnimo mximo Mdia Padro
Tempo entre a data do crime e a data da
3.219
0
17.323
238
611
distribuio do processo
Tempo entre a data da distribuio do processo e
a data do recebimento da denncia
3.327
0
3.152
83
323
Tempo entre a data do recebimento da denncia e
a data da ltima sentena
3.327
0
3.177
339
324
Tempo entre a data do crime e a data da ltima
sentena
3.219
34
18.128
641
796
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
34
Lembrando que neste caso j foram excludas as sentenas no terminativas do feito e os casos com
problemas em razo de terem apresentado tempos negativos.
32
Considerando apenas os casos cujas informaes no eram inconsistentes ou cujos campos estavam em
branco.
33
J que por fora do art. 23 do CPP o delegado dever enviar primeiro o processo ao juiz para que este
envie ao Ministrio Pblico e quando do envio do processo ao juiz este deve ser distribudo. Art. 23. Ao
fazer a remessa dos autos do inqurito ao juiz competente, a autoridade policial oficiar ao Instituto de
Identificao e Estatstica, ou repartio congnere, mencionando o juzo a que tiverem sido distribudos,
e os dados relativos infrao penal e pessoa do indiciado.
34
84
Mdia
Desvio
Padro
250
474
23
42
153
79
423
481
Antes de iniciar a anlise, duas ressalvas devem ser realizadas. Primeiro, mais
uma vez, fica evidente o problema da qualidade das informaes judiciais, uma vez que
o nico valor mnimo que no zero o da fase entre a data do crime e a data da ltima
sentena, o qual de 57 dias. Por outro lado, os tempos mdios para casos iniciados
aps a reforma so menores que para os casos iniciados antes da reforma.
Contudo, preciso cautela ao analisar estas informaes, j que a forma como a
base de dados foi construda pode levar a distores nos resultados, posto que, para os
anos finais da srie, apenas os casos substancialmente rpidos podem ser includos nesta
anlise. Soma-se a isso o fato de que o nmero de casos considerados para a construo
desta anlise substancialmente menor que o nmero de casos considerados para
clculo do tempo do processo na legislao passada.
35
Lembrando que neste caso j foram excludas as sentenas no terminativas do feito e os casos com
problemas em razo de terem apresentado tempos negativos.
36
Considerando apenas os casos cujas informaes no eram inconsistentes ou cujos campos estavam em
branco.
85
86
37
Este grfico, tambm chamado de Blox Plot, apresenta os valores centrais dos dados e alguma
informao a respeito da amplitude deles. a caixa central inclui os 50% dos dados centrais. As linhas
inferiores e superiores ("whiskers") mostram a amplitude dos dados, isto a diferena entre o maior e o
menor valor. A simetria indicada pela caixa e pelas marcas ("whiskers"), as quais localizam, entre
outras coisas, a mdia e a mediana. Este grfico bastante utilizado por ser relativamente fcil comparar
grupos, construindo diagramas de caixa lado a lado, tal como ser realizado nos diversos grficos desta
natureza construdos neste relatrio.
87
Por outro lado, a forma como a base de dados encontra-se estruturada tambm
no viabiliza nenhuma afirmao relacionada progressiva reduo do tempo de
processamento dos casos de roubos, posto que, especialmente para os ltimos anos,
tem-se um pequeno nmero de casos includos neste sistema de informao.
41
42
desaforamento pode ser aplicado de maneira analgica como limite mximo para a
durao da segunda fase do jri e, assim, quando se concatena o art. 412 com o art. 428
do CPP, tem-se que o prazo mximo para durao do processamento dos casos de
competncia do jri de 270 dias ou nove meses (90 dias at a pronncia e 180 dias
entre a pronncia e a deciso do jri).
38
39
Mesmo porque a partir do recebimento da denncia (art. 406) que se inicia a contagem do prazo para
que o juiz ou absolva sumariamente ou mande citar o ru para responder a acusao que lhe feita.
40
Art. 428. O desaforamento tambm poder ser determinado, em razo do comprovado excesso de
servio, ouvidos o juiz presidente e a parte contrria, se o julgamento no puder ser realizado no prazo de
6 (seis) meses, contado do trnsito em julgado da deciso de pronncia.
41
vila, Thiago Andr Pierobom. O novo procedimento dos crimes dolosos contra a vida (Lei n
11.689/08). In: BuscaLegis.ccj.ufsc.br
(http://www.buscalegis.ufsc.br/revistas/files/journals/2/articles/18820/public/18820-18821-1-PB.pdf),
acesso em 26/02/2010.
88
Contudo, h que se destacar que este o prazo judicial e, portanto, para clculo
do prazo processual global a este deve ser acrescido o prazo do inqurito policial (10
dias para ru preso e 30 dias para ru solto) e o prazo para oferecimento da denncia (5
dias para ru preso e 15 dias para ru solto). Assim, apesar de a reforma ter acabado
com a diferenciao do prazo judicial para ru preso e ru solto, o prazo processual
permanece diferente, dependendo se o ru encontra-se ou no em custdia, sendo este
de 295 dias para ru preso e 315 dias para ru solto.
Da mesma forma que na seo anterior, sero realizados os clculos para cada
uma das fases para as quais se tem informao, excluindo-se os casos que apresentaram
problemas de inconsistncia e ainda os casos que no alcanaram desfecho. Por outro
lado, no caso especfico dos homicdios dolosos, sero considerados, primeiro, todos os
casos que alcanaram a fase da deciso de pronncia e depois todos os casos que
seguiram desta deciso em diante.
Feitas todas essas ressalvas, utilizando as datas disponveis no banco de dados
do TJRJ, foi possvel constatar que para os processos distribudos antes da vigncia da
Lei 11.689/08 os tempos de durao de cada fase so os seguintes (Tabela 16).
Tabela 16 Tempos das fases processuais para processos de homicdios dolosos distribudos entre
jan/2000 e o momento de incio da vigncia da Lei 11.689/08 (em dias).
Rio de Janeiro, Estado: jan/2000 a ago/2008
Nmero
de
casos
com
informaes
Valor
Desvio
Valor
43
vlidas
Padro
mnimo mximo Mdia
Tempo considerado
Tempo entre a data do crime e a data da
1.921
0
18.938
538
1.129
distribuio do processo
Tempo entre a data da distribuio do
processo e a data do recebimento da denncia 2.480
0
3.197
169
435
Tempo entre o recebimento da denncia e a
deciso de pronncia
1.056
0
2.884
521
453
Tempo entre a deciso de pronncia e a
ltima sentena
1.712
0
1.319
20
111
Tempo entre o recebimento da denncia e a
ltima sentena
2.480
0
3.123
683
512
Tempo entre a data do delito e a ltima
sentena
1.921
36
19.490
1.430
1.305
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
Mais uma vez, a quantidade excessiva de zeros algo que merece destaque, j
que dificilmente todas as fases podero ser encerradas no mesmo dia. A nica exceo
43
Considerando apenas os casos cujas informaes no eram inconsistentes ou cujos campos estavam em
branco.
89
neste caso a varivel final, a qual computa como tempo global mnimo de
processamento o nmero de 36 dias.
Por outro lado, de acordo com os dados sumarizados pela Tabela 16, para os
delitos de homicdio doloso, cujo processo fora distribudo entre 01 de janeiro de 2000 e
09 de agosto de 2008 (data do incio de vigncia da Lei 11.689/08), possvel afirmar
que:
1. A fase policial - entre o crime e a distribuio do processo - durava, em mdia,
538 dias;
2. A fase do Ministrio Pblico - entre a data da distribuio e data do recebimento
da denncia - durava em mdia 169 dias;
3. A primeira fase do procedimento do jri - entre o recebimento da denncia e a
deciso que encerra a primeira fase do jri - durava em mdia 521 dias;
4. A segunda fase do procedimento do jri - entre a pronncia e a plenria do jri durava em mdia 20 dias.
O tempo de processamento global era, em mdia, de 1.430 dias, contados desde
a data do delito at a data da sentena de plenria do jri. Considerando que o prazo
mximo previsto pelo CPP, para o processamento do acusado de um delito de homicdio
doloso que no estivesse preso era de 310 dias, possvel afirmar que o tempo
despendido pelo TJRJ era 4,61 vezes maior que o tempo legal.
Calculando os tempos para os casos de homicdio doloso, distribudos depois do
incio da vigncia da Lei 11.689/08, foi possvel constatar que (Tabela 17):
Mdia
Desvio
Padro
549
934
29
43
131
364
155
74
290
32
364
158
78
44
Considerando apenas os casos cujas informaes no eram inconsistentes ou cujos campos estavam em
branco.
90
62
65
4352
744
45
45
Processo de homicdio doloso, distribudo aps a lei 11.689/08, encerrado at 30/09/09 e sem problemas
de inconsistncia em nenhuma das datas.
46
Art. 422. Ao receber os autos, o presidente do Tribunal do Jri determinar a intimao do rgo do
Ministrio Pblico ou do querelante, no caso de queixa, e do defensor, para, no prazo de 5 (cinco) dias,
apresentarem rol de testemunhas que iro depor em plenrio, at o mximo de 5 (cinco), oportunidade em
que podero juntar documentos e requerer diligncia.
91
926
92
93
Tabela 18 Tempo de durao de cada fase processual, de acordo com o delito e lei em anlise (em dias).
Rio de Janeiro, Estado: Jan/2000 a set/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Antes
Antes da Depois da Diferena da lei Depois da Diferena
lei
lei
(Depois 11.689/ lei
(Depois
Fase em questo
11.719/08 11.719/08
Antes)
08
11.689/08 Antes)
Tempo entre o crime
e a distribuio do processo
238
250
12
538
549
11
Tempo entre a distribuio do
processo e o recebimento da
denncia
83
23
-60
169
29
-140
Tempo entre o recebimento da
denncia e a sentena final
339
153
-186
683
158
-525
Fonte: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
Anexo I, pp. 12-13, edital de convocao pensando o direito os novos procedimentos penais.
94
base. Ao contrrio do caso do TJRJ, esta base est sendo analisada pelos pesquisadores
pela primeira vez neste relatrio e, por isso, vrias das questes que foram surgindo com
a anlise de tais informaes foram objeto de correios eletrnicos direcionados
diretoria de sistema de informaes deste tribunal 48.
A base de dados repassada pelo TJSP ao CESeC possui as seguintes
informaes: 1) Nmero do Processo; 2) Tipo de crime; 3) Data do crime; 4) Tipo de
inqurito (flagrante ou portaria); 5) Data de distribuio do processo; 6) Data de aceite
da denncia; 7) Situao do processo; 8) Data da sentena; 9) Natureza da sentena.
Essas so exatamente as variveis existentes neste banco de dados e que, por
conseguinte, sero analisadas neste relatrio.
Os procedimentos utilizados para a anlise desta base de dados foram bastante
semelhantes aos procedimentos utilizados para o caso das informaes oferecidas pelo
TJRJ e, por isso, esta seo seguir a mesma organizao da anterior, sendo iniciada
pelo tpico metodologia.
No entanto, importante destacar que, talvez, para a melhor compreenso de como os dados so
inseridos neste sistema ou ainda como os operadores do direito administram ou no as novas leis, seria
necessrio e interessante a realizao de um extenso trabalho de campo sobre como as novas leis so
administradas na realidade cotidiana das varas criminais deste estado.
95
Tal como no caso da base de dados do TJRJ, a maioria dos processos existentes
na base de dados do TJSP, considerando-se ambos os crimes, refere-se a casos ativos.
Mas, ser que como no exemplo do Rio de Janeiro isso significa que esses casos
continuam em trmite aguardando a sentena transitar em julgado ou aguardando a
deciso de segunda instncia? Ou ser que esses casos realmente se referem a processos
que apesar de distribudos (ou seja, registrados no mbito do TJSP) ainda no foram
apreciados de nenhuma maneira por este tribunal? Para responder a estas questes,
passou-se anlise da varivel natureza da sentena.
A varivel natureza da sentena original apresentava mais de 42 categorias,
alm de um substantivo nmero de casos sem informao, tal como denota a Tabela 20.
96
97
Tabela 21 Distribuio absoluta e percentual dos processos de roubos e homicdios dolosos de acordo
com a natureza da sentena reclassificada.
51
So Paulo, Estado jan/2000 dez/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Natureza da sentena
Nmeros
Percentual
Nmeros
Percentual
49
Art. 110. Nas excees de litispendncia, ilegitimidade de parte e coisa julgada, ser observado, no que
Ihes for aplicvel, o disposto sobre a exceo de incompetncia do juzo.
50
Art. 567. A incompetncia do juzo anula somente os atos decisrios, devendo o processo, quando for
declarada a nulidade, ser remetido ao juiz competente.
51
98
Absolutos
Sem informao
94320
Condenao
100799
Absolvio
18516
1a Fase do jri Pronncia
69
Arquivamento
8598
Condenao e absolvio
7970
1a Fase do jri Impronncia
25
Desclassificao
229
Outras sentenas - que terminam o feito 1181
Processo continua em curso
- a sentena no termina o feito
1521
Total
233228
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
Vlido
40,44
43,22
7,94
0,03
3,69
3,42
0,01
0,10
0,51
Absolutos
70911
14274
5576
21414
6125
842
3070
1495
785
Vlido
56,80
11,43
4,47
17,15
4,91
0,67
2,46
1,20
0,63
0,65
100,00
343
124835
0,27
100,00
99
52
No que se refere ao clculo do tempo, a excluso destes casos tambm se mostra necessria na medida
em que esses podem distorcer a mdia de tempo. Como eles foram inicialmente distribudos em perodos
longnquos, o nmero de dias mdio necessrio para o processamento termina estendido. Exatamente por
isso, estes casos no foram considerados na anlise.
100
Figura 02 Ano da distribuio em relao ao ano da sentena, para o delito de roubo e homicdio doloso
Os grficos acima deixam evidente o fato de que esta base se refere a todos os
casos registrados no TJSP no perodo (e no apenas os registrados e encerrados), dado o
grande nmero de intersees entre o valor zero com algum ano de distribuio. Assim,
alguns dos problemas verificados na anlise do banco de dados anterior podero ser
contornados nesta seo, dado que este banco de dados possui informaes completas
para o perodo.
Contudo, para se ter certeza de que os casos classificados com sem
informao de fato se referem aos casos classificados como em andamento pelo
sistema de informaes do TJSP, foi criada a Tabela 22.
101
102
103
tambm excludos da anlise. Para tanto, foi criada uma segunda varivel ano da
sentena que classificava esses dados como informao incongruente e que, por isso,
deveriam ser desconsiderados da anlise.
Aps este procedimento, foram construdos dois grficos que contrastam
exatamente o nmero de casos distribudos e sentenciados, de acordo com o ano e de
acordo com o delito em questo (Grfico 07a e 07b).
Grfico 07a Variao anual do nmero de processos de roubos considerados para clculo do tempo
processual, considerando os casos distribudos e encerrados no perodo.
So Paulo, Estado: jan/2000 a dez/2009
104
Grfico 07b Variao anual do nmero de processos de homicdios dolosos considerados para clculo
do tempo processual, considerando os casos distribudos e encerrados no perodo
So Paulo, Estado: jan/2000 a dez/2009
105
judiciais, fazendo com que este no seja processado adequadamente pelo sistema de
justia criminal.
Mas, qualquer que seja o motivo em questo, fato que diversos casos so
iniciados e no encerrados pelo sistema de justia criminal. A forma como a base do
TJSP foi construda deixa evidente este fato denotando que vrios casos iniciados no
perodo ainda no foram sentenciados. Os grficos denotam ainda que medida que se
caminha no fluxo um nmero maior de casos sentenciado, j que o tempo necessrio
para tanto adimplido e, com isso, o caso se encerra. Por fim, estes grficos denotam
que os outputs tm movimento semelhante aos inputs. Ou seja, as curvas de nmero
de processos distribudos e nmero de processos sentenciados possuem formato
semelhante, denotando que a produtividade dos cartrios uma funo da quantidade
de demandas que esses recebem.
A ltima ressalva a ser realizada relacionada, portanto, ao fato de a base do
TJSP possuir uma estrutura muito distinta da base de dados do TJRJ, j que a primeira
contempla todos os casos registrados no perodo independente de estes terem ou no
alcanado um desfecho. J a segunda base de dados contempla apenas os casos
iniciados e encerrados no perodo. Assim, anlises de fluxo no so possveis de serem
realizadas a partir da base de dados do Estado do Rio de Janeiro, mas so possveis de
serem realizadas a partir da base de dados do Estado de So Paulo 53.
Contudo, como a temtica deste relatrio o impacto das Leis 11.719/08 e
11.689/08 sobre o tempo de processamento dos delitos de roubo e homicdio doloso, o
passo seguinte foi a contagem do nmero de casos distribudos aps a publicao das
referidas leis.
Tal como na seo anterior, decidiu-se considerar como casos para os quais os
novos procedimentos eram aplicveis aqueles cuja distribuio ocorrera aps a
publicao das novas leis. Os motivos para este corte so exatamente os mesmos
apresentados na seo anterior. Para o caso de So Paulo, a partir da criao das
variveis Lei 11.719/08 e Lei 11.689/08 foi possvel perceber o seguinte (Tabela 23).
53
Para uma anlise detalhada de como os dados do TJSP podem ser utilizados para a construo de uma
anlise de fluxo do sistema de justia criminal de So Paulo, vide as seguintes referncias: Cano (2006);
Vargas e Ribeiro (2008).
106
A partir desta tabela, ficou evidente que, ao contrrio do caso do Rio de Janeiro,
uma quantidade substantiva de casos fora distribuda depois do incio da vigncia da
reforma de 2008. Como esta base engloba quase 10 anos de atividade do TJSP, de se
esperar que cada ano responda por, aproximadamente, 10% do total de casos e isso
parece estar evidente na tabela anterior. Isso porque, 16% do total de casos de roubo
contemplados nesta data se referem a processos distribudos aps a vigncia da Lei
11.719/08. J para o caso de homicdio doloso, 11% dos casos correspondem a
processos distribudos aps a vigncia da lei 11.689/08.
A partir da definio dos critrios a serem considerados na anlise, a equipe se
ocupou da anlise dos tempos de processamento de acordo com as datas existentes no
banco de dados. Contudo, antes de apresentar os resultados, importante salientar a
prpria qualidade dos dados recebidos. Primeiro, vrios so os campos referentes a
datas que restam sem preenchimento pelo tribunal, especialmente, no que se refere
data do delito e data da denncia. A data da distribuio no apresenta casos em brancos
por ter sido a varivel considerada para gerao do banco de dados.
Segundo, cumpre destacar a qualidade do preenchimento destas informaes.
Isso porque vrias datas so inconsistentes, fazendo, por exemplo, que o caso tenha uma
sentena antes mesmo de ter ocorrido. Assim, apenas para se ter uma ideia da
magnitude dos problemas destacados, tem-se a Tabela 24, a qual apresenta a quantidade
de casos sem informao e com data negativa em cada uma das fases para as quais se
possua informao sobre data.
Como o nmero dos casos de roubo e os de homicdio doloso na base de dados
do TJSP substancialmente maior que o nmero de casos existentes na base de dados
do TJRJ, esta tabela foi construda levando-se em considerao o percentual de casos
107
Tabela 24 Distribuio dos nmeros absolutos dos processos de roubos e de homicdios dolosos que
apresentaram informao negativa e que estavam sem informao, de acordo com a fase processual
em questo.
So Paulo, Estado: jan/2000 a dez/2009
Roubo
Homicdio doloso
Percentual de
Percentual de
casos com
Percentual
casos com
Percentual
informao
de casos em
informao
de casos em
Tempos levados em considerao
negativa
negativa
branco
branco
Tempo entre a data do crime e a
data da distribuio do processo
0,21%
19,56%
0,31%
16,02%
Tempo entre a data de distribuio
do processo e a data do recebimento
da denncia
27,83%
34,41%
11,08%
54,73%
Tempo entre a data do recebimento
da denncia e a sentena
0,25%
43,79%
0,31%
62,35%
Tempo entre a data da distribuio e
a sentena
0,56%
40,44%
3,54%
56,81%
Tempo entre a data do crime e a
data da sentena
0,08%
0,00%
0,07%
0,00%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
54
No entanto, como a administrao do sistema de informaes deste tribunal no foi analisada do ponto
de vista qualitativo, nada pode ser afirmado com absoluta certeza neste sentido. Ou seja, a forma pela
qual o banco de dados do TJSP operacionalizado na atividade cotidiana do tribunal uma indagao
que permanece sem resposta, j que no foi possvel a realizao de nenhum trabalho qualitativo no
mbito do TJSP acerca de como essas informaes so utilizadas pelos operadores do direito nesta
localidade.
108
A questo das datas negativas no mbito da base de dados do TJSP foi tratada da
mesma forma que no mbito da base de dados do TJRJ, ou seja, a partir da criao de
uma varivel que identificava no apenas se o caso possua ou no informaes
negativas em quaisquer das fases, mas que contabilizava ainda o nmero de fases para
as quais o caso possua problemas de inconsistncias quanto ao seu registro temporal.
Estas informaes encontram-se sumarizadas na Tabela 25.
Tabela 25 Distribuio absoluta e percentual do nmero de vezes que o mesmo processo apresentou
informaes negativas em relao s datas, de acordo com o tipo de crime.
So Paulo, Estado: jan/2000 a dez/2009
Roubos
Homicdios dolosos
Nmero de tempos negativos que cada caso Nmero
Percentual
Nmero
Percentual
possua
absoluto
Vlido
absoluto
vlido
O caso no tem tempo negativo
167255
72%
110060
88%
O caso tem um tempo negativo
64630
28%
10460
8%
O caso tem dois tempos negativos
1166
0%
4200
3%
O caso tem trs tempos negativos
121
0%
65
0%
O caso tem quatro tempos negativos
44
0%
12
0%
O caso tem cinco tempos negativos
0
0%
1
0%
Total
233216
100%
124798
100%
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
De acordo com a Tabela 25, apenas 72% dos registros de roubos no possuem
problemas de inconsistncia no preenchimento das datas enquanto que 88% dos
registros de homicdios dolosos no possuem problemas de inconsistncias. Os casos
que no apresentam problemas de inconsistncia em quaisquer das fases so os casos
que foram considerados para a anlise do tempo de processamento dos delitos de roubo
e homicdio doloso.
Tal como realizado na seo referente anlise da base de dados do TJRJ, uma
vez realizadas todas estas selees e filtragens, o passo seguinte foi a reconstituio do
fluxo de processamento de um delito, em termos temporais, a partir das informaes
disponveis no banco de dados do TJSP. Esta atividade foi realizada de acordo com os
fluxogramas desenhados no relatrio de pesquisa 01.
109
61442
18331
627
Desvio
Padro
288
262
451
551
615
55
J que esta foi a nica fase no reformada e o principal objeto de discusso das atuais reformas do
Cdigo de Processo Penal, que pretende, entre outras questes, instituir um juiz das garantias para
acompanhar a fase do inqurito policial. Para maiores questes relacionadas a esta reforma, vide: MAYA,
Andr Machado. O juiz das garantias no projeto de reforma do cdigo de processo penal. In Boletim
IBCCRIM. So Paulo : IBCCRIM, ano 17, n. 204, p. 06-07, nov., 2009.
56
Lembrando que neste caso j foram excludos os casos com problemas em razo de terem apresentado
tempos negativos.
57
Considerando apenas os casos cujas informaes no eram inconsistentes ou cujos campos estavam em
branco.
110
58
Desvio
Padro
59
Lembrando que neste caso j foram excludas as sentenas no terminativas do feito e os casos com
problemas em razo de terem apresentado tempos negativos.
111
11364
73
209
444
26
53
455
153
75
461
165
80
2042
186
115
153 dias para a fase entre o recebimento da denncia e a sentena que encerra o
processo.
No que se refere ao tempo global de processamento, este passou a ser de 186
dias. Como a lei 11.719/08 prescreve que os casos processados sob a gide do rito
ordinrio devem ser encerrados em at 120 dias, os dados sumarizados na tabela
anterior indicariam que os casos demoram apenas 1,55 vezes mais tempo que o prescrito
na legislao.
Comparando as duas tabelas apenas em termos absolutos, poder-se-ia, em um
primeiro momento, afirmar que para os casos distribudos aps a vigncia da nova lei
todos os prazos processuais foram diminudos. Contudo, para se evitar concluses
apressadas foram adotados dois procedimentos. O primeiro foi a construo de um
grfico que apresenta o intervalo de tempo de acordo com o ano de distribuio do
processo (Grfico 08).
112
Grfico 08
60
60
Tal como destacado anteriormente, este grfico, tambm chamado de Blox Plot, apresenta os valores
centrais dos dados e alguma informao a respeito da amplitude deles. a caixa central inclui os 50% dos
dados centrais. As linhas inferiores e superiores ("whiskers") mostram a amplitude dos dados, isto a
diferena entre o maior e o menor valor. A simetria indicada pela caixa e pelas marcas ("whiskers"), as
quais localizam, entre outras coisas, a mdia e a mediana. Este grfico bastante utilizado por ser
relativamente fcil comparar grupos, construindo diagramas de caixa lado a lado, tal como ser realizado
nos diversos grficos desta natureza construdos neste relatrio.
113
Mesmo porque a partir do recebimento da denncia (art. 406) que se inicia a contagem do prazo para
que o juiz ou absolva sumariamente ou mande citar o ru para responder a acusao que lhe feita.
62
Como na legislao anterior os prazos eram distintos para ru preso e ru solto, para este caso especfico
foram considerados os prazos relacionados ao ru preso como contraponto com os prazos previstos pela
nova legislao.
114
parte, prejudicada porque no havia uma segunda varivel que permitisse o clculo do
tempo entre a pronncia e a sentena de plenria. Assim, o que foi realizado foi o
clculo do tempo de durao da primeira fase com base nos casos cujo desfecho poderia
ser considerado como desfecho desta etapa e clculo do tempo de durao global do
processo com base nos casos cujo desfecho poderia ser considerado como relacionado
deciso de plenria do jri.
63
Lembrando que neste caso j foram excludos os casos com problemas em razo de terem apresentado
tempos negativos.
115
Esta diviso denotou que, em mdia, os casos demoram 587 dias, contados do
aceite da denncia, para alcanarem a fase de deciso da primeira etapa do rito do
Tribunal do Jri e 1002 dias, contados do mesmo momento, para alcanar a segunda
fase do jri. Ou seja, considerando que esses dados so inseridos corretamente, so
necessrios, em mdia, 415 dias entre a deciso que decide pela pronncia do ru e a
sentena de plenria do jri.
O tempo de processamento global era, em mdia, de 1246 dias, contados desde a
data do delito at a data da sentena de plenria do jri. Considerando que o prazo
mximo previsto pelo CPP, para o processamento do acusado de um delito de homicdio
doloso que no estivesse preso era de 310 dias, possvel afirmar que o tempo
despendido pelo TJSP era 4 vezes maior que o tempo legal no perodo anterior
reforma processual.
Calculando os tempos para os casos de homicdios dolosos, distribudos depois
do incio da vigncia da lei 11.689/08, foi possvel constatar que (Tabela 29):
Tabela 29 Tempos das fases processuais para processos de homicdios dolosos
64
Distribudos depois do incio da vigncia da Lei 11.719/08 (em dias).
So Paulo, Estado: ago/2008 a dez/2009
Nmero de casos
Valor
com
informaes Valor
Tempo considerado
mnimo mximo Mdia
vlidas
Tempo entre a data do crime e a data da
11243
0
19326
164
distribuio
Tempo entre a data da distribuio e o
recebimento da denncia
2496
0
455
55
Tempo entre a data da denncia e a data da
deciso de primeira fase do jri
611
0
408
167
Tempo entre a data da denncia e a data da
deciso de segunda fase do jri
117
0
464
214
Tempo entre a data da distribuio e data
da sentena
308
0
471
188
Tempo entre a data do crime e a data da
sentena
256
10
8012
646
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
Desvio
Padro
646
83
79
118
118
1321
64
Lembrando que neste caso j foram excludas as sentenas no terminativas do feito e os casos com
problemas em razo de terem apresentado tempos negativos.
116
prescreve que este deve ser de 315 dias. Isso significa que os casos distribudos aps a
nova legislao tiveram um tempo de processamento duas vezes maior do que o
prescrito pela lei.
Contudo, as informaes apresentadas na tabela anterior devem ser interpretadas
com cautela. Primeiro, como atrasos no tempo de processamento so freqentes, tal
como denotado por diversas anlises revisadas no mbito desta pesquisa, possvel que
estas mdias no traduzam a realidade do tempo de processamento dos casos de
homicdio doloso. O que elas podem estar indicando que apenas os casos mais simples
ou cujo conjunto probatrio era mais substantivo alcanaram a fase final do fluxo at o
momento da passagem dos dados do TJSP para o CESeC.
Esta hiptese se torna ainda mais consistente quando se considera apenas o
tempo da fase policial. Como esta base de dados possui informaes sobre todos os
casos distribudos no perodo, independente do desfecho por ele alcanado, possvel
calcular o tempo considerando onde o caso encontra-se estacionado e comparar padres
entre as duas tabelas.
Nestes termos, quando se compara o tempo de durao da fase policial antes e
depois da nova lei possvel perceber que houve um certo acrscimo em termos de
nmero de dias entre um perodo e outro para esta fase (ou 129 e 164 dias
respectivamente). Este fenmeno pode estar referendando o fato de que apenas os casos
mais rpidos puderam ser encerrado e, assim, as mdias apresentadas pela Tabela 11
podem ser um pouco distorcidas em relao ao padro efetivo de processamento destes
casos.
Este fenmeno parece ficar evidente quando se analisa o tempo do processo em
razo do ano da distribuio (Grfico 09). Com esta figura possvel perceber que a
mdia do tempo da fase judicial (entre o aceite da denncia e a sentena de plenria) vai
se reduzindo ao longo do tempo porque a amplitude entre o maior e menor tempo de
durao do processo penal tambm se reduz neste perodo.
117
Este grfico parece indicar, da mesma forma que ocorreu com o tempo de
processamento do delito de homicdio doloso no mbito da base de dados do TJRJ, na
ltima dcada, a mdia do tempo de processamento parece ter se reduzido porque, na
realidade, a diferena entre o maior e o menor tempo de processamento se reduziu. Este
dado confirma a hiptese de que ainda muito cedo para se avaliar o efeito das novas
leis sob o tempo de processamento dos delitos de homicdio doloso do ponto de vista
quantitativo, uma vez que apenas os casos mais rpidos conseguiram ser encerrados at
o momento em que a base de dados dos tribunais de justia foi repassada ao CESeC
para respectiva anlise.
Contudo, como no foi realizado nenhum tipo de trabalho qualitativo no mbito
do TJSP no possvel afirmar, por outro lado, que especialmente nos anos de 2008 e
2009 a reduo do intervalo de tempo ocorreu porque os operadores do direito desta
118
localidade se apropriaram dos novos procedimentos penais e, por isso, a hiptese mais
plausvel como explicao para os dados apresentados acima a supra-citada.
Fase em questo
Tempo entre o
crime
e
a
distribuio
do
processo
80
73
Tempo entre a
distribuio
do
processo e o aceite
461
153
da denncia
Tempo entre o
aceite da denncia e
a sentena final
627
186
Fonte: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
-7
129
164
35
-308
306
55
-251
-441
1002
187
-815
119
120
65
Contudo, importante, mais uma vez, destacar que essas concluses devem ser analisadas com cautela
j que apenas um pequeno nmero de casos pde alcanar a fase de sentena at o momento de
encerramento desta base de dados, tal como destacado nas tabelas anteriores.
121
Tabela 31 tempos das fases processuais tal como previstas pelo CPP e tempos da fase judicial para
processos de roubos homicdios dolosos (em dias)
So Paulo, Estado - Ago/2008 a Set/2009
Rio de Janeiro, Estado - Ago/2008 a Set/2009
Apenas casos distribudos depois do incio da vigncia das novas leis penais
Procedimento
CPP
TJRJ
TJSP
Rito ordinrio Crime de Roubo
95
153
153
Rito do tribunal do jri crime de
homicdio doloso
270
158
214
Fonte: CPP, Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
122
na medida em que eles implicam em uma mudana profunda na forma e momento para
prtica de determinados atos no contexto do tribunal de justia quando do
processamento de dadas demandas criminais de se esperar que esses no venham a ser
internalizados por todos os envolvidos nesta atividade da mesma maneira.
Neste sentido, importante ser levado em considerao o fato de que alguns
operadores possuem interesse direto na maior durao possvel do processo, como o
caso, por exemplo, dos advogados particulares que geralmente tem a sua remunerao
calculada em horas trabalhadas ou em meses de durao da causa.
Outros operadores manejam o caso de tal forma que este seja esquecido por um
tempo e, com isso, a possibilidade de condenao ou absolvio seja menor, porque o
julgamento j est distante do calor dos acontecimentos. Estas variveis, que no so
registradas pelos bancos de dados dos tribunais (que sequer possuem a natureza da
defesa do caso) tambm devem ser levadas em considerao quando se analisa o efeito
de novas regras que tem como objetivo acelerar a tramitao dos processos.
Como a legislao brasileira no possui nenhum tipo de medida punitiva para os
operadores do direito que no apenas no respeitam as determinaes legais quanto ao
tempo de processamento como ainda que do ensejo a morosidade protelatria, esta
forma de resistir implementao dos novos procedimentos penais sequer aparece
como um ponto a ser considerado quando se discute a difcil equalizao entre
celeridade processual e direitos fundamentais do acusado.
Assim, a mensurao adequada do impacto das novas legislaes sobre a forma
e o tempo de processamento dos delitos submetidos ao procedimento ordinrio e ao
procedimento do Tribunal do Jri apenas poder ser adequadamente compreendida a
partir da anlise qualitativa de como os operadores do direito internalizaram ou no
estas novas regras. Isso ocorre porque os novos procedimentos penais, no fundo,
procuraram alterar o sistema de valores e atitudes sobre o que um processo que
garante, simultaneamente, a celeridade processual e os direitos constitucionais do
acusado.
No entanto, como a reforma de 2008 objetivou para alm de garantir a
celeridade processual alcanar uma maior compatibilidade entre o Cdigo de Processo
Penal, eminentemente fascista (Barandier, 1996) e a legislao constitucional,
eminentemente garantista, os captulos subseqentes procuram analisar exatamente
estes pontos. Alis, em ltima instncia, o propsito das novas leis foi evitar que o juiz
123
Assim, para que o juiz possa se ocupar da busca da verdade real de maneira
clere e garantista foi preciso reformar a legislao processual penal, algo que foi
realizado pelas leis 11.719/08 e 11.689/08. Mas, ser que 20 anos aps a promulgao
da Constituio Federal a reforma do CPP foi capaz de compatibilizar os procedimentos
penais e os princpios constitucionais de maneira eficiente e efetiva? E ainda, aps mais
de 60 anos operando de acordo com as regras do CPP de 1941 os juzes foram capazes
de imediatamente aplicar os novos procedimentos e tal como previsto pelas novas leis?
Com o propsito de responder a tais indagaes, tem-se os captulos
subseqentes, os quais objetivaram verificar em que medida as leis 11.689/08 e
11.719/08 reduziram as dissonncias entre os direitos fundamentais do acusado e os
princpios constitucionais e, em que medida, os tribunais tem aplicado esses novos
procedimentos ou tem resistido sua institucionalizao fazendo com que esses novos
dispositivos venham a ser questionados a partir de recursos segunda instncia ou aos
tribunais superiores.
Assim, aps a anlise das consonncias e dissonncias entre as novas leis e os
princpios constitucionais e a anlise dos julgados disponibilizados como jurisprudncia
nos sites de todos os tribunais de justia que operacionalizam as referidas leis ser
possvel verificar como estes operadores do direito tm sido capazes de materializar os
dispositivos das leis 11.719/08 e 11.689/08 na realidade cotidiana dos tribunais ou como
estas novas regras tm sido rechaadas pela cultura dos operadores do direito, que
preferem operar sob a gide da legislao anterior, fenmeno este que termina por
implicar em um recurso para a discusso da matria abordada pelas novas leis.
Mas, para verificar como estes dispositivos so aplicados na administrao
cotidiana da justia criminal, tem-se o ltimo captulo. Verificando quais so os
dispositivos mais aplicados e os que ainda no se consubstanciaram em prtica
cotidiana dos tribunais possvel compreender com maior clareza como o tempo do
124
processo penal pode estar sendo alterado pelas novas leis e ainda porque determinadas
matrias so motivos de recurso segunda instncia ou aos tribunais superiores
enquanto outras no.
Por fim, para compreender o que faz com que um determinado operador do
direito internalize as regras estabelecidas pelas novas leis enquanto outro venha a
recha-la, foram realizadas uma srie de entrevistas com esses atores as quais encerram
este trabalho. Em ltima instncia o propsito de se apreender o sistema de crenas,
valores e atitudes desses atores teve como princpio maior verificar o que pode ser
alterado por meio da atividade legislativa e o que demanda um novo processo de
socializao desses. Neste ltimo caso, trata-se de polticas que podem ser
institucionalizadas a partir de cursos de formao ou ainda de grandes processos de
mudana organizacional que venham a ser implementados ou pelo Conselho Nacional
de Justia ou pelos prprios tribunais de justia.
Em ltima instncia, o propsito dos captulos seguintes oferecer subsdios
para a elaborao de polticas pblicas que sejam capazes de equalizar a celeridade
processual com uma maior garantia dos direitos fundamentais do acusado.
125
126
O objetivo desta
127
dispositivos legais, seja qual for a matria por eles tratada, e ganha especial relevncia
quando o seu escopo a matria processual penal, j que esta lida diretamente com a
liberdade, direito cujo cerceamento deve ser sempre juridicamente respaldado e
fundamentado, sob pena de o ato que o determinou quedar-se eivado de vcio insanvel.
Em 2008, o ordenamento jurdico penal, no diretamente o direito material, mas
sim o processual, materializado no Cdigo de Processo Penal Brasileiro, passou por
uma reforma em alguns de seus dispositivos mais relevantes, notadamente na parte que
versa sobre seus procedimentos comuns e especiais (Bottini, 2008 e Nucci, 2008).
A anlise das alteraes trazidas por tal reforma, patrocinada pelas Leis
11.719/08 e 11.689/08, passa obrigatoriamente por saber se elas efetivamente se
coadunam com a Constituio, principalmente no que tange aos direitos e garantias
fundamentais, matria cuja relevncia tamanha, que tratada pela Constituio
Federal de 1988, no 4, inc. IV do seu artigo 60,
66
66
Art. 60, 4, inc. IV: No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir os
direitos e garantias fundamentais.
67
Interessante destacar que, de acordo com a doutrina processualstica penal, o CPP de 1941, por ter sido
uma legislao publicada durante um regime autoritrio, padece destes mesmos problemas. Assim, uma
vez que este Cdigo, elaborado sob a gide e os influxos autoritrios do Estado Novo e considerando o
fato de que 20 anos aps a publicao da chamada Constituio Cidad o Brasil pode ser considerado
128
como uma democracia em fase de consolidao, faz-se indispensvel adequar os dois dispositivos legais.
Em ltima instncia, este foi o objetivo maior da reforma de 2008.
129
Tendo este arcabouo em vista, pode-se dizer que, por princpio, tem-se uma
estrutura sobre a qual possvel realizar algo, um ponto de partida, o limiar introdutrio
dos institutos jurdicos. neles que se pode buscar validade para normas. Fazendo uso
das palavras de Celso Antonio Bandeira de Mello (1996, p. 545), podemos dizer que
Princpio , por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce
dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas, compondo-lhes
o esprito e servindo de critrio para a sua exata compreenso e inteligncia,
exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe
confere a tnica e lhe d sentido harmnico. o conhecimento dos princpios que
preside a inteleco das diferentes partes componentes do todo unitrio que h por
nome sistema jurdico positivo. Violar um princpio muito mais grave do que
transgredir uma norma. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um
especfico mandamento obrigatrio, mas a todo sistema de comandos.
130
III.2 Anlise dos dispositivos legais sob a luz das garantias fundamentais
Os princpios norteadores do processo penal encontram-se, basicamente, no art.
5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Dentre eles, merecem destaque:
131
132
68
133
Contudo, isso acarreta um problema que faz com que se choquem duas
garantias: a da fundamentao de qualquer restrio da liberdade e a da presuno de
inocncia, ambas diretamente relacionadas com o respeito dignidade da pessoa
humana. Por um lado, se a pronncia simplesmente decreta a priso do ru sem
qualquer motivo cautelar, ela incorre em desrespeito necessidade da fundamentao de
qualquer priso. Por outro, ao fundamentar mais extensamente a priso para alm dos
requisitos cautelares, ela corre o risco de influenciar os jurados em relao
culpabilidade do ru. Esse ponto ser retomado mais frente, quando se abordar
especificamente o Tribunal do Jri.
Art. 478, inc. II: Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: II
ao silncio do acusado ou ausncia de interrogatrio por falta de requerimento, em seu prejuzo.
134
70
70
Art. 474, 3: No se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no
plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas
ou garantia da integridade fsica dos presentes.
135
Declarao solene que o rei Joo da Inglaterra, dito Joo Sem-Terra, assinou, em 15 de junho de 1215,
perante o alto clero e os bares do reino (Comparato, 1999).
136
Tourinho Filho (2006a, p.59), citando lio de Redenti, informa que o princpio
se resume em se assegurar pessoa a defesa em juzo, ou em no ser privado da vida,
liberdade ou propriedade, sem a garantia que pressupe a tramitao de um processo,
segundo a forma estabelecida em lei.
No entender ainda de Gilmar Mendes, podemos considerar que o devido
processo legal abrange outros princpios comumente evocados quando se fala de
garantias fundamentais na relao jurdica processual. Segundo o autor (Mendes et al,
2009, p. 639)
...cogita-se de devido processo legal quando se fala de (1) direito ao contraditrio e
ampla defesa, de (2) direito ao juiz natural, (3) direito a no ser processado e
condenado com base em prova ilcita, (4) direito a no ser preso seno por
determinao da autoridade competente e na forma estabelecida pela ordem jurdica.
(...) De fato, muito comum entre ns fazer-se referncia a uma garantia especfica,
como a do contraditrio e da ampla defesa, ou do juiz natural e do devido processo
legal. Ou, ainda, costuma-se fazer referncia direta ao devido processo legal em
lugar de referir-se a uma das garantias especficas.
Tendo isso em vista, esse tpico ser dividido entre essas outras garantias,
compreendendo: (i) direito ao contraditrio e ampla defesa; (ii) direito ao juiz natural
e; (iii) direito de no ser condenado com base em provas ilcitas. Como a quarta
dimenso aludida por Gilmar Mendes isto , no ser preso seno por determinao da
autoridade competente e na forma estabelecida pela ordem jurdica depende
exatamente de regulamentao especfica legal, preferiu-se no abordar tal tema.
137
De acordo com a Constituio Federal de 88, em seu art. 5, inc. LV, aos
litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
No entender de Humberto Theodoro Junior (2004, p.25):
o principal consectrio do tratamento igualitrio das partes se realiza atravs do
contraditrio, que consiste na necessidade de ouvir a pessoa perante a qual ser
proferida a deciso, garantindo-lhe o pleno direito de defesa e de pronunciamento
durante todo o curso do processo. No h privilgios, de qualquer sorte.
Ainda neste sentido, cumpre destacar a lio de Luigi Ferrajoli (apud Azevedo,
2004), para quem a disputa entre acusao e defesa apenas leal e em condies de
paridades se ambas as partes forem dotadas das mesmas capacidades e dos mesmos
poderes, de tal maneira que o papel contraditor seja exercido em todos os graus do
procedimento e em relao a todos os atos probatrios.
Mas este princpio no deve ser mantido to-somente entre as partes. O Juiz
obrigado a respeitar o princpio, mantendo-se imparcial e, ao surgirem novos elementos,
abrindo vista s partes, para que possam se manifestar. Ainda que os elementos do
processo dem a entender que as condies de julgamento so ideais, pode haver
138
72
Art. 384: Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em
conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na
acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa no prazo de 5 dias, se em virtude desta
houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando
feito oralmente.
139
J no que tange ampla defesa, cumpre, em primeiro lugar, destacar que se trata
de uma garantia baseada em duas premissas fundamentais:
1 premissa - cincia prvia da acusao: no h como se defender sem antes
saber qual a acusao que recai sobre o ru. O juiz no pode convocar para o processo
o ru e deixar ele mesmo se defender sem ao menos saber do que est sendo acusado.
Ou seja, essa primeira premissa se constitui em saber qual a acusao que recai sobre o
ru para ele fazer jus a sua ampla defesa. O ru tem direito de conhecer a acusao em
seu inteiro teor, bem como todas as provas. Em princpio, a reforma respeitou esta
premissa, como se depreende da redao dos artigos 396, 396-A caput e 406
73
do
73
Art. 396: Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz, se no a
rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao no prazo de
10 dias.
Art. 396-A: Na resposta, o acusado poder argir preliminarmente e alegar tudo o que interesse sua
defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas,
qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio.
Art. 406: O juiz, ao receber a denncia ou a queixa, ordenar a citao do acusado para responder a
acusao, por escrito, no prazo de 10 dias.
140
defender, a ele ser fornecido pelo Estado um defensor, conforme texto da mesma
Constituio, em seu art. 134.74
Mais uma vez, no que tange assistncia por advogado, tambm houve por parte
da Lei, respeito a este aspecto, na medida em que o 2 do artigo 396-A
75
determina
Art. 154: A defensoria pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe
a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV.
75
141
76
No entanto, cumpre destacar que o atual projeto de nova reforma do CPP almeja fragmentar esta
alterao que, a nosso ver, tanto contribuiu para a materializao do princpio da ampla defesa. Isso
porque, de acordo com Moura (2009), a nova reforma, ainda em processo de construo, prope o que
chama de um novo acomodamento legislativo. Segundo a Comisso, esta realidade ser alcanada ao:
i) possibilitar o fracionamento da audincia em algumas hipteses; ii) modificar o contedo do
procedimento sumrio, com a previso de imediata aplicao de pena mnima ou reduzida quando, nos
crimes cuja pena mxima no seja superior a oito anos, o acusado confessar os fatos e a sano for
ajustada entre as partes; iii) incorporar o procedimento sumarssimo dos Juizados Especiais Criminais ao
Cdigo; iv) alterar as regras do procedimento do jri, aumentando o nmero de jurados de sete para oito e
disciplinando a separao dos processos conexos, no dolosos contra a vida, dentre outras alteraes.
77
Art. 400: Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 dias,
proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao
e pela defesa, nessa ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos
esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em
seguida, o acusado.
Art. 411: Na audincia de instruo, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, se possvel,
inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, bem como aos
esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em
seguida, o acusado e procedendo-se o debate.
142
143
Sendo assim, tal princpio visa coibir excees ou foros privilegiados que no os
previstos pela prpria Lei Maior. um dos principais pilares da atividade jurisdicional,
que tem o condo de garantir a todos um julgamento justo. J no mbito do
ordenamento jurdico nacional, a compreenso deste princpio pode ser realizada a partir
da lio de Amaral e Gloekener (2007), os quais postulam que:
Como cedio, o princpio do juiz natural, elencado na Constituio da Repblica
no art. 5, LII, que assevera: ningum ser processado nem sentenciado seno pela
autoridade competente, trata de uma das garantias mais elementares do indivduo.
Tal garantia a de que, primeiramente, no haver tribunal de exceo. Essa a face
mais visvel do princpio do juiz natural. No entanto, no esgota a sua extenso
semntica. O juiz natural da causa aquele expressamente determinado por uma
norma do ordenamento, anteriormente ao fato criminoso. A existncia de uma
autoridade a quem incumbe o julgamento, de forma prvia ao cometimento do ilcito
penal, determina a fixao de uma competncia, entendida desde Manzini como a
medida da jurisdio. A competncia ou o poder de dizer o direito, dentro de
uma determinada esfera, por vezes territorial, por vezes relativa matria passvel
de julgamento, uma condio de validade dos atos jurdicos processuais realizados
no curso da ao penal e, inclusive, mesmo da fase de investigao preliminar.
144
alteraes introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08, pela prpria definio deste
princpio. Isto faz concluir que, de per si, no se vislumbra nenhuma mudana em tal
princpio.
De forma concreta, pode-se dizer que este princpio era e continua sendo
preservado, j que foi mantida a determinao, por exemplo, de remessa dos autos ao
juzo competente no caso de desclassificao isto , percepo de que o crime narrado
no crime contra a vida de competncia do jri feita pelo Juiz presidente na primeira
fase do procedimento do jri, como se depreende do artigo 419, 78 cuja redao foi dada
pela Lei 11.689/08.
Em verdade no h grande inovao neste sentido, uma vez que as regras de
fixao de competncia se mantm. Mas, diante das alteraes do Cdigo de Processo
Penal, o que se pode dizer que, pela via transversa, o princpio violado sempre que a
identidade fsica do juiz, princpio agora positivado no direito processual penal, nos
termos do 2 do artigo 399,
79
respeitar a regra que impe que deve o juiz que presidiu a instruo ser o mesmo a
prolatar a sentena, como preconizado pelo sistema criado pela Lei 11.719/08.
Dentro deste mesmo tpico, portanto, ser feita referncia ao princpio
supracitado, para que se possa entender o problema que a lei tentou resolver, e, na
verdade, permanece sendo desrespeitado. Trata-se do respeito no ao princpio do juiz
natural, em si, mas de subprincpio a ele diretamente relacionado: o princpio da
identidade fsica do juiz.
Quanto a este princpio, como dito acima, a grande mudana foi a sua expressa
determinao no art. 399, 2 do Cdigo de Processo Penal, inserida pela Lei 11.719/08,
que inaugurou o princpio da identidade fsica do Juiz na seara processual penal. Tentou
o legislador extinguir dvida que se instaurava na doutrina e jurisprudncia, que
hesitava em dar cumprimento a este princpio no processo penal devido falta de
previso legal. De acordo com Paulo Affonso Leme Machado: 80
A identidade fsica do juiz representar, sem dvida, um notvel avano da
processualstica penal diante da multiplicao assustadora de processos. Ser um
78
Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos
referidos no 1 do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao
juiz que o seja.
79
80
MACHADO, Paulo Afonso Leme. A Identidade Fsica do Juiz no Processo Penal Inovao
Necessria. Disponvel em: http://www.iedc.org.br/REID/?CONT=00000065
145
Luiz Fernando da Costa Tourinho Filho (Op. Cit. p. 57), antes da reforma
processual de 2008, parecia atento necessidade de reforma no mbito do processo
penal em tal sentido, j que a identidade fsica uma garantia ao jurisdicionado, que ao
ser sentenciado pelo julgador que deu incio instruo, possui maior probabilidade de
ser julgado de forma justa e coerente. Assim disse o processualista, em uma clara
anteviso do que ocorreria com a reforma processual de 2008:
No nosso CPP [Cdigo de Processo Penal], ou at mesmo em qualquer lei
processual penal extravagante, no h nenhuma regra que estabelea esse princpio.
Pelo contrrio. muito comum um Juiz receber a denncia, outro interrogar o ru,
as testemunhas serem ouvidas por outro e por outro ser ele sentenciado. possvel
que, com as reformas, setoriais que o Processo Penal est sofrendo, venha o
princpio a ressurgir.
fsica do juiz tambm no processo penal. Se respeitar o devido processo legal respeitar
a forma processual prevista em lei, pode-se considerar que, com a reforma, o
desrespeito identidade fsica do juiz constitui desrespeito ao princpio do juiz natural
e, por conseqncia, garantia do devido processo legal. No entanto, o que se tem
observado que os tribunais tm explicitado uma viso diferente dessa.
Para essa outra viso, no contando a identidade fsica do juiz com previso
constitucional, sua violao no acarretaria violao de garantia constitucional, em
especial a do juiz natural, dentro do devido processo legal. Na verdade, pelo contrrio, o
princpio da identidade fsica do juiz, a no ser que seu desrespeito ofenda a garantia de
ampla defesa essa sim constitucionalmente prevista pode ser relativizado em prol de
objetivos outros.
Por exemplo, considerando, como visto acima, que a audincia fracionada
benfica ampla defesa do ru, ela deve ser mantida, mesmo que isso implique
desobedincia ao princpio da identidade fsica do juiz, desrespeitando, em um s
movimento, duas previses da nova lei processual: a audincia una e manuteno do
mesmo juiz para coleta de provas e prolao da sentena.
De acordo com Badar (2009), este desrespeito ao princpio da audincia una e
identidade fsica do juiz se torna realidade no momento de aplicao da Lei 11.719/08
em razo de problemas na prpria redao do artigo, uma vez que:
O novo 2o do art. 399 do CPP limitou-se a prever que: O juiz que presidiu a
instruo dever proferir a sentena. Seria melhor se tivesse deixado claro que o
juiz que iniciasse a instruo deveria conclu-la e julgar o processo. Se o legislador
no o fez, porque acreditou que todos os processos se resolveriam em audincia una,
de instruo, debates e julgamento (CPP, art. 400, caput e art. 531), merece ser
criticado por sua ingenuidade. Embora o ideal seja a realizao de audincia una, a
prtica, infelizmente, tem desmentido tal previso. De qualquer forma, o novel
dispositivo exige que o juiz da instruo deve sentenciar o processo, pelo que toda a
instruo deve se dar perante um mesmo juiz.
Um ltimo ponto, no entanto, tambm deve ser ressaltado no que diz respeito
incidncia da reforma sobre o princpio do juiz natural. Trata-se do princpio da inrcia
da jurisdio, que norteia a atividade dos magistrados como forma de efetivar sua
imparcialidade. Conforme j dito, a reforma processual no alterou o funcionamento do
princpio do juiz natural para alm da positivao do subprincpio da identidade fsica
do juiz. Mesmo assim, ter mantido algumas das sistemticas anteriores reforma pode
ser exatamente o problema das novas leis. O tema levantado no que tange ao instituto
147
81
do Cdigo, d ao juiz a
82
81
O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio
jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave.
82
Alm de acrescentar redao original do artigo a expresso sem modificar a descrio do fato,
acrescentou-lhe ainda dois pargrafos, com a seguinte redao:
1 Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso
condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei.
2 Tratando-se de infrao da competncia de outro juzo, a este sero encaminhados os autos.
148
83
que
Art. 479. Durante o julgamento no ser permitida a leitura de documento ou a exibio de objeto que
no tiver sido juntado aos autos com a antecedncia mnima de 3 (trs) dias teis, dando-se cincia outra
parte. Pargrafo nico: Compreende-se na proibio deste artigo a leitura de jornais ou qualquer outro
escrito, bem como a exibio de vdeos, gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer outro
meio assemelhado, cujo contedo versar sobre matria de fato submetida apreciao e julgamento dos
jurados.
84
Antes da reforma, dizia o art. 475: Durante o julgamento no ser permitida a produo ou leitura de
documento ou no tiver sido comunicado parte contrria, com antecedncia, pelo menos, de 3 dias,
compreendida nessa proibio a leitura de jornais ou qualquer escrito, cujo contedo versar sobre matria
de fato constante no processo.
85
V. notas 21 e 22.
150
para dela se defender, no sendo pega de surpresa. Da mesma forma, para evitar
controvrsias sobre que tipos de documentos estariam includos na proibio, exps
extensa lista de exemplos no pargrafo nico do artigo alterado.
Esse cuidado especial com a produo de provas na audincia do jri tem
estreita ligao com o fato de seu julgamento ser realizado por corpo de jurados
formado por leigos, que julgam por ntima convico, sendo sujeitos primordialmente
aos argumentos das partes (acusao e defesa). Se, por exemplo, documento novo, de
que no tinha conhecimento a defesa, apresentado na audincia pela acusao, os
jurados podem ser impressionados em desfavor do ru, sem que a defesa tenha chance
de produzir o efeito contrrio. Em respeito ao contraditrio e ampla defesa, tal fato
no deve ser permitido, restando claro que, mantendo e clarificando a antiga sistemtica
para a produo de provas no jri, mais uma vez, a reforma andou ao lado da
Constituio.
151
Art. 400: Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 dias,
proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao
e pela defesa, nessa ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos
esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em
seguida, o acusado.
Art. 412: O procedimento ser concludo no prazo mximo de 90 dias.
152
PROCESSO PENAL - PRISO CAUTELAR - EXCESSO DE PRAZO INADMISSIBILIDADE - OFENSA AO POSTULADO CONSTITUCIONAL DA
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA (CF, ART. 1, III) - TRANSGRESSO
GARANTIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL (CF, ART. 5, LIV) - "HABEAS
CORPUS" CONHECIDO EM PARTE E, NESSA PARTE, DEFERIDO. O
EXCESSO DE PRAZO, MESMO TRATANDO-SE DE DELITO HEDIONDO (OU
A ESTE EQUIPARADO), NO PODE SER TOLERADO, IMPONDO-SE, AO
PODER JUDICIRIO, EM OBSQUIO AOS PRINCPIOS CONSAGRADOS NA
CONSTITUIO DA REPBLICA, O IMEDIATO RELAXAMENTO DA
PRISO CAUTELAR DO INDICIADO OU DO RU. - Nada pode justificar a
permanncia de uma pessoa na priso, sem culpa formada, quando configurado
excesso irrazovel no tempo de sua segregao cautelar (RTJ 137/287 - RTJ
157/633 - RTJ 180/262-264 - RTJ 187/933-934), considerada a excepcionalidade de
que se reveste, em nosso sistema jurdico, a priso meramente processual do
indiciado ou do ru, mesmo que se trate de crime hediondo ou de delito a este
equiparado. - O excesso de prazo, quando exclusivamente imputvel ao aparelho
judicirio - no derivando, portanto, de qualquer fato procrastinatrio causalmente
atribuvel ao ru - traduz situao anmala que compromete a efetividade do
processo, pois, alm de tornar evidente o desprezo estatal pela liberdade do cidado,
frustra um direito bsico que assiste a qualquer pessoa: o direito resoluo do
litgio, sem dilaes indevidas (CF, art. 5, LXXVIII) e com todas as garantias
reconhecidas pelo ordenamento constitucional, inclusive a de no sofrer o arbtrio da
coero estatal representado pela privao cautelar da liberdade por tempo
irrazovel ou superior quele estabelecido em lei. - A durao prolongada, abusiva e
irrazovel da priso cautelar de algum ofende, de modo frontal, o postulado da
dignidade da pessoa humana, que representa - considerada a centralidade desse
princpio essencial (CF, art. 1, III) - significativo vetor interpretativo, verdadeiro
valor-fonte que conforma e inspira todo o ordenamento constitucional vigente em
nosso Pas e que traduz, de modo expressivo, um dos fundamentos em que se
assenta, entre ns, a ordem republicana e democrtica consagrada pelo sistema de
direito constitucional positivo. Constituio Federal (Art. 5, incisos LIV e
LXXVIII). EC 45/2004. Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Art. 7, ns.
5 e 6). Doutrina. Jurisprudncia. - O indiciado ou o ru, quando configurado excesso
irrazovel na durao de sua priso cautelar, no podem permanecer expostos a tal
situao de evidente abusividade, ainda que se cuide de pessoas acusadas da suposta
prtica de crime hediondo (Smula 697/STF), sob pena de o instrumento processual
da tutela cautelar penal transmudar-se, mediante subverso dos fins que o legitimam,
em inaceitvel (e inconstitucional) meio de antecipao executria da prpria sano
penal. Precedentes. (Supremo Tribunal Federal, Tribunal Pleno, Rel. Min. Celso de
Mello, HC 85.237/DF, DJ 29-04-2005)
153
154
prazos previstos pela reforma em segundo plano perante demais exigncias do processo
cujo tempo de consecuo seja por qualquer motivo retardado.
Antiga redao do Art. 607: O protesto por novo jri privativo da defesa, e somente se admitir
quando a sentena condenatria for de recluso por tempo igual ou superior a 20 (vinte) anos, no
podendo em caso algum ser feito mais de uma vez.
156
89
do Cdigo de Processo
Penal. Dessa forma, ela no teria como influenciar os jurados e qualquer eloquncia
acusatria em sua redao no ofenderia a presuno de inocncia do ru.
Contudo, por fora da redao do pargrafo nico do artigo 472
90
do mesmo
91
tambm
faz com que seja possvel aos jurados acessar a pronncia. Diante desse quadro, como
por exemplo, exigir do juiz que, com a extino da figura da priso em decorrncia da
pronncia, decrete fundamentadamente a priso do ru na pronncia, ainda que baseado
89
Art. 478: Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: I
deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do
uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado.
90
Art. 472. Formado o Conselho de Sentena, o presidente, levantando-se, e, com ele, todos os presentes,
far aos jurados a seguinte exortao: Em nome da lei, concito-vos a examinar esta causa com
imparcialidade e a proferir a vossa deciso de acordo com a vossa conscincia e os ditames da justia.
Os jurados, nominalmente chamados pelo presidente, respondero: Assim o prometo. Pargrafo nico. O
jurado, em seguida, receber cpias da pronncia ou, se for o caso, das decises posteriores que julgaram
admissvel a acusao e do relatrio.
91
Art. 480, 3 Os jurados, nesta fase do procedimento, tero acesso aos autos e aos instrumentos do
crime se solicitarem ao juiz presidente.
157
nos requisitos cautelares, sem que isso, no entanto, possa ser caracterizado como
eloqncia acusatria capaz de influenciar os jurados?
Esta questo j chegou aos tribunais superiores, como possvel verificar nos
dados coletados e apresentados no captulo IV, uma vez que tanto o STJ quanto o STF
enfrentam a questo repetidas vezes e, o que talvez seja mais impressionante, com
decises absolutamente antagnicas, como se pode verificar no HC 86414-7 - PE,
julgado pelo STF, no qual o paciente impetrara a ordem de habeas corpus visando o
reconhecimento da nulidade da sentena de pronncia por esta estar excessivamente
fundamentada, o que fatalmente influenciaria na deciso dos jurados. O Supremo
Tribunal Federal, no entanto, denegou a ordem sob o argumento de que o inciso I do
Art. 478 do CPP, alterado pela Lei 11689/08, impediria a leitura da pronncia em
plenrio, o que impossibilitaria a mesma de interferir no julgamento dos jurados.
O STJ, por sua vez, em entendimento diametralmente oposto, no julgamento do
HC 84396 SP, determinou que o juiz riscasse da sentena de pronncia o trecho onde
h juzo de valor sobre o fato, conforme se depreende da ementa abaixo:
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS . HOMICDIO TRIPLAMENTE
QUALIFICADO, SEQUESTRO E CRCERE PRIVADO. SENTENA DE
PRONNCIA. EXCESSO DE LINGUAGEM. LEI 11.689/08. NOVO ART. 478
DO CPP. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA.
1. Muito embora o STF, recentemente (HC 96.123/SP, Rel. Min. Carlos Brito,
julgado em 3/2/09), tenha expressado entendimento no sentido de que, em razo da
supervenincia da Lei 11.689/08 que deu nova redao ao art. 478 do CPP,
impossibilitando as partes de fazerem referncias sentena de pronncia durante os
debates , no mais haveria o interesse de agir das impetraes que alegassem
excesso de linguagem, a norma inserta no novo art. 480, 3, do CPP permite aos
jurados a oportunidade de examinar os autos logo aps encerrados os debates.
2. Devem ser excludos da sentena de pronncia trechos nos quais o magistrado
emite opinio quanto autoria do crime, pois, de alguma forma, pode, em prejuzo
defesa, influir na convico dos jurados.
3. Se a sentena de pronncia subsiste de maneira independente, admitindo a
acusao em face das provas at ento produzidas quanto materialidade e aos
indcios de autoria (antigo art. 408 do Cdigo de Processo Penal), no h por que
anul-la por completo. Precedentes do STJ.
4. Ordem parcialmente concedida para que o Juzo de primeiro grau risque da
sentena de pronncia o trecho no qual emite juzo de valor sobre a autoria do crime,
identificado no corpo deste voto.
158
92
92
Talvez, porque pode haver incompatibilidade entre a simplificao dos quesitos e a complexidade das
teses da acusao ou da defesa, tornando possvel o levantamento de nulidades por desrespeito ampla
defesa e o contraditrio.
159
disponha de todos os meios para sua defesa e o Estado disponha dos meios legtimos
para alcanar a verdade dos fatos; e, por outro, o tempo necessrio para a finalizao
mais rpida possvel do processo, de forma que sua angstia no se prolongue
demasiadamente no tempo. Foi o equilbrio entre essas duas dimenses o objetivo
buscado pelas alteraes trazidas pela reforma no que diz respeito estipulao de
novos prazos processuais e novo formato das audincias. No entanto, parece que o
resultado no foi alcanado, sendo considerado, em muitos casos, que a reforma,
privilegiando uma resoluo mais rpida dos processos, prejudicou a ampla defesa do
ru e a busca pela verdade do Estado-juiz.
possvel que o equilbrio entre as duas dimenses aludidas nunca seja
plenamente alcanado. Afinal, qualquer ponto de equilbrio de um sistema que busca, ao
mesmo tempo, a celeridade processual e a ampla defesa, permitiria, por um lado, ao ru
com perspectivas maiores de ser absolvido, acusar o sistema de falta de celeridade, e,
por outro, ao ru com perspectivas maiores de ser condenado, acusar o sistema de falta
de ateno ao seu direito de ampla defesa. E a previso constitucional de uma durao
razovel do processo, dada a vagueza do termo, no resolve o problema.
Se o intuito fazer valer os prazos previstos pela reforma, assim como a
sistemtica da audincia nica, o primeiro passo verificar se essas alteraes so
factveis. Isto , verificar, junto aos operadores do direito, sua aplicabilidade ftica, com
o cuidado sempre de distinguir entre os fatores que realmente impedem a efetividade
das mudanas e meros vcios advindos da sistemtica anterior qual estes operadores
esto acostumados e que no lhes permite enxergar as possibilidades de transformao.
Este foi exatamente o propsito das entrevistas realizadas no mbito desta
pesquisa, as quais tiveram por objetivo no apenas compreender o que pensam os
operadores do direito sobre os novos procedimentos penais, como ainda, como esses
operacionalizam as novas regras tendo em vista as velhas limitaes materiais ou
funcionais. Este trabalho qualitativo objetivou ainda compreender quais so os
principais argumentos utilizados pelos operadores do direito para no efetivarem
determinados procedimentos ou negar-lhes a validade prescrita pela lei. Com isso,
torna-se possvel verificar quais so os cenrios ideais para que reformas como as de
2008 possam ser implementadas.
Sabendo se, e em que circunstncias, essas alteraes so viveis, devem ento
ser estipuladas diretrizes plausveis, dando aos juzes e tribunais um prazo igualmente
plausvel para sua adaptao ao novo modelo. Passado esse prazo para resoluo de
161
ela faa referncia a aspectos processuais sem relao direta com a culpabilidade do ru,
difcil garantir que ela no os influencie. Por exemplo, se o juiz determina em pea
acessvel aos jurados que o ru deve ser mantido preso por ter ameaado uma
testemunha, o jri pode estar sendo influenciado a respeito da culpabilidade do ru por
argumento do juiz e no da acusao.
Por conta disso, talvez o melhor fosse estipular regras claras para a confeco da
pronncia, evitando sua nulidade tanto pelo excesso quanto pela falta de
fundamentao.
164
165
166
93
95
. Neste
O termo jurisprudncia pode gerar controvrsias acerca de seu entendimento, pois tambm pode
significar, numa acepo mais estrita, o conjunto das decises apenas dos tribunais superiores, ou ainda,
conjunto de decises judiciais reiteradas que apresentam uma interpretao uniforme de determinados
dispositivos legais controversos. No entanto, essas duas ltimas definies podem gerar confuses,
porque tanto os tribunais estaduais tambm disponibilizam suas decises em rea reservada pesquisa
de jurisprudncia, como existem mecanismos classificados como de uniformizao de jurisprudncia, tal
qual a smula vinculante, que impedem que o termo seja referente apenas a decises assemelhadas. Da
mesma forma, uma outra acepo ordinria de jurisprudncia, que assim considera qualquer deciso de
um tribunal, confunde o termo com o prprio termo julgado. H ainda tradues inadequadas ao uso
corrente na nossa lngua do termo em ingls jurisprudence que, na tradio jurdica inglesa e norteamericana, representa algo completamente distinto do que para ns a jurisprudncia, pois sua traduo
mais exata corresponderia a teoria jurdica ou cincia jurdica. Por isso tudo, opta-se neste estudo
pela utilizao do termo jurisprudncia como conjunto de julgados de um tribunal sobre determinado
tema. Nesse sentido, podemos dizer que aqui nos ocuparemos da jurisprudncia produzida pelos tribunais
brasileiros sobre as leis 11.719/08 e 11.689/08.
94
Este recorte foi estabelecido levando-se em considerao o perodo de vacatio legis de ambas as leis,
que foi de 60 dias aps a sua publicao. Assim, a lei 11.689/08, publicada em 09 de junho de 2008
entrou em vigor em 9 de agosto de 2008. J a lei 11.719, publicada em 22 de junho de 2008 entrou em
vigor em 22 de agosto de 2008. Dessa forma, a anlise de toda a jurisprudncia produzida pelos tribunais
brasileiros sobre essas leis entre setembro de 2008 e setembro de 2009 faz meno, exatamente, quelas
decises que foram proferidas em razo de dvidas das partes sobre a forma como as novas leis estavam
sendo aplicadas pelos juzes e tribunais nas fases iniciais do processo.
95
167
168
encontravam
disponveis
em
seu
respectivo
endereo
eletrnico
97
96
Para a construo deste captulo foram utilizados os diversos artigos disponveis no site do IBCCRIM
relacionados a esta temtica. Todos estes artigos encontram-se referenciados na bibliografia.
97
No entanto, os artigos que sero citados ao longo deste trabalho encontram-se detalhadamente
referenciados na seo referncias bibliogrficas deste projeto.
169
possvel verificar quais so os temas, que do ponto de vista da doutrina, ainda tm a sua
aplicao controversa considerando tanto os dispositivos remanescentes tais como na
redao original do CPP, bem como os princpios constitucionais que orientam o
funcionamento do ordenamento jurdico. 98
Quadro 11 Pontos polmicos da reforma processual de 2008, de acordo com a produo doutrinria
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais
Brasil, 2010 (ordem alfabtica)
Autores que abordam a temtica
Questo controversa
Absolvio Sumria
Mrcio Brtoli
Paulo Henrique Aranda Fuller
Celeridade processual: aumento das garantias do
Jacinto Nelson de Miranda Coutinho
acusado ou violao destas?
Cerceamento do direito de defesa
Robson Antonio Galvo da Silva
Flvia Rahal
Ludmila de Vasconcelos Leite Groch
Citao do acusado e conseqncias de tal ato
Jos Barcelos de Souza
(nomeao do defensor e revelia)
Critrios para a determinao do excesso de prazo
Gustavo Octaviano Diniz Junqueira
Consonncia entre a nova proposta de reforma e a
Maria Thereza Rocha de Assis Moura
reforma de 2008
Discusses doutrinrias de carter geral Porque da
Pierpaolo Bottini
reforma e princpios gerais que esta procura abordar em Guilherme Souza Nucci
detrimento de anlise especfica dos dispositivos que as Maria Thereza Rocha de Assis Moura
novas leis alteram
Identidade fsica do juiz
Gustavo Henrique Righi Ivahy Badar
Momento do interrogatrio do ru e conseqncias
Daniel Romeiro e Marcelo Gaspar Gomes
deste momento, especialmente, no que se refere ao
Raffaini
princpio da ampla defesa e do devido processo legal
Reinaldo Daniel Moreira
Momento processual adequado para o recebimento da
Paulo Henrique Aranda Fuller
denncia ou queixa e a absolvio sumria (art. 397 do
CPP)
Novos mecanismos de prova
Fernanda Regina Vilares e Maringela Lopes
Jacinto Nelson de Miranda Coutinho
Nulidades na nova sistemtica do Processo Penal
Maria Elizabeth Queijo
Antonio Santoro
98
Assim, esta atividade de mapeamento importante dada elevada probabilidade de que as questes
controversas na doutrina sejam tambm as questes controversas no mbito dos tribunais.
170
99
Neste sentido, cumpre destacar especialmente duas questes. Primeiro, a pesquisa emprica sobre o
inqurito policial realizada nas cidades do Rio de Janeiro, Belo Horizonte, Porto Alegre, Recife e Braslia
sob coordeno nacional do professor Dr. Michel Misse (UFRJ), em meados de 2008 e, segundo, o
projeto de lei que visa alterar a forma como este procedimento administrativo realizado. Os resultados
das pesquisas encontram-se sumarizados em: BRAGA DE MORAES, Luciane Patrcio (ed). Reflexes
sobre a Investigao Brasileira atravs do Inqurito Policial. In: Cadernos Temticos da CONSEG,
Ministrio da Justia Ano I, 2009, n. 06. Braslia, DF, 76pp. J o projeto de Lei que visa alterar o
Inqurito Policial o 4209/2001 e tem como objetivo reduzir a influncia inquisitorial a partir de duas
alteraes especficas: traz duas alteraes significativas: 1) ao contrrio do que ocorre no Cdigo de
Processo Penal atual, onde o juiz pode requisitar a instaurao do inqurito, no projeto no h previso de
tal modalidade; 2) O arquivamento do Inqurito no mais necessita ser submetido aprovao do juiz,
ficando a cargo do Ministrio Pblico faz-lo, dando cincia deste fato ao rgo superior dentro do
prprio M P, deixando claro, assim, a inteno de acabar com a redao atual do art. 28 do CPP. Tal
como este artigo encontra-se formulado, o promotor deve requerer o arquivamento ao juiz e este, caso
concorde, manda arquivar e, caso no concorde, remete os autos ao Procurador Geral de Justia ou da
Repblica, dependendo se o mbito for Federal ou Estadual, para que ele decida se ou no caso de
arquivamento. Este procedimento revela um ntido resqucio inquisitorial, com o juiz interferindo na
persecuo penal. Contudo, apesar de este projeto ter sido apresentado em conjunto com os que
resultaram nas leis 11.719/08 e 11.689/08, estes ainda no lograram xito no mbito do Congresso
Nacional.
171
100
qual o juiz ainda dizia o que deveria ser e no ser perguntado ao ru pelas partes,
limitando desta forma o poder destas em construir uma boa acusao ou uma boa
defesa.
Contudo, a reforma do processo penal de 2008 reduziu alguns destes problemas
ao adotar os princpios do sistema acusatrio anteriormente citados, seguindo, inclusive,
os demais processos de reforma que tiveram lugar no sculo passado nos pases
europeus tambm classificados como filiados tradio da civil law, tal como destacado
por Cappelletti e Garth (1988: 76):
Pelo menos desde o incio do sculo (XX), tem havido esforos importantes no
sentido de melhorar e modernizar os tribunais e seus procedimentos. No continente
europeu, por exemplo, podemos apontar os bem conhecidos movimentos de reforma
que foram agrupados sob a designao de oralidade e ocuparam-se essencialmente
com a livre apreciao da prova, a concentrao do procedimento e o contato
imediato entre juzes, partes e testemunhas.
100
Como bem destaca Gomes (2006), a Carta Magna de 1988 assegura o sistema acusatrio no processo
penal, garantindo a tutela jurisdicional (art. 5, XXXV); o devido processo legal (art. 5, LIV), o acesso
justia (art. 5, LXXIV), o juiz natural (art. 5, XXXVII e LIII), o tratamento paritrio das partes (art. 5,
caput e inc. I), a ampla defesa (art. 5, LV, LVI e LXII), a publicidade dos atos processuais e motivao
dos atos decisrios (art. 93, IX) e a presuno de inocncia (art. 5, LVII).
172
173
leis capazes de regular a totalidade das relaes sociais, e o Poder Judicirio aplicaria
tais leis de forma silogstica, julgando sua adequao ou no ao caso concreto sob seu
juzo. Da a clebre metfora de Montesquieu em que o juiz aparece como a mera boca
inanimada da lei, isto , o canal neutro por meio do qual o que j havia sido
previamente dito pela letra da lei se faz ouvir.
A distino entre criar e aplicar a lei passa a ser ento, um ponto chave de
definio da atividade judiciria. Especialmente numa democracia de amplo sufrgio, os
juzes devem se ater a apenas aplicar a lei, reservando o direito de cri-las aos
representantes eleitos pelo povo, selecionados por meio do voto instrumento de
mandato que lhes d legitimidade de ao, que no encontra equivalente no processo de
nomeao dos juzes.
Partindo desse princpio, os responsveis pela aplicao do direito so orientados
a obedecer nica e exclusivamente ao chamado direito positivo, isto , as orientaes
estabelecidas por leis em sentido amplo leis, cdigos, tratados, constituies, etc.
Elaboradas pelo poder efetivamente mandatrio do povo, essas leis devem ter sua letra
seguida risca por operadores do direito responsveis, e principalmente por entes da
Administrao Pblica, que no extrapolem suas funes. Da o dogma juspositivista de
considerar que, para a deciso judicial, a nica fonte possvel para seu embasamento
reside na lei.
Esse seria o ideal da jurisdio dentro da tradio jurdica de origem romanogermnica, conhecida como tradio da civil law. H tambm a tradio angloamericana da common law, em que o direito prioritariamente baseado nos precedentes,
isto , nas decises judiciais anteriores, de que so exemplos os sistemas jurdicos
consuetudinrios da Inglaterra e dos Estados Unidos.
Contudo, no obstante a tendncia contempornea de aproximao entre as duas
tradies, o direito brasileiro pode ser facilmente classificado como derivado da tradio
civilista da Europa continental, com seus vrios cdigos e profunda assimilao da
funo jurisdicional como atividade de subsuno de um caso concreto letra da lei.
Tudo seguiria bem, nesses termos, se a mera sobreposio das leis criadas pelo
Poder Legislativo pudesse efetivamente originar um sistema coerente e pleno, capaz de
abranger a totalidade das relaes sociais sem cair em contradies. No entanto, a
realidade no funciona assim. Dessa forma, simples problemas na tarefa de redao das
174
175
nossa tradio jurdica ser exatamente fugir a isso, torna-se central como fonte das
decises judiciais, aquilo produzido pelo prprio Poder Judicirio. Trata-se do conjunto
de decises judiciais tomadas anteriormente por tribunais que aplicam determinada
interpretao lei, que usada como base para justificar as decises seguintes, e que a
cultura jurdica, ao menos no Brasil, convencionou chamar de jurisprudncia. 102
Assumindo a jurisprudncia como fonte do direito, os juzes e tribunais podem
solucionar casos de lacunas, ambigidades e incoerncias na interpretao das leis
seguindo a soluo dada anteriormente para caso semelhante por outros magistrados que
lhes sejam hierarquicamente superiores. Fazendo uso desse expediente, eles produzem
um duplo movimento. Por um lado, eles conferem integridade e segurana jurdica a um
ordenamento que, num dado ponto, se apresenta nebuloso na mera aplicao das leis. E,
por outro, ao reforar o entendimento de dado tribunal superior sobre determinado tema,
eles evitam que esse tribunal venha a reformar suas decises por via de recurso.
Nesse duplo movimento, fundamentado em uma estrutura judicial hierarquizada
cuja organizao o prprio movimento ajuda a consolidar a jurisprudncia acaba por
se constituir como fonte inescapvel da efetivao rotineira do direito. Dadas as
recorrentes inconsistncias do arcabouo legal que fundamenta o ordenamento jurdico,
a deciso judicial acaba por ser, muitas vezes, a aplicao da lei em concordncia com a
jurisprudncia. Da a importncia de, ao se proceder a uma anlise da influncia de
determinada legislao, ser levada em conta tambm a jurisprudncia que foi produzida
sobre ela.
Afinal, o direito no apenas a lei, mas sua aplicao pela deciso judicial. E a
deciso judicial no a repetio da lei, mas sua interpretao diante do caso concreto,
influenciada, pelos motivos j expostos, pelas demais interpretaes sobre o mesmo
tema, em especial por tribunais hierarquicamente superiores.
102
Conforme j destacado, para ns o termo jurisprudncia tem sentido completamente diverso do termo
jurisprudence no sistema anglo-saxo, j que este se referiria teoria do direito e no s decises dos
tribunais, tratadas nessa cultura jurdica como precedentes. Mas o precedente tampouco se confunde com
o que no Brasil tratado como jurisprudncia, haja vista que na cultura jurdica anglo-sax o precedente
representa uma das fontes primrias do direito, enquanto na tradio romano-germnica brasileira a
jurisprudncia uma fonte complementar lei, essa sim sua fonte principal. Inclusive, leituras
estritamente positivistas da tradio civilista negam jurisprudncia o carter de fonte do direito,
restringindo esse carter apenas lei. Contudo, mesmo sem negar a tradio da civil law que subjaz o
sistema jurdico brasileiro, a concepo sociolgica, de ndole realista, que permeia este estudo, no
permite equipe de pesquisa a adoo de tal postura, haja vista que, rotineiramente, os juizes e tribunais
fazem uso da jurisprudncia para fundamentarem suas decises.
176
103
103
O termo diverso aqui no se refere diversidade de recursos para uma mesma situao, mas sim
diversidade de recursos decorrente da diversidade de situaes. Afinal, de acordo com o princpio da
unirrecorribilidade das decises, que rege a teoria geral dos recursos no mbito do processo penal, tem-se
177
singular seja reformada por um tribunal e ainda que a deciso de um tribunal seja
reformada pela deciso de um tribunal que lhe seja superior.
Como a pesquisa Os novos procedimentos penais: uma anlise emprica das
mudanas introduzidas pelas Leis 11.719/08 e 11.689/08 tem entre seus objetivos
compreender as inovaes trazidas por estas leis, para alm de seu texto, na sua
aplicao cotidiana, as decises que elas tm gerado so dados que no podem (e no
devem) ser negligenciados. Por meio da anlise dessas possvel conhecer a recepo
das novas normas pela comunidade jurdica e, em quais pontos, elas tm sido
consideradas incoerentes internamente e perante o restante do ordenamento jurdico.
Dessa forma, a investigao no campo da jurisprudncia dos tribunais tambm
atende a outro objetivo da pesquisa que contribuir com subsdios para a melhoria na
aplicao da lei ou na sua prpria redao. Distinguindo os impasses interpretativos nos
quais a plena efetividade das novas leis esbarra, possvel avaliar em que sentido estas
leis podem ser modificadas, de forma que no evitem a efetividade almejada por normas
como o limite de prazo dos processos ou o uso indevido de algemas pelo ru, por
exemplo.
que cada deciso judicial apenas passvel de questionamento se o recurso utilizado pelo operador
jurdico se coadunar com o que a lei prev para esta matria especfica. Isso significa que o recurso
impetrado pelas partes (advogado ou promotor de justia) apenas ser apreciado pelo tribunal no qual ele
interposto se e somente se este for o instrumento jurdico aplicvel questo que o operador do direito
pretende discutir. Caso contrrio, o recurso ser rechaado por no atender s formalidades legais que
caracterizam o ordenamento jurdico brasileiro (Bonfim, 2009).
178
179
instncia,
provavelmente,
quantitativo
de
decises
seria
substancialmente maior.
g) O Tribunal de Justia do Estado do Sergipe no disponibilizou o inteiro teor
das decises e, portanto, a incluso de seus julgados na base de dados desta
pesquisa teve de ser restrita s informaes contidas nas ementas destes.
Portanto, na medida em que os sites dos Tribunais de Justia dos estados de
Alagoas, Amazonas, Acre e Piau exigem que sejam fornecidas informaes especficas
sobre o caso (como nmero do processo, nome das partes, nome do advogado, nome do
180
104
Na pesquisa de Carvalho As buscas ocorreram nos sites dos Tribunais e os documentos obtidos
(inteiro teor da deciso) foram salvos no banco de dados em arquivos no formato PDF ou DOC,
respeitando a seguinte regra de nomenclatura: sigla do recurso/nmero do processo/estado da federao
(p. ex.: RESP 896874- RS) e armazenados em pastas correspondentes respectiva palavra-chave (p.
ex.: pena mnima). Nesta pesquisa, a diferena foi o armazenamento das decises de acordo com o
tribunal no qual elas foram encontradas e dentro do tribunal foram criadas duas pastas, cada qual referente
a uma das leis em anlise.
105
V. nota anterior.
181
106
SPSS Statistical Package for Social Science programa geralmente utilizado nas cincias sociais
para a realizao de anlises de cunho quantitativo.
182
183
TJ/MS
Total
Fonte: Dados da pesquisa
1
463
0
140
1
603
De acordo com a Tabela 31, o tribunal no qual foi encontrado maior nmero de
decises relacionadas s leis em anlise, foi o de So Paulo (93), seguido pelo STJ (87).
Por outro lado, a Tabela 31 denota ainda que:
1) Vrios tribunais estaduais (Minas Gerais, Mato Grosso do Sul, Mato Grosso,
Paran, Rio de Janeiro e Rondnia) e o Tribunal Regional Federal da Primeira
Regio TRF1 (cuja jurisdio inclui os seguintes estados: Acre; Amap;
Amazonas; Bahia; Distrito Federal; Gois; Maranho; Mato Grosso; Minas
Gerais; Par; Piau; Rondnia; Roraima e Tocantins) no possuem nenhuma
deciso de segunda instncia relacionada Lei 11.689/08.
107
Interessante
destacar que, neste sentido, os estados de Minas Gerais e Mato Grosso parecem
no ter casos nem no mbito estadual nem no mbito federal que suscitem
controvrsias em relao a esta legislao;
2) A maioria das decises recursais, considerando todos os tribunais, se refere Lei
11.719/08, a qual alterou os procedimentos do rito ordinrio, tal como
apresentado no captulo 1.
A segunda questo analisada no mbito desta pesquisa referente figura
jurdica utilizada para a rediscusso da deciso da instncia inferior.
De acordo com Depine Filho (2005), o duplo grau de jurisdio (que faz com
que a deciso de um juiz ou tribunal venha a ser reanalisada por outro tribunal de grau e
jurisdio superior) integra o sistema de garantias constitucionais do acusado no item
devido processo legal, o qual, por sua vez, se encontra inscrito no inciso LIV do art. 5
da Constituio Federal.
Este princpio tem como fundamento a garantia de que uma dada parte no ser
prejudicada por maus julgamentos (Souza, 2003), posto que, na maioria das vezes,
estes podem ser reformulados em instncias superiores garantindo, desta forma, o bem
julgar a que se refere Garapon (1997).
107
Sobre esta lei junto aos TRFs explicvel, pois s se admite jri no TRF quando a vtima servidor
pblico federal (sendo o crime cometido em razo e no exerccio da atividade), ou caso o homicdio seja
cometido a bordo de navios ou aeronaves (art. 109, IX, CF).
184
Grinover et al (2004).
109
Antes da reforma de 2008, a regra da voluntariedade dos recursos no era vlida para a sentena que a
absolvia desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o
ru de pena (quando o juiz fundamentava tal deciso com fulcro no art. 411 do CPP). Contudo, como o
prprio contedo do art. 411 foi drasticamente alterado pela reforma, adequado pressupor, tal como
apontado pela doutrina, que o recurso de ofcio no caso da absolvio sumria do ru, nos casos de crimes
dolosos contra a vida, deixou mesmo de existir.
110
Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser
interpostos, de ofcio, pelo juiz: I - da sentena que conceder Habeas Corpus; II - da que absolver desde
logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos
termos do art. 411
185
112
que alguns textos legais ainda insistem em denominar "recurso de ofcio" e, por isso,
esta ser a denominao utilizada neste texto.
Considerando que as figuras jurdicas (recursos e aes impugnativas) que
podem ser manejadas pelos operadores do direito so distintas dependendo da matria e
do momento processual em questo, a equipe da pesquisa organizou as principais
formas de pedido de reexame das decises judiciais contempladas no mbito do CPP
de maneira sumarizada no Quadro 12.
Quadro 12 Formas de solicitao do reexame de uma deciso no mbito do processo penal
De acordo com a matria a que esta se aplica
Brasil, Cdigo de Processo Penal & Constituio Federal, 2010
Figura jurdica Hipteses em que este pode ser interposto
Recurso em
Este recurso pode ser interposto diante da deciso, despacho ou sentena:
sentido estrito
I que no receber a denncia ou a queixa;
(art. 581 do
II que concluir pela incompetncia do juzo;
CPP)
III que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
IV que pronunciar o ru; (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir
requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou
relaxar a priso em flagrante; (Redao dada pela Lei n 7.780, de 22.6.1989)
VII - que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor;
VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade;
IX - que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa
extintiva da punibilidade;
X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus;
XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena;
XII - que conceder, negar ou revogar livramento condicional;
XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte;
XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir;
XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta;
XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;
XVII - que decidir sobre a unificao de penas;
XVIII - que decidir o incidente de falsidade;
XIX - que decretar medida de segurana, depois de transitar a sentena em julgado;
XX - que impuser medida de segurana por transgresso de outra;
XXI - que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do art. 774;
XXII - que revogar a medida de segurana;
XXIII - que deixar de revogar a medida de segurana, nos casos em que a lei admita a
revogao;
XXIV - que converter a multa em deteno ou em priso simples.
Apelao
Este recurso poder ser interposto quando das sentenas definitivas de condenao ou
(art. 593 do
absolvio proferidas por juiz singular; das decises definitivas, ou com fora de
CPP)
definitivas, proferidas por juiz singular e das decises do Tribunal do Jri.
No caso das decises do tribunal do jri a apelao apenas possvel de ser interposta
se: ocorrer nulidade posterior pronncia; for a sentena do juiz-presidente contrria
lei expressa ou deciso dos jurados; houver erro ou injustia no tocante aplicao
da pena ou da medida de segurana ou for a deciso dos jurados manifestamente
contrria prova dos autos.
Embargos
Este recurso pode ser interposto apenas em relao segunda instncia j que
Infringentes
cabvel apenas quando no for unnime a deciso proferida pelos desembargados em
112
186
(art. 609 do
CPP)
Embargos de
declarao
(art. 619 do
CPP)
Reviso criminal
(art 621 do CPP)
Recurso
extraordinrio
(art. 638 do
CPP)
Carta
Testemunhvel
(art. 639 do
CPP)
Habeas Corpus
(art. 647 do
CPP)
Recurso
Especial
desfavor do ru. Da porque Souza (2003) considera que este mais um dos recursos
privativos da defesa.
Este recurso, ao contrrio dos anteriores, apenas pode ser interposto diante da deciso
de segunda instncia, apenas quando nesta houver ambiguidade, obscuridade,
contradio ou omisso.
De acordo com Souza (2003), este um recurso que apenas manejado pela defesa
uma vez que o CPP estabelece que este cabvel apenas quando: a sentena
condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos; a
sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames ou documentos
comprovadamente falsos; aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia
do condenado ou de circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da
pena.
De acordo com o CPP, o recurso extraordinrio apenas cabvel quando a deciso
contrariar dispositivo constitucional e, por isso, este recurso ser processado e julgado
no Supremo Tribunal Federal na forma estabelecida pelo respectivo regimento
interno.
cabvel no mbito da segunda instncia diante da deciso que denegar o recurso ou
da deciso que, admitindo o recurso, obstar sua expedio e seguimento para o juzo
ad quem, isto , para o juzo de origem.
De acordo com Bonfim (2009), o Habeas Corpus a ao impugnativa cabvel
sempre que algum sofrer ou se achar na iminncia de sofrer violncia ou coao
ilegal na sua liberdade de ir e vir, salvo nos casos de punio disciplinar. O prprio
CPP, em seu art. 648 estabelece os casos que podem ser considerados como coao
ilegal. So estes:
I - quando no houver justa causa (para a priso ou continuidade desta);
II - quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei;
III - quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo;
IV - quando houver cessado o motivo que autorizou a coao;
V - quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a
autoriza;
VI - quando o processo for manifestamente nulo;
VII - quando extinta a punibilidade.
O Recurso Especial (REsp) um recurso direcionado exclusivamente para o STJ. Seu
cabimento est previsto no art. 105, III113, da Constituio Federal. J o procedimento
que deve ser seguido para sua interposio encontra-se disciplinado nos arts. 26 a 29
113
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: III - julgar, em recurso especial, as causas
decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos
Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal,
ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;c) der a lei
federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.
114
Art. 26 - Os recursos extraordinrio e especial, nos casos previstos na Constituio Federal, sero
interpostos no prazo comum de quinze dias, perante o Presidente do Tribunal recorrido, em peties
distintas que contero: I - exposio do fato e do direito; II - a demonstrao do cabimento do recurso
interposto; III - as razes do pedido de reforma da deciso recorrida. Pargrafo nico - Quando o recurso
se fundar em dissdio entre a interpretao da lei federal adotada pelo julgado recorrido e a que lhe haja
dado outro Tribunal, o recorrente far a prova da divergncia mediante certido, ou indicao do nmero
e da pgina do jornal oficial, ou do repertrio autorizado de jurisprudncia, que o houver publicado.
Art. 27 - Recebida a petio pela Secretaria do Tribunal e a protocolada, ser intimado o recorrido,
abrindo-se-lhe vista pelo prazo de quinze dias para apresentar contra-razes. 1 - Findo esse prazo, sero
os autos conclusos para admisso ou no do recurso, no prazo de cinco dias. 2 - Os recursos
extraordinrio e especial sero recebidos no efeito devolutivo. 3 - Admitidos os recursos, os autos
sero imediatamente remetidos ao Superior Tribunal de Justia. 4 - Concludo o julgamento do recurso
especial, sero os autos remetidos ao Supremo Tribunal Federal para apreciao do recurso
extraordinrio, se este no estiver prejudicado. 5 - Na hiptese de o relator do recurso especial
considerar que o recurso extraordinrio prejudicial daquele em deciso irrecorrvel, sobrestar o seu
187
da lei 8.038/90114.
Este o recurso cabvel quando a deciso contra a qual se recorre contrariar tratado
ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; julgar vlido ato de governo local contestado
em face de lei federal; der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja
atribudo outro tribunal.
Em suma, o Recuso Especial serve para discutir questes cujo problema esteja
estritamente ligado a qualquer lei federal, mas desde que este problema no seja afeto
constituio (para essas questes usa-se o Recurso Extraordinrio para o STF).
Por outro lado, importante destacar ainda que um requisito essencial do REsp o
pr-questionamento anterior da matria na deciso recorrida. Assim, o tribunal que
proferiu a primeira deciso deve ser demandado a se posicionar sobe o tema
controverso. Apenas aps este ter se manifestado sobre o tema e somente se ele se
manifestar que cabvel o REsp (caso o tribunal no se manifeste, possvel a
115
interposio de embargos de declarao) .
Fonte: Cdigo de Processo Penal Atualizado
julgamento e remeter os autos ao Supremo Tribunal Federal, para julgar o extraordinrio. 6 - No caso
de pargrafo anterior, se o relator do recurso extraordinrio, em despacho irrecorrvel, no o considerar
prejudicial, devolver os autos ao Superior Tribunal de Justia, para o julgamento do recurso especial.
Art. 28 - Denegado o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo
de cinco dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso.
1 - Cada agravo de instrumento ser instrudo com as peas que forem indicadas pelo agravante e pelo
agravado, dele constando, obrigatoriamente, alm das mencionadas no pargrafo nico do art. 523 do
Cdigo de Processo Civil, o acrdo recorrido, a petio de interposio do recurso e as contra-razes, se
houver. 2 - Distribudo o agravo de instrumento, o relator proferir deciso. 3 - Na hiptese de
provimento, se o instrumento contiver os elementos necessrios ao julgamento do mrito do recurso
especial, o relator determinar, desde logo, sua incluso em pauta, observando-se, da por diante, o
procedimento relativo queles recursos, admitida a sustentao oral. 4 - O disposto no pargrafo
anterior aplica-se tambm ao agravo de instrumento contra denegao de recurso extraordinrio, salvo
quando, na mesma causa, houver recurso especial admitido e que deva ser julgado em primeiro lugar. 5
- Da deciso do relator que negar seguimento ou provimento ao agravo de instrumento, caber agravo
para o rgo julgador no prazo de cinco dias.
Art. 29 - embargvel, no prazo de quinze dias, a deciso da turma que, em recurso especial, divergir do
julgamento de outra turma, da seo ou do rgo especial, observando-se o procedimento estabelecido no
regimento interno.
115
Algumas smulas do STJ aplicveis ao REsp (em matria penal): 211 inadmissvel recurso
especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo
Tribunal a quo; 207 - inadimissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o
acrdo proferido no Tribunal de origem; 126 - inadmissvel recurso especial, quando o acrdo
recorrido assenta em fundamentos constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si
s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta recurso extraordinrio; 123 - A deciso que admite, ou
no, o recurso especial, deve ser fundamentada, com o exame dos seus pressupostos gerais e
constitucionais.
188
116
Diz-se quando existem indcios suficientes para crer que o pretendente tem direito ao julgamento
pretendido.
117
Diz-se quando a demora na prestao judicial pode inutilizar a demanda jurdica solicitada.
118
Tal como disposto na Constituio Federal, Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do
direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. Ainda no mbito deste artigo a
constituio federal estabeleceu expressamente em seu inciso XXXV que a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito e, por isso, tal como disposto no Inciso XXXVI
a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Contudo, caso
acontea de a aplicao de uma dada lei implicar em leso ou ameaa a direito ou ainda caso a nova lei
prejudique direito adquirido, ato jurdico perfeito ou coisa julgada, de maneira violenta ou que resulte em
coao a liberdade de algum, o mesmo art. 5 estabelece a possibilidade de se manejar o Habeas Corpus
para evitarem-se tais violaes, ao prever em seu inciso LXVIII que conceder-se- "habeas-corpus"
sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de
locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder.
189
garantia de que todos os tribunais julguem bem as causas que chegam ao seu
conhecimento (Souza 2003).
Os dados coletados pela pesquisa confirmam esta hiptese, sendo o Habeas
Corpus a ao impugnativa mais utilizada como mecanismo para evitar que as
interpretaes dos juzes acerca de como as Leis 11.719/08 e 11.689/08 devem ser
aplicadas venham a se tornar coaes ilegais ou leses a garantias constitucionais. A sua
presena, em relao aos demais recursos ou aes impugnativas, que objetivam
reexaminar a aplicao dos novos procedimentos penais, nos tribunais brasileiros,
numericamente e proporcionalmente superior (Tabela 32).
Tabela 32 Natureza das figuras jurdicas utilizados para a discusso das Leis 11.719/08 e 11.689/08
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009 por lei
Figura jurdica
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Total (%)
Habeas Corpus
302
69
61,5%
Apelao
105
8
18,7%
Recurso em Sentido Estrito
47
29
12,6%
Recurso Ex Ofcio
1
19
3,3%
Agravo de Instrumento
2
4
1,0%
Correio Parcial
2
4
1,0%
Mandado de Segurana
2
4
1,0%
Recurso Especial
2
2
0,7%
Reviso Criminal
0
1
0,2%
Total
463
140
100,0%
Fonte: Dados da pesquisa
119
Resultado semelhante foi encontrado por Boiteux et al (2009) quando da anlise da classe dos
processos que discutem a forma da aplicao do art.33 da nova lei de drogas.
190
operadores do direito lanaram mo para rechaar uma dada interpretao das leis
11.719/08 e 11.689/08.
Para responder a esta questo, foi utilizada a coluna matria discutida
existente na tabela que orientou a coleta das informaes. A anlise desta coluna de
acordo com os critrios estabelecidos (temas apresentados nas decises e temas
apresentados como controversos na doutrina) permitiu que as decises fossem
agrupadas em 19 palavras chaves.
importante destacar que a classificao das decises dentro de uma dada
matria, tal como destacado anteriormente, foi realizada de maneira exclusiva nesta
coluna considerando o principal tema tratado na deciso. Isso significa que para esta
classificao no foi considerada a discusso de mais de um tema numa mesma deciso.
Ou seja, cada julgado foi classificado de maneira nica e exclusiva em uma matria
discutida.
As matrias adicionalmente discutidas em uma mesma deciso, tal como
explicitado nas pginas precedentes, foram classificadas em outra varivel, a qual,
contudo no foi utilizada nesta anlise. No entender da equipe, estas 19 matrias
discutidas parecem ilustrar as principais questes controversas no processo de aplicao
das Leis 11.719/08 e 11.689/08 (Tabela 33).
Tabela 33 Nmero de decises coletadas de acordo com cada uma das palavras chaves utilizadas como
critrio de indexao e em consonncia com a lei objeto de questionamento
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009 por lei
Lei
Lei
Assunto
11.719/08
11.689/08
Total
Excesso de Prazo
117
25
142
Ausncia de Justa Causa para Priso Cautelar
84
16
100
Identidade Fsica do Juiz
58
2
60
Aplicao do Novo Procedimento - Direito Intertemporal
35
22
57
Nulidade Processual
50
6
56
Cerceamento de Defesa Audincia una
33
10
43
Absolvio Sumria
14
13
27
Ausncia de justa causa para exerccio da ao penal
26
0
26
Critrios de Fixao de Quantum Indenizatrio
21
0
21
Reexame necessrio revogado pela Lei 11.689
0
17
17
Critrios de Pronncia
1
15
16
Mutatio / Emendatio Libelli
10
0
10
Suspenso Condicional do Processo
10
0
10
Recurso em Sentido Estrito Recebido como Apelao
0
6
6
Uso de algemas
2
4
6
Suspeio de Jurado
0
2
2
Protesto por novo jri
0
2
2
Pedido de novo julgamento
1
0
1
Pedido de Produo de Prova atravs de meio magntico
1
0
1
Total
463
140
603
Fonte: Dados da pesquisa
191
Grfico 10 - Percentual de decises de acordo com cada uma das palavras utilizadas como critrio de
indexao
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
192
A partir do Grfico 10 foi ainda estabelecido o critrio para anlise dos temas do
ponto de vista qualitativo. Neste sentido, o ponto de corte adotado foi a temtica possuir
pelo menos 1% de referncias considerando o total de decises coletadas e validadas
para anlise na pesquisa. Isso porque, menos de 1% significa que o tema foi tratado por
apenas um ou duas decises em um dos 25 tribunais includos neste estudo e, por isso,
esta pode ser at uma questo interessante do ponto de vista doutrinrio, mas no se
apresenta como controversa do ponto de vista de administrao do sistema de justia
criminal.
Assim, foram temas excludos da anlise quantitativa: Suspeio de Jurado;
Protesto por novo jri; Pedido de novo julgamento; Pedido de Produo de Prova
atravs de meio magntico. Optou-se pela excluso desses temas em razo do pequeno
nmero de decises que se enquadravam nesta categoria. Caso estas fossem includas,
estar-se-ia fazendo, praticamente, uma anlise de caso em detrimento de uma anlise
dos pontos controversos da aplicao das Leis 11.719/08 e 11.689/08.
Para garantir que esta deciso no excluiria temticas que poderiam ser as nicas
abordadas no mbito de cada tribunal, foi criado ainda um grfico que elencava os
tribunais em razo do nmero de matrias tratadas (considerando os temas mapeados).
Com isso foi possvel perceber que apenas o tribunal do Mato Grosso do Sul
chegou a analisar apenas um dos temas que apareceram neste mapeamento de
jurisprudncias, sendo esta anlise relacionada ao cerceamento do direito de defesa
(Grfico 11).
193
Grfico 11 Nmero de temticas analisadas nas decises relacionas s Leis 11.719/08 e 11.689/08
de acordo com os tribunais mapeados
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
194
Tambm a partir da anlise do Grfico 12, foi possvel perceber que, em mdia,
os tribunais proferem em grau de recursos trs decises para cada um dos temas
mapeados no mbito deste estudo. Assim, o critrio de se analisar uma temtica apenas
se ela possusse pelo menos 1% do total de casos vlidos parece corroborado, j que,
com exceo do tema critrios para a pronncia (que possua 4 decises), todas as
demais temticas excludas possuam menos de 3 decises classificadas como tal.
Por outro lado, foram temas includos na anlise qualitativa a ser processada na
seo seguinte: Recurso em Sentido Estrito Recebido como Apelao; Uso de algemas;
Mutatio / Emendatio Libelli; Suspenso Condicional do Processo; Critrios de
pronncia; Reexame necessrio revogado pela Lei 11.689/08; Critrios de Fixao de
Quantum Indenizatrio; Ausncia de Justa Causa para Recebimento da Denncia;
Absolvio Sumria; Nulidade Processual; Cerceamento de Defesa / Audincia Una;
Aplicao do Novo Procedimento - Direito Intertemporal; Identidade Fsica do Juiz;
Ausncia de Justa Causa para Priso Cautelar; Excesso de Prazo.
A seo seguinte apresenta uma anlise crtica das matrias selecionadas e do
seu significado dentro da reforma empreendida no mbito do processo penal brasileiro
pelas leis 11.719/08 e 11.689/08.
195
De acordo com Lopes (2007), apesar de a legislao estabelecer que o inqurito policial no passa de
simples pea de informao, na realidade dos tribunais este documento possui uma dimenso muito
maior e, por isso, o autor afirma que talvez a investigao criminal at seja mera pea informativa, mas
196
apenas para aqueles que no figurem como suspeitos da prtica de uma infrao penal, posto que para os
investigados, certamente, ela no o . Exatamente por isso, inmeros doutrinadores tm questionado o
fato de que a reforma de 2008 sequer tocou em institutos to basilares como o inqurito policial, o qual,
inclusive, muitas vezes, o maior responsvel pela durao excessiva do processo. No entanto, cumpre
destacar que na sistemtica atual o inqurito policial ainda atividade pr-processual e, por isso, muitas
vezes, o seu tempo no computado como durao do processo, posto que este se inicia com a denncia.
197
Tabela 34 Quantitativo de decises classificadas como excesso de prazo por tribunal e por lei
analisada
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Tribunal
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Total
TJ/SP
42
2
44
STJ
14
5
19
TJ/GO
10
4
14
TJ/PA
8
0
8
TJ/PR
8
0
8
TJ/RS
3
4
7
TJ/MA
6
0
6
TJ/SE
3
3
6
TJ/MG
4
0
4
TJ/MT
4
0
4
TJ/PE
2
2
4
STF
3
0
3
TRF3
3
0
3
TRF4
1
2
3
TJ/ES
1
1
2
TJ/RN
2
0
2
TRF2
1
1
2
TJ/CE
1
0
1
TJ/SC
1
0
1
TRF5
0
1
1
Total
117
25
142
Fonte: Dados da pesquisa.
121
122
Mesmo porque a partir do recebimento da denncia (art. 406) que se inicia a contagem do prazo para
que o juiz ou absolva sumariamente ou mande citar o ru para responder a acusao que lhe feita.
198
Concomitante com este dispositivo tem-se que o art. 428 do CPP 123 estabeleceu
a possibilidade de desaforamento 124 quando tiverem transcorrido mais de seis meses do
trnsito em julgado da pronncia.
Portanto, quando se interpreta sistematicamente o art. 412 com o art. 428 do
CPP, tem-se que o prazo mximo para durao do processamento dos casos de
competncia do jri de 270 dias ou nove meses (90 dias at a pronncia e 180 dias
entre a pronncia e a deciso do jri).
Considerando este arcabouo normativo, indaga-se: quais so as questes
polmicas relacionadas ao excesso de prazo no mbito desta lei?
A anlise dos julgados denotou que os tribunais tm se posicionado em dois
extremos. De um lado, h aqueles que tm procurado implementar a nova disposio,
impedindo que o acusado tenha o seu direito constitucional razovel durao do
processo violado. Neste sentido, tem-se o Desaforamento n 990.08.091069-8, julgado
pelo TJ/SP.
Esta deciso analisou um pedido de desaforamento em virtude da data de
julgamento ter sido marcada para trs anos aps a pronncia. Em virtude das alteraes
trazidas pela Lei 11.689/08 este pedido foi deferido nos seguintes termos:
Julgamento designado para data superior a trs anos do trnsito em julgado da
deciso de pronncia. Ofensa ao art. 428 do CPP; _ com a redao dada pela Lei n
11.689/08. Partes que no concorreram para a demora. Excesso de servio que
impede o julgamento no prazo legal. Desaforamento deferido
Art. 428. O desaforamento tambm poder ser determinado, em razo do comprovado excesso de
servio, ouvidos o juiz presidente e a parte contrria, se o julgamento no puder ser realizado no prazo de
6 (seis) meses, contado do trnsito em julgado da deciso de pronncia.
124
199
juiz deve se utilizar nesta proporcionalidade no foi possvel inferir o que este tribunal
entende como razovel durao do processo.
Ou seja, as decises coletadas neste quesito (excesso de prazo e Lei 11.689/08)
denotam que a razoabilidade do tempo de durao dos processos de competncia do
jri, apesar de claramente inscrita na lei, pode ou no ser aplicada pelos tribunais
dependendo do entendimento que esses possuem do que um prazo razovel. Os
advogados de defesa tm pleiteado o cumprimento dos novos prazos impetrando
recursos e aes impugnativas. Diante destes questionamentos, alguns juzes tm
deferido os referidos pedidos, outros tm denegado, sustentando que esses prazos no
so mandatrios e, por isso, podem ser flexibilizados dependendo das circunstncias do
caso.
E o que dizer da controvrsia sobre a durao do procedimento ordinrio? De
acordo com os prazos estabelecidos pela Lei 11.719/08 desde o registro inicial do crime
pela polcia at a sentena que encerra o procedimento em primeira instncia esto
previstos 120 dias (Lopes Jnior e Badar, 2009: 146).
Quando questionados sobre esta questo, o posicionamento dos tribunais tende a
ser bastante diverso, dependendo essencialmente do caso em tela. Alguns deferem os
pedidos imediatamente, afirmando que o direito razovel durao do processo (cuja
mtrica a estabelecida pelo CPP) no pode ser violado pelas cortes, posto ser este uma
garantia constitucional do acusado:
HABEAS CORPUS. Priso. Excesso de prazo. No atribuvel ao paciente. princpio
da razoabilidade. Inaplicabilidade. Ordem deferida. Constatado o excesso de prazo
para a concluso da instruo criminal, no atribuvel a defesa, impe a concesso
do writ e a imediata soltura do ru, pois a durao razovel do processo uma
garantia fundamental (inc. LXXVIII do artigo quinto da CF), que assume ainda mais
relevncia nos processos criminais com a edio da lei n. 11.719/08. (TJGO,
Segunda Cmara Criminal, Habeas Corpus 35020-1/217, Rel. Des. Carlos Alberto
Franca)
200
201
Desta forma, importa dizer que para a doutrina o excesso de prazo apenas
justificado se o caso apresenta os trs critrios acima destacados. No entanto, como
estes critrios encontram-se, na realidade, contemplados na Teoria dos Trs Critrios
criada pelo Tribunal Europeu de Direitos Humanos e que se aplica no Brasil (Dezen,
2008), talvez uma forma de aumentar as garantias constitucionais do acusado neste
sentido, seria a insero destes trs critrios de maneira explcita na legislao
processual penal brasileira.
Outra questo que deveria ser deixada mais clara o prazo para encerramento da
segunda fase do jri j que o entendimento da aplicabilidade dos 6 meses dado por
analogia ao desaforamento, que medida excepcional admitida quando o juiz natural
da causa no consegue implementar o prazo prescrito em lei.
202
203
TJ/PA
TJ/RS
TJ/GO
TRF1
STF
TJ/CE
TJ/RN
TJ/PE
TJ/PR
TJ/SC
TRF2
TJ/MA
TJ/MT
TRF4
Total
Fonte: Dados da pesquisa.
7
5
4
4
3
2
2
1
2
1
2
1
1
1
84
1
2
2
0
0
1
1
1
0
1
0
0
0
0
16
8
7
6
4
3
3
3
2
2
2
2
1
1
1
100
Mais uma vez, a Lei 11.719/08 recebeu mais questionamentos que a Lei
11.689/08 no que se refere a um tema polmico no mbito das novas leis. No mbito da
Lei 11.689/08, a maioria dos questionamentos ausncia de justa causa para a priso
cautelar diz respeito ao fim da possibilidade da priso por pronncia, que na sistemtica
anterior era automtica apesar de tal dispositivo ter sido considerado como norecepcionado pela Constituio Federal de 1988 e agora, de acordo com o 3 do art.
413125 deve ser fundamentada. Esta era uma mudana h muito desejada, uma vez que a
regra a liberdade do acusado, sendo a priso, quando ainda da instruo, medida
excepcional e, por isso, justificada apenas em circunstncias nas quais a liberdade do
acusado traz prejuzos para o bom andamento do processo, nos termos do artigo 312 do
CPP. 126
Neste nterim, no mbito da Lei 11.689/08, as decises mapeadas apontam no
sentido de que os questionamentos solicitam que os juzes fundamentem o porqu de se
manter o acusado privado de sua liberdade quando da pronncia. Exemplo desta
situao o Habeas Corpus 2009.0002.1871-0/0, impetrado junto ao Tribunal de
125
Art. 312: a priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem
econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando
houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.
204
Justia do Cear em face de deciso que decretou a priso cautelar do acusado, sem
obedecer ao que dispe o art. 413 3 do CPP, razo pela qual foi acolhida a ordem
para libertar o acusado.
Ou seja, no que se refere Lei 11.689/08, os tribunais tm entendido que a
mudana apenas favorece o sistema de garantias do ru de ter um processo justo. Por
isso, os questionamentos relacionados priso por pronncia e recolhimento ao crcere
determinados em primeira instncia, mas sem fundamentao do juiz, tm sido
acolhidos em segunda instncia, fazendo com que os magistrados sejam forados a
sempre justificarem o porqu do uso desta medida excepcional.
J no que tange Lei 11.719/08, merece destaque o fato de ter sido revogado o
art. 594127, que estabelecia a obrigatoriedade da priso por sentena condenatria
recorrvel para que a condenao pudesse ser discutida em segunda instncia por meio
de apelao. No mesmo sentido, tem-se a incluso do pargrafo nico ao art. 387 128 que
deixou expressa a regra de que o juiz deve fundamentar a necessidade de se recolher o
ru ao crcere quando este ainda puder discutir a propriedade de tal desfecho
processual.
Entendeu o legislador que se o ru ainda possui mecanismos para rever a deciso
condenatria proferida em seu desfavor, este apenas deve ser recolhido ao crcere
quando estiver caracterizada a possibilidade de se inviabilizar a continuidade do
processo em grau recursal.
Contudo, h que se destacar que a maioria dos recursos ou aes impugnativas
impetradas com fundamento neste artigo procurava revogar prises cautelares que
tinham sido determinadas antes do incio do perodo de vigncia da lei 11.719/08.
Assim, alguns tribunais tm entendido que, em razo do princpio de que
Tempus Regit Actum,
129
127
Art. 594. O ru no poder apelar sem recolher-se priso, ou prestar fiana, salvo se for primrio e de
bons antecedentes, assim reconhecido na sentena condenatria, ou condenado por crime de que se livre
solto. (Revogado pela Lei n 11.719, de 2008).
128
Art. 387 - Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso,
imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao
que vier a ser interposta. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
129
Tempus regit actum: o nome do princpio que rege a aplicao da lei penal no tempo. Significa que a
lei Penal incide sobre fatos ocorridos durante a sua vigncia
205
CORPUS'.
PRISO
CONDENATRIA
RECORRVEL.
CAUTELAR
DECRETO
DO
DECORRENTE
AUSNCIA
PRISIONAL.
DE
DE
SENTENA
FUNDAMENTAO
REQUISITOS
DA
PRISO
206
Art 399 - 2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. (Includo pela Lei n 11.719,
de 2008).
207
TJ/RN
TJ/BA
TJ/ES
TJ/MA
TJ/RO
TJ/SC
TJ/SE
TRF1
TRF2
TRF4
TRF5
Total
Fonte: Dados da pesquisa.
2
1
1
1
1
1
1
1
0
1
1
58
0
0
0
0
0
0
0
0
1
0
0
2
2
1
1
1
1
1
1
1
1
1
1
60
Analisando estas decises foi possvel constatar que no caso do TRF da 2 regio
TRF2 quando do julgamento do Habeas Corpus 2009.02.01.008604-2, entendeu que
com o advento da Lei n 11.689/08 foi facultado aos rus serem reinterrogados, e que,
por analogia nova redao do 2o do art. 399, estes deveriam ser interrogados pelo
mesmo magistrado que coletou as provas.
J o TRF da 3. Regio TRF 3 entendeu por conceder a ordem no Habeas
Corpus N 2009.03.00.008656-4/SP, que procurava alterar a deciso de primeira
instncia que condenava o acusado pelo crime de roubo uma vez que:
Verifica-se que a sentena foi proferida em 23/09/2008, portanto, quando j em
vigor a Lei 11.689/08, que alterou diversos dispositivos do Cdigo de Processo
Penal, dentre eles o Art. 399, 2, que atualmente estabelece o princpio da
identidade fsica do juiz, nos seguintes termos: "O juiz que presidiu a instruo
dever proferir a sentena.
Ou seja, neste caso trata-se de erro do prprio tribunal que confundiu que lei
alterou que procedimento, sendo que este erro se refletiu na prpria coleta de dados,
denotando como a metodologia adotada pela pesquisa para entendimento do que os
tribunais esto discutindo no grau recursal quanto s novas leis se mostrou pertinente,
posto que capaz, inclusive, de apontar as falhas destes.
Retomando a anlise do contedo desta inovao tem-se que, de acordo com os
doutrinadores da rea, o princpio da identidade fsica do juiz foi introduzido no mbito
do processo penal para se garantir que o juiz fique intensamente comprometido com a
verdade dos fatos ao longo de toda a instruo criminal e, em conseqncia:
As decises produzidas no seu mbito dependem, freqentemente, de uma maior
proximidade do juiz com a prova dos autos, avaliando as reaes emocionais e o
comportamento do ru no interrogatrio, a franqueza e a credibilidade das
208
Art. 132. O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver
convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os
autos ao seu sucessor
209
132
Isso
equivale a dizer que neste momento, o judicirio brasileiro pode estar processando e
julgando causas relativas a crimes cometidos em 2006.
132
Para mais detalhes, vide reviso feita no cap. 1 desta mesma pesquisa.
210
133
Vacatio legis uma expresso latina que significa "vacncia da lei" e designa o perodo que decorre
entre o dia da publicao de uma lei e o dia em que ela entra em vigor, ou seja, tem seu cumprimento
obrigatrio.
211
212
Neste sentido, quais casos as novas leis alcanam? De acordo com Badar
(2008), considerando a sistemtica vigente no mbito do direito penal e processual
brasileiro no que se refere ao direito intertemporal, seria possvel estabelecer as
seguintes regras de vigncia:
1 A regra geral de Direito intertemporal no processo penal , nos termos do art.
2 do CPP, 134 a aplicao imediata da lei nova: tempus regit actum.
2 As leis processuais penais materiais, ou leis processuais mistas, tendo em
vista que seu contedo diz respeito a garantias constitucionais do acusado, em especial
envolvendo seu status libertatis, disciplinando prises cautelares e liberdade provisria,
devem seguir mesma regra intertemporal direito material: a lei nova no retroagir,
salvo para beneficiar o acusado (CR, art. 5, inc. LV).
3 No caso de regras que alteram o procedimento, nem sempre ser possvel a
aplicao do princpio geral tempus regit actum, devendo ser aplicado o sistema das
fases processuais, quando a aplicao imediata puder comprometer a atuao integrada
dos diversos atos que compem um procedimento unitrio.
4 Quanto aos recursos, a regra de Direito intertemporal que a lei vigente no
momento em que a deciso recorrvel foi proferida dever continuar a disciplinar o
cabimento, os pressupostos de admissibilidade recursal, o procedimento e os efeitos do
recurso, mesmo depois do incio de vigncia da lei nova.
A doutrina tem procurado esclarecer o problema acerca de qual deve ser a norma
aplicvel estabelecendo estas quatro regras a serem observadas quando da
implementao dos novos dispositivos. No obstante, a polmica continua no mbito
dos tribunais.
Em parte, esta continua dada a dificuldade de se estabelecer se a matria tratada
pelas novas leis meramente processual (caso em que a lei aplicvel a do momento do
procedimento), ou se a matria tratada pelas novas leis mista, isto , apesar de ser uma
norma processual ela tambm inclui questes relacionadas ao direito penal material,
caso em que a lei pode retroagir, desde que seja para beneficiar o ru.
A maioria dos julgados classificados nesta temtica estava relacionado a pedidos
para que as novas leis alcancem casos ou decises pretritas e, assim, o ru seja
beneficiado. Contudo, neste sentido, a maior parte dos tribunais tem entendido por bem
134
213
denegar o pedido do recorrente posto que as novas leis (11.719/08 e 11.689/08) tratam
de regras aplicadas ao direito processual e, assim, estas possuem aplicabilidade
imediata e no retroativa (neste sentido, apelao 1.0686.08.220816-2/001(1) julgada
pelo TJ/MG; apelao 2009.040787-8 julgada pelo TJ/SC; apelao 70025515602,
julgada pelo TJ/RS, dentre outras).
Ento, o que resta ao legislador fazer para dirimir a controvrsia? Neste caso,
parece equipe que a controvrsia se resolver naturalmente, posto que com o passar do
tempo, os processos antigos sero finalmente decididos em ltima instncia e, com isso,
esta discusso no far mais sentido. Contudo, para evitar que isso acontea novamente,
em legislaes futuras, sugere-se que se ressalte ao final que a nova lei alcana todos os
procedimentos em curso e ainda retroage nos casos de benefcios ao ru.
Tribunal
TRF3
TJ/GO
TJ/SP
STJ
TRF1
TRF4
TJ/ES
TJ/MG
TJ/PA
TJ/RJ
TJ/SE
STF
TJ/MT
TJ/PR
TJ/RS
Lei 11.719/08
11
2
3
2
3
1
0
2
2
2
0
1
1
1
1
Lei 11.689/08
0
2
1
1
0
2
2
0
0
0
2
0
0
0
0
Total
11
4
4
3
3
3
2
2
2
2
2
1
1
1
1
214
TRF2
Total
1
33
0
10
1
43
Art. 400 - 1o As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as
consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias
215
Interessante notar que este parece ser o exemplo clssico de como a reforma
processual, apesar de ambicionar a simplificao e agilidade do procedimento, no foi
capaz de combinar a tempestiva prestao jurisdicional ao fortalecimento das garantias
processuais penais inerentes ao sistema acusatrio. Isso porque em nome da audincia
uma, o juiz pode indeferir a produo de uma srie de provas que, na perspectiva do ru,
so indispensveis sua defesa, mas que, na perspectiva do magistrado, so
eminentemente irrelevantes, impertinentes ou protelatrias.
IV.4.6 Nulidade Processual
Tribunal
STJ
TJ/MG
TJ/SP
216
TJ/SE
TRF1
TJ/GO
TJ/PA
TJ/RS
TRF3
TRF4
TRF5
TJ/BA
TJ/MT
TJ/PE
TJ/PR
TJ/RJ
TRF2
Total
Fonte: Dados da pesquisa
3
4
2
2
2
2
2
2
1
1
0
1
1
1
50
1
0
0
0
0
0
0
0
0
0
1
0
0
0
6
4
4
2
2
2
2
2
2
1
1
1
1
1
1
56
Em certa medida, considerando que essas leis so federais e considerando a competncia do STJ isto
mais do que esperado, pois se a controvrsia no sanada no mbito dos tribunais estaduais,
necessariamente, caber as parte recorrer a este tribunal, atravs de recurso especial, para que esta questo
seja dirimida.
217
218
219
137
137
Art. 397: Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever
absolver sumariamente o acusado quando verificar: I a existncia manifesta de causa excludente de
ilicitude do fato; II a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo
inimputabilidade; III que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou IV extinta a
punibilidade do agente.
220
Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando: I provada a
inexistncia do fato; II provado no ser ele autor ou partcipe do fato; III o fato no constituir
infrao penal; IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime.
221
222
Isso implica dizer que o interesse do acusado no processo penal pode ser
preterido em detrimento do restante da sociedade se, e somente se, esta ao no
implicar desrespeito aos princpios da dignidade da pessoa humana ou ainda se esta
aplicao no comprometer todo o restante do sistema de garantias constitucionais do
acusado. Ainda neste sentido, cumpre destacar o posicionamento de Lins e Silva (2001)
antes mesmo da nova lei, segundo o qual, hoje h estudiosos que:
esto desfazendo o mito de que nos casos de competncia do Tribunal do
Jri, deve ser adotado, invariavelmente, o critrio da remessa do processo ao
julgamento dos jurados, desprezando o aforismo irrecusvel e milenar do "in
dubio pro reo" e preferindo outro, incerto, e ambguo do "in dubio pro
societate", inteiramente inaplicvel, porque no se pode contrapor o genrico
direito da Sociedade a expresso direito individual de qualquer membro e
componente dessa mesma sociedade. O raciocnio no lgico. Sobretudo
agora, quando estamos formalmente em pleno domnio do regime neoliberal,
em que o respeito aos direitos individuais verdadeiro dogma, que no pode
ser alijado na sua aplicao ou suplantado por apenas aparente resduo
estatista, de que est impregnado o nosso Direito Penal e Processual Penal,
pela notria fonte de que se nutriu: a legislao fascista italiana (grifos do
original).
No entanto, tal como salientado por Antonini (2007), a confuso gerada por este
princpio, est relacionada ao fato de o CPP ter estabelecido expressamente que
restando dvida quanto autoria do crime e quanto circunstncia que exclua o crime
ou isente de pena o ru o ru deve ser pronunciado. Ou seja, se no caso de um crime
doloso contra a vida, havendo dvida quanto a autoria do delito, deve-se remeter o
acusado para julgamento pela sociedade que senta nos bancos do jri, o mesmo
raciocnio pode ser aplicado diante do dilema entre colocar, ou no, o ru
imediantemente em liberdade, quando o conjunto probatrio do caso for frgil, optando
por seu recolhimento priso.
Contudo, esquecem-se os defensores desta idia que a Lei 11.689/08 terminou
por aniquilar este princpio ao estabelecer nova redao ao Art. 414. Desde ento, no
se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de
autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado. Ou
seja, a partir da reforma processual de 2008, possvel afirmar que o princpio mximo
da aplicao da lei penal mesmo o in dbio pro reo, posto que, na dvida, dever ser o
suspeito da prtica de um delito colocado em liberdade.
223
Diante do exposto, parece que a prpria reforma trouxe em seu bojo a soluo de
como os novos procedimentos devem ser aplicados e de como o princpio in dbio pro
societate resta relativizado no mbito da legislao processual penal brasileira. Isso
porque ao reformar o art. 414, o que a Lei 11.689/08 fez foi consagrar o princpio de
que o processo penal deve, em ltima instncia, preocupar-se com a dignidade da
pessoa humana e, em sendo desta forma, ainda que se esteja falando de questes
processuais, se estas beneficiarem o ru de alguma forma, estas podem, inclusive,
alcanar atos processuais pretritos.
139
140
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: III - faltar justa causa para o exerccio da ao
penal.
224
Grfico 13 Quantitativo de decises classificadas como ausncia de justa causa para exerccio da ao
penal
por tribunal e por lei analisada
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
225
O que se percebe que o fato de a lei ter estabelecido que necessria justa
causa para que a relao processual possa se formar e no ter estabelecido o que ela
entende por justa causa faz com que as dvidas sobre o real sentido do instituto
floresam. Incumbe a cada magistrado dizer o que justa causa e, ainda que este venha
a se alinhar com a doutrina majoritria, entendendo este termo como existncia de um
conjunto probatrio capaz de garantir a instruo at o final, subsiste a subjetividade de
quais so as provas efetivamente consideradas para tanto, uma vez que o processo penal
brasileiro no comporta o princpio de hierarquia de provas.
IV.4.9 - Critrios de Fixao de Quantum Indenizatrio
Uma das grandes inovaes colocadas pela Lei 11.719/08 foi a alterao da
redao do art. 387, IV do CPP
141
141
Art. 387 O juiz, ao proferir sentena condenatria - IV - fixar valor mnimo para reparao dos
danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido
226
juiz fixar diretamente uma indenizao mnima vtima, em razo dos danos causados
pelo crime.
Alm disso, pela insero de um pargrafo no Art. 63142 do CPP, a lei
contemplou tambm a possibilidade da execuo de tal valor sem que isso implique a
impossibilidade de uma outra ao para que se discutam os danos financeiros causados
pelo crime para alm da indenizao fixada nos termos do Art. 387, IV.
Esta era uma demanda antiga de todos os operadores do direito da rea criminal,
uma vez que o art. 91 do Cdigo Penal apenas estabelecia que um dos efeitos da
condenao era a obrigatoriedade do acusado em reparar o dano causado vtima.
Apesar desta obrigao certa por parte do acusado e do direito da vtima em pleite-la
em juzo, o fato era que na sistemtica anterior, uma vez encerrada a instruo criminal,
caberia ao prejudicado recorrer ao juzo civil para a liquidao de sua sentena, ou
seja, para a transformao deste direito em um valor monetrio.
Em resumo: a partir da alterao dos art. 63 e 387 do Cdigo de Processo Penal,
o direito do ofendido que antes era certo, mas ilquido, passou a ser lquido e certo. Na
lei anterior, a sentena que condenava o acusado reafirmando que o ofendido foi lesado
era um ttulo ilquido porque no fixava o valor deste dano, cabendo ao interessado
proceder ao seu clculo no juzo civil. Nesta liquidao, embora no fosse possvel
rediscutir a lide ou modificar a sentena que a julgou (art. 475-G), era necessria a
produo de provas acerca do valor do dano existente (Borges de Mendona, 2009:
231).
A inteno explcita do legislador, neste caso, foi agilizar a indenizao, uma
vez que o ofendido no precisa mais iniciar um novo processo (de liquidao da
sentena) para ter o seu direito reconhecido. Esta mudana visou ainda dar maior
segurana ao ofendido, que j no mbito penal tem conhecimento do valor que receber
por ter sido lesado por uma conduta criminosa.
Importante salientar ainda que a fixao do valor da indenizao no pode ser
entendido como uma violao do princpio da inrcia do magistrado, uma vez que
142
Art. 63. Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder ser
efetuada pelo valor fixado nos termos do inciso IV do caput do art. 387 deste Cdigo sem prejuzo da
liquidao para a apurao do dano efetivamente sofrido.
227
228
Grfico 14 Nmero de decises classificadas como critrios para a fixao de quantum indenizatrio
por tribunal
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Uma vez constatado que o tribunal mais questionado no que se refere aos
critrios de fixao de quantum indenizatrio eram os do Rio Grande do Sul e Minas
Gerais, a pesquisa se concentrou na anlise qualitativa dos julgados. Com isso, foi
possvel perceber que, neste caso, as decises esto relacionadas a pedidos para que esta
indenizao seja contemplada j na sentena.
A anlise dos julgados mapeados pela pesquisa demonstrou que os juzes
parecem estar imbudos do esprito da reforma, posto que as aes e recursos que
questionavam a no aplicao deste dispositivo tiveram, em sua maioria, seu mrito
reconhecido.
Da mesma forma, aquelas aes e recursos que pleiteavam a anulao de tal
medida, por seu turno, foram rechaados. Este o caso da deciso do Tribunal de
Justia do Mato Grosso que deu provimento ao Habeas Corpus 18918, que visava, entre
outras coisas, anular a condenao no que se refere determinao de indenizar imposta
ao acusado. Este Habeas Corpus alega existir constrangimento ilegal, haja vista a
ausncia de pedido da parte interessada, configurando-se, destarte, concesso para alm
do pedido da acusao. Ocorre que este tribunal entendeu haver fiel cumprimento ao
229
determinado pelo art. 63 do CPP, com as alteraes feitas pela Lei 11.719/08, em que
pode o juiz fixar o quantum indenizatrio levando-se em considerao as circunstncias
do caso concreto ainda que a vtima no tenha solicitado.
Por fim, cumpre destacar que, de acordo com alguns doutrinadores (Borges de
Mendona, 2009), na nova sistemtica, se o magistrado se omitir de tratar do dano na
sentena ou, ainda, tiver os elementos para fixao do valor do dano, ainda que
minimamente, e no o fizer, de ofcio, estar este juiz incidindo em omisso, posto que
este encontra-se adstrito ao dever legal de se manifestar de ofcio sobre esta matria.
143
230
Grfico 15 Nmero de decises classificadas como Reexame necessrio revogado pela Lei 11.689/08
por tribunal
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Interessante notar que, como a deciso do TJ/CE foi uma das primeiras a serem
publicadas neste sentido, outras decises encontradas fazem referncia a este julgado.
Mas, o que entende a doutrina desta mudana em relao ao sistema de garantias do
231
232
Por outro lado, esta sistemtica comprometia ainda a soberania do jri, que
muitas vezes tendo acesso ao contedo da deciso de pronncia, poderia ser
influenciado em sua deciso e, assim, em vez de julgar de acordo com a sua conscincia
poderia julgar de acordo com as direes j traadas pelo juiz.
No entanto, apesar de as mudanas terem sido diversas, poucos so os tribunais
que tm apresentado questionamentos neste sentido, fenmeno este que pode ser
vislumbrado na Tabela 41.
Tabela 41 Nmero de julgados classificados como critrios de pronncia de acordo com a lei a que se
referem.
Brasil - setembro de 2008 a setembro de 2009
Tribunal
Lei 11.719/08
Lei 11.689/08
Total
STJ
1
6
7
STF
0
4
4
TJ/CE
0
1
1
Total
1
11
12
233
Segundo, h uma deciso que faz meno Lei 11.719/08 em detrimento da Lei
11.689/08. Este o HABEAS CORPUS N 66.162 - PR (2006/0198632-0) julgado pelo
Superior Tribunal de Justia, o qual ao invs de citar a nova redao do art. 413 para a
necessidade de fundamentao dos critrios de pronncia decidiu utilizar a nova
redao do Art. 395
145
elementos necessrios para uma pea tambm se fazem necessrios para a outra.
Ento, a pergunta cabvel neste momento a seguinte: o que estes tribunais
esto discutindo quanto reforma no mbito dos novos critrios para a deciso de
pronncia? A anlise qualitativa dos julgados denotou que os operadores do direito tm
questionado exatamente o no respeito do magistrado nova redao do art. 413, que
ampliou o sistema de garantias constitucionais do acusado.
Ou seja: as decises de pronncia so questionadas por ter o juiz opinado
abertamente acerca da culpabilidade do ru, comprometendo a presuno de inocncia.
Um exemplo de julgado desta natureza o Habeas Corpus 86.414-7, que foi julgado
pelo STF e estabeleceu o seguinte:
SENTENA DE PRONNCIA FUNDAMENTAO. A sentena de
pronncia h de estar alicerada em dados constantes do processo, no se
podendo vislumbrar, na fundamentao, excesso de linguagem.
145
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - for manifestamente inepta; II - faltar
pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III - faltar justa causa para o
exerccio da ao penal.
146
Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: I
deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do
uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado;
234
PRONNCIA
LEITURA
NO
PLENRIO
DO
JRI
PENAL.
HABEAS
CORPUS
HOMICDIO
235
147
e 384148 do CPP e,
com isso, modificou a forma dos institutos da emendatio e da mutatio libelli. O que o
legislador buscou com a referida alterao foi corrigir os problemas ocasionados pela
aplicao desse instituto nos termos da regulamentao anterior.
No entanto, para evitar qualquer interpretao equivocada, cumpre iniciar esta
seo definido os termos, posto que, apesar de inter-relacionados, estas so figuras
jurdicas distintas.
A emendatio libelli a disposta pelo art. 383, a qual estabelece que o juiz pode
atribuir definio jurdica diversa aos fatos narrados na denncia. Neste caso, no h
violao
ao
sistema
acusatrio,
nem
necessariamente
comprometimento
da
Redao anterior: Art. 383. O juiz poder dar ao fato definio jurdica diversa da que constar da
queixa ou da denncia, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave.
Redao atual: Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder
atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave. 1o
Se, em conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso
condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei. 2o Tratando-se de infrao
da competncia de outro juzo, a este sero encaminhados os autos.
148
Redao anterior: Art. 384 - Se o juiz reconhecer a possibilidade de nova definio jurdica do fato, em
conseqncia de prova existente nos autos de circunstncia elementar, no contida, explcita ou
implicitamente, na denncia ou na queixa, baixar o processo, a fim de que a defesa, no prazo de oito
dias, fale e, se quiser, produza prova, podendo ser ouvidas at trs testemunhas.
Redao atual: Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do
fato, em conseqncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no
contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias,
se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o
aditamento, quando feito oralmente.
236
A reforma no alterou este ponto substancialmente uma vez que o juiz ainda
pode realizar a emendatio libelli e, inclusive, em razo desta emenda, tornar possvel
a aplicao da Suspenso Condicional do Processo. 149
A mudana realizada pela Lei 11.719/08 foi a insero da ressalva sem
modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe
definio jurdica no caput do referido artigo, dando mais segurana ao ru quanto ao
crime pelo qual ele ser processado. Agora, como antes, o juiz pode atribuir definio
jurdica diversa aos fatos, mas sem que isso implique nova definio dos fatos
propriamente.
No entanto, no que se refere ao instituto da mutatio libeli o CPP realizou uma
verdadeira mudana h muito conclamada pelos prprios operadores do direito. Isso
porque, tal como destacado por Queiroz (2007) quando da vigncia da sistemtica
anterior:
Ao admitir que o juiz possa, de ofcio, e indiretamente, aditar a denncia
(art. 384, caput), suprindo omisso ministerial, ofende-se o sistema
acusatrio, pois o co-responsabiliza pela acusao, transferindo-lhe parte do
nus de acusar. Compete ao Ministrio Pblico, por isso, promover a tempo o
aditamento por iniciativa prpria; se no o fizer, o juiz s poder condenar
nos termos da denncia ou absolver, mas no poder se substituir quele
rgo, razo pela qual manifesta a incompatibilidade da mutatio libelli com
o sistema acusatrio
Entendia, portanto, a doutrina que a redao dos art. 384 permitia ao juiz
condenar o ru por crime diverso do capitulado na denncia o que implicava usurpao,
por parte do juiz, das funes do Ministrio Pblico, posto que, agindo desta forma,
estaria ele fazendo as vezes de acusador. Para a maioria dos doutrinadores este instituto
precisava ser reformulado porque ou bem o juiz absolve o ru ou bem o condena como
o rgo da acusao quer e prope, mas este nada deve fazer em termos de mudar o
pedido do rgo acusador (Fudoli, 2008).
Com a nova redao do art. 384, ficou expresso que o juiz no tem mais poder
para mudar a pea acusatria quando do final da instruo, cabendo ao Ministrio
Pblico realizar tal atividade. De acordo com Fudoli (2008), esta alterao deve ser
considerada uma mudana relevante e que prestigia os princpios do contraditrio e da
149
237
ampla defesa, porque, no sistema antigo, era possvel que o ru tivesse se defendido
durante a instruo de um determinado fato (por exemplo, da imputao referente a ter
subtrado, para si, coisa alheia mvel) e posteriormente condenado por fato diverso (por
exemplo, por ter obtido, mediante fraude, vantagem ilcita em prejuzo de outrem), o
que surpreendia a defesa, enfraquecendo os referidos princpios constitucionais.
Esta mesma legislao esclareceu que o Ministrio Pblico s poder aditar a
queixa se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao penal
pblica. Naturalmente, o Ministrio Pblico no podia (e continua no podendo) aditar
a queixa, em se tratando de ao penal de iniciativa privada prpria, pois no possui
legitimidade para tal.
No sentido de conferir maior segurana ao ru em termos dos seus direitos de
ampla defesa, o novo 1 do art. 384
150
Art. 384 - 1o No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste
Cdigo.
238
TRF3
Total
0
3
1
7
1
10
(TJMG,
Cmara
Criminal,
Apelao
Criminal
n.
Portanto, a nova redao dada aos art. 383 e 384 ampliou sua afinidade com os
ditames constitucionais e, por isso, pode-se dizer que estes institutos foram
aperfeioados pela reforma de 2008.
IV.4.13 Suspenso Condicional do Processo
151
que, ao proferir a sentena, o juiz, caso atribua ao fato descrito na denncia ou queixa
definio jurdica diversa e essa nova definio permitir a concesso da suspenso
151
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe
definio jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de aplicar pena mais grave. 1o Se, em
conseqncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do
processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei.
239
152
Lei n
152
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no
por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por
dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por
outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do
Cdigo Penal).
240
241
Nos crimes afetos ao Tribunal do Jri, com o advento da nova lei, quando o juiz
impronuncia o ru, o recurso cabvel contra essa deciso a apelao. Antes da entrada
em vigor da Lei 11.689/08, o recurso adequado era o recurso em sentido estrito.
Contudo, dada a existncia do art. 574 do CPP, apesar da mudana, no perodo de
transio, um recurso pode ser recebido como o outro com o objetivo de no se
prejudicar o acusado. Este foi o posicionamento adotado no julgamento dos seis
recursos mapeados e classificados sob este ttulo, todos oriundos do TJ/SP. In verbis:
Em face das recentes alteraes promovidas pela Lei n 11.689, de 2008, no
Cdigo de Processo Penal, e, com. observncia do art. 20, do mesmo
Caderno, recebe-se o recurso interposto como apelao (art. 416), acolhendose as razes nele deduzidas Recurso em sentido estrito" n 993.04.021637-0
153
Art 474, 3o No se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no
plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas
ou garantia da integridade fsica dos presentes
242
243
244
Como uma nova smula editada cada vez que a jurisprudncia do Tribunal
encontra-se solidificada em determinado sentido, possvel concluir que de todas as
matrias controversas analisadas neste relatrio apenas o uso de algemas possui um
entendimento solidificado e, por isso, sumulado. Mesmo assim, trata-se de questo cuja
polmica tambm antecedia a publicao da lei, fazendo com que lei e smula fossem
publicadas quase que simultaneamente e em harmonia.
IV.6 Consideraes finais
156
Informaes
disponveis
no
site
do
Superior
Tribunal
de
Justia
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.asp?servico=jurisprudenciaSumulaVinculante&pagina=sumula
_001_016, acesso em 26 de Janeiro de 2010.
245
pesquisas (Adorno e Izumino, 2000; Kant de Lima et al, 2000), a coleta de informaes
sobre o funcionamento do judicirio e, ainda, sobre o contedo de suas decises, ainda
bastante difcil de ser realizada. Especificamente no caso deste relatrio, as principais
dificuldades da equipe disseram respeito ao fato de alguns tribunais (como Piau,
Paraba e Alagoas) ainda no publicarem as suas decises de forma que todos os
interessados no assunto possam consult-las livremente.
Soma-se a este problema o fato de a deciso estar disponvel para consulta
pblica no significa que esta possa ser imediatamente apreendida, em termos da
matria tratada ou ainda em termos da contribuio que esta apresenta para o tratamento
da questo (no caso, a aplicao das leis 11.719/08 e 11.689/08). Isso porque h
tribunais que publicam apenas a ementa da deciso e no o seu inteiro teor (este o
caso, por exemplo, do Tribunal de Justia do Estado de Sergipe), dificultando a
operacionalizao de uma pesquisa como esta.
No extremo oposto est o Tribunal de Justia de Minas Gerais, cujas decises
mostram um esmero at exagerado, no que concerne, por exemplo, s formalidades
legais e administrativas.
Em outras situaes, as informaes relacionadas natureza da demanda ou
questo constitucional envolvida so bastante precrias e, com isso, apesar de a deciso
parecer relacionada a um determinado tema, difcil dizer com segurana qual a sua
contribuio para os demais operadores do direito.
Vencidas essas limitaes, foi possvel mapear 603 julgados, sendo que as
anlises detalhadas de diversos temas catalogados de acordo com os critrios
sumarizados na seo 03 deste captulo permitiram pesquisa no apenas conhecer os
temas controversos das novas leis na viso dos operadores do direito, mas ainda
verificar quais so os pontos que podem ser aperfeioados de maneira a dirimir estas
controvrsias.
246
248
249
04/02/2010 2009.001.319804-6
08/02/2010 2009.001.154896-0
08/02/2010 2009.001.027691-5
08/02/2010 2009.001.099098-3
08/02/2010 2009.001.009277-4
09/02/2010 2009.001.105958-4
09/02/2010
0371528.042009.8.19.0001
09/02/2010 2006.001.132063-1
0373938-3524/02/2010
2009.8.19.0001
24/02/2010 2009.001.113233-0
24/02/2010 2008.001.110157-4
24/02/2010 2009.001.099096-0
01/03/2010 2009.001.222209-0
01/03/2010 2009.001.141044-5
038339901/03/2010
31.2009.8.19.0001
01/03/2010 2009.001.142245-9
Artigos
Tipo
Audincia de Instruo e
Julgamento
Sesso do Jri
Sesso do Jri
Sesso do Jri
Audincia de Instruo e
Julgamento
Audincia de Instruo e
Julgamento
250
10/12/2009 2006.001.165385-2
10/12/2009 2008.001.163937-9
25/01/2010 1996.001.132089-3
27/01/2010 1985.001.501023-6
28/01/2010 2009.001.169871-4
02/02/2010 2008.001.359810-1
02/02/2010 2008.001.258994-3
10/02/2010 2009.001.169850-7
22/02/2010 2006.204.002492-0
Audincia de Instruo e
Julgamento
Sesso do Jri
Audincia de Instruo e
Julgamento
Sesso do Jri
Audincia de Instruo e
Julgamento
Audincia de instruo e
julgamento
Audincia de instruo e
julgamento
Audincia de instruo e
julgamento
Sesso do Jri
J nos fruns regionais, houve uma maior nfase na observao das prticas
cartoriais e nas conversas com esses serventurios, escrives e processualistas.
Concomitante atividade de observao das audincias foram realizadas
diversas entrevistas com os operadores do Direito. Em parte, estas foram dificultadas
porque o tempo reservado para a sua realizao coincidiu com as frias de muitos dos
operadores. Diante das portas fechadas das varas e dos tribunais do jri, no houve outra
alternativa pesquisa a no ser adotar o esquema de bola de neve, onde se escolhem
alguns entrevistados iniciais e cada qual indica uma ou mais pessoas a serem
entrevistadas. O esgotamento do assunto ocorreu aps 12 entrevistas previamente
agendadas e gravadas, sem contar as inmeras conversas com os operadores nos
corredores ou em seus prprios gabinetes aps um dia inteiro de trabalho157. As
entrevistas estruturadas com os operadores do direito foram transcritas e, com isso, as
falas dos diversos operadores puderam ser utilizadas, literalmente, para ilustrar como
eles entendem a reforma e ainda como eles se apropriam destas novas leis em sua
atividade cotidiana.
Descrita a metodologia de campo, a estrutura deste relatrio consiste em inserir
o leitor no cenrio em que os pesquisadores se localizaram durante esses trs meses.
Aps essa contextualizao passa-se s anlises das audincias e sesses do jri,
sobretudo enfatizando as dificuldades observadas in loco. As percepes dos operadores
157
De acordo com os critrios ticos das pesquisas nas reas de Antropologia e Sociologia, os nomes
dos entrevistados no sero tornados pblicos. Este foi um compromisso assumido pela equipe
junto a esses operadores. Apenas sero indicados os cargos, como: juiz, promotor, defensor,
advogado criminalista e serventurio.
251
252
diretamente pelas partes (defesa e acusao) e indiretamente pelos jurados e suas falas
podem ser gravadas. Destaca-se, ainda, o uso de algemas ser exceo regra. O tempo
das falas das partes tambm merece ateno, posto que, agora, acusao e defesa
possuem 90 minutos cada uma para construo de seus argumentos, mais 60 minutos
para rplica e trplica, respectivamente. Anteriormente, a quesitao era diretiva e
complexa, sendo agora guiada pelo legislador quanto ordem e maneira de formulao
dos quesitos pelo juiz158. A dissoluo do conselho permanece, mas a formulao de
quesitos deve ser feita no prazo de 5 dias. Por fim, destaca-se o encerramento do
julgamento aps a soma superior a trs votos.
Esta seo teve como objetivo apresentar como o sistema de justia criminal do
Rio de Janeiro, comarca da capital, est estruturalmente organizado. Em seguida, foram
retomados os principais pontos modificados pelas leis 11.719/08 e 11.689/08. Na
prxima seo, passaremos s anlises sobre as Varas Criminais e os Tribunais do Jri
do Frum Central e, posteriormente, analisaremos as Varas Criminais Regionais.
158
Art. 483: os quesitos sero formulados na seguinte ordem, indagando sobre: I a materialidade
do fato; II a autoria ou participao; III se o acusado deve ser absolvido; IV se existe causa
de diminuio da pena alegada pela defesa; V se existe circunstncia qualificadora ou causa
de aumento de pena reconhecidas na pronncia ou em decises posteriores que julgaram
admissvel a acusao. 1. A resposta negativa, de mais de trs jurados, a qualquer dos
quesitos referidos nos incisos I e II do caput deste artigo encerra a votao e implica a
absolvio do acusado. 2.Respondidos afirmativamente por mais de trs jurados os quesitos
relativos aos incisos I e II do caput deste artigo ser formulado quesito com a seguinte redao:
o jurado absolve o acusado?. 3. Decidindo os jurados pela condenao, o julgamento
prossegue, devendo ser formulados quesitos sobre: I causa de diminuio de pena alegada
pela defesa; II circunstncia qualificadora ou causa de aumento de pena, reconhecidas na
pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel a acusao. 4. Sustentada a
desclassificao da infrao para outra de competncia do juiz singular, ser formulado quesito
a respeito, para ser respondido aps o 2, ou 3, quesito, conforme o caso. 5. Sustentada a
tese de ocorrncia do crime na sua forma tentada ou havendo divergncia sobre a tipificao
do delito, sendo este da competncia do Tribunal do Jri, o juiz formular quesito acerca destas
questes, para ser respondido aps o segundo quesito. 6. Havendo mais de um crime ou
mais de um acusado, os quesitos sero formulados em sries distintas.
254
Quem vai ao Frum Central do Rio de Janeiro, ao entrar pela portaria principal,
passa pelo aparato de segurana composto por um detector de metais e um raio-x para
as bolsas de mo, exatamente como feito no embarque dos aeroportos. As varas
criminais localizam-se na chamada lmina 2, distribudas do quarto ao nono andar.
Localizam-se em corredores longos bem prximos aos elevadores, o que facilita
sobremaneira seu encontro. Os corredores do Frum so compridos e abafados. A
temperatura praticamente a mesma da rua (ou seja, no vero carioca, em torno de
35.C a 40.C, s que sem vento). Existem banheiros masculinos e femininos em todos
os andares, assim como recipientes de lcool gel nas paredes para que as pessoas
higienizem as mos.
Para quem vem pelo corredor, cada vara criminal se divide em duas salas,
identificadas por suas respectivas portas, uma em frente outra. De um lado tem-se o
cartrio, onde trabalha a maioria dos serventurios e ficam guardados os processos. Do
outro lado se vem as salas de audincia. As portas sempre esto fechadas, algumas
(geralmente de cartrios) at trazem escrito a frase entre sem bater, mas a impresso
que esta mensagem s captada pelas pessoas que ali trabalham ou que j esto
familiarizados com a rotina dos cartrios, como advogados e estagirios que entram e
saem sem a menor cerimnia.
fcil notar pessoas perdidas com papis na mo aguardando do lado de fora
do cartrio sem saber se devem ou no entrar ou mesmo batendo nas portas sem
resposta. So elas geralmente partes, familiares de partes ou testemunhas envolvidas em
processos e audincias. A sada que essas pessoas encontram para esclarecer suas
dvidas, na maior parte dos casos possveis de observar, a de abordar a primeira
pessoa de terno e gravata que passar no corredor e pedir uma informao. Um dos
pesquisadores foi abordado vrias vezes.
No que se refere rotina das varas, tanto as audincias nas varas criminais como
as do tribunal do jri normalmente so agendadas a partir das 13:00hs. Dessa maneira, a
partir desse horrio os corredores comeam a ficar mais cheios. Existem bancos de trs
ou quatro lugares prximos s paredes que nem sempre do conta de acomodar todo o
pblico. comum a existncia de um quadro com a pauta das audincias do dia afixado
na parede justo acima de um desses bancos, o que dificulta a leitura caso esteja algum
sentado naquele lugar. Em outras varas, principalmente nos tribunais do jri, a pauta
colada diretamente na porta da sala de audincia ou plenrio, no caso dos tribunais do
255
jri. Na referida pauta, alm do horrio e o tipo penal correspondente a cada audincia,
possvel encontrar o nome das partes e de todas as testemunhas arroladas.
Seria interessante um maior cuidado por parte do cartrio em tornar a pauta mais
visvel aos interessados, e se possvel, com letras maiores e destaque no nome dos
participantes da audincia para facilitar a identificao dos interessados. A maioria dos
cartrios tm o cuidado de afixar as pautas com pelo menos meia hora de antecedncia
do incio das audincias. comum a presena das famlias dos acusados, principalmente
pais, cnjuges e filhos pequenos, ainda que no envolvidos diretamente com a
audincia, geralmente motivados pela esperana de ver, mesmo que rapidamente no
movimento de abrir e fechar de portas da sala de audincias, seu parente preso. Outro
motivo o de obter informaes sobre o futuro de seu parente, em outras palavras, se
ele vai ser solto.
Normalmente as intenes das famlias acabam frustradas, visto que so poucos
os juzes das varas comuns que permitem que parentes do acusado entrem e assistam
audincia. Este um fator que merece destaque posto que as audincias so pblicas
desde que o processo no tramite em segredo de justia. Alguns at permitem que ao
final do feito, as famlias entrem rapidamente para abraar seu parente, outros alegam
que aquele no dia nem horrio de visitas. Da mesma forma, no comum os
familiares do acusado serem informados sobre os resultados da audincia aps o fim
desta, isso s comum quando o ru representado por advogado particular. Somente
em uma audincia de vara criminal observada, foi possvel perceber uma defensora
pblica ir ao corredor aps o trmino para explicar ao pai de um acusado o que lhe
havia ocorrido.
Ao contrrio, as audincias do rito do jri so pblicas e os parentes dos
acusados geralmente esto presentes, sentados ao lado de estagirios de Direito e de
outros interessados no tema, como ns, pesquisadores. Desta forma, o resultado da
audincia mais notrio aos parentes do acusado, embora estes no tenham contato
direto com eles. Em uma das audincias, onde o acusado preso h 6 meses, teve seu
pedido de liberdade deferido pela juza, nas vsperas do Carnaval, foi possvel perceber
nitidamente a emoo do irmo que assistia audincia quando a juza, muito nova, em
torno de 30 anos, disse: aceito o pedido de liberdade do ru. Expedir alvar de soltura.
[e, virando-se para o acusado] Voc ir passar o Carnaval em casa. Tal foi a emoo
daquele homem jovem, forte, alto, policial militar, acusado de matar a namorada, e
tambm de seu advogado que o cumprimentou com um tapinha no ombro.
256
258
Os plenrios dos tribunais do jri apresentam padro um pouco distinto das salas
de audincia das varas criminais comuns. Os plenrios podem ser comparados a
ambientes como teatro e igreja (Schritzmeyer, 2001). A parte destinada ao pblico
separada da rea onde acontece o espetculo por uma grade baixa com duas
portinholas laterais por onde entram as pessoas devidamente autorizadas, como os
jurados escolhidos para compor o conselho de sentena, por exemplo. De frente para a
platia h uma espcie de bancada onde ao centro, num nvel mais alto, localiza-se o
juiz. Ao seu lado direito e abaixo, o local reservado ao Ministrio Pblico. Ao lado
esquerdo do juiz, localizam-se o serventurio responsvel pela digitao das falas dos
depoentes e o oficial de justia, responsvel pelo prego e conduo das testemunhas at
o local. Situados lateralmente, em clara oposio, dispem-se o banco dos rus, onde
permanecem o acusado e seu defensor, e de frente para ele, as sete cadeiras que devem
ser ocupadas pelos jurados quando das sesses do jri. Ao centro, uma cadeira e mesa
onde as pessoas se sentam quando da tomada de depoimentos.
Acima do juiz, um crucifixo com a imagem de Jesus Cristo. Ao fundo do palco,
duas portas que se destinam aos bastidores: gabinetes do promotor, defensor e juiz, sala
de testemunhas, sala de deteno e a sala secreta, onde os jurados votam
individualmente, e em silncio, s quesitaes, respondendo sim ou no a cada uma das
perguntas separadamente. Todos so obrigados a falar no microfone e, em um dos
plenrios, h monitor para juiz, escrivo, promotor e defesa. Mas, nos outros plenrios,
no h monitor para o defensor. Este obrigado a se posicionar atrs do juiz para ler e
certificar-se de que os depoimentos esto sendo transcritos da maneira mais fiel possvel
s falas das pessoas.
Caracterizado o ambiente onde a equipe de pesquisadores se localizou ao longo
dos trs meses de campo, passa-se agora s observaes das audincias de instruo e
julgamento de ambos os ritos processuais e das sesses do jri, especificamente.
259
ou prazo para apresentao de memorial quando das alegaes finais ainda que em
casos no considerados de elevada complexidade.
Em quinze das vinte audincias acompanhadas, foi possvel observar que mais
de um juiz assinou despachos ao longo do mesmo processo. Parece uma prtica comum
na justia criminal devido longa durao dos processos e s constantes trocas de juzes
nas varas criminais. Muitos acumulam duas varas para cobrir frias e aposentadoria de
outros juzes. Depreende-se disto que o princpio da identidade nica do juiz no vem
sendo seguido na prtica. No dia 1 de maro, por exemplo, foram observadas quatro
audincias da 26 vara criminal que foram deslocadas em cima da hora para a 29 vara
criminal. Segundo o oficial de justia, isso ocorreu em virtude da aposentadoria do juiz
titular
daquela
vara
(2009.001.222209-0;
2009.001.141044-5;
0383399-
31.2009.8.19.0001; 2009.001.142245-9).
Em conversa com um dos juzes, foi explicado que estava sendo aguardado
naquele mesmo momento em outra vara criminal para realizar audincias. Depois de se
certificar pelo telefone de que o defensor pblico daquelas audincias tambm no tinha
comparecido, ordenou o cancelamento de toda a pauta, apesar de muitas testemunhas
estarem presentes.
Em dezesseis casos acompanhados, a sentena no pde ser proferida em
audincia. Desta forma, no foi possvel observar se o exposto no 2 do artigo 399159
foi cumprido. Nas quatro audincias restantes a sentena foi dada em audincia pelo
mesmo juiz que acompanhou a instruo. Dessas, trs tiveram a concesso do benefcio
da suspenso condicional do processo e em apenas uma houve julgamento.
O curioso, que na referida audincia onde houve o julgamento, a juza, aps as
alegaes finais orais, limitou-se a ditar a sentena escriv, deixando de l-la em voz
alta. O acusado, ao ser retirado da sala pelo policial, perguntou juza se ele havia sido
absolvido ou no. A juza respondeu que sim, mas que naquela noite ele ainda voltaria
para a custdia devido ao avanado da hora. Somente no dia seguinte seria entregue o
alvar para a sua liberdade. O acusado foi orientado pela juza a conversar com o
defensor pblico depois da audincia.
159
Art. 399: Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia, ordenando
a intimao do acusado, do seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso, do querelante
e do assistente. 1. O acusado preso ser requisitado para comparecer ao interrogatrio,
devendo o poder pblico providenciar sua apresentao. 2. O juiz que presidiu a instruo
dever proferir a sentena.
260
Art. 400: Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 dias,
proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas arroladas
pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvando o disposto no art. 222 deste Cdigo,
bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e
coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado. 1. As provas sero produzidas numa s
audincia, podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinente ou protelatrias.
2. Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio requerimento das partes.
261
pois direito do acusado s se manifestar depois que todas as testemunhas tenham sido
ouvidas e todas as demais provas tenham sido produzidas. No entanto, foi o prprio
advogado do acusado quem insistiu para que isso fosse possvel (2008.001.433375-7).
Somente em oito casos, toda a fase de tomada de depoimentos ocorreu em uma
nica audincia, sendo ainda que dessas oito citadas, trs tiveram todas as testemunhas
dispensadas em virtude da opo do magistrado e aceitao do Ministrio Pblico e
acusados na suspenso condicional do processo. Em cinco audincias, todas as
testemunhas e partes arroladas compareceram permitindo que o exposto no caput do
artigo 400 fosse totalmente cumprido.
Um dos fatos que mais chamou a ateno durante os dias no frum, foi a
dificuldade do tribunal de justia em intimar de forma eficaz testemunhas e partes a
serem ouvidas nos processos. Parece ser impossvel cumprir a nova exigncia de se
produzir todas as provas em audincia nica sem a correta intimao das pessoas
envolvidas, obrigando sempre o magistrado a despachar uma nova diligncia de
intimao e ainda marcar uma nova data (dificilmente antes de trinta dias) para dar
continuidade ao feito.
Em dez casos acompanhados, a audincia teve que ser interrompida e remarcada
para outro dia em virtude de no realizao ou realizao sem sucesso de intimaes. A
dificuldade ainda maior quando se trata de procedimentos envolvendo partes ou
testemunhas que residem fora do municpio do Rio de Janeiro, onde so necessrias
diligncias atravs de carta precatria. Nesses casos, alm da excessiva demora para o
cumprimento da diligncia, esta geralmente retorna negativa aos autos.
Em 24 de fevereiro, foram acompanhadas duas audincias que tiveram sua
continuidade interrompida devido a problemas na realizao das intimaes. O que
pareceu mais grave aos pesquisadores, que geralmente nem mesmo o juiz, na hora da
audincia, consegue ter acesso informao sobre o xito ou no da diligncia. Desta
maneira, o magistrado fica sem saber como agir, visto que permanece a dvida de se a
parte/testemunha foi devidamente intimada ou no, e se a audincia deve continuar
apesar da ausncia ou se deve ser repetida a diligncia e marcada nova data.
No primeiro caso, duas testemunhas haviam faltado, mas o acusado estava
presente e esperava ser ouvido. Era sabido que ambas tinham sido intimadas por carta
precatria, a primeira em Nova Iguau/RJ, e a segunda em Vila Velha/ES. Como no
havia resposta sobre o xito desses feitos, o juiz interrompeu a audincia, pedindo que o
acusado aguardasse o contato com as respectivas varas responsveis pelos
262
procedimentos de intimao. Era necessrio obter essa resposta para que a audincia
tivesse continuidade.
O primeiro contato telefnico foi feito com a 6 Vara Criminal de Nova Iguau,
chegando a resposta negativa via fax cerca de meia hora depois. O segundo e mais
difcil contato telefnico ocorreu com o cartrio da 2 Vara Criminal da comarca de Vila
Velha. Depois de vrias tentativas frustradas, o contato foi feito, mas a resposta no foi
dada naquele momento. Uma hora depois o juiz ligou novamente para o referido
cartrio, mas a funcionria que havia atendido antes e se comprometido em procurar a
resposta no estava mais presente. Tudo foi explicado novamente. A audincia foi
suspensa e outra da pauta teve incio, mas o juiz optou por no liberar o acusado, visto
que a informao poderia chegar a qualquer momento. Por volta das 17:00hs (cerca de
trs horas depois do incio da audincia) o juiz se lembrou de liberar o acusado, visto
que j havia perdido as esperanas de que a informao chegaria. Requereu novas
diligncias e marcou a audincia de continuao para 04 de maio de 2010
(2009.001.113233-0).
A audincia seguinte foi interrompida pelo mesmo problema, no tendo o juiz
conhecimento sobre a intimao da vtima, que morava no municpio de Duque de
Caxias/RJ. Cerca de trinta minutos depois chegou a informao de que a intimao no
havia sido realizada com xito. Segundo o oficial de justia responsvel pelo ato, a
vtima encontrava-se passando frias em Bzios/RJ. O ru preso foi dispensado,
retornando para a custdia (2008.001.110157-4).
Neste mesmo dia foi possvel conversar rapidamente com o juiz no intervalo
entre as audincias. Ele explicou que no existe um sistema informatizado para o
acompanhamento das intimaes e demais diligncias realizadas em outras comarcas.
Nestes casos, resta somente a opo do contato telefnico diretamente com os cartrios,
o que nem sempre eficaz.
A partir da a conversa tomou outro rumo, passando o juiz a dizer que teve
conhecimento de que naquele dia, um projeto de lei que tenta reduzir a maioridade
penal havia sido aprovado em primeira votao na cmara dos deputados. O juiz
posicionou-se inteiramente a favor da medida, sustentando que no h espao para
hipocrisia na justia, principalmente em casos de presuno de violncia em crimes
sexuais praticados contra adolescentes numa sociedade que aceita o sexo com
naturalidade. Chegou a contar sobre dois casos que havia julgado. A promotora fazia
que concordava com movimentos de cabea, mas interrompeu o juiz dizendo que em
263
um desses casos, onde ela atuava, no abriria mo do recurso por conta do seu dever de
ofcio como promotora pblica. Segundo ela, mesmo achando a lei ultrapassada, esta
deve ser cumprida enquanto for vigente, afinal, tratava-se de um menor de idade (sic).
Logo em seguida a audincia interrompida foi retomada.
Em apenas duas audincias, testemunhas e partes que haviam sido regularmente
intimadas no compareceram, no entanto, foi observado que os atrasos so muito
frequentes. Quanto aos atrasos de uma forma geral, pode-se dizer que h boa vontade
por parte dos magistrados. Em dois casos, o juiz reabriu a audincia para ouvir acusados
que haviam chegado aps o trmino de suas audincias.
Quanto a proferir ou no sentena ao fim da audincia, alguns juzes resistem em
proceder desta maneira ainda que todas as provas j tenham sido produzidas. Somente
em uma audincia foi oferecido prazo para alegaes finais orais ao Ministrio Pblico
e defesa. Por coincidncia ou no, tratava-se da nica audincia agendada na pauta da
39 vara criminal para aquele dia e teve cerca de duas horas de durao. Diante de tal
fato, possvel conjecturar que realmente deve ser difcil realizar cinco ou seis
audincias completas como essa no mesmo dia.
Nas demais audincias onde aparentemente toda produo de provas havia sido
realizada, foi oferecido prazo para alegaes finais atravs de memoriais, primeiramente
ao Ministrio Pblico, em prazo no necessariamente igual ao previsto no 3 do artigo
403161. Em um despacho lido pela equipe, o juiz concedeu prazo de 10 dias ao MP, e em
seguida mais 10 dias para a defesa, para que apresentassem as alegaes finais, no
citando em quanto tempo proferiria a sentena (2009.001.154896-0).
Dentre os quatro casos acima citados, apenas dois tiveram o critrio da elevada
complexidade levado em considerao, revelando que ainda havia provas periciais e
documentais a serem produzidas, abrindo em seguida prazo para as alegaes finais. No
primeiro, tratava-se de a requisio de um laudo pericial que no constava anexo aos
161
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mais varas por um nico juiz, fato que pde ser visualizado em funo da poca em que
o campo foi feito. Da mesma maneira, nem sempre possvel realizar a audincia em
sua completude devido ausncia de testemunhas. Alm disso, foram poucos os casos
em que houve alegaes finais orais, sendo comum a prtica de determinar prazo para
entrega de memoriais.
Os cartrios podem ser vistos como o local que dita o bom funcionamento de
uma determinada agncia. Estudos sobre Polcia Civil mostram a importncia de tal
setor, bem como a importncia dos escrives. No raro, esses operadores so chamados
de escraves pelos colegas, tamanho o volume de trabalho a que esto submetidos.
No raro, em uma delegacia de polcia, o escrivo faz as vezes do delegado, deixando
este como mero coadjuvante da pea inqurito policial (Silva e Soares, 2009; Ministrio
da Justia, 2009). Diante disso, entendeu-se ser importante conversar com os
serventurios dos cartrios das varas criminais comuns, a fim de verificar se o mesmo
que ocorre no mbito da Polcia Civil se d, tambm, no Judicirio.
Foram visitados quatro cartrios das varas criminais regionais, oportunidade em
que foram ouvidos os escrives e os processantes, aqueles por possurem uma viso
geral das atividades cartorrias e estes por cuidarem diretamente da movimentao dos
processos.
Partiu-se da premissa de que este contato fsico mais direto traria informaes
de grande valia, pois que h alguma dose de tecnicismo no trabalho, embora o maior
volume seja puramente burocrtico. Em cada uma das conversas foram retiradas
importantes informaes dos cartorrios, daquelas que no se encontram em livros e
decises judiciais, e que no se discutem em congressos e encontros de juristas.
Ao contrrio do que se imaginava, nem sempre o acesso aos escrives fcil.
Muito pelo contrrio. O clima de desconfiana era notrio, salvo raras excees. Tal
como observado com os operadores das varas criminais comuns do frum central, aqui
tambm ficou a impresso de que eles suspeitavam de se tratar de alguma armao de
rgos de fiscalizao e controle do Tribunal, tais como a Corregedoria. Pode-se falar
num certo temor por parte dos operadores quando se fala em Corregedoria,
principalmente depois que desembargadores nomeados atravs do quinto constitucional
assumiram estas posies de poder no Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. Inclusive
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162
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270
do acusado. Ele ento foi retirado do ambiente e reinserido assim que a testemunha
terminou o seu depoimento. Mas, no decorrer da audincia, a juza atendeu ao pedido do
advogado de retirar as algemas dada a enorme dificuldade que o ru apresentava ao
assinar os depoimentos. Ele voltou a ser algemado apenas no final da audincia, para
sair do plenrio. O ltimo caso tratava-se de um senhor, ru primrio
(1996.001.132089-3). Ele foi absolvido sumariamente, e, aparentemente, no havia
motivos para estar algemado.
Em duas audincias foi possvel observar o vcio de alguns operadores em
continuar realizando as perguntas ao juiz para que este as traduza para o depoente.
Nesses casos, a juza fez algumas perguntas, mas logo em seguida retaliou a defesa:
por favor, faa o senhor mesmo as perguntas testemunha. Apesar da prevalncia da
oralidade, ainda o juiz que dita ao serventurio o qu e como deve constar nos autos,
tal como ocorria na prtica antes das novas leis. O que se pode perceber que hoje, o
juiz no apenas reproduz ao serventurio o que dito pelas pessoas, como reconstri
todo o discurso, construindo uma linha de raciocnio lgico, com incio, meio e fim
(juiz), o que ainda mais grave do ponto de vista da construo social do crime. No
raro, a equipe se surpreendia com a impresso de que no foi isso que a testemunha
falou diante da reproduo do juiz. Alem disso, foi possvel perceber, ainda, que o juiz
faz um recorte, ressaltando apenas aquilo que relevante aos autos, omitindo algumas
situaes narradas pelo depoente. Tal prtica pode ser interpretada como o momento em
que o juiz enaltece e reproduz, de fato, o seu poder simblico, afinal, ele decide o que
ou no relevante constar nos autos do processo e, portanto, no mundo lembrando o
jargo o que no est nos autos no est no mundo.
Em relao aos jris observados, um primeiro ponto a ser dito refere-se
composio do conselho de sentena. Para a composio do conselho de sentena,
sorteiam-se 25 pessoas da sociedade civil de uma lista com milhares de nomes
disposio do Tribunal de Justia. Desse conjunto, so escolhidas 7 pessoas que iro
compor o conselho de sentena. Sero alados condio de juzes temporrios, no
togados, a fim de julgarem seus pares. O juiz coloca todos os 25 nomes dentro de uma
caixa, sorteando-os em seguida. medida que os nomes so lidos, defesa e acusao
podem rejeitar at trs pessoas cada parte. Recusa e aceite dependem de cada caso. Em
um deles, por exemplo, o ru era deficiente fsico e mental (2003.001.137465-7). A
defesa procurou escolher mulheres para compor o jri. Outro caso a servir de exemplo
foi de um senhor que estava sendo acusado de um crime praticado na poca da ditadura
272
militar (1985.001.501023-6). Nesse caso, foram aceitas pessoas com mais idade, que
tivessem vivenciado a poca.
A equipe teve a oportunidade de acompanhar um jri cujo crime causou alguma
repercusso na imprensa local. Foi possvel perceber certas mudanas na rotina dos
tribunais. Nessas ocasies, o plenrio fica repleto de espectadores, a mdia est presente,
e se tem todo um aparato de segurana para garantir a paz dentro do plenrio. Foi o
caso da sesso do jri quando do caso da boate Baroneti, em que o ru era acusado de
matar o jovem Daniel Duque (2008.001.163937-9). A sesso durou mais de 12 horas,
tendo sido o acusado absolvido por unanimidade pelo conselho de sentena, que
entendeu que o disparo fora acidental. Nessa sesso, foi possvel verificar a presena de
vrios advogados de defesa. Outro ponto a ser destacado ainda sobre este caso refere-se
postura do promotor, que sustentou o pedido de absolvio do ru pelo fato de os
depoimentos das testemunhas de acusao no serem consistentes. Em sua alegao,
disse: a qualquer ru a lei assegura o benefcio da dvida. O nico caminho para se
fazer justia a absolvio.
Um caso raro observado foi o de dissoluo do conselho de sentena. Depois de
mais de cinco horas de debate entre acusao e defesa, o juiz perguntou aos jurados se
algum deles havia alguma dvida quanto ao que foi exposto durante a sesso. Um dos
jurados pediu para rever um vdeo que continha o depoimento da principal testemunha
de acusao posto que ele no havia conseguido ouvir com nitidez o que o depoente
falou. De fato, as condies sonoras do vdeo no eram favorveis compreenso do
fato. O juiz ento concedeu um intervalo de 30 minutos para lanche e descanso
enquanto o servio tcnico do Tribunal de Justia tentava melhorar o udio do vdeo.
Passaram-se 45 minutos e foi retomada a sesso. Mas, diante da impossibilidade de
apresentao da prova com a devida qualidade, o juiz se viu obrigado a solicitar novas
diligncias no sentido de providenciar a transcrio total do depoimento e a incluso de
legenda ao filme. Deu-se a dissoluo do conselho, 7 horas aps o incio dos trabalhos.
Em conversa posterior com o defensor e com o prprio juiz, ambos reconheceram
desanimados: um dia inteiro jogado fora. No prximo julgamento, escolhido outro
conselho de sentena e tudo refeito.
Por fim, em um terceiro julgamento, Ministrio e Defensoria Pblicos
argumentaram no mesmo caminho. Ambos pediram aos jurados que condenassem o
acusado pelo crime de homicdio doloso, mas que respondessem negativamente s
273
274
275
276
de audincias. Mas todos foram taxativos quanto ao no uso das algemas nas sesses do
jri de modo a no influenciar de antemo os jurados condenao do sujeito.
Sobre os novos procedimentos a serem adotados nas sesses do jri, os
defensores tenderam a reclamar da mudana do tempo de fala. Segundo eles, antes da
reforma eram duas horas de fala para cada parte, acusao e defesa e, posteriormente,
mais 30 minutos para rplica da acusao e mais 30 minutos de trplica para a defesa.
Aps a reforma, tem-se 90 minutos de fala para cada parte, 60 minutos de rplica e 60
minutos de trplica. A alegao deles a de que a promotoria ocupa todos os 90
minutos iniciais sustentando todo seu argumento, sem pedir a rplica. Com isso, a
defesa se v obrigada a gastar todos os recursos nos 90 minutos iniciais, j que no se
pode esperar pela oportunidade da trplica. Mas, em tendo a rplica, a defesa estaria
sem munio para a trplica. Com o tempo de fala inicial maior, era quase certo no
haver rplica e, portanto, no haver a trplica.
Quanto quesitao ao conselho de sentena, foi unnime a opinio entre os
operadores que a nova forma de se perguntar aos jurados mais clara, mais objetiva e,
portanto, mais justa ao acusado. Outro ponto especfico quanto ao rito do jri diz
respeito a no haver mais a possibilidade de protesto por novo jri. Tal recurso era
muito utilizado pela defesa, sobretudo quando a pena consistia em 20 anos ou mais de
privao de liberdade. O Cdigo anterior reza que em caso de pena igual ou superior a
20 anos, o ru tem direito a novo jri, posto que se trata de uma pena muito alta. Com a
nova redao, no h mais esse recurso.
De um modo geral, pode-se dizer que os operadores vem as reformas como
avanos legislativos, embora muitos tenham entendido que as leis poderiam ter
avanado mais, alargando mais os passos pretendidos. Em contrapartida, outros
operadores sustentaram que as reformas podem ser entendidas como uma precipitao
do legislador, posto que tais alteraes poderiam ter esperado pela reforma completa do
Cdigo de Processo Penal, ainda em trmite no Congresso Nacional. Mas todos eles
concordam que as reformas podem ser comparadas a uma colcha de retalhos, que visam
tapar buracos na lei antiga de 1941, formulada no contexto do Estado Novo e, portanto,
com claras influncias fascistas.
Outro ponto nevrlgico dessa discusso a aplicao prtica das novas leis. Foi
opinio recorrente entre alguns operadores a resistncia por parte de alguns juzes a
implementar as mudanas. Muitos continuam a formular as perguntas em detrimento da
fala direta entre acusao/defesa e acusado/testemunhas. Em geral, dizem eles, os juzes
277
que agem dessa maneira formaram antes de 1988 e, portanto, atuam de maneira
conservadora, tradicional e, principalmente, criminalizadora e condenatria. Mais que
isso, permitir que defesa e acusao elaborem suas perguntas diretamente aos
depoentes, seria um reconhecimento da perda de seu poder, poder de fato e poder
simblico. Uma informao relevante ao estudo que logo no incio da implementao
das novas leis, alguns juzes no as acataram prontamente, continuando a atuar
conforme a legislao anterior. Tais casos foram anulados pelo Superior Tribunal
Federal e, s depois disso que as leis comearam a ser aplicadas de fato.
Conversar com os operadores do Direito no sistema de justia criminal do Rio de
Janeiro trouxe apontamentos importantes quanto aplicao prtica das leis 11.689/08 e
11.719/08. Pode-se dizer que as novas leis vm sendo atendidas em parte, dadas as
dificuldades extra-legais, tais como ausncia de testemunhas nas audincias.
278
CONSIDERAES FINAIS
O objetivo maior da reforma realizada no mbito do processo penal a partir das
Leis 11.719/08 e 11.689/08 foi o de conceder maior celeridade ao processo penal,
dotando-lhe de maior simplicidade e, simultaneamente, garantindo maior eficcia aos
direitos fundamentais do acusado. Quase um ano e meio aps o incio de vigncia destas
novas leis, pareceu oportuno a sua avaliao, mas no apenas do ponto de vista de sua
tcnica legislativa, como ainda de sua capacidade em se traduzir em um feixe de regras,
valores e atitudes realizados e reificados na prxis cotidiana do sistema de justia
criminal.
Para o alcance de tais propsitos esta pesquisa foi dividida em diversas frentes
cada abordando as novas leis dentro de uma perspectiva diferenciada e, por isso,
280
281
O que ficou claro na anlise das pesquisas que focalizavam a legislao anterior
que a mera previso legal de prazos incapaz de garantir sua obedincia, no
impedindo o desrespeito rotineiro de seus ditames. Logo, o que parece fundamental
definir claramente o prazo mximo de durao do processo penal no apenas fixando o
tempo para a prtica do ato, mas ainda as implicaes que o no respeito a este tempo
deve possuir para os operadores do direito seja do ponto de vista processual (extino
do processo sem julgamento de mrito), seja do ponto de vista funcional (sanes
administrativas) especialmente os rgos da Administrao Pblica e auxiliares da
justia, visto que grande parcela da morosidade da Justia recai como visto sobre os
chamados tempos mortos, produtos da ineficincia dos rgos pblicos.
Contudo, na medida em que essas leis tambm alteram a forma como o ato
processual penal praticado, torna-se relevante analisar o impacto dessa legislao no
que se refere ao seu propsito de reduzir a complexidade dos procedimentos judiciais,
especialmente no que diz respeito forma como a audincia de julgamento (seja essa de
plenria do jri ou no) conduzida. Estas anlises denotaram que, para alm dos
282
Quadro 14
Principais temas controversos mapeados e possveis formas de dirimir a controvrsia a partir da
reformulao legislativa
Tema polmico
Como resolver o problema em termos legislativos
na reforma
Excesso de prazo Art 310. O prazo para encerramento da instruo criminal nos casos processados pelo
rito ordinrio de 95 dias, a contar da data do recebimento da denncia.
1. o prazo de que trata este artigo apenas poder ser estendido desde que
devidamente justificado em relao s seguintes situaes:
I. complexidade do caso;
II. nmero elevado de acusados;
Identidade fsica
do juiz
Suspenso
Condicional do
Processo
Critrios para a
deciso de
pronncia
emendatio libelli
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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RIBEIRO, Ludmila. The Constitutional Amendment 45 and the access to the justice.
Rev. direito GV [online]. 2008, vol.4, n.2 [cited 2010-01-27], pp. 465-491 . Available
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Os
Tribunais
nas
Sociedades
Disponvel
em:
293
SOUZA, Jos Barcelos de. Morosidade da justia e novos recursos - dois deles j
utilizados na justia penal. Boletim IBCCRIM. So Paulo, v.11, n.131, p. 8-10, out.
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SOUZA, Jos Barcelos de. Os recursos cabveis a)da deciso que indefere pedido de
revogao da suspenso do processo; b)da deciso que determina a suspenso do
processo; e c)da que nega a suspenso [Comentrio de jurisprudncia]. Boletim
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VIEIRA, Oscar Vilhena. Que reforma?. Estudos Avanados. 2004, vol.18, n.51, pp.
195-207.
ANEXOS
295
296
297
298
Ordinrio
299
300
301
Sumrio
302
Sumarssimo
303
304
305
306
307
308
309
Legislao atual
Como verificar a
mudana?
Verificar no processo
examinado se quem
assina os despachos
referentes ao aceite da
denncia, intimao do
acusado e de seu
defensor o mesmo juiz
que preside o processo.
Se possvel, tirar Xerox do
despacho do juiz
recebendo a denncia e
ordenando os demais
procedimentos
No regulamentava este
dispositivo
Anotar a data da
denncia, pois a partir
desta e da data da seo
de julgamento ser
possvel verificar se o
prazo de 60 dias est
sendo respeitado.
Verificar se a ordem dos
depoimentos seguida,
se todos so realizados
na mesma audincia.
Caso isso no esteja
ocorrendo, verificar as
razes apontadas pelos
magistrados em audincia
para no respeito a este
novo padro.
Legislao anterior
310
Legislao anterior
Legislao atual
Como verificar a
mudana?
Verificar se a produo
de provas solicitada na
audincia ou se o
advogado ou o Ministrio
Pblico pedem prazo (e
o juiz defere) para a
apresentao destas
provas.
Verificar se na hiptese
de no requisio de
provas concedida a
palavra ao MP e
advogado de defesa.
Verificar ainda se os
tempos prescritos pelo
CPP para sustentao
oral so respeitados.
Por fim, verificar quais
so as hipteses em que
o juiz concede s partes
prazo para apresentao
de memorial. Neste
caso, nos interessa
saber o que os juzes
chamam de elevada
complexidade.
311
Anexo 2 formulrio de observao das audincias de instruo e julgamento da primeira fase do rito do jri
Formulrio para a coleta de informaes qualitativas
Pesquisa Pensando o Direito
Os novos procedimentos penais: uma anlise emprica das mudanas introduzidas pelas leis 11.689/08 e 11.719/08
Caro pesquisador,
Este formulrio de coleta de dados foi pensado para ser executado a partir das seguintes estratgias: 1) entrevista com os funcionrios do cartrio
para esclarecimento de algumas questes; 2) Xerox de determinadas partes do processo examinado em audincia; 3) presena s audincias de
instruo e julgamento para verificao de como os operadores do direito esto implementando as novas leis (11.689/08 e 11.719/08).
Cada um dos quadros a seguir apresenta a forma que o dispositivo era regulamentado na legislao pretrita e na atual, bem como, qual deve ser
a estratgia utilizada pelo pesquisador para verificar se a regulamentao vigente est ou no sendo aplicada na vida dos tribunais.
Em caso de dvida, por favor, entrem em contato comigo 81723939.
Desejo a todos um bom trabalho.
Ludmila Ribeiro
Coordenadora da pesquisa
312
Utilize este espao para observaes gerais que julgar necessrio, como interao com os funcionrios do cartrio, juiz, recebimento da pesquisa,
etc.
313
Legislao
anterior
Legislao atual
Art. 411 Na audincia de instruo, proceder-se- tomada de
declaraes do ofendido, se possvel, inquirio das testemunhas
arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, bem como aos
esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de
pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado e
procedendo-se o debate.
1o Os esclarecimentos dos peritos dependero de prvio
requerimento e de deferimento pelo juiz.
2o As provas sero produzidas em uma s audincia, podendo o
juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou
protelatrias.
3o Encerrada a instruo probatria, observar-se-, se for o caso, o
disposto no art. 384 deste Cdigo.
4o As alegaes sero orais, concedendo-se a palavra,
No
regulamenta respectivamente, acusao e defesa, pelo prazo de 20 (vinte)
minutos, prorrogveis por mais 10 (dez).
va este
5o Havendo mais de 1 (um) acusado, o tempo previsto para a
dispositivo
acusao e a defesa de cada um deles ser individual.
6o Ao assistente do Ministrio Pblico, aps a manifestao deste,
sero concedidos 10 (dez) minutos, prorrogando-se por igual perodo o
tempo de manifestao da defesa.
7o Nenhum ato ser adiado, salvo quando imprescindvel prova
faltante, determinando o juiz a conduo coercitiva de quem deva
comparecer.
8o A testemunha que comparecer ser inquirida,
independentemente da suspenso da audincia, observada em
qualquer caso a ordem estabelecida no caput deste artigo.
9o Encerrados os debates, o juiz proferir a sua deciso, ou o far
em 10 (dez) dias, ordenando que os autos para isso lhe sejam
conclusos.
Como verificar a
mudana?
Assistindo a audincia
de instruo e
julgamento da
primeira fase do
processamento jri
314
Legislao anterior
Legislao atual
Art. 413. O juiz,
fundamentadamente, pronunciar o
acusado, se convencido da
materialidade do fato e da existncia
de indcios suficientes de autoria ou
de participao.
Art. 408. Se o juiz se convencer da
1o A fundamentao da
existncia do crime e de indcios de
pronncia limitar-se- indicao da
que o ru seja o seu autor, pronunci- materialidade do fato e da existncia
lo-, dando os motivos do seu
de indcios suficientes de autoria ou
convencimento.
de participao, devendo o juiz
1o Na sentena de pronncia o juiz declarar o dispositivo legal em que
julgar incurso o acusado e
declarar o dispositivo legal em cuja
sano julgar incurso o ru,
especificar as circunstncias
recomend-lo- na priso em que se
qualificadoras e as causas de
achar, ou expedir as ordens
aumento de pena.
necessrias para sua captura.
2o Se o crime for afianvel, o juiz
2o Se o ru for primrio e de bons
arbitrar o valor da fiana para a
antecedentes, poder o juiz deixar de concesso ou manuteno da
decretar-lhe a priso ou revog-la,
liberdade provisria.
caso j se encontre preso.
3o O juiz decidir,
3o Se o crime for afianvel, ser,
motivadamente, no caso de
desde logo, arbitrado o valor da fiana, manuteno, revogao ou
que constar do mandado de priso.
substituio da priso ou medida
restritiva de liberdade anteriormente
decretada e, tratando-se de acusado
solto, sobre a necessidade da
decretao da priso ou imposio
de quaisquer das medidas previstas
no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.
Como verificar a
mudana?
315
316
Utilize este espao para observaes gerais que julgar necessrio, como interao com os funcionrios do cartrio, juiz, recebimento da pesquisa,
etc.
317
Legislao anterior
Legislao atual
Art. 413. O juiz,
fundamentadamente, pronunciar o
acusado, se convencido da
materialidade do fato e da existncia
de indcios suficientes de autoria ou
de participao.
Art. 408. Se o juiz se convencer da
1o A fundamentao da
existncia do crime e de indcios de
pronncia limitar-se- indicao da
que o ru seja o seu autor, pronunci- materialidade do fato e da existncia
lo-, dando os motivos do seu
de indcios suficientes de autoria ou
convencimento.
de participao, devendo o juiz
1o Na sentena de pronncia o juiz declarar o dispositivo legal em que
julgar incurso o acusado e
declarar o dispositivo legal em cuja
sano julgar incurso o ru,
especificar as circunstncias
recomend-lo- na priso em que se
qualificadoras e as causas de
achar, ou expedir as ordens
aumento de pena.
necessrias para sua captura.
2o Se o crime for afianvel, o juiz
2o Se o ru for primrio e de bons
arbitrar o valor da fiana para a
antecedentes, poder o juiz deixar de concesso ou manuteno da
decretar-lhe a priso ou revog-la,
liberdade provisria.
caso j se encontre preso.
3o O juiz decidir,
3o Se o crime for afianvel, ser,
motivadamente, no caso de
desde logo, arbitrado o valor da fiana, manuteno, revogao ou
que constar do mandado de priso.
substituio da priso ou medida
restritiva de liberdade anteriormente
decretada e, tratando-se de acusado
solto, sobre a necessidade da
decretao da priso ou imposio
de quaisquer das medidas previstas
no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.
Como verificar a
mudana?
318
Legislao anterior
Legislao atual
Verificar as
providncias
tomadas pelo
juiz no caso de
ausncia do
acusado ou de
seu advogado.
Lembrando que
com a nova lei
h regras
diferenciadas
para ru solto e
ru preso.
319
Legislao anterior
Art. 461. Se os rus forem dois ou
mais, podero incumbir das recusas
um s defensor; no convindo nisto e
se no coincidirem as recusas, dar-se a separao dos julgamentos,
prosseguindo-se somente no do ru
que houver aceito o jurado, salvo se
este, recusado por um ru e aceito por
outro, for tambm recusado pela
acusao.
Pargrafo nico. O ru, que pela
recusa do jurado tiver dado causa
separao, ser julgado no primeiro
dia desimpedido.
Art. 466 - 2o Onde for possvel, o
presidente mandar distribuir aos
jurados cpias datilografadas ou
impressas, da pronncia, do libelo e
da contrariedade, alm de outras
peas que considerar teis para o
julgamento da causa.
Legislao atual
Como verificar
a mudana?
Verificar, em
audincia, como
os juzes esto
procedendo ao
desmembramen
to dos
processos em
razo das
recusas de
jurados.
Verificar na
audincia se,
aps o sorteio,
os jurados
receberam a
cpia da
sentena de
pronncia.
320
Legislao anterior
Legislao atual
Art. 473. Prestado o compromisso pelos
jurados, ser iniciada a instruo plenria
quando o juiz presidente, o Ministrio
Pblico, o assistente, o querelante e o
Art. 466 - 1o Depois do relatrio, o
defensor do acusado tomaro, sucessiva e
escrivo ler, mediante ordem do
diretamente, as declaraes do ofendido, se
presidente, as peas do processo, cuja possvel, e inquiriro as testemunhas
leitura for requerida pelas partes ou
arroladas pela acusao.
por qualquer jurado.
1o Para a inquirio das testemunhas
Art. 467. Terminado o relatrio, o juiz, arroladas pela defesa, o defensor do
o acusador, o assistente e o advogado acusado formular as perguntas antes do
do ru e, por fim, os jurados que o
Ministrio Pblico e do assistente, mantidos
quiserem, inquiriro sucessivamente
no mais a ordem e os critrios estabelecidos
as testemunhas de acusao.
neste artigo.
Art. 468. Ouvidas as testemunhas de 2o Os jurados podero formular perguntas
acusao, o juiz, o advogado do ru, o ao ofendido e s testemunhas, por
acusador particular, o promotor, o
intermdio do juiz presidente.
assistente e os jurados que o
3o As partes e os jurados podero
quiserem, inquiriro sucessivamente
requerer acareaes, reconhecimento de
as testemunhas de defesa.
pessoas e coisas e esclarecimento dos
peritos, bem como a leitura de peas que se
refiram, exclusivamente, s provas colhidas
por carta precatria e s provas cautelares,
antecipadas ou no repetveis.
Como verificar
a mudana?
Verificar, em
audincia como
estes novos
dispositivos tem
sido aplicados
pelo juiz,
advogado de
defesa,
promotor de
justia e jurados
321
Como verificar a
mudana?
O que foi observado na anlise deste processo?
Verificar em audincia
se:
1) os operadores do
direito (advogado,
promotor e assistente)
esto fazendo
perguntas diretamente
ao acusado;
2) se os jurados esto
formulando perguntas
por intermdio do juiz;
3) se em se tratando
de ru preso, se o juiz
manda retirar as
algemas ou se o
acusado permanece
algemado sem
maiores justificativas
Verificar se o juiz
continua ditando o
que deve ser anotado
do depoimento das
partes ou se h
gravao destes
322
Legislao anterior
Legislao atual
Como
verificar a
mudana?
Assistindo a
audincia e
verificando se
os tempos
foram
respeitados e
se as
testemunhas
foram
chamadas a
prestar novos
depoimentos
em plenrio
323
Como verificar a
mudana?
O que foi observado na anlise deste processo?
Art. 478. Durante os debates as
Verificar se essas no
partes no podero, sob pena de
aes esto, de fato,
nulidade, fazer referncias:
acontecendo, pois, no
I deciso de pronncia, s
momento dos
decises posteriores que julgaram
debates, todos os
No regulamentava este admissvel a acusao ou
meandros disponveis
dispositivo
determinao do uso de algemas
para os operadores do
como argumento de autoridade que
direito so chamados
beneficiem ou prejudiquem o acusado; por estes como
mecanismos que
II ao silncio do acusado ou
ausncia de interrogatrio por falta de comprovam a culpa
requerimento, em seu prejuzo.
ou inocncia do ru.
Art. 482. O Conselho de Sentena
ser questionado sobre matria de
fato e se o acusado deve ser
absolvido.
Pargrafo nico. Os quesitos sero
Verificar se o juiz
redigidos em proposies afirmativas,
perguntou
simples e distintas, de modo que cada
expressamente sobre
No regulamentava este
um deles possa ser respondido com
dispositivo
a possibilidade de
suficiente clareza e necessria
absolvio do
preciso. Na sua elaborao, o
acusado
presidente levar em conta os termos
da pronncia ou das decises
posteriores que julgaram admissvel a
acusao, do interrogatrio e das
alegaes das partes.
Legislao anterior
Legislao atual
324
Legislao anterior
Legislao atual
Como verificar
a mudana?
Verificar se o
juiz, de fato,
explicou aos
jurados o
significado de
cada um dos
quesitos
formulados
325
Legislao anterior
Legislao atual
Como
verificar a
mudana?
Aps a
audincia,
entrar no
site do
TJRJ e
baixar a
sentena,
salvando-a
em um
arquivo do
Word para
verificar, em
que
medida, o
novo
dispositivo
tem sido
aplicado ou
no.
326
6. Experincias anteriores:
7. Tempo no atual cargo:
8. Por que escolheu tal profisso?:
8.1. vocao, herana familiar, salrio, estabilidade, mudar o mundo, fazer um mundo
mais justo...
A Reforma: a lei 11.719/08
Como disse, esta pesquisa busca analisar o impacto das novas legislaes sobre o fluxo de
processamento de um delito e, por conseguinte, sobre o tempo demandado para a realizao de
tal atividade. Gostaria de conversar com voc a respeito dessas mudanas, em termos
legislativos e em termos prticos
9. Antes da reforma, como se davam os procedimentos penais?
9.1.inqurito policial, denncia, efeitos da citao, efeitos da apresentao de resposta,
audincias, interrogatrio do ru, oitiva das testemunhas de acusao, oitiva das
testemunhas de defesa, forma de inquirio das testemunhas, possibilidade de
fracionamento da audincia, alegaes finais e sentena
9.2.E na prtica? Voc poderia me dar exemplos?
10. Depois da reforma, como se do esses mesmos procedimentos penais?
10.1.
inqurito policial, denncia, efeitos da citao, efeitos da apresentao de resposta,
audincias, interrogatrio do ru, oitiva das testemunhas de acusao, oitiva das
testemunhas de defesa, forma de inquirio das testemunhas, possibilidade de
fracionamento da audincia, alegaes finais e sentena
10.2.
11. De um modo geral, quais foram (ou qual foi) as principais alteraes produzidas pela Lei
11.719/08? E na prtica, o que mudou?
11.1.
Pensando agora especificamente em termos de fluxo de processamento dos crimes
comuns, o que voc poderia indicar como principais mudanas? E na prtica?
11.2.
E em termos de tempo de processamento de um delito, o que voc indicaria como
principal mudana?
11.2.1. ainda quanto ao tempo de processamento de um delito, a etapa anterior deste
projeto permitiu que chegssemos seguinte mensurao: antes (CPP/1941) o
tempo de processamento para rus soltos era de 100 dias e de 80 dias para ru
preso. Depois da reforma (CPP/2008), tem-se 120 dias para ru solto e 90 dias
para ru preso. Gostaria que voc comentasse esses resultados.
328
11.2.1.1.
11.2.2. Diz-se que a justia no Brasil morosa. Voc concorda com isso? O que voc
entende por morosidade (e o contrrio, celeridade) da justia?
11.2.2.1. Na sua opinio, qual o principal fator (ou fatores) que torna a justia
morosa? E, de outro lado, o que a torna mais clere?
J estamos caminhando para o final de nossa entrevista...
12. De um modo geral, como voc avalia a reforma, a lei 11.719/08?
12.1. A nova lei aplicvel (ou factvel de ser aplicada)? Por qu?
Especificamente...
12.2. A realizao da audincia una factvel? Por qu?
12.2.1.
Voc j participou de alguma audincia una aps a nova lei? (Se sim, voc
poderia me contar como foi esta experincia?)
13. Antes da reforma, voc havia presenciado algum processo cujo prazo foi efetivamente
cumprido? E depois?
14. Qual a sua opinio quanto s restries do uso de algemas...
15. A reforma restringiu algum direito ou garantia fundamental do ru? Qual? Poderia justificar
sua opinio...
No tenho mais perguntas. Voc gostaria de acrescentar alguma opinio. Dizer algo que no
lhe foi perguntado. Gostaria de me perguntar alguma coisa em relao pesquisa... fique
vontade para tecer quaisquer tipos de comentrios finais.
Agradecer e pedir contatos de outros operadores que possam conversar conosco.
329
5. Tempo na profisso:
6. Experincias anteriores:
7. Tempo no atual cargo:
8. Por que escolheu tal profisso?:
8.2. vocao, herana familiar, salrio, estabilidade, mudar o mundo, fazer um mundo
mais justo...
A Reforma: a lei 11.689/08
Como disse, esta pesquisa busca analisar o impacto das novas legislaes sobre o fluxo de
processamento de um delito e, por conseguinte, sobre o tempo demandado para a realizao de
tal atividade. Gostaria de conversar com voc a respeito dessas mudanas, em termos
legislativos e em termos prticos
9. Antes da reforma, como se davam os procedimentos penais?
9.1.[primeira fase] inqurito policial, denncia, efeitos da citao, efeitos da apresentao de
resposta, audincias, interrogatrio do ru, oitiva das testemunhas de acusao, oitiva das
testemunhas de defesa, forma de inquirio das testemunhas, possibilidade de
fracionamento da audincia
9.2. [segunda fase] intimao da sentena de pronncia, preparao do processo para
julgamento em plenrio, desaforamento por excesso de prazo e reclamao para
julgamento imediato, instruo em plenrio, diligncias essenciais durante a instruo em
plenrio, quesitos, julgamento pelo jri
9.3.E na prtica? Voc poderia me dar exemplos?
10. Depois da reforma, como se do esses mesmos procedimentos penais?
10.1.
[primeira fase] inqurito policial, denncia, efeitos da citao, efeitos da
apresentao de resposta, audincias, interrogatrio do ru, oitiva das testemunhas de
acusao, oitiva das testemunhas de defesa, forma de inquirio das testemunhas,
possibilidade de fracionamento da audincia, alegaes finais e sentena
10.2.
[segunda fase] intimao da sentena de pronncia, preparao do processo para
julgamento em plenrio, desaforamento por excesso de prazo e reclamao para
julgamento imediato, instruo em plenrio, diligncias essenciais durante a instruo em
plenrio, quesitos, julgamento pelo jri
10.3.
11. De um modo geral, quais foram (ou qual foi) as principais alteraes produzidas pela Lei
11.689/08? E na prtica, o que mudou?
331
11.1.
Pensando agora especificamente em termos de fluxo de processamento dos crimes
comuns, o que voc poderia indicar como principais mudanas? E na prtica?
11.2.
E em termos de tempo de processamento de um delito, o que voc indicaria como
principal mudana?
11.2.1. ainda quanto ao tempo de processamento de um delito, a etapa anterior deste
projeto permitiu que chegssemos seguinte mensurao: antes (CPP/1941) o
tempo de processamento para rus soltos era de 310 dias e de 260 dias para ru
preso. Depois da reforma (CPP/2008), tem-se 325 dias para ru solto e 295 dias
para ru preso. Gostaria que voc comentasse esses resultados.
11.2.1.1.
11.2.2. Diz-se que a justia no Brasil morosa. Voc concorda com isso? O que voc
entende por morosidade (e o contrrio, celeridade) da justia?
11.2.2.1. Na sua opinio, qual o principal fator (ou fatores) que torna a justia
morosa? E, de outro lado, o que a torna mais clere?
J estamos caminhando para o final de nossa entrevista...
12. De um modo geral, como voc avalia a reforma, a lei 11.689/08?
12.1. A nova lei aplicvel (ou factvel de ser aplicada)? Por qu?
Especificamente...
. A realizao da audincia una factvel? Por qu?
12.2
12.2.1. Voc j participou de alguma audincia una aps a nova lei? (Se sim, voc
poderia me contar como foi esta experincia?)
13.
Antes da reforma, voc havia presenciado algum processo cujo prazo foi efetivamente
cumprido? E depois?
14.
15.
No tenho mais perguntas. Voc gostaria de acrescentar alguma opinio. Dizer algo que no
lhe foi perguntado. Gostaria de me perguntar alguma coisa em relao pesquisa... fique
vontade para tecer quaisquer tipos de comentrios finais.
Agradecer e pedir contatos de outros operadores que possam conversar conosco.
332