RECURSO ESPECIAL Em face da infringncia de Lei Federal (art.

102, II do
Cdigo Civil) e do prequestionamento da questo em sede de embargos de
declarao, interpe Recurso Especial alegando a simulao de alienao
fiduciria em contrato de mtuo puro e simples, sendo nulos os efeitos do
contrato, levando carncia da ao proposta com fundamento no DecretoLei n 911/69.
O recorrente j era proprietrio do veculo dado em garantia e ainda
deve-se levar em conta que a autonomia contratual nos contratos de adeso
no pode ser absoluta, devido liberdade preponderante de um dos
contratantes que impe ao outro a sua vontade.
EXMO. SR. DR. PRESIDENTE DO E. TRIBUNAL DE ALADA DO ....

PROCESSO .... - .... CMARA CVEL

RELATOR ....
APELANTE : ....
APELADO : BANCO ....
ORIGEM : .... VARA CVEL
Comparece o apelante, perante este E. Tribunal, com fulcro no artigo n
496, inciso VI do Cdigo de Processo Civil, interpor tempestivamente
Recurso Especial, relativamente R. Deciso deste E. Tribunal
consubstanciada no acrdo n ...., verificando-se o cumprimento dos
requisitos de admissibilidade do recurso por infringncia ao disposto em lei
federal, conforme permissivo do artigo 105, inciso III, letra "a" da
Constituio Federal.
Requer seja positivo o juzo de admissibilidade do Recurso a fim de que a
matria seja apreciada pelo Superior Tribunal de Justia e, verificada a
infringncia, seja reformada a R. Deciso deste arepago.
Pede Deferimento
...., .... de .... de ....
..................
Advogado
AO E. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
SENHOR MINISTRO RELATOR

...................................................... (qualificao), portador de Cdula de

Identidade/RG n ...., comparece perante este E. Tribunal, atravs de seu
advogado diante assinado, profissional devidamente inscrito na OAB/.... sob
n .... para tempestivamente interpor
RECURSO ESPECIAL
Com fulcro no artigo 105, inciso IV, letra "a" da Constituio Federal
combinado com o artigo 496, inciso IV do Cdigo de Processo Civil,
relativamente a R. Deciso do E. Tribunal de Alada do Paran contida no
Acrdo .... que no acolheu o recurso de apelao mantendo ntegra a
sentena de primeira instncia, sustentando o seguinte:
CABIMENTO DO RECURSO - TEMPESTIVIDADE
De incio, verifica- se que o recurso ora intentado preenche o requisito da
tempestividade, pois o V. Acrdo recorrido fora publicado em .... de ....
de .... sexta-feira), tendo o prazo iniciado na segunda feira, dia .... de ...., e
suspenso pela interposio de Embargos Declaratrios no dia .... do mesmo
ms, remanescendo.... dias do prazo.
2. O E. Tribunal do Paran inacolheu os embargos declaratrios em deciso
publicada em .... de .... (sexta-feira), tendo o prazo inicio no dia .... de .... e
como "dia fatal" a data de .... de ......
3. Portanto, apresentao deste recurso esta sendo feito estritamente em
obedincia ao prazo de quinze dias iniciado na publicao do acrdo
guerreado.
II-) DA INFRINGNCIA DE LEI FEDERAL
4. O recorrente, desde a contestao de primeira instncia, sustenta o
incabimento da presente ao de busca e apreenso, convertida em ao de
depsito calcado, em suma nos seguintes pontos :
a) inexistncia de prova da constituio em mora do recorrente prevista no
pargrafo 2 do art. 2 do Decreto-lei 911/69;
b) existncia de negcio simulado. Fazimento de contrato com garantia de
alienao fiduciria (de bem j pertencente ao devedor) para encobrir
simples operao de mtuo financeiro. Nulidade, portanto, da garantia
contratual.
c) constatao de que o contrato de adeso imposto pelo Banco recorrido
deve ser interpretado do modo mais favorvel ao "aderente". Os artigos 47
e 5 do Cdigo de Defesa do Consumidor aplicam-se ao caso dos autos de
modo a autorizar ao Juiz a declarao da nulidade da constituio da
garantia, verificada a iniqidade e a desvantagem exagerada ao
consumidor.

d) incluso no valor do dbito de juros capitalizados e juros acima do limite

legal de 12% ao ano .
5. O E. Tribunal "ad quem" entendeu inexistir nulidade da constituio em
mora, pois decorre do simples vencimento da obrigao.
No tocante a simulao, entende que o artigo 104 do C.C., veda ao
recorrente "... que tinha pleno conhecimento do contrato"... (sic) alegar a
simulao em prprio benefcio.
6. Quanto aos juros legais, entende o E. Tribunal do Paran pela sua
inaplicabilidade ausente lei regulamentadora .
7. O recorrente efetuou, desde a primeira instncia o prequestionamento,
em sede de embargos de declarao em primeira e segunda instncia,
acerca da inobservncia dos artigos 102 do CC, combinado com os artigos
47e 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
8. A infringncia aos dispositivos legais pode ser compreendida conforme
demonstrado.
Infrigncia ao artigo 102, inciso II do Cdigo Civil.
9. O referido artigo dispe:
"Haver simulao nos atos jurdicos em geral:
Quando contiverem
verdadeira".

declarao,

confisso,

condio,

ou

clusula

no

10. O ora recorrente, na qualidade de consumidor de servios de crdito

junto a instituio financeira, com ela celebrou contrato na modalidade de
"contrato de adeso" atravs do qual obteve financiamento de determinada
quantia em dinheiro.
11. Por imposio absoluta do banco o consumidor foi obrigado a concordar
com todas as disposies do contrato. No lhe foi oportunizado discutir ou
alterar qualquer das clusulas do pacto.
12. Tal fato, incontestvel, torna a clusula da alienao fiduciria eivada
de nulidade.
13. Ao contrrio do exposto na emenda do acrdo recorrido, o consumidor,
ora recorrente, no teve pleno conhecimento prvio das clusulas do
contrato, at porque o tamanho da letra torna impossvel sua leitura e
compreenso, data vnia.
14. Conforme se constata das circunstncias que envolveram a celebrao
do contrato de adeso que instrue a inicial, tem-se que o mesmo resultado
de simulao imposta ao autor com intuito de obter a seu favor a garantia
da alienao fiduciria.

15. No h no contrato de adeso juntado inicial qualquer aluso ao fato

de ter o recorrente adquirido o veculo alienado ao Banco com os recursos
advindos do mtuo financeiro firmado.
16. O Banco imps ao ru para concesso do crdito a efetivao de
garantia de alienao fiduciria em veculo que j pertencia ao recorrente.
17. O recorrente, por sua vez, sujeitou-se a celebrar o contrato imposto
pela instituio de crdito que afora a alienao fiduciria, imps-lhe juros
capitalizados mensalmente taxa efetiva de 14,5%.
18. Nesse ambiente foi celebrado o negcio instrumentalizado no contrato,
que mascara um simples mtuo financeiro entre a instituio e o muturio/
consumidor .
19. Sob a tica de nossos tribunais a "simulao" de alienao fiduciria
tem recebido o seguinte tratamento:
20. O juiz FRANCISCO MUNIZ, um dos expoentes da magistratura do
Paran sustentou, em Simpsio Sobre Contratos Bancrios que:
".... se o crdito concedido no se destina compra de bens, a funo
essencial objetiva (tpica) do contrato de financiamento no se realiza. As
partes dele se utilizam para fim ou resultado prtico diverso do seu trao
caracterstico.
Isto explica, de regra, em que financiador e financiado simulem um negcio
de alienao fiduciria em garantia.
A simulao priva o negcio de sua causa torna-o, portanto, vazio" (in,
Contratos Bancrios, juru, 1988, p.122/123).
21. O. E.. Tribunal de Justia do Paran tambm a esse respeito j se
pronunciou:
"ALIENAO FIDUCIRIA - Simulao - Negcio que encobriu contrato de
mtuo puro e simples, visando a dar maiores garantias ao fiduciante Nulidade - Irrelevncia do consentimento do devedor - Carncia de ao de
depsito proposta convertida da busca e apreenso - Voto vencido".
"Apelao cvel. Ao de busca e apreenso convertida em ao de
depsito. Decreto-Lei 911/69. Ao procedente. Negcio simulado. Recurso
provido para julgar a autora carecedora da ao. Negcio simulado de
alienao fiduciria em garantia, mascarado em mtuo, burlando a lei, no
produz efeito, nulo, levando carncia da ao proposta com fundamento
no Decreto-Lei 911/69." (4 Cam. Cvel - Rel Des. W ilson Reback - in RT
629/195).
22. E, do corpo do Acrdo supra citado extrai-se o seguinte:
"... podendo valer- se de qualquer outra modalidade de contrato para o
emprstimo de dinheiro, as financeiras que admitem a simulao, ou a

estimulam, querem valer- se de um fator maior coercitivo para haver, no caso

de haver inadimplemento a dvida: ameaa de priso civil (tambm existente
no ttulo industrial)".
"A deturpao dos preceitos no poder nunca, beneficiar o credor. Nem se
alegue que o devedor no poder em seu favor seu prprio ato, porque ele
age premido pelas circunstncias, e mal-aconselhado, como no caso
presente pelo prprio gerente da apelada."
21. O prprio STF, tambm j se manifestou, em V. acrdo da lavra do
Eminente Ministro CORDEIRO GUERRA:
"Se a coisa dada em alienao fiduciria em garantia nunca chegou a ser
adquirida pelo alienante, porque simulada a aquisio, no h que
reconhecer o depsito, e, conseqentemente, a ao prpria para
restituio do bem inexistente..." (RT 531/266).
22. As solues acima invocadas so perfeitamente aplicveis ao caso dos
autos.
23. A bem da verdade, o recorrente j era proprietrio do veculo e a causa
real do contrato foi o financiamento puro e simples. Causa essa que no
tpica de contrato com alienao fiduciria.
24. O negcio subjacente ao contrato nulo a teor do artigo 102, II do C.
Civil. E verificada a real inteno de encobrir um simples contrato de mtuo
(simulao) com a realizao da alienao fiduciria, impe seja
reconhecida e declarada a ausncia de instrumento hbil a propositura da
ao de depsito, eis que nula a clusula da alienao.
25. No se aplica ao caso dos autos a vedao contida no artigo 103 do
C.C, pois o recorrente/consumidor na celebrao do contrato de adeso no
teve inteno de lesar terceiro ou burlar a lei. A real inteno do recorrente
na celebrao do contrato era a de obter emprstimo em dinheiro.
26. Dada sua condio de hiposuficiente, o recorrente no tinha condies
de entendimento acerca das decorrncias oriundas do instituto da alienao
fiduciria, pois se tivesse conhecimento prvio no teria se submetido ao
contrato.
III-) Questo da autonomia contratual - contrato de adeso.
27. Como ensina ANTONIO CHAVES, os contratos adeso exigem um
tratamento especfico.
"Enquanto que nos contratos de tipo tradicional existe a
liberdade na discusso das clusulas, que podem ou no ser
ou parcialmente, nestes no existe tal liberdade, devido
preponderncia de um dos contratantes que impe ao outro a
(Tratado de Direito Civil, RT, 1984, p. 380).

mais ampla
aceitas, total
liberdade
sua vontade"

28. E acrescenta que, "Em tais negcios reduz-se ao mnimo a vontade do

aderente, ao qual s dada a alternativa de aceitar globalmente a oferta ou
recus-la sem discusso".
29. Diante disso, afasta-se o dogma de liberdade contratual, por ser
"Impossvel admitir como livremente celebrado um contrato quando uma das
partes tinha todos os elementos ao seu lado: recursos econmicos,
experincia, facilidade de chamar a si o concurso dos melhores
especialistas, restando apenas outra parte concordar com as condies
que lhe eram impostas, ou ... morrer de fome" (ob. cit., p. 377).
30. No possvel, por isso, enfocar os contratos de adeso segundo os
mesmos parmetros que aliceraram a consagrao do contrato como
emanao da liberdade individual.
31. Em pgina memorvel, WALDIRIO BULGARELLI assim se posicionou
sobre a matria, tendo em vista especialmente o direito brasileiro, "verbis":
"Em contrapartida, observa-se uma veemente explorao da parte mais
fraca pela mais forte, sem que a conhecida e proclamada interveno do
estado tenha posto cobro ou limitado a espoliao.
Pas de capitalismo ainda primrio, terra aberta ao esprito aventureiro e
predatrio, das fortunas fceis a qualquer preo, encontra-se aqui, no
Brasil, campo para toda sorte de explorao, no s rico pelo pobre, no
mbito civil, mas no campo comercial, pelas empresas desde o consumidor,
at as empresas mais fracas, pelas mais fortes.
Serviu luva, para esse tipo de explorao, o chamado contrato de adeso
(contrato-tipo, formulrio, etc) em que se inscrevem clusulas mais
aberrantes ... todas reunidas por meio de contrato-tipo maldito, a que os
Tribunais, infelizmente, vm dando guarida, com base na autonomia da
vontade que ainda permanece como um verdadeiro dogma entre ns".
(Contratos Mercantis, Atlas, 1984, p. 30).
32. nesta balada que, SILVIO RODRIGUES escreveu tambm que "...
atravs da atividade judiciria tentou-se minorar os efeitos porventura
funestos do contrato de adeso. Por meio da interpretao de clusulas do
negcio procurou a jurisprudncia evitar a explorao de uma parte pela
outra. Regras de hermenutica, aplicadas sensatamente, alcanaram, por
vezes tal efeito." (Direito Civil, Saraiva, 16 ed., 1987, vol III, p. 49).
33. Mais correto, portanto, considerar que as regras genricas dos
contratos em geral como liberdade contratual, autonomia de vontade e a
vedao de alterao de clusula pelo judicirio, no tem ressonncia aos
contratos de adeso.
Essa orientao no incompatvel com o direito legislado. Muito ao
contrrio, o art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, j determinava que
a interpretao da lei haveria de ser orientada aos fins sociais a que ela se
dirige e pelas exigncias do bem comum.

Nesse sentido, o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, em Captulo

especial proteo contratual dispe que:
"Art. 47 - As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais
favorvel ao consumidor".
Em outra disposio mais especificamente ao caso em tela:
"Art. 51 - So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais
relativas ao fornecimento de produtos e servios que:
IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem
o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a
boa f ou equidade".
34. O recorrente ressaltou as peculiaridades acerca do contrato firmado
para aduzir que o recorrido esta a exigir garantia indevida e celebrada de
modo irregular e simulado.
35. O E. Tribunal do Paran no conheceu as alegaes de infringncia dos
artigos do CDC acima mencionados nem tampouco ressalvou no julgado os
motivos determinantes do no acatamento das ponderaes expendidas
desde a primeira instncia.
36. A infringncia do artigo reside no fato de que a natureza do contrato
autoriza a declarao da iniquidade da clusula de alienao fiduciria,
pois o recorrente j era proprietrio do veculo e pretendia apenas a
concesso de financiamento.
37. A iniqidade reside na total desproporo entre o negcio celebrado e
o negcio pretendido, bem como nas garantias abusivas auto-concedidas
pelo banco em detrimento do consumidor aderente.
38. Por derradeiro, veja-se que, o E. Tribunal de Alada do Paran tinha
condies de dar cabal cumprimento das disposies pois restou
comprovado nos autos a natureza jurdica da celebrao e a hiposuficincia
do mutuante/consumidor.
39. A nulidade do contrato h de ser consagrada por este E. Tribunal a fim
de restabelecer o equilbrio contratual entre as partes.
Isto posto, requer seja recebido e processado o presente Recurso Especial,
posto que tempestivo e preenchidos os requisitos de admissibilidade, com o
prequestionamento da questo federal efetuada em nvel de embargos de
declarao de primeira e segunda instncia.
Termos em que
Pede Deferimento
...., .... de .... de ....
..................

Advogado OAB/...