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I.- Antecedentes del derecho mercantil.

A) Origen de la actividad comercial.


1.- Consideraciones sobre la naturaleza humana y el
comercio. La actividad comercial es exclusiva de la especie
humana, Cervantes Ahumada citando a Pietro Bonfante
seala: El hombre comparte con otros seres de la escala
animal la mayora de sus quehaceres. Podemos observar
que otros animales aman, construyen, usan artefactos,
realizan ciertas actividades artsticas, esclavizan a otros
seres, hacen la guerra y llegan a estructurar organizaciones
polticas que el hombre no alcanzado en su perfeccin,
como las comunidades de hormigas y de las abejas. Pero no
existe un animal que comercie.
El comercio surge del requerimiento que tiene el hombre de
satisfacer sus necesidades, y como para lograr esto
necesita de bienes que no siempre tiene a su alcance.
Entonces, el intercambio de satisfactores es la accin que
da origen y sentido al comercio, si las personas tuvieran
satisfechas todas sus necesidades, probablemente no
existira el comercio.
La palabra comercio deriva del latn commercium que
significa con mercanca.
2.-Trueque.
En sus orgenes ms remotos el comercio se desarroll
mediante el trueque, consistente en el intercambio de unos
objetos por otros, e incluso podemos afirmar que el
comercio primitivo se daba entre pueblos o tribus,
productoras de determinados bienes que eran necesitados
por otros pueblos o tribus que a su vez producan bienes
necesitados por aquel pueblo o tribu.
Refiere Cervantes Ahumada, que Herdoto menciona como
los pueblos norafricanos establecan treguas para comerciar
y como no establecan contacto directo, el oferente de una

mercanca la colocaba en la playa y se retiraba, venan el


presunto comprador y ponan a un lado lo que ofrecan a
cambio, y se retiraban tambin, si los oferentes estimaban
justa la contraoferta, recogan la mercanca y se retiraban
para que el oferente recogiera lo que se dejaba a cambio.
El trueque si bien no puede ser calificado como mercantil,
tiene como consecuencia necesaria el comercio.

Seala Mantilla Molina: si el trueque supone que cada


unidad econmica produce en exceso determinados
satisfactores, y carece de otros que son producidos por
distintas clulas econmicas, es porque se ha manifestado
ya, aun cuando sea de modo embrionario, la divisin del
trabajo; y la consecuencia necesaria de esta es que la tarea
de realizar cambios entre las distintas unidades econmicas
la asuma, una persona o un grupo determinado de
personas, cuya actividad consista, justamente en efectuar
trueques, no con el propsito de consumir los objetos
adquiridos, sino con el destinarlos a nuevos trueques, que
llevarn el satisfactor de quien lo produce a quien lo ha
menester para su consumo.

3.- Compraventa no monetaria.- En una segunda etapa, al


darse la existencia de excedentes, surgen los bienes con
valor comn, los que al tener el mismo valor para todos,
dan la posibilidad de adquirir cosas distintas.
4.- Etapa monetaria.- Los metales se convierten en
mercancas de cambio, de manera que servirn para
comprar otras mercancas.
5.- Etapa de crdito.- No hay simultaneidad en la entrega de
la mercanca y el pago del precio.
6.- Actividad comercial en los pueblos antiguos.

No existe mucha informacin acerca del comercio en los


pueblos de la antigedad, sin embargo se sabe de la
existencia de comisionistas desde tiempos remotos, los que
llevaban consigo productos de otro a la ciudad ms
prxima, realizaba alguna operacin sobre ella y volva.
a) Egipto.- Durante la tercera dinasta (ao 2755 a.C.)
comenz a promoverse el comercio y la minera. Los
pueblos cercanos a Egipto empezaron a necesitar el
oro y los egipcios necesitaban el cobre que no haba
en su regin. Se requiri gente que transportara los
metales y dems productos regionales, quienes se
encargaban de esta actividad lo hacan como
intermediarios, con nimo de lucro.
b) Mesopotamia.- Haca el ao 4500 a.C. los pobladores
de la zona del ro Tigris y Eufrates empezaron a criar
ganado y a realizar trabajos de tejido, curtidura y
metales, algunos comenzaron a comerciar con otras
sociedades.
Cdigo de Hammurabi.- En Babilonia, primera
metrpoli del mundo, se encontr una figura
semejante a la comisin, se trataba de un suministro
de fondos o plata a uno o varios comerciantes, quienes
se comprometan a devolverlos pagando un inters o
participaban en una comisin en los beneficios
obtenidos;
el cdigo de Hammurabi, la llamaba
commenda, que se ha considerado que corresponde
ms a la sociedad en comandita que a la comisin. El
cdigo regulaba cuestiones parecidas a los seguros por
riesgos, as como la actividad de transporte martimo.
c) India.- Existen constancias de que hubo comercio no
solo dentro de la India, sino con los sumerios y centros
del oeste de Asia, Egipto y Creta. Las Leyes de Man
contienen diversas disposiciones relativas al comercio,
tanto martimo como terrestre, y es el ms antiguo
libro de leyes en el mundo.
d) Fenicios.- Las ciudades de Tiro, Sidn y Biblos vieron
florecer el comercio martimo en la zona del

Mediterrneo. Ah se generaron diversas instituciones


como la echazn, la fortuna de mar y el prstamo
a la gruesa, as como la moneda que de ah se
transmiti a los pueblos de Mesopotamia.
e) Grecia.- El pueblo griego destac en materia de
navegacin martima y los principales ordenamientos
se encargaron de regularla. En Grecia aparecen clases
de sujetos mercantiles con relacin al derecho
martimo, como el nauclero y el emporoi, el primero es
el comerciante que vende sus mercancas en barco
ajeno y el nauclero era el dueo del barco quien lo
tena a su rdenes.

Podemos ver claramente que el comercio se compone de


dos elementos: 1) Interposicin y 2) especulacin. De ah
que podamos definir al comercio como la actividad
econmica que consiste bsicamente en la interposicin en
el trfico de bienes y servicios con nimo especulativo, y en
todas las actividades relacionadas.

Provedor-Productor-Mayorista-DistribuidorDetallista-Consumidor

B) Origen del derecho del comercio.


1.- Leyes rodias. Regulaban el comercio martimo de los
pases que mantenan comercio martimo con Grecia. Fue
un cdigo martimo general. Este cuerpo de leyes tuvo una
gran importancia, al grado de que algunas de sus figuras
prevalecen hasta la actualidad, por ejemplo la echazn,
que consista en que cuando un buque se encontraba en

peligro de naufragio, se aventaban al mar algunas


mercancas para aligerar el peso y el monto de las prdidas
se distribua entre los interesados en la suerte de la nave,
actualmente se le conoce como avera comn o gruesa.

Ley de Navegacin y Comercio Martimos:


ARTICULO 157. SE ENTIENDE POR AVERIA TODO DAO O MENOSCABO QUE
SUFRA LA EMBARCACION EN PUERTO O DURANTE LA NAVEGACION, O QUE
AFECTE A LA CARGA DESDE QUE ES EMBARCADA HASTA SU DESEMBARQUE
EN EL LUGAR DE DESTINO; ASI COMO TODO GASTO EXTRAORDINARIO EN QUE
SE INCURRA DURANTE LA EXPEDICION PARA LA CONSERVACION DE LA
EMBARCACION, DE LA CARGA O AMBOS.
LAS AVERIAS SE CLASIFICAN EN:
I. AVERIA COMUN O GRUESA. ES AQUELLA EN LA QUE EL SACRIFICIO O GASTO
EXTRAORDINARIO PARA LA SEGURIDAD COMUN CONTRAIDO INTENCIONADA Y
RAZONABLEMENTE, SE REALIZA CON EL OBJETO DE PRESERVAR DE UN
PELIGRO LAS PROPIEDADES COMPROMETIDAS EN UN RIESGO COMUN DE LA
NAVEGACION MARITIMA. EL IMPORTE DE LAS AVERIAS COMUNES ESTARA A
CARGO DE TODOS LOS INTERESADOS EN LA TRAVESIA, EN PROPORCION AL
MONTO DE SUS RESPECTIVOS INTERESES; Y
II. AVERIA PARTICULAR O SIMPLE: AQUELLA QUE NO DEBA SER CONSIDERADA
COMO AVERIA COMUN. EL IMPORTE DE LAS AVERIAS PARTICULARES ESTARA A
CARGO DEL PROPIETARIO DEL BIEN QUE SUFRA EL DAO O QUE REALICE EL
GASTO EXTRAORDINARIO, SIN PERJUICIO DE LAS ACCIONES POR
RESPONSABILIDAD QUE ESTE LEGITIMADO A EJERCER CONTRA TERCERO.

Nota: Los artculos 157 a 160 de la Ley de Navegacin y Comercio Martimos regulan
lo relativo a las averas.

Otra institucin de las leyes rodias, fue el llamado


prstamo a la gruesa o nauticum foenus, que
consista en que el prestamista otorgaba crdito a un
naviero exportador, y si el viaje conclua en feliz arribo, el
prestamista reciba un inters elevado, pero si el viaje
fracasaba, no tena el prestamista derecho a cobrar el
importe de lo prestado.

2.- Derecho Romano. En el derecho romano tambin


encontramos normas aplicables al comercio, sin embargo,

no se hace una distincin formal entre el Derecho Civil y el


Derecho Mercantil, pues el Jus Civile, se encargaba de
normar
la
actividad
privada
de
los
ciudadanos
independientemente de que se tratara de actos de
comercio o no; por tanto, gracias a su perfeccin,
flexibilidad y adaptabilidad era posible aplicarlo a todas las
relaciones privadas incluso las nacidas del comercio, pues a
travs del pretor fue posible adaptar el derecho privado
romano a las necesidades del trfico comercial.
Encontramos figuras jurdicas como la actio institoria
por virtud de la cual el pater familias se hace responsable
de las obligaciones que contraiga el filius familia o el
esclavo que ha puesto al frente de una negociacin en
tierra como institor (gerente o administrador); la actio
exercitoria, que consista en lo mismo bsicamente, pero
respecto de buques, de manera que el pater familias se
hace responsable de las obligaciones contradas por el filius
o el esclavo, en su carcter de capitn de la nave; la actio
tributaria, que consista en que cuando el filius familias
haba destinado el peculio al comercio con el conocimiento
del pater familias y despus resultaba insolvente, se
formaba un concurso de acreedores en donde se
encomendaba al pater familias el reparto del peculio entre
todos los acreedores. Si el pater familias actuaba
dolosamente para impedir ese concurso, el acreedor o los
acreedores perjudicados podan entablar contra l al actio
tributoria para reclamar la parte que le correspondiera.

Tambin entre las instituciones del derecho romano


encontramos la receptum argentariorum, por virtud
de la cual el banquero se obligaba, frente a un tercero, a
pagar la deuda de su cliente.

3.- El derecho mercantil en la edad media.

Es en la edad media cuando florece el comercio, y como


consecuencia, el derecho mercantil aparece y se afirma
como derecho autnomo.

Fueron las ciudades situadas en las rutas martimas las que


cobraron auge debido a su situacin geogrfica, que
favoreca el trnsito y el transporte y el desarrollo de la
actividad mercantil, principalmente en el norte de Italia.

Durante la edad media se dio un gran auge al comercio, el


crdito y el cambio incentivaron las relaciones mercantiles y
eso provoc que el derecho comn no fuera capaz de
regular todas las situaciones exigidas por nuevas
situaciones y necesidades del comercio, de forma tal que
estas nuevas relaciones jurdicas generaban mayores
complejidades que escapaban a los principios del derecho
romano. El sistema romanstico ya no alcanzaba a regular
dichas formas y figuras, y as empez a hacerse necesaria
la creacin o la aplicacin de nuevas normas de derecho.

A la cada del imperio romano, ciudades italianas surgen


como centros comerciales, destaca Venecia que se dedic
al comercio y la navegacin.

Otra ciudad italiana, Gnova, floreci gracias a las


cruzadas, pues desde ah se embarcaban los cruzados que
partan
hacia
Tierra
Santa
y
llevaban
consigo
avituallamiento.

Los comerciantes, armadores y cambistas ampliaron las


rutas comerciales impulsando el desarrollo econmico de
Europa. En las ciudades italianas se van formando
gremios, las guildas y las corporaciones de
comerciantes, con la intencin de proteger y defender los
intereses comunes de sus integrantes. Incluso surgen
corporaciones de artes y oficios.

Los comerciantes acudan a las ferias en estas ciudades,


donde se daba el comercio entre comerciantes, el trueque y
la compraventa.

La ferias fueron creciendo en importancia, y para promover


la asistencia de los mercaderes era necesario asegurar la
proteccin de sus intereses.

Estos gremios crean sus propios tribunales ante el


debilitamiento del poder pblico, y fueron creando sus
normas de origen consuetudinario sobre el comercio y los
comerciantes, con la finalidad de resolver sus controversias
mercantiles. Dichas normas las aplicaban los cnsules, que
eran los rganos de decisin.

Los cnsules eran los ms autorizados y expertos en la


materia, eran los encargados de decidir sobre las
controversias suscitadas entre los miembros de los gremios.
Estos cnsules tenan profundo conocimiento de las
costumbres y reglas, que eran elevadas a ley.

Los mercaderes de las ciudades italianas estaban sometidos


a la jurisdiccin de los cnsules de las corporaciones de las
que formaban parte, de ah que no pertenecieran al fuero

eclesistico ni al fuero laico ordinario, por lo que se origina


una tercera jurisdiccin, la comercial, denominada consular.

Las normas mercantiles referidas y las decisiones de los


tribunales consulares fueron recopiladas sistemticamente
y llegaron a constituir verdaderos ordenamientos
mercantiles en la poca, estatutos y ordenanzas que
diferan de una a otra ciudad, pero con aplicacin en
amplias regiones. Nace as un derecho comercial
estatutario, procedente de las costumbres, elaborado por
comerciantes para los comerciantes agremiados, aplicado
por los tribunales especiales. Estas normas se conocen
como Lex mercatoria.

Esa tendencia de hacer del derecho mercantil un derecho


local de la corporacin o de la ciudad tambin se dio en
Espaa.

Algunas de estas recopilaciones fueron: el Consulado del


Mar, de origen cataln; los Rooles de Olern, de la costa
atlntica francesa; las leyes de Wisby, de la isla de
Gothland; las capitulare nauticum, de Venecia. Estas
importantes normas jurdicas constituyen el antecedente de
los cdigos del siglo XIX.

El Libro del consulado del mar sirvi de modelo en todo


occidente, se ignora su fecha exacta y se dice que tiene su
origen en Barcelona; constituye un conjunto de normas
sobre la jurisdiccin del consulado, los usos y costumbres
concernientes a cuestiones martimas y comerciales para el
mercader, el marinero, el pasajero y el patrn, as como las
relativas al corso, la armada y las naves.

De esta forma, el comercio organizado nace en la Edad


Media y junto con este surge como un derecho especial
frente al derecho comn, consuetudinario y uniforme que
regula instituciones comunes a todos los comerciantes, que
se reconocen, se extienden y se difunden por todos los
mbitos del continente para atender las necesidades de los
mercaderes.

El derecho mercantil medieval ya contena algunos


caracteres del actual derecho mercantil, tales como el
carcter subjetivo consistente en su aplicacin a los
comerciantes y el objetivo, pues se refiere al comercio, a
tal grado de que quienes ejerca el comercio an cuando no
pertenecan al gremio estaban sometidos a sus tribunales y
normas de sus estatutos.

El derecho mercantil, entonces, floreci como un derecho


de clase por cuanto era creado, interpretado y aplicado por
los comerciantes y por sus gremios y que responda tanto a
la especialidad de la actividad de los comerciantes como a
las exigencias impuestas por su explotacin que no se
satisfacan adecuadamente con las frmulas elementales
de la ley civil.

Las notas que distinguen al derecho mercantil desde


entonces, son el lucro, la celeridad de las transacciones, la
ausencia
de
formalidades,
la
universalidad
o
internacionalidad y la reiteracin de actos.

4-. Edad moderna.

Con el descubrimiento de Amrica y el paso hacia las Indias


Occidentales por el Cabo de Buena Esperanza la actividad
comercial abandona el Mediterrneo la prosperidad de las
Repblicas italianas declina rpidamente y los Estados
occidentales (Espaa, Portugal, Francia, Holanda y Gran
Bretaa) pasan a ocupar en los vastos dominios del
comercio un lugar de primer orden gracias a los felices
atrevimientos de sus navegantes.

Code Savary.- Esta ordenanza de 1673 de Luis XIV para el


comercio terrestre, representa la fuente de muchas
instituciones recogidas en el cdigo de napolen.

Ordenanza de Colbert.- En vigor de 1681 a 1790.


Recopil estatutos martimos dispersos como las tablas de
Amalfi, las Roles de Olern y el Consulado del Mar. Confirm
y perfeccion los principios de la jurisdiccin comercial y el
tercer fuero ajeno a la jurisdiccin laica y la eclesistica.

Francia se preocup con movimiento desarrollado por los


navegantes para encauzarlo y protegerlo por medio de sus
leyes; as lo atestiguan sus ordenanzas principalmente las
de Colbert (Code Merchant) las cuales en 1673 comenzaron
a regular el comercio terrestre y a partir de 1681 la
segunda parte de estas ordenanzas rigi el comercio
martimo, siendo ambas verdaderos Cdigos de Derecho
Mercantil. Estas grandes obras trajeron consigo que los
dems Estados comenzaran a legislar en materia Mercantil
surgiendo as los primeros pasos firmes de la codificacin
en este ramo.

Ordenanzas de Bilbao.- En vigor desde 1737. Se


elaboraron para aclarar dudas y confusiones, evitar pleitos

y discordias entre los comerciantes y prever dilaciones y


daos ocasionados por los pleitos. Tuvieron vigencia en las
Indias Orientales y en especial en Mxico a partir de abril
de 1801.

5.- La codificacin.

Napolen, en Francia, en 1801 cre una comisin en la que


intervenan comerciantes y juristas, para formar el Cdigo
de Comercio, como lo hizo tambin para la elaboracin de
los cdigos penal, civil y procesales.

Cdigo de Comercio de Napolen.- Entr en vigor en el


Imperio de Napolen, el 1 de enero de 1808, para dar lugar
al derecho mercantil objetivo, es decir para incorporar el
concepto de acto de comercio. Tuvo tal impacto que fue
seguido por muchos cdigos europeos como el alemn de
1861 y el italiano de 1882, llamado cdigo albertino, y
tambin por el cdigo de comercio de Egipto de 1875 e
influy notablemente en el Cdigo espaol y por tanto en
los cdigo de Amrica latina, en los que se estructuraron los
ordenamientos con base en el acto de comercio.

En Inglaterra por el contrario, el desarrollo de su derecho


mercantil se debi ms a la prctica que a la legislacin,
por lo que fue ajena al movimiento codificador, y lo mismo
ocurri con las colonias de Amrica.

6.- Antecedentes del derecho mercantil en Mxico.

1503.- El comercio con Amrica estaba regulado por


Espaa mediante la Casa de Contratacin de Sevilla, la que
fue suprimida hasta 1790.

1543.- Carlos V constituy un Consulado, dependiente de la


Casa de contratacin de Sevilla con el nombre de
Universidad de Cargadores de Indias, la que era
competente para conocer de las controversias surgidas con
motivo de las operaciones comerciales con Amrica.

1581.- Se crea en la Ciudad de Mxico, la Universidad de


Mercaderes, autorizada por el rey Felipe II.

1592.- El comercio de la Nueva Espaa estuvo regido por


las Ordenanzas del Consulado de Mxico, constituido en
junio de 1592 y regido supletoriamente por la de los
consulados de Sevilla ,Burgos y Bilbao hasta 1594.
En lo que refiere al comercio martimo y terrestre mexicano,
las ordenanzas de Bilbao fueron el Cdigo de Comercio que
rigi hasta la promulgacin de los cdigos de comercio.
Los consulados en Mxico, igual que en Italia, eran
tribunales de comercio.

1822.- Aunque se haba obtenido la independencia en


1821, se seguan aplicando las Ordenanzas de Bilbao, hasta
que en 1824 se suprimieron los consulados.
En 1822 se nombr una comisin para la elaboracin de
proyectos de leyes para varios ramos, entre ellos el cdigo
de comercio.

1824.- El Congreso Constituyente del 16 de octubre de


1824 se orden la supresin de los consulados y se dispuso
que los pleitos que se suscitaran sobre negocios
mercantiles se resolveran por los alcaldes o jueces de
letras conforme a las leyes vigentes en la materia.

1841.- Se declaran vigentes las ordenanzas de Burgos


hasta la promulgacin del Cdigo de Comercio. Antonio
Lpez de Santa Anna, expidi un decreto sobre la
organizacin de las Juntas de Fomento y Tribunales
Mercantiles, que era algo parecido a los consulados. Estas
juntas estuvieron vigentes hasta 1853, estas Juntas tena a
su cargo la administracin de justicia en los asuntos
mercantiles. El decreto referido tiene importancia por ser el
primer ordenamiento en Mxico que enumeraba los actos
jurdicos que consideraba negocios mercantiles, lo que
hoy llamamos actos de comercio.

1854.- El primero Cdigo de Comercio promulgado en


Mxico fue el 16 de marzo de 1854, para el Distrito y
Territorios Federales. Fue confeccionado por Teodosio Lares,
empez a regir el 3 de junio de 1854. Se bas en el Cdigo
de Comercio espaol, el que a su vez se inspir en el
Francs. Se le llam Cdigo Lares, refrendaba la
creacin de tribunales especializados en materia mercantil,
hecha por Santa Anna en 1841 y reorganiz los tribunales
de comercio, regulando su organizacin. Este cdigo fue
abrogado por el presidente Comonfort en 1856, sin
embargo, en 1863 por decreto de Maximiliano se
restableci su vigencia.

1884.- El presidente Manuel Gonzlez, con facultades


exclusivas otorgadas por el Congreso expidi el Cdigo de
Comercio que entr en vigor el 20 de julio de 1884, fue el

primer ordenamiento de carcter federal, tuvo una duracin


efmera, pues al encontrar que algunos de sus preceptos
resultaban contrarios a la Constitucin, se realizaron
diversas reformas, hasta su abrogacin por el actual Cdigo
de Comercio.

Cdigo de Comercio de 1890.- El 15 de septiembre de


1889, el presidente Porfirio Daz dio a conocer el decreto
por el que se expidi el Cdigo de Comercio, el que entr en
vigor el 1 de enero de 1890.

Este cdigo produjo la fragmentacin de las disposiciones


comerciales, pues se cre una serie de leyes especiales que
fueron restando normas al Cdigo de Comercio.

El Cdigo de Comercio actual se ha convertido bsicamente


en una ley procesal, solo persiste lo referente a
comerciantes y sus obligaciones, actos de comercio, el
Registro de Comercio, y contratos mercantiles, excepto los
de seguros, prstamos con garantas o ttulos valores
pblicos o los celebrados en almacenes generales de
depsito, y la prenda, que pasaron a leyes especiales, lo
mismo que los celebrados con Instituciones de Crdito.

6.- Concepto de derecho mercantil

El derecho mercantil naci precisamente para regular el


comercio o, mejor dicho, los actos y las relaciones de los
comerciantes propios de la realizacin de sus actividades
mediadoras.

El derecho mercantil aparece estrechamente unido a la


nocin econmica de comercio y mediante sta se explic y
determin el concepto de aquel. El derecho mercantil fue
entonces el derecho del comercio y de los comerciantes.

El comercio es el punto de partida histrico del derecho


mercantil. No todo el derecho mercantil es derecho para el
comercio, ya que hay sectores enteros del derecho
mercantil que se aplican sin consideracin a la finalidad
comercial de la operacin.

Nuestro Cdigo de Comercio delimita la materia mercantil


en funcin de los actos calificados legalmente como actos
de comercio. El derecho mercantil no es ya, un derecho de
los comerciantes y para los comerciantes en el ejercicio de
su profesin. El derecho mercantil mexicano vigente es un
derecho de los actos de comercio, de los que lo son
intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los
realiza no tenga la calidad de comerciante.

El Cdigo de Comercio contiene numerosas normas sobre el


comerciante y la actividad que ste desarrolla en el
ejercicio de su actividad, de su profesin.

La gran mayora de los autores coinciden en que tanto el


derecho civil como el mercantil pertenecen al derecho
privado, sin que esto signifique que debamos prescindir de
principios del derecho pblico.

Existe consenso casi unnime de que el derecho mercantil


pertenece al derecho privado y a su lado va ntimamente
ligado una rama del derecho pblico llamada derecho

econmico; el primero atiende a las relaciones de inters


privado, y el segundo regula la actuacin del Estado en la
economa.

Dentro del derecho privado, el derecho mercantil es, frente


al civil, un derecho especial, ya que del conjunto de las
relaciones privadas del hombre rige singularmente aquellas
que constituyen la materia mercantil.

El derecho mercantil, constituye un sistema de normas que


se contrapone al derecho civil. El derecho civil regula las
relaciones jurdicas privadas en general, mientras que el
derecho mercantil reglamenta una categora particular de
relaciones, personas y cosas: aquellas a las que la ley le
otorga la calidad de mercantiles.

Tiene una justificacin, de carcter histrico. Se origin por


la insuficiencia e inadaptabilidad del segundo para regular
las relaciones nacidas del trfico comercial.

Una parte de la doctrina pretende que han desaparecido las


circunstancias y consecuentemente, las razones que
hicieron necesario el nacimiento de un derecho especial,
propio de la materia mercantil, y se propone, por tanto, la
unificacin legislativa de los ordenamientos mercantil y
civil.

Suiza e Italia consideraron que la separacin tradicional era


injustificada, y regularon unitariamente esas materias.

En Mxico la polmica sobre el tema de la justificacin de la


separacin legislativa de las dos ramas del derecho
privado debe detenerse ante una razn de orden
constitucional. La facultad para legislar en materia de
comercio tiene carcter federal, la facultad para legislar en
materia civil corresponde a las legislaturas de los distintos
Estados de la Federacin.

El derecho civil y el derecho mercantil constituyen el


derecho privado, el derecho mercantil es una rama
desprendida del derecho civil, el derecho mercantil es un
derecho excepcional.

Se considera inexactas las anteriores afirmaciones, toda vez


que la distincin entre derecho pblico y derecho
privado carece de base cientfica, ya que, por
definicin, el derecho es un fenmeno pblico; procede
siempre de un poder pblico efectivo. La divisin entre
derecho pblico y derecho privado ha tenido en la historia
del derecho una razn de ser y una utilidad didcticas; pero
jams ha podido establecerse, ni un criterio distintivo rgido
ni una frontera que limite los pretendidos campos. Todo el
derecho es pblico.

La afirmacin de que el derecho mercantil es una


subrama desprendida del tronco del derecho civil, no
resiste el anlisis histrico.

Las comunidades de la cuenca del Mediterrneo elaboraron


sus propias normas consuetudinarias, que se recogieron en
los principios monumentos escritos del Derecho Moderno, y
como los primeros de tales monumentos, segn vimos,
fueron los elaborados por las corporaciones comerciales,

podemos afirmar que el derecho escrito moderno nace,


histricamente, como derecho mercantil que surge
automticamente.

Y en cuanto a la afirmacin de que el derecho mercantil sea


un derecho excepcional, la negamos por ilgica, ya que
haya regla de excepcin debe haber una norma general de
la cual la excepcional sea parte, y en el derecho mercantil
contemplamos un cuerpo de normas y de otras
instituciones generales, que se apliquen a toda una
categora de actividades y problemas, y que, incluso,
trasciendan el campo comercial, como cuando los no
comerciantes firman cheques o contratan seguros. El
derecho mercantil, es, consecuentemente un orden
jurdico de carcter general.

Mantilla Molina no acepta que se trate de un derecho


excepcional frente al civil, sino que se trata de un derecho
especial. Considera que el derecho mercantil constituye un
sistema completo de normas susceptibles de ampliacin
analgica lo que no sera posible si tuvieran el carcter de
excepcionales, adems seala: 1) En el derecho mercantil
existen figuras desconocidas por el derecho civil, por lo que
no puede existir excepcin a reglas generales que no
existen y 2) El mercantil es en Mxico es federal y el civil
local.

Barrera Graf seala que el derecho mercantil es un


derecho especial y no excepcional, porque sus disposiciones
son de alcance general, lo que no sucede con normas de
excepcin, como especial, sus normas tienen primaca para
regular hechos y actos calificados como mercantiles por el
propio ordenamiento especial.

Rafael de Pina Vara.- Derecho mercantil puede definirse


como el conjunto de normas jurdicas que se aplican a los
actos de comercio legalmente calificados como tales y a los
comerciantes en el ejercicio de su profesin.

Len Tovar y Gonzlez Garca, sealan que el derecho


mercantil es tanto especial como excepcional; ser especial
no frente al derecho civil, sino como disciplina de derecho
privado, en donde tanto el derecho civil como el mercantil
son especiales en funcin a la rama de derecho privado a la
que pertenecen; y ser excepcional, s frente al derecho
civil, ya que el derecho mercantil es voluntariamente
incompleto y necesariamente debe echar mano del derecho
comn.

Es especial en cuanto que tiene su propio contenido y sus


normas estn dirigidas a ciertos sujetos, a cosas, as como
a determinadas relaciones que las propias normas del
derecho mercantil consideran dentro de su mbito de
aplicacin.

Es excepcional no porque contenga normas de excepcin,


sino porque regula ciertas instituciones con plena y franca
oposicin a como estn reguladas por el derecho comn.

El problema de la unificacin. En el ordenamiento


romano, el derecho positivo formaba un tronco unificado, y
que la separacin en ramas es caracterstica del derecho
moderno.

Hay instituciones propias del comercio, que surgieron como


instrumentos del mismo, aunque despus se hayan
extendido a la vida civil.

Reduciremos el problema a la unificacin de las normas


relativas
a las obligaciones y a los contratos, y al
establecimiento de tribunales mercantiles especializados.

Vivante adujo que la divisin se debe slo a una


contingencia histrica; pero que la unificacin hara el
ordenamiento ms simple y flexible; que la divisin es
artificiosa y obstaculiza el proceso del orden jurdico, el
argumento ms fuerte preunificacin, consiste en que la
estructura jurdica de las instituciones es la misma en el
campo civil y mercantil; no existe diferencia entre una
compraventa civil y venta mercantil, o entre un prstamo
de una u otra clase; la estructura orgnica de las
instituciones es bsicamente la misma. Consecuentemente,
no hay base tcnica para una dualidad de regulaciones.

En cuanto a los tribunales mercantiles especializados, es


ms bien un problema que se reduce a la costumbre de
cada pas. Entre nosotros no existe el fuero de comercio,
que qued abolido desde el ao de 1883, y en materia
comercial, la competencia de los tribunales federales y
locales es concurrente por disposicin del artculo 104
constitucional, esto es: de los problemas mercantiles en
que se versen intereses de particulares, conocern a
prevencin, los tribunales federales o locales segn escoja
el actor, salvo que se trate de problemas de derecho
martimo, en cuyo caso la competencia de los tribunales
federales sera exclusiva.

Suelen hablar tambin los tratadistas de las influencias


mutuas entre el derecho civil y el derecho mercantil. El
derecho mercantil es mas vital, ms sensitivo a las
necesidades de la vida diaria, son ms las instituciones
nacidas en su campo y que despus se extienden al uso
diario en la vida civil, que las instituciones civilistas que
invaden el campo mercantil. Es ms amplia y profunda
la comercializacin del derecho civil que la
civilizacin del derecho mercantil.

En una primera etapa el derecho mercantil llega a ser el


derecho de los comerciantes, esto es, tiene un carcter
eminentemente subjetivo. Esta etapa culmina con las
corporaciones o universidades de mercaderes medievales.
A partir del Cdigo de Napolen, el derecho mercantil
pretende convertirse en derecho objetivo, en el derecho de
los actos de comercio, porque la revolucin francesa aboli
las corporaciones y, consecuentemente, pretendi quitar al
derecho mercantil el carcter subjetivo. La totalidad de
nuestros Cdigos pretendieron que la columna central del
derecho mercantil positivo era el acto de comercio; que el
derecho mercantil era un derecho objetivo.

El derecho mercantil contemporneo vuelve a la posicin


histrica original: es, en muy importantes aspectos,
derecho de los comerciantes. Entre nosotros, se ha vuelto al
sistema corporativo, y el comerciante es obligado a
inscribirse en las Cmaras de Comercio o de industria,
segn su especialidad profesional.

Materia del Derecho mercantil.

El Derecho Constitucional es confuso en cuanto a cierta


indeterminacin de lo que el constituyente entendi por
comercio.

Fraccin IX, del artculo 73, se concede al Congreso de la


Unin la facultad para impedir que en el comercio de
estado a estado se establezcan restricciones. No se quiso
referir el Constituyente a que los estados miembros de la
federacin comercien entre s, sino al trfico mercantil que
se realice del territorio de un Estado al de otro.

La fraccin X del mismo artculo 73, el Legislador


constitucional quiso ejemplificar, ya que la industria
cinematogrfica y las instituciones de crdito son,
indudablemente
elementos
comerciales,
deben
considerarse incluidos en la expresin comercio.

Todas estas disposiciones son, evidentemente, relativas al


comercio.

Si, la actividad comercial consiste en la intermediacin en el


proceso de produccin e intercambio de bienes y servicios
destinados al mercado en general, la materia del comercio,
que constituir el objeto esencial del derecho mercantil, no
puede reducirse a solo uno o ms elementos de los que
intervienen en el proceso de intermediacin sealado, sino
que debe comprender todos los elementos de dicho
proceso.

Se considerarn comprendidos en la materia del comercio,


el comerciante o titular de una empresa mercantil, la
empresa y las dems cosas mercantiles, los actos concretos

de la actividad comercial y los procedimientos judiciales o


administrativos
aplicados
exclusivamente
a
los
comerciantes.

Concepto:

Lyon-Caen y Renault.-Conjunto de los principios que


rigen a las diversas operaciones que la ley considera como
mercantiles (actos de comercio) y las personas que tienen
la costumbre de entregarse a ellas.

Rocco.- Conjunto de normas jurdicas reguladoras de


relaciones entre particulares, nacidas de la industria
comercial o asimiladas a stas, en cuanto a su disciplina
jurdica y ejecucin judicial. Defina tambin ciencia del
derecho mercantil como la rama del derecho que estudia
los preceptos que regulan el comercio y las actividades a l
asimiladas, y las relaciones jurdicas que se derivan de
estas normas.

Ascarelli. El derecho mercantil comprende el conjunto de


normas principal, pero no exclusivamente de derecho
privado, que disciplina las relaciones jurdicas mercantiles y
a los comerciantes.

Vivante, aquella parte del derecho privado que tiene por


objeto regular
las relaciones jurdicas que surgen del
ejercicio del comercio.

La doctrina germnica considera al derecho mercantil,


subjetivamente, como el derecho de loas comerciante.

Los ordenamientos que siguen el sistema del cdigo de


napolen, entre ellos nuestro ordenamiento, pretenden
encuadrar al derecho mercantil dentro del marco del acto
de comercio.

Heck: Derecho Mercantil es el derecho de los negocios


jurdicos del trfico en masa

Wieland, Mossa, Uria: y Snchez Calero, pretenden que


el derecho mercantil es el derecho regulador de las
empresas, o bien, el derecho de la economa.

Mantilla Molina.- Es el sistema de normas jurdicas que


determinan su campo de aplicacin mediante la calificacin
de mercantiles dada a ciertos actos, regulan stos y la
profesin de quienes se dedican a celebrarlos.

Ripert.- El derecho comercial es la parte del derecho


privado que regula las operaciones jurdicas hechas por los
comerciantes, ya sea entre ellos, ya sea con sus clientes.

Cervantes Ahumada. Todos los conceptos citados son


fragmentarios, y pretenden reducir el concepto del derecho
al campo exclusivo de las normas sin considerar que, el
ordenamiento jurdico no se reduce al conjunto de normas,
sino que comprende todos los ingredientes de lo jurdico.

Es cierto que el derecho mercantil es derecho del comercio;


pero es tambin derecho de los comerciantes, y de las

empresas y de las cosas involucradas en el trfico


mercantil.

Podemos definir al derecho mercantil como el conjunto


coordinado de estructuras ideales, pertenecientes al
ordenamiento jurdico general y destinado a realizarse u
actualizarse principalmente en la actividad de la produccin
o de la intermediacin en el cambio de bienes o servicios
destinados al mercado general.

Broseta Pont. Es el ordenamiento privado propio de los


empresarios y de su estatuto, as como de la actividad
externa que stos realizan por medio de una empresa.

Rodrguez y Rodrguez concibe al derecho mercantil


como el derecho de los actos en masa realizados por
empresas.

Len Tovar y Gonzlez Garca.Es el conjunto de


normas que regulan las actividades empresariales, a los
sujetos que las realizan y a sus empresas.

7.- Carcter federal del derecho mercantil.

En Mxico existen dos clases de competencias: la que le


corresponde a los poderes de la Unin (competencia
federal) y la que corresponde a los poderes de los estados
(competencia estatal
local). Los trminos de tales
competencias estn establecidos, respectivamente, por la
Constitucin Federal y por las constituciones de los estados,
la Constitucin federal establece casos de competencia a

los poderes de la Unin, que se encuentran distribuidos a lo


largo de la misma y no en un solo artculo, en razn,
primero, del principio de divisin de poderes, segundo, por
la propia divisin de ttulos y captulos de nuestra
Constitucin.

Atento a lo dispuesto por el artculo 124 Constitucional, las


facultades que no estn expresamente concedidas por la
Constitucin a los funcionarios federales se entienden
reservadas a los estados. La competencia federal resulta de
lo que expresamente disponga la constitucin, en tanto que
la competencia local se da por exclusin a los estados: lo
que no es federal, es local. Las facultades delegadas por la
Constitucin
lo poderes federales son pocas y bien
definidas, mientras que aquellas que pertenecen a los
estados son numerosas e indefinidas.
Artculo 124. Las facultades que no estn expresamente concedidas por esta Constitucin a
los funcionarios federales, se entienden reservadas a los Estados.

Desde 1883 el comercio es de carcter federal; corresponde


como facultad exclusiva del Congreso de la Unin el legislar
en materia de comercio, tanto sustantiva como
adjetivamente.

Al estar expresamente reservado al Congreso de la Unin el


legislar sobre comercio, las legislaturas locales estn
impedidas para regular dicha materia, y as tenga como
objeto el comercio, deber ser expedida por el Congreso de
la Unin.

Snchez Bringas manifiesta que se debe buscar que la


legislacin tenga el atributo de la uniformidad, ya que de no
ser as, esto es, que los estados pudieran legislar sobre esta
materia, se provocara la anarqua y el entorpecimiento en

el desarrollo econmico de la nacin. Se difiere de Snchez


Bringas, ya que en naciones como Estados Unidos de
Amrica, de indudable desarrollo econmico, la facultad
para legislar sobre comercio no es absoluta del Congreso, si
bien es cierto que existe el Cdigo de Comercio uniforme,
no es obligatorio para los estados, sino slo una mera
referencia que busca precisamente la uniformidad, pero no
porque sea de importancia y trascendencia para el inters
nacional.

La facultad del legislador sobre comercio es el poder de


regular dicha materia o rea de actividad econmica. Esta
facultad es absoluta por s misma, no existen limitaciones
ms que las previstas por la propia constitucin.

La facultad del Congreso para legislar en materia de


comercio es absoluta y excluye en su totalidad la
posibilidad de que los congresos locales, e incluso los
cabildos municipales, traten aspectos sobre comercio.

La facultad del Congreso se limita, por disposicin expresa


de la frac. X del artculo 73 constitucional, a legislar sobre
comercio, pero de ninguna manera tiene facultades
expresas para regular la produccin, fabricacin o
manufactura de cualquier bien.
Artculo 73. El Congreso tiene facultad:
X. Para legislar en toda la Repblica sobre hidrocarburos, minera, sustancias qumicas,
explosivos, pirotecnia, industria cinematogrfica, comercio, juegos con apuestas y sorteos,
intermediacin y servicios financieros, energa elctrica y nuclear y para expedir las leyes del
trabajo reglamentarias del artculo 123;

Si en Mxico la materia de comercio es federal,


encontramos que dicho sistema puede dar lugar a muchas
controversias. En las entidades federativas existen
disposiciones que regulan materias consideradas como

comerciales. Asimismo en todos los municipios mexicanos


existen reglamentos relativos a la regulacin de
establecimientos comerciales.

La constitucin federal faculta al Congreso para legislar en


materia de Comercio, pero no para decidir qu es comercial
y qu no.

Cules son los lmites que el Congreso tiene para definir


algo como materia de comercio?
Esa facultad no es omnmoda y que tal naturaleza
solamente puede resultar que una determinada figura sea
intrnsecamente comercial. La teora del acto de comercio
no es suficiente para considerar a alguna persona, cosa o
acto como materia de comercio. Lo nico que se puede
entender como eficaz sera una reforma a todo el sistema
mexicano, donde se adopte el criterio de sustituir el
complejo sistema basado en un indeterminado acto de
comercio por el de la actividad empresarial, y as facultar al
Congreso para que legisle en todo lo relativo a las
actividades empresariales.

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