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Ius et

El Grupo de Estudios SOCIEDADES

Iustitia

Convoca a su proceso de
seleccin de miembros
2015-I.
Requisitos:
-Ser alumno de la Fac.
Derecho de la UNMSM.
-Tener nociones de Derecho Empresarial.
-Enviar CV a sociedades.peru@gmail.com

ociedades
Boletn Sanmarquino de Derecho
Lima, Per.

Edicin: FEBRERO 2015.

NOTICIA DEL MES

Anlisis socio-econmico sobre el posible


aumento de la RMV

J. MARA ELENA
GUERRA CERRN
Docente

Escribe:
ROMERO HERRERA, Katerina Cecilia

MR. SELFRIDGE Y LA REINGENIERA


"Mr. Selfridge" es una serie de televisin
britnica que, entre otros, narra la creacin en la
prestigiosa
en Londres
(1909)
En
Pregunta Oxford
que te Street
respondo,
a propsito
de lay
evolucin
de
los
grandes
almacenes
Selfridges.
A
Justicia Comercial y el Arbitraje, Alfredo Bullard G.
seala
que la constitucionalitis
ha hecho
todo se
la tradicional
sociedad londinense
leque
cuesta,
al
haya
vueltoaceptar
constitucional,
olvidndose
principio,
un nuevo
conceptoeldecarcter
estabresidual
de
la
Justicia
Constitucional.
lecimiento comercial: la "tienda por departamentos"
cona recordar
mtodos
de concenEllo
nos lleva
queinnovadores
en la Constitucin
Poltica
existe
de de
principios,
contenidos
en en
la
tracinundeconjunto
diversidad
productos
y servicios
Constitucin
Econmica
orientan
la actividad
un slo espacio
dey que
varios
pisos,
uso de
econmica,
el fundamento
para lade
competentecnologa,que
deson
presentacin
y oferta
produccia
constitucional,
adems
de
haberse
considerado
tos, de atencin al pblico, con la innovacin
que el poder privado propiciado por una sociedad
permanente para satisfacer al mximo a los
corporativa puede ser una grave y peligrosa amenaza
clientes.
Estadelruptura
con
lo tradicional
se
para
la regencia
principio de
justicia
.
origin por una renovacin de los procesos de
Un elemento del Estado de Derecho es la Seguridad
gestin y administracin, y asignacin de tareas
Jurdica, por lo tanto, extremos como la constituciode acuerdo
perfiles ypero
competencias
sus
nalitis,
deben adescartarse,
s es necesariode
buscar
vendedores.
y mantener razonable y proporcionalmente un
equilibrio
en nos
el mercado.
En algunas
en
Lo sealado
sirve como
ejemplosentencias
para referirmateria
econmica,
podemos
revisar
el
Test
de
nos a la reingeniera de procesos para promover
Ponderacin
tener
una idea de cul
la tendenla eficienciapara
en las
estructuras,
paraesmejorar
el
cia de nuestro Tribunal Constitucional.

funcionamiento de la organizacin, eliminando


el "siempre ha sido as , entonces para qu
cambiar".

Hace algunas semanas el Ejecutivo, a travs del


ministro de trabajo, Daniel Maurate, anunci que el
aumento de la Remuneracin Mnima Vital (RMV)
se encontraba en manos del Consejo Nacional del
Trabajo (CNT) que agrupa a los representantes de
los trabajadores, gremios empresariales y
representantes del Ministerio de Trabajo.

Contina en la p. 2

EVENTOS ACADMICOS
Como parte de sus actividades institucionales, el Grupo de Estudios SociedadesGES viene desarrollando el Curso General
en Derecho Empresarial todos los
mircoles en la UNMSM.
Este evento cuenta con la participacin
de ponentes de primera calidad como
son los doctores Oswaldo Hundskopf,
Ricardo Beaumont, Alfredo Soria, Vctor
Madrid, Narghis Torres, Hernando
Montoya y Mara Elena Guerra. El evento
culminar en abril.

LA CTEDRA ESCRIBE...

ACCIONES EN CARTERA: REGULACIN


E IMPLICANCIAS JURDICAS

RESPONSABILIDAD POR DAOS CAUSADOS


POR PRODUCTOS Y SERVICIOS DEFECTUOSOS

Escriben:
DEXTRE PADILLA, Giovanna Victoria y
MATEO CAMPOSANO, Kevin Irving.
El capital social es entendido como los
aportes iniciales de los socios para que la
sociedad desarrolle aquellos negocios que
constituyen...

Escriben:
LIMAS ARRIETA, Juan F. y URQUIZO
ALVAREZ, Carlos II A.
Si nos remontamos a la historia, en el
Derecho Romano se sintetizaron los
principios del Derecho en tres axiomas:
honeste vivere (vivir honestamente), suum
cuique tribuere...
p. 12

p. 6

Fuente: www.cdn.ecuadorlegalonline.com

p. 5

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SOCIEDADES, febrero, 2015

Noticia del mes

Anlisis socio-econmico sobre el posible aumento de la


RMV

Escribe: ROMERO HERRERA, Katerina Cecilia


Estudiante de 4 ao de la Facultad de Derecho de la UNMSM

Hace algunas semanas el Ejecutivo, a travs del


ministro de trabajo, Daniel Maurate, anunci que
el aumento de la Remuneracin Mnima Vital1
(RMV) se encontraba en manos del Consejo
Nacional del Trabajo (CNT) que agrupa a los
representantes de los trabajadores, gremios
empresariales y representantes del Ministerio de
Trabajo2.
El Consejo Nacional del Trabajo se concretiz en
el ao 2001, desde entonces este ha sido el
rgano encargado de la elaboracin de la poltica
de salarios mnimos, cuya poblacin objetiva est
constituida por los asalariados formales del sector privado3.Ante el CNT, se habra remitido un informe
tcnico que revelara la situacin y la viabilidad del incremento de la RMV, entre otros aspectos se sabe que
necesariamente deben considerarse variables tales como informalidad, desempleo, y el porcentaje de la
RMV sobre el salario promedio.
Respecto a la variable informalidad es sabido que una corriente de opinin econmica, liderada por el sector
empresarial, sostiene que uno de los impactos a corto plazo del incremento de la RMV, se traduce en el
paso de una cantidad (que oscila entre el 1% y 2% de la Poblacin Econmicamente activa [PEA] que integra
el sector del empleo formal4) de trabajadores del sector formal a los puestos de trabajo informales, en los
1

La RMVes la remuneracin mnima mensual que debe percibir un trabajador de la actividad privada por una jornada
de ocho horas de trabajo, toma un valor nico para todo el pas y para todas las actividades desarrolladlas en el marco
de la actividad privada. Cfr. DEL VALLE, Marielle. Impacto del ajuste de la Remuneracin Mnima Vital sobre el empleo y
la informalidad. Estudios Econmicos. BCRP, pp. 84-85.
2
JUAPE PINTO, Miguel Alonso. El aumento de la RMV ser menor a s/. 75 con nuevo acuerdo en la CNT. Gestin. Lima,
19 de febrero del 2015, p. 13.
3
CSPEDES, Nikita. Efectos del salario mnimo en el mercado laboral peruano. En: Estudios Econmicos. BCRP. p.4
4
dem. p. 12


SOCIEDADES, febrero, 2015

que la gran constante son la inexistencia de derechos sociales de los trabajadores, lo que significara un
retroceso en el marco de la eficacia de estos derechos.
Se menciona tambin que respecto de este grupo humano afectado se encontraran aquellos trabajadores
que actualmente perciben un sueldo cuantitativamente cercano a la RMV, esta circunstancia se debe a que
el comportamiento tipo del sector empresarial ha venido traducindose en una respuesta negativa ante el
alza de la RMV, ya que en estudios econmicos anteriores se ha demostrado que luego del alza de la RMV,
el sector empresarial ha venido desempleando a un porcentaje de sus trabajadores, que generalmente
conformaban el sector de mano de obra poco calificada, lo cual se condice con lo expuesto anteriormente ,
si se toma en cuenta que este sector tiene un factor constante que los convierte en vctimas del alza de la
RMV, este factor comn es que sus remuneraciones respectivas cuantitativamente se encuentran alrededor
de la RMV, es por ello que este sector de trabajadores que presta un trabajo poco calificado, como
consecuencia de ello, va a terminar desempleado, o va a seguir empleado, pero en condiciones informales.
Otro de los efectos se observara en la menor formalizacin de las microempresas especficamente, debido a
que por no contar con un capital adecuado, sentiran una baja en la rentabilidad de sus actividades
econmicas.
Opiniones contrarias a la postura expuesta mencionan que aquellos sectores que adoptan la medida de
desemplear a aquellos trabajadores con las caractersticas ya mencionadas tambin, buscan disfrazar su falta
de competitividad y capacidad de autogestin con el argumento de que al incrementarse la RMV, las
actividades econmicas que realizan ya no les resultaran rentables5, lo cual es muy criticable,
especficamente a nivel de la mediana y gran empresa, si consideramos que en la actual coyuntura del
Estado peruano, se vienen dando una serie de flexibilizaciones en lo que respecta al mercado laboral.
Adems se advierte que en el actual contexto de desaceleracin econmica que viene atravesando nuestro
pas es muy importante tener sumo cuidado al momento de fijar la cantidad en la que se va a incrementar la
RMV, pero de ninguna manera debe descartarse este aumento.6
De otro lado, es latente la posibilidad de que si ese costo (incremento de la RMV) es internalizado por las
empresas y, adems no se da la consecuencia de una disminucin en el sector formal, entonces el costo y
por consiguiente, los precios de los productos que el sector empresarial afectado ofrece se veran
incrementados, lo que nuevamente nos llevara al estado anterior al incremento de la RMV, dado que, si
bien es cierto, los empleados tendran nominativamente, una mayor cantidad de dinero en sus bolsillos,
este, en un mediano plazo no hara alguna diferencia con el valor real de sus sueldos, en comparacin al
momento anterior, por lo que la capacidad adquisitiva no sufrira algn incremento. Sin embargo, lo que s
podra observarse luego es la inflacin en los precios de los productos bsicos.
En doctrina se sostiene que una adecuada alza de la RMV, se dara cuando sea el mercado laboral, por sus
propias necesidades, lo decida, en el caso de nuestro pas, esto se traducira en que el alza de la RMV, se
debera dar cuando la demanda laboral sea mayor a la oferta laboral, es decir que en realidad el punto
neurlgico de un adecuado alza de la RMV, sera cuando se hayan creado cierta cantidad de puestos de
trabajo, generando mayor demanda, para de esa manera satisfacer la gran oferta laboral actual.
5

CONEXINESAN. Entrevista a Luis Felipe CALDERN En: La polmica sobre el aumento de la Remuneracin Mnima
Vital. Lima. Descargado de:www.esan.edu.pe/conexion/actualidad/2012/05/17/aumento-remuneracion-minima-vital/
visitado el 20-02-15.
6
Opinin de Jorge Tomaya. Ver: El Gobierno evala aumentar salario mnimo en S/. 75 el segundo semestre.
Descargado de: www.aempresarial.com/web/informativo.php?id=28704visitado el 27-02-15.


SOCIEDADES, febrero, 2015

Ms all de las principales consecuencias a corto plazo: incremento de desempleo o alza del costo de vida,
es necesario hacer nfasis en que el Gobierno peruano, si realmente quiere empezar a brindar mejores
condiciones de vida para sus habitantes debe impulsar la generacin y expansin de la industria nacional, lo
que implicara ya no seguir con el modelo econmico que viene predominando hasta hoy en da, la economa
basada en la exportacin de materias primas con un escaso ndice de valor agregado, adems de reformar el
sector educativo, desde el cual debiera generarse cualidades para una ocupacin calificada; es realmente all
donde descansan las bases de un verdadero sueldo mnimo en el Per y no en una cadena sin fin de alzas
tras alzas sin mayores incidencias reales, lo cual implica un riguroso estudio de estos y muchos otros
factores, pero esas investigaciones han de ser serias y no realizadas por los famosos lobbies que abundan
en los gobiernos.

Fuente: Diario Gestin


SOCIEDADES, febrero, 2015

CURSO GENERAL EN DERECHO EMPRESARIAL EN SAN


MARCOS

El Grupo de Estudios Sociedades (GES) y Boletn


Sociedades organizan desde el mes de febrero el
Curso General en Derecho Empresarial que est
dirigido al pblico general y tiene por objetivo
compartir conocimientos de esta interesante rama
desde una perspectiva multidisciplinaria. Para ello
cuenta con la destacada participacin de los
doctores Oswaldo Hundskopf, Ricardo Beaumont,
Alfredo Soria, Vctor Madrid, Narghis Torres,
Hernando Montoya y Mara Elena Guerra.

Dr. Hundskopf exponiendo en el Curso General de Derecho


Empresarial

Este evento se realiza todos los mircoles de 6 p.m. a 8 p.m. en el aula 313 de la Facultad de Contabilidad de
la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. El ingreso es gratuito, previa inscripcin en
sociedades.peru@gmail.com; los temas que se desarrollan en este curso son: fundamentos del Derecho
Comercial (acto de comercio e ius mercatorum), la Constitucin Econmica, la sociedad annima, la SAC y la
SAA, fusiones y adquisiciones de empresas y la implicancia de los fondos de inversin en el mercado de
fusiones, el Arbitraje como medio de solucin de controversias y contratos comerciales (asociativos y de
financiamiento). La fecha de finalizacin est prevista para el 01 de abril de 2015.


SOCIEDADES, febrero, 2015

ACCIONES EN CARTERA: REGULACIN E


IMPLICANCIAS JURDICAS

Escriben: DEXTRE PADILLA, Giovanna Victoria y MATEO CAMPOSANO, Kevin Irving.


Estudiantes de 2do ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM.

1. Introduccin
El capital social es entendido como los aportes iniciales de los socios para que la sociedad desarrolle aquellos
negocios que constituyen parte de su objeto social. En la sociedad annima, dicho capital social se encuentra
representado mediante acciones, las cuales son la representacin de los derechos de los socios frente a la
sociedad, ya sean, estos, derechos polticos y/o econmicos. Es as que cada accin que posea cada socio
determina su participacin en relacin a la cantidad de acciones que tiene dentro del capital social.
Como sabemos la regla general sera que cada accionista posea acciones, pero la excepcin es aquella donde
suelen presentarse acciones que tienen como dueo no a accionistas propiamente dichos, sino a la misma
sociedad y este es el caso de las acciones en cartera.
Si bien resulta beneficioso, por no enumerar razones, el uso de acciones en cartera; tambin suele ser
perjudicial y es mediante este artculo que nos centraremos en abordar un tema de suma relevancia como es
el de las acciones en cartera, analizndola desde un mbito jurdico. Empezaremos con conceptos bsicos
relativos a la sociedad annima y as iremos avanzando hasta llegar a temas como tipos de accin,
problemtica, suscripcin de estas acciones, hasta analizar aquellas situaciones de autocartera reguladas por
la ley.
2. Las acciones en la sociedad annima
2.1 Definiciones de accin
Dependiendo del enfoque que se le brinde a la accin, esta puede ser entendida de distintas maneras. Es as,
como mencionbamos en la parte introductoria, que las acciones pueden ser vistas desde mbitos tales
como el econmico, el contable o el jurdico. En este punto trataremos el punto que ms nos compete, y es
el mbito jurdico. Es as que podremos ver tres definiciones que se manejan en doctrina.

Accin-cuota parte.- La accin es entendida como aquel ttulo que representa el aporte dinerario o
no del poseedor de sta, es decir, del socio.

Accin-valor.- Entendida como el documento, ttulo o papel comercial que adquiere valor
econmico en el mercado, porque lleva incorporado derechos que benefician al poseedor del
mismo, se encuentre o no en oferta pblica7. Es as que la accin representara la forma en la que la
sociedad capta capitales mediante la adquisicin o venta de estas.

BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Las Acciones de las Sociedades Annimas. En: Tratado de Derecho Mercantil. T. I.
2da Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, 2005, p. 366


SOCIEDADES, febrero, 2015

Accin-derecho.- Es la ltima acepcin que suele brindrsele a la accin y mediante esta se la


entiende como el ttulo que confiere al accionista, el ejercicio de sus derechos polticos o
econmicos.

2.2 Tipos de accin


Por los derechos que le confieren a su poseedor, se clasifican doctrinariamente. Veamos as, los tipos de
acciones:

Las acciones ordinarias.- Son aquellas que le dan a sus titulares el rgimen normal de derechos y
obligaciones, en base a su condicin de accionistas

Las acciones preferidas.- A diferencia de las anteriores, presentan un trato preferencial de orden
patrimonial.

Las acciones privilegiadas.- Son aquellas acciones, que frente a ciertos accionistas, rompen la
igualdad de derechos polticos que tericamente deben existir entre todos los accionistas.

Las acciones diferidas.- Son aquellas que permanentemente tienes derechos patrimoniales
cuantitativamente menores a las acciones ordinarias.

3. Las acciones en cartera


3.1 Concepto
Las acciones en cartera son acciones creadas o autorizadas, pero que an no han sido suscritas ni pagadas.
Estas acciones estn en cartera y pueden ser colocadas en cualquier momento. El artculo 104 de la Ley
General de Sociedades establece que: ... Mientras las acciones a las que se refiere este artculo se
encuentren en poder de la sociedad, quedan en suspenso los derechos correspondientes a las mismas. Dichas
acciones no tendrn efectos para el cmputo de qurums y mayoras y su valor debe ser reflejado en una
cuenta especial de balance. Es as que las denominadas acciones en carteras, cuenta con la restriccin en
cuanto a sus derechos, tomando como base que no sern tomadas en cuenta para el cmputo de qurums y
mayoras. Cabe mencionar que los derechos a los que hace mencin dicho artculo son los derechos
econmicos y polticos, ya que al no mencionar expresamente la distincin entre tipos de derechos, no cabe
hacer distincin donde la ley no lo hace.
3.2 Anlisis comparativo de la nueva Ley General de Sociedades LGS y la Antigua Ley General de
Sociedades - ALGS
Las acciones en cartera constituyen una novedad importante en la nueva LGS, pues como sabemos en la
anterior fue regulada de una manera poco precisa. Es as que en sus artculos 98 y 99 se hablaba de
acciones en cartera y la suscripcin de estas.
Es conveniente hacer una comparacin entre el artculo 117 de la ALGS y el artculo 104 de la nueva LGS.
Veamos as algunos puntos:

En el prrafo tercero se dan dos diferencias: La primera, que las acciones en cartera se deben vender
en un plazo de no mayor de dos aos, lo cual no apareca en al ALGS.

Y la segunda, que en la ALGS se exiga Junta de Accionistas, requisito que ahora no existe.

As mismo en el artculo 102 de la ALGS, prescriba que era nula la creacin de acciones que no
correspondieran a una efectiva aportacin de capital a la sociedad. Analizando el citado artculo, podemos
percatarnos que este no es un concepto que se ha introducido en la nueva ley, pues como vemos se crean


SOCIEDADES, febrero, 2015

acciones que no corresponde a una efectiva aportacin al capital, ya que ello recin va a ocurrir cuando ellas
pasen a la fase de la emisin.

3.3 . Clases de acciones en cartera


3.3.1 Directa e indirecta
Una de las formas de autocartera se da cuando la propia sociedad, es decir, la titular de acciones
representativas del capital social emite sus propias acciones, conocida esta como autocartera directa.
Bajo este supuesto la sociedad podra terminar siendo socia de s misma. Frente a ello pueden surgir
distintos problemas como:

El adquirir y mantener acciones de propia emisin importara un detrimento patrimonial de la


sociedad, ya que dicha adquisicin debe ser realizada necesariamente con cargo a cuentas
patrimoniales (beneficios o reservas libres)8.

La autocartera indirecta, mientras tanto, es aquella donde se produce un control indirecto de acciones
por medio de una sociedad que es accionista de otra. A diferencia de la autocartera directa, la LGS priva a
las correspondientes acciones nicamente del derecho de concurrencia y voto, pero no las priva de
derechos econmicos.
Nuestra legislacin regula a la autocartera indirecta, es as que en el artculo 105 de la LGS se seala que
las acciones que conforman dicha autocartera, no dan a su titular derecho a voto ni se computaran para
formar el qurum.
3.3.2 Originaria y derivada
La autocartera originaria son aquellas acciones que son denominadas de segunda clase, ya que carecen
de derechos en relacin a que estas no son emitidas. Estas acciones adquieren plenos derechos, que es a
travs de su suscripcin y pago. Asimismo, el artculo 98 de la LGS menciona que Los derechos
inherentes a las acciones en cartera solo se generan cuando se emiten. Cuando se hubiera encargado la
colocacin a las acciones en cartera a un tercero, se requerir, adems, que ste comunique su emisin a
la sociedad. Haciendo referencia, claramente, a las acciones en autocartera originarias.
A este tipo de autocartera originaria se le ataen caractersticas particulares, entre ellas, por ejemplo, las
acciones creadas, no son propiedad de la sociedad, sino solo permanecen dentro de la sociedad. Tiene
carcter de instrumento, pues mediante esta permite la obtencin de recursos a travs del aumento de
capital.
Las acciones derivadas son aquellas que en algn momento luego de su emisin pertenecieron a alguien
distinto de la sociedad, que luego de haber formado parte del capital social fueron adquiridas
posteriormente por la sociedad.
4. Suscripcin de las acciones en cartera
Como inicialmente mencionamos, las acciones en cartera son acciones creadas y autorizadas, pero todava
no estn suscritas, por lo tanto no existe persona que haya realizado el pago de su valor. Estn en cartera y
pueden ser colocadas en el mercado en cualquier momento, ofrecerlas en suscripcin en un futuro o usarlas
para otros propsitos admitidos por la ley, segn el criterio de los administradores o directores de la
sociedad.
8

ABRAMOVICHACKERMAN, Daniel. Derecho Societario. Algunas consideraciones acerca de la disposicin de


autocartera en la LGS.Lima: IUS ET VERITAS. p. 155.


SOCIEDADES, febrero, 2015

De acuerdo a lo que la ley permite, podramos decir que, existen dos formas por las que la sociedad puede
crear acciones en cartera, estas son:
4.1 En el pacto social.- Cuando se realiza la constitucin de la sociedad, esta va poder crear un paquete
de acciones para mantenerlas en cartera, esto con el objetivo de reservarse un aumento de capital
para un futuro prximo, para evitar riesgos u otras situaciones que la ley societaria permite en su
artculo 104, al cual nos referiremos ms adelante.
4.2 Por acuerdo de aumento de capital.-Se da por un acuerdo posterior en el que la sociedad decide
realizar un aumento de capital, la junta general de accionistas acuerda dicho acto, creando nuevas
acciones en razn de la proporcin del aumento de capital. Al igual que en el anterior tipo de
creacin, estas nuevas acciones sern puestas en autocartera.
Tanto en el acto constitutivo como en el aumento de capital se pueden crear acciones suscritas, con derecho
a voto o sin l, estas acciones se mantienen en cartera y no pueden representar ms del 20% del nmero
total de acciones. Hasta que no sean emitidas, el importe del capital que representan no puede llevarse a la
cuenta capital del balance. La emisin solo puede producirse cuando las acciones queden ntegramente
suscritas y pagadas al menos en un 25% del valor de cada accin, sus derechos slo se generarn una vez
que se emitan.
El artculo 99 de la LGS regula los derechos de suscripcin preferente de los propios accionistas de la
sociedad, en el caso de creacin de acciones en cartera. Al respecto, el primer prrafo de la norma contiene
dos postulados fundamentales: primero, se establece expresamente que los accionistas gozan del derecho
de suscripcin preferente para suscribir las acciones en cartera; segundo, cuando se acuerde su emisin la
sociedad debe entregar a los accionistas que corresponda los respectivos certificados de suscripcin
preferente9. Se reconoce el derecho de suscripcin preferente dentro del plazo mximo de 5 das tiles.
Por ltimo, la sociedad tambin adquiere en el mercado sus propias acciones para conservarlas en cartera
durante un tiempo. La adquisicin podr darse para que la sociedad proceda a su amortizacin o que
despus de la adquisicin la sociedad conserve las acciones y se convierta en accionista de ella misma. En el
segundo caso, las acciones habrn tenido que ser pagadas por la propia sociedad.
5. Situaciones de autocartera permitidas por la ley
Las legislaciones modernas permiten la adquisicin por parte de la sociedad de sus propias acciones, pero
estableciendo una reglamentacin que garantice la legalidad y evite consecuencias perjudiciales para el
sistema. Como mencionamos antes, en nuestro pas la LGS regula en su artculo 104 la autocartera de
acciones y seala cuatro casos en los que se es posible la adquisicin.
a) Amortizacin sin reduccin de capital.-La sociedad puede adquirir sus propias acciones para amortizarlas
sin reducir el capital, para lo cual es necesario un acuerdo previo de la junta general de accionistas, para que
se decida incrementar proporcionalmente el valor nominal de las dems acciones de la sociedad, con el fin
de que la cifra del capital social, quede dividido entre ellas en partes alcuotas de igual valor.
Las acciones adquiridas tendrn que ser pagadas por parte del activo de la sociedad o reservas libres del
patrimonio, con lo cual se ven disminuidas las utilidades o reservas libres del patrimonio; pero a cambio
suceder que el valor nominal de sus acciones se incrementar, pues la sociedad no reducir su capital, sino
que el valor representado por las acciones adquiridas determinar un incremento en el valor nominal de las
dems acciones para que el capital social se mantenga en su misma cifra.
b) Con entrega de ttulos de participacin en las utilidades.- Al igual que en el caso anterior tambin se
amortizan las acciones, sin reduccin de capital. Tambin se toma un acuerdo en la junta general de
9

ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La ley de sociedades del Per, T. I. Segunda Edicin. Trujillo:
Editorial Normas Legales, 2000, p. 245.


SOCIEDADES, febrero, 2015

accionistas para incrementar el valor nominal de las dems acciones y el valor nominal se paga con cargo a
los beneficios o reservas libres. Pero la diferencia es que en este caso se entregan a cambio ttulos de
participacin en las utilidades distribuibles, as el accionista podr recibir por un tiempo determinado
utilidades de la sociedad.
Se trata de una situacin conveniente para la sociedad, ya que al eliminar las acciones deja de tener un
pasivo contra su patrimonio y emite valores que darn lugar a una participacin en las utilidades que
obtenga.
c) Para evitar un dao grave.-La sociedad adquiere sus propias acciones con cargo a beneficios y reservas
libres sin necesidad de amortizarlas cuando esto se haga para evitar un dao grave, en cuyo caso debern
venderse en un plazo no mayor a dos aos, luego de este tiempo se debern vender dichas acciones entre
los accionistas o a terceros, en cuyo caso la cifra del capital se mantendr sin variaciones. Pero si dentro de
los dos aos no se venden a favor de otras personas, las prdidas se carga contra las utilidades y reservas
libres afectadas.
d) Para mantenerlas en cartera.-La sociedad puede adquirir sus acciones sin necesidad de amortizarlas,
previo acuerdo de la junta general de accionistas, para mantenerlas en cartera por un perodo mximo de
dos aos y en un monto no mayor al 10% del capital suscrito.
Al igual que en el caso anterior la sociedad adquiere acciones emitidas por ella misma, pagando su valor con
beneficios acumulados y reservas libres, pero sin que la adquisicin se haga para evitar un dao grave para la
sociedad. De la misma manera que en el caso anterior la sociedad deber transferir las acciones dentro de
dos aos, o de lo contrario reducir su capital social en el monto correspondiente.
6. La accin en cartera como una herramienta de manejo societario
La creacin de acciones en cartera trae algunos beneficios, sobre todo para la sociedad y sus accionistas. La
creacin de las acciones en cartera constituye una herramienta de manejo empresarial, al igual que la
delegacin para el aumento del capital por el directorio. En ambos casos no se otorga una facultad absoluta,
sino que existen lmites impuestos por el estatuto de la sociedad y en caso extremo por la ley. Es as que
existen motivos para que la sociedad adquiera sus propias acciones, y entre ellos estn:
Facilitar diversas operaciones sociales como reducciones de capital, este proceso se da de la siguiente
forma: la sociedad cumple la forma legal para la reduccin de capital y luego compra sus propias
acciones, las amortiza y otorga la escritura pblica respectiva. Es un proceso mucho ms simple y no
existe ningn dao o peligro para los acreedores o terceros.
Amortizar acciones, como se ha visto anteriormente, la eliminacin de las acciones adquiridas por la
emisin de la misma sociedad, harn que el valor nominal de las acciones de los accionistas se vean
incrementadas, as estos podrn recibir mayores utilidades y sus ganancias se vern incrementadas.
Con la creacin de acciones en cartera los administradores podrn, sin necesidad de trmite, aprovechar
las coyunturas del mercado de valores para colocar acciones en el momento propicio. Por ejemplo, se
podra dar la situacin de que las acciones de la sociedad estn bien cotizadas, as podramos emitir ms
acciones con prima de emisin con lo cual se recibir una suma mayor al valor nominal de la accin. Este
proceso se agilizara y facilitara, si la sociedad tiene acciones en cartera.
Evitar daos en la sociedad, por ejemplo, la adquisicin de acciones propias por la sociedad se puede
hacer con el objetivo de evitar cadas bruscas en la bolsa de valores, reduciendo el capital mediante la
amortizacin de acciones en cartera.
La adquisicin de las acciones para distribuirlas entre algunos de sus funcionarios y trabajadores como
una forma de estmulo o incentivo. Algunas sociedades permiten a los empleados adquirir acciones de la
sociedad a un precio reducido. Esto beneficia a los empleados y a la empresa, ya que los empleados

10


SOCIEDADES, febrero, 2015

trabajan ms duro para ayudar a la empresa a tener xito. Para eso la sociedad tiene que disponer de
acciones en cartera para suscribirlas a sus funcionarios o trabajadores.
Seleccin de socios, facilitando o dificultando la entrada y salida de determinados socios.
Amortizar una clase especial de acciones, si se quiere se puede amortizar acciones con derecho a voto o
sin derecho a l, segn los beneficios que se podran obtener sobre los derechos polticos.
7. Problemtica de las acciones en cartera
En el Per, la figura de la autocartera no est prohibida, distinta de otras legislaciones que s la prohben a
casusa de los efectos negativos que genera dicha situacin. Veamos as, cuales son algunos de ellos:
No se protegera a los terceros afectados por la crisis de determinada sociedad, ya que el capital no sera
garanta por estar constituida por acciones en cartera. Con ello se violara uno de los principios bsicos y
ms importantes que sustentan cualquier proceso de reduccin del capital social; es decir, el principio de
proteccin de los acreedores de la sociedad.
Con la adquisicin de acciones en cartera, se llegara a especular en el mercado, lo que provocara ciertas
variaciones en el precio.
Se reducira el capital, sin llegar a cumplir con los requisitos legales, para un proceso de reduccin de
capital.
Conclusin:
A modo de conclusin podramos decir que la adquisicin de las propias acciones de una sociedad, se da en
la constitucin de esta o por acto posterior, como en el aumento de capital o por la compra de acciones en el
mercado. Adems las sociedades deben respetar la reglamentacin de la LGS, para que se eviten peligros o
malas interpretaciones. Como vimos anteriormente, segn el artculo 104 de la LGS, se permiten algunas
situaciones de autocartera de acciones, todos estos casos se harn con cargo a las utilidades o las reservas
libres, con lo cual los accionistas vern disminuidos el monto de los beneficios o de las reservas. Esto ltimo
sera visto como una mala jugada empresarial, sino fuera porque el objetivo de la adquisicin es que las
acciones de los socios incrementen su valor nominal, en el caso de amortizarlas; o que la adquisicin se haga
para evitar un dao grave en la sociedad, en el caso de no amortizarlas. As las acciones en cartera pueden
ser empleadas en situaciones como las anteriores, en las que la sociedad se ve favorecida, para empezar a
servir como herramienta de manejo societario y dejar de ser vistas como un peligro.
Bibliografa

VILA NAVARRO, Pedro. La sociedad annima, T. I. Bosch: Casa Ed. S.A., 1997.
ASOCIACIN CIVIL IUS ET VERITAS. Derecho Societario. Lima: Ediciones Legales, 2011.
BEAUMONT CALLIRGOS; prl. , TORRES Y TORRES LARA, Carlos. Comentarios a la LGS: Anlisis artculo por artculo. Lima: Gaceta Jurdica,
2002.
BESTEIRO VARELA, Mara Avelina; MAZARRACN Rosario. Contabilidad Financiera Superior. Espaa: Ediciones Pirmide, 2010.
CALLE FIOCCO, Jos Manuel. La adquisicin por la sociedad annima de sus propias acciones sin reduccin de capital. Lima, 1984.
COURTE, Eduardo; TARRADELLA, John. Mercado de Capitales. Mxico: Pearson Educacin, 2010.
ECHAZ MORENO, Daniel (2009). Anlisis crtico de la Ley General de Sociedades a once aos de su vigencia. Asesorada por Pinkas Flink
Blanck. Tesina para optar el ttulo de Magister en Derecho de la Empresa. Pontificia Universidad Catlica del Per, Facultad de Derecho.
ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La ley de sociedades del Per, T. I, 2 ed. Trujillo: Ed. Normas Legales, 2000.
GITMAN, Lawrence; JOEHNK, Michael. Fundamentos de Inversiones. 10 ed., Mxico: Pearson Educacin, 2009.
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Derecho Comercial, Orientaciones y temas modernos. Lima: Universidad de Lima, 1989.
Manual de Derecho Societario, 2 ed., Lima: Gaceta Jurdica, 2012.
INSTITUTO PERUANO DE DERECHO MERCANTIL. Tratado de Derecho Mercantil T. I, 2 ed. Lima: Gaceta Jurdica, 2005.
MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Hernando. Derecho Comercial Tomo I, 11 ed. Lima: Ed.
Grijley, 2004.

11


SOCIEDADES, febrero, 2015

RESPONSABILIDAD POR DAOS CAUSADOS POR


PRODUCTOS Y SERVICIOS DEFECTUOSOS

Escriben: LIMAS ARRIETA, Juan F. y URQUIZO LVAREZ, Carlos II A.


Estudiantes del 2do ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM.

1. Nociones previas
Si nos remontamos a la historia, en el Derecho Romano se sintetizaron los principios del Derecho en tres
axiomas: honeste vivere (vivir honestamente), suum cuique tribuere (dar a cada uno lo que le corresponde) y
alterum non laedere, (no daar al otro). Es justamente este principio el que se toma como base en casi la
totalidad de los ordenamientos jurdicos. En ese sentido el profesor Yguez, menciona que el no causar
dao a los dems es quiz la ms importante regla que gobierna la convivencia humana(10).
Ahora bien, el derecho de daos en la actualidad nos propone una serie de problemas, ya sean los
relacionados con la materia penal, el Derecho ambiental, como tambin del consumidor (tema que
trataremos ms adelante) y se renueva constantemente ampliando ms su campo hacia los problemas
relacionados con la globalizacin. La doctrina le atribuye funciones de prevencin y reparacin de daos,
dndole tambin una proyeccin social, reparando y protegiendo ciertos intereses colectivos.
Nos podemos aproximar al concepto de dao como menciona Gloria Portillo en su libro Derecho de Dao:
Dao es menoscabo a todo inters que integra la esfera del actuar lcito de la persona a consecuencia del
cual ella sufre la privacin, en sentido lato, de un bien procurado a travs de ese actuar y que, objetivamente,
es razonable suponer que lo habra mantenido de no acaecer el hecho daoso(11).
Cuando el dao ocurre as, se exige comnmente una reparacin, ello en virtud de que se debi dar una
equivalencia patrimonial. Se produce una obligacin, por parte de quien causo el dao, que busca que el
acreedor, en este caso el agraviado, se coloque en la misma situacin o la ms parecida posible en que se
encontrara si la obligacin hubiese sido cumplida, en otras palabras antes de haber sufrido el dao.
Diferente es el caso argentino, ya que en el Cdigo Civil de Vlez Sarsfield se enfoca (o enfocaba) la
responsabilidad en vistas a la sancin ms que a la reparacin, porque la conducta del agente determinaba el
nacimiento de la indemnizacin: slo era responsable el autor cuando l era culpable(12).
Ahora bien, volviendo a la cuestin, la obligacin jurdica por parte del causante del dao, antes
mencionada, trae consigo una responsabilidad, pues exige una respuesta de cara a la norma para con sus
acciones que han causado el dao. Es necesario para seguir con nuestro tema analizar ahora los conceptos
de sujeto responsable y responsabilidad. Pues bien, Alterini nos dice que: En sentido estricto, se dice
responsable a quien, por no haber cumplido, se le reclama una indemnizacin. Esta acepcin es la que
comnmente se le da al concepto, en cuanto se asigna el deber de reparar el dao jurdicamente atribuible

10

YGUEZ, ngel. La responsabilidad civil, Bilbao: Universidad de Deusto, 1989, p. 21.


PORTILLO, Gloria. Derecho de dao. Buenos Aires: Editorial Juris, 2000, p.1.
12
ANZOTEGUI, Ignacio. (2008). Algunas consideraciones respecto de las funciones del derecho de daos. En:
Lecciones y ensayos. Buenos Aires, marzo, p.150.
11

12


SOCIEDADES, febrero, 2015

causado por el incumplimiento (13). Para los autores Diez-Picazo y Gulln la responsabilidad se puede definir
como la sujecin de una persona que vulnera un deber de conducta impuesto en inters de otro sujeto a la
obligacin de reparar el dao producido(14).
Como podemos observar los conceptos antes citados registran ya no como elemento fundamental a la
culpabilidad, sino al acontecimiento de un dao injusto desde el punto de vista jurdico y el respectivo deber
de repararlo. Asimismo, la causalidad no se configura como requisito esencial de la responsabilidad, pues se
dan casos en los cuales el responsable de un dao no es su autor mediato ni inmediato. En consecuencia, la
relacin de causalidad solo tiene que buscarse entre la accin u omisin del dependiente y el dao;
establecida esta relacin, se traslada simplemente al principal o patrn (15). Dicho ello, adentrando un poco
ms en lo que a responsabilidad se refiere, mencionamos que la antes mencionada puede ser de dos tipos:
contractual y extracontractual. La primera, cuando se afecta la norma jurdica establecida dentro de un
contrato, esto quiere decir, una obligacin. En el caso de la segunda, se refiere a que el dao no tiene un
origen propiamente dicho en la relacin contractual, adems de estar dirigido a la propia persona, derechos
o bienes.
Luego de haber visto lo concerniente a responsabilidad y daos, explicaremos a continuacin algunos
conceptos contenidos en el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor. Hacemos referencia as a los
productos, los cuales el mencionado Cdigo define como cualquier bien mueble o inmueble, material o
inmaterial, producido o no en el pas. Por otra parte, tendramos que preguntarnos: qu es lo que hace
defectuoso al producto? Y la respuesta a esa pregunta la encontramos en el diseo mismo del producto, los
materiales, el contenido o la condicin del producto, entre otras razones ms. Caso muy parecido
encontramos en los servicios, definidos como cualquier actividad de prestacin de servicios que se ofrece en
el mercado, inclusive las de naturaleza bancaria, financiera, de crdito, de seguros, previsionales y los
servicios tcnicos y profesionales. No estn incluidos los servicios que prestan las personas bajo la relacin de
dependencia (*).
2. La responsabilidad civil derivada de productos defectuosos en el Cdigo Civil peruano
Segn nos dice la profesora Woolcott, desde la perspectiva del Cdigo Civil, un caso de dao derivado de
producto defectuoso bien puede ser resuelto segn sean aplicables las normas de la responsabilidad
contractual o extracontractual (16). Indica tambin la citada profesora que un gran sector de la doctrina
peruana asume el tema guindose por la responsabilidad extracontractual.
Pues bien, el ordenamiento jurdico peruano en materia de responsabilidad extracontractual se proyecta
bajo tres criterios de informacin; a) de la responsabilidad subjetiva; b) de la responsabilidad por el empleo

13

ALTERINI, J. et al. Derecho de daos. Buenos Aires: Editorial La Rocca, 2000, p. 38 y ss.
DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de derecho civil. vol. II, Madrid: Tecnos, 1989, p. 591.
15
PORTILLO, Op. cit., p. 25.
(*)
En lo que respecta a servicios, surge en muchos casos cierta confusin, esta tiene que ver con los tipos de
responsabilidad. As, en el contrato verbal de prestacin de servicios, existe una zona intermedia en que ambos tipos
de responsabilidad se confunden, es decir, que a consecuencia del incumplimiento de un contrato, surge adems la
violacin del deber genrico de no causar dao a otro, lo que segn la doctrina ingresa en la esfera de la relacin
extracontractual. En ese sentido, el perjudicado puede optar entre una y otra accin cuando el hecho causante del
dao sea al mismo tiempo incumplimiento de una obligacin contractual y violacin del deber genrico de no causar
dao a otro, eligiendo entre una u otra de las acciones que tienden al mismo fin, cual es la reparacin del dao
causado. (CASO 344-00-Lima, Normas legales, T.295)
16
WOOLCOTT, Olenka. (2001). La responsabilidad civil del productor de bienes y servicios defectuosos en el Per. En:
Advocatus. Lima, mayo, p.3.
14

13


SOCIEDADES, febrero, 2015

de cosas riesgosas o actividades peligrosas y c) de la responsabilidad objetiva (Cas. 185-T-97-Ica, SCTS. P.


03/04/98). Nos interesa por motivos de nuestro tema, el segundo.
En ese sentido, cuando hablamos de responsabilidad por empleo de cosas riesgosas o actividades peligrosas,
nos podemos dar cuenta de un elemento importante, este viene a ser el riesgo. As, en el artculo 1970 del
Cdigo Civil se regula una teora del riesgo que nos expresa que quien use o tenga en su poder un bien
riesgoso es responsable de dao causado a terceros, ello no abandonando la idea de culpabilidad.
Artculo 1970.- Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por ejercicio de una
actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro, est obligado a repararlo.
Por ejemplo, un vehculo motorizado es un bien peligroso por su naturaleza, al ocurrir un acto daoso o
lesivo y este se produce, digamos en perjuicio de alguna persona o vehculo, se debe evaluar la culpa o dolo
como componente imprescindible de la responsabilidad. Para razones del ejemplo citado precisamos que
toda vez que se realice una actividad arriesgada, se requiere en todo momento, por parte de quien lo
realiza, un especial cuidado y mxima atencin(17).
Sealamos tambin que, acorde con esta concepcin, el fabricante o productor tomara todas las medidas
necesarias para minimizar los riesgos, asumiendo la responsabilidad por los daos que cause como
consecuencia de la introduccin de sus productos al mercado. Como es l quien finalmente controla el riesgo,
podra trasladarlo al sistema de precios mediante la aseguracin. Como consecuencia de ello, el dao se
distribuira entre todos los consumidores, con lo que se llegara a una mejor distribucin social del riesgo(18).
A pesar de lo anterior, tendramos que decir que la cuestin de la responsabilidad por daos causada por
productos y servicios defectuosos, no se encuentra especficamente expresa en el artculo 1970 del Cdigo
Civil. Aun as, se ha deducido del mismo que esta responsabilidad en caso de que el producto o servicio
presentase algn defecto o anomala, recaera en el fabricante, asimismo, los daos causados por ella se
cien al mbito de dicha norma. En ese sentido, cabra realizarnos una pregunta ms: es lo mismo la
responsabilidad originada por riesgo, que la responsabilidad originada por algn defecto de fabricacin?
Para responder dicha pregunta, debemos remitirnos al Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, el
cual analizaremos en el siguiente punto, en virtud del cual existen ciertas caractersticas que renen ambos
tipos de responsabilidad y que muestran una notoria diferenciacin.
3. El captulo II del TtuloVdel Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor (Ley N 29571)
Trataremos en esta seccin acerca de los artculos que anteriormente conformaban el artculo 32 de la Ley
de Proteccin al Consumidor, ya derogada. A continuacin pasaremos a citarlos:
Artculo 100.- Responsabilidad civil
El proveedor que ocasione daos y perjuicios al consumidor est obligado a indemnizarlo de
conformidad con las disposiciones del Cdigo Civil en la va jurisdiccional correspondiente,
sin perjuicio de la responsabilidad penal, as como de las sanciones administrativas y
medidas correctivas reparadoras y complementarias que se puedan imponer en aplicacin
de las disposiciones del presente Cdigo y otras normas complementarias de proteccin al
consumidor.
17

Exp. 28-96-Lima, SCSs, Alberto Hinostroza M. Jurisprudencia Civil. T.IV, p. 477.


Citado de ALPA, Guido. Derecho del Consumidor, p.403, en SEMINARIO, Eduardo. Responsabilidad civil derivada de
productos defectuosos: Una re-lectura del Artculo 32 de la Ley del Sistema de proteccin al Consumidor.
http://www.teleley.com/revistaperuana/seminario-67.pdf. Recuperado el 11 de octubre de 2013 a la 1:30 p.m.
18

14


SOCIEDADES, febrero, 2015

El contenido de este primer artculo no se encontraba en el artculo 32. En general, hace referencia a la
sancin tanto en materia civil como en las otras pertinentes al caso.
Artculo 101.- Responsabilidad civil por productos defectuosos
El proveedor es responsable de los daos causados a la integridad fsica de los consumidores o
a sus bienes por los defectos de sus productos.(19)La responsabilidad civil por productos
defectuosos es objetiva, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 1970 del Cdigo Civil.
La responsabilidad de los diversos proveedores de un producto conforme a este artculo es
solidaria. Sin perjuicio de ello, cada proveedor tiene derecho a repetir contra el que le
suministr el producto defectuoso u origin el defecto.
Del artculo citado, lo primero que debemos explicar son los elementos que lo conforman, a saber:
productos, sujetos (proveedor y consumidor), defectos y daos causados por stos.
Al hablar de producto, la citada norma no se refiere al provecho que de un bien podamos obtener, sino de
un bien transformado para obtener ese provecho de l, ya sea una transformacin manual o mecnica.
Dicho bien ser puesto en el mercado para el trfico. El respaldo de nuestra afirmacin se encuentra en el
Artculo IV del Ttulo Preliminar de la misma norma, que a la letra dice: Producto es cualquier bien mueble o
inmueble, material o inmaterial, producido o no en el pas, materia de una transaccin comercial con un
consumidor(20).
En lo concerniente a los sujetos a los que la presente norma alude, tenemos que los proveedores son las
personas naturales o jurdicas que fabrican, elaboran, manipulan, acondicionan, mezclan, envasan,
almacenan, preparan, expenden o suministran bienes o prestan servicios a los consumidores(21). Del mismo
modo, son consumidores las personas naturales o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan como
destinatarios finales productos o servicios(22). De lo dicho podemos colegir que ambos se ubican en polos
opuestos de la relacin mercantil, y que existen en una relacin de interdependencia, porque mientras unos
elaboran y suministran bienes y prestan servicios, los otros son los destinatarios de la actividad de los
primeros, sea adquiriendo y haciendo uso de los bienes o disfrutando de los servicios que se prestan en su
favor. Los proveedores sern considerados legitimados pasivos, mientras los consumidores legitimados
activos. Esta ltima distincin es de suma importancia, y la razn de nuestra aseveracin la pasaremos a
explicar en el siguiente prrafo.
Como bamos diciendo acerca de los sujetos de la relacin comercial, en tanto legitimados o no por la
presente norma, cuando se dijo integridad fsica de los consumidores, se debi aclarar que no slo son los
consumidores quienes tienen ese derecho a esa seguridad de que no se ver vulnerada su integridad, sino
tambin los terceros que no fueron parte de la relacin comercial (los que tambin deben estar legitimados
para ejercer su derecho de accin). Por supuesto, no sera necesario aadir a la norma esta aclaracin si al
comenzar el artculo se dijera: el proveedor ser responsable de los daos causados por los defectos de sus
productos, con lo que ya no se restringe el contenido a slo los destinatarios del bien, sino al pblico en
general, tal y como lo seala Seminario(23).
Es de notar que hay una referencia que en la norma anterior no haba: hablamos de la responsabilidad
objetiva del artculo 1970 del Cdigo Civil. Respecto de esto hablaremos al comentar el siguiente artculo.

19

El subrayado es nuestro.
Inciso 3) del Artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N29571: Cdigo de Proteccin y Defensa al Consumidor. Diario
oficial El Peruano. Lima, Per, 2 de setiembre de 2010.
21
Inciso 2) del Artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N29571.
22
Inciso 1) del Artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N29571.
23
SEMINARIO, Eduardo. Responsabilidad civil derivada de productos defectuosos: Una re-lectura del Artculo 32 de la
Ley del Sistema de proteccin al Consumidor, p. 155. En: www.teleley.com/revistaperuana/seminario-67.pdf.
Recuperado el 11 de octubre de 2014 a la 1:30 p.m.
20

15


SOCIEDADES, febrero, 2015

Pasando a las ltimas lneas del artculo, la responsabilidad de los proveedores es solidaria, lo que quiere
decir que tanto productores como distribuidores responden por los daos, ya sea en la va contractual o en
la extracontractual, como lo seala el profesor Espinoza(24).
Artculo 102.- Definicin de producto defectuoso
Es producto defectuoso el que no ofrece la seguridad a las que las personas tienen derecho,
tomando en consideracin las circunstancias relevantes, tales como:
a) El diseo del producto;
b) La manera en la cual el producto ha sido puesto en el mercado, incluyendo su apariencia,
el uso de cualquier marca, la publicidad referida al mismo o el empleo de instrucciones o
advertencias;
c) El uso previsible del producto; y,
d) Los materiales, el contenido y la condicin del producto.
Ahora bien, ya habamos advertido el cambio en la nueva ley respecto del artculo 32 de la derogada Ley del
Sistema de Proteccin al Consumidor(25), debido a la introduccin de la nocin de responsabilidad objetiva.
En efecto, en el artculo 102, glosado lneas arriba, se considera defectuoso un producto en la medida en
que ste no ofrece la seguridad que como derecho corresponde a las personas. Hasta aqu hay ciertos
aspectos a analizar: en primer lugar, al decir no ofrece seguridad, se alude a una ausencia de ella, una idea
que diverge en cierto modo de una nocin de peligrosidad (el aumento de riesgo de sufrir un dao), que es
la que se emplea en el sistema jurdico norteamericano, en cuanto a la palabra defecto se refiere.
En segundo lugar, deberamos entender que, para que un producto no sea defectuoso, debemos tener
plena seguridad de que no vamos a sufrir un dao mediante su uso? Pues al ser un producto el resultado
de una actividad humana, los errores pueden ocurrir, por lo que slo podemos esperar que el uso de un
producto no deba significar un riesgo considerable de sufrir un dao, en trminos de la calidad de ste.
Nosotros hablamos de calidad para no confundir el defecto con la nocin de bien riesgoso al que el Cdigo
Civil en su artculo 1970 hace mencin. Somos de la opinin que la diferencia est en que, el bien riesgoso
es aqul que por s mismo importa un riesgo (valga la redundancia), mientras el bien defectuoso no tiene
esta misma naturaleza, pues no implicara el riesgo si no tuviera la falla.
En cuanto a las circunstancias del defecto, tenemos cuatro aspectos:
-

El diseo del producto. Es decir, que en el proceso de fabricacin no se hayan cometido errores
que vulneren la integridad de los usuarios.
La manera en la cual el producto ha sido puesto en el mercado, incluyendo su apariencia, el uso de
cualquier marca, la publicidad referida al mismo o el empleo de instrucciones o advertencias. En
este punto hay aspectos relacionados con la informacin acerca de las caractersticas del
producto; la marca (como nombre del empresario que representa el producto aunque no haya
sido producido por l); y la necesidad de proporcionar instrucciones y advertencias, tambin
relacionado con la informacin. En suma, todo lo que contribuye a la confianza del consumidor
para adquirir el producto.
El uso previsible del producto. Importante de igual manera, porque de acuerdo con sus
caractersticas, un producto puede ser susceptible de ser usado de maneras diversas, como
tambin con fines distintos para los que se cre.

24

ESPINOZA, Juan. Algunas consideraciones sobre la responsabilidad civil por productos y servicios defectuosos. p. 5.
En: www.dike.pucp.edu.pe/doctrina/civ_art49.PDF. Recuperado el 11 de octubre de 2014 a las 10:33 a.m.
25
D.S. N 006-2009-PCM: Texto nico Ordenado de la Ley del Sistema de Proteccin al Consumidor. Diario oficial El
Peruano, Lima, Per, 30 de enero de 2009. Esta ley estuvo vigente desde el 31 de enero de 2009 y fue derogada por la
Primera Disposicin Complementaria Derogatoria de la Ley N 29571, publicada el 02 septiembre de 2010.

16


SOCIEDADES, febrero, 2015

Los materiales, el contenido y la condicin del producto: Esto est relacionado a la presentacin
del producto, mencionado en el segundo punto.

Artculo 103.- Daos indemnizables


La indemnizacin comprende todas las consecuencias causadas por el defecto, incluyendo el
dao emergente, el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral.
Para terminar con el comentario, en lo que al dao respecta, naturalmente razn tiene Seminario(26) al decir
que el fragmento se refiere a un dao tanto patrimonial como extra patrimonial, en tanto se alude a la
integridad de los consumidores o a sus bienes. Claro est, el dao puede ser: moral (integridad psicolgica
y emocional); a la persona (integridad y proyecto de vida); o como lucro cesante (prdida de utilidad
econmica causada por el defecto). El dao emergente (esto es, el valor del bien defectuoso) es un aspecto
que en el artculo 32 de la Ley del Sistema de Proteccin al Consumidor no haba sido mencionado
explcitamente en materia del producto defectuoso.

4. Conclusiones
a) Existe responsabilidad de naturaleza civil por parte de quien tiene la obligacin jurdica de reparar
un dao causado por un producto o servicio defectuoso, la que puede ser tanto contractual
(producto de un pacto), como extracontractual (por haberse afectado a la persona, sus derechos o
sus bienes).
b) El defecto del producto o servicio es generado porque el proveedor (productor o distribuidor), no
tom las precauciones para minimizar el riesgo de afectar la seguridad tanto de consumidores
como de terceros. Pero lo dicho no debe confundirse con la nocin de bien riesgoso que nuestro
Cdigo Civil tiene, pues el producto o servicio que presenta defectos no tiene en s misma la
cualidad de ser riesgoso, ya que sera mnima la probabilidad de sufrir dao de no existir el
defecto.
c) Las circunstancias que ocasionarn el dao, y que tendrn como consecuencia la indemnizacin,
estn relacionadas no slo al diseo del producto, sino tambin a la forma en la que ste fue
puesto en el mercado (publicidad de sus caractersticas), las instrucciones, los materiales y las
advertencias. Tambin se debe tener en cuenta que los productos pueden tener algn uso
distinto, es decir, un uso que no se condice con la finalidad para la que fue creado. Todo esto es
importante para evaluar los daos potenciales que se puedan sufrir si el producto presenta alguna
falla.
5. Bibliografa
Libros y revistas:
-

26

ALTERINI, J. et al. Derecho de daos. Buenos Aires: Editorial La Rocca, 2000.


ANZOTEGUI, Ignacio. (2008). Algunas consideraciones respecto de las funciones del derecho de
daos. En: Lecciones y Ensayos. Buenos Aires, marzo.
DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil, vol. II. Madrid: Tecnos, 1989.
PORTILLO, Gloria. Derecho de dao. Buenos Aires: Editorial Juris, 2000.
WOOLCOTT, Olenka. (2001). La responsabilidad civil del productor de bienes y servicios
defectuosos en el Per. En: Advocatus. Lima, mayo.
YGUEZ, ngel. La responsabilidad civil. Bilbao: Universidad de Deusto, 1989.

Seminario, op. Cit., p. 155.

17


SOCIEDADES, febrero, 2015

Enlaces web:
-

ESPINOZA, Juan. Algunas consideraciones sobre la responsabilidad civil por productos y servicios
defectuosos. En: www.dike.pucp.edu.pe/doctrina/civ_art49.PDF. Recuperado el 11 de octubre de
2014 a las 10:33 a.m.
SEMINARIO, Eduardo. Responsabilidad civil derivada de productos defectuosos: Una re-lectura del
Artculo
32
de
la
Ley
del
Sistema
de
proteccin
al
Consumidor.
www.teleley.com/revistaperuana/seminario-67.pdf. Recuperado el 11 de octubre de 2014 a la
1:30 p.m.

Normativa consultada:
-

Decreto Supremo N 006-2009-PCM: Texto nico Ordenado de la Ley del Sistema de Proteccin al
Consumidor. Diario oficial El Peruano, Lima, Per, 30 de enero de 2009. Norma derogada por la
Primera Disposicin Complementaria Derogatoria de la Ley N 29571, publicada el 02 septiembre
de 2010.
Ley N29571: Cdigo de Proteccin y Defensa al Consumidor. Diario oficial El Peruano. Lima, Per,
2 de setiembre de 2010.

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