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LES
CONTRATS
DAFFAIRES
- Rglementation
- Techniques de rdaction
- Contrats types
GECOS FORMATION
Yopougon quartier millionnaire
INTRODUCTION
Dans notre activit professionnelle, ou pour des besoins dordre priv, nous passons
quotidiennement des contrats les plus divers. Afin de leur donner une scurit juridique, le
lgislateur est venu prciser la manire dont se concluent et sexcutent les plus importants
dentre eux. Ainsi une connaissance parfaite des rgles applicables ceux-ci en gnral mais
ceux dits daffaires en particulier simpose afin de mieux les ngocier pour en tirer le
maximum de profit.
Lobjectif du prsent cours est donc dune part de familiariser les apprenants
lenvironnement des contrats daffaires les plus usuels pour leur permettre de les identifier
facilement et dautre part, leur donner un schma de rflexion et de rdaction pour viter les
erreurs et autres piges consistant notamment mentionner dans leurs conventions des
stipulations illicites ou des clauses ayant une efficacit illusoire ou les insrer sans en mesurer
la porte.
Lintrt de cet enseignement rside dans le fait quau-del des considrations dordre
financires et des cas de gestions calamiteuses, la grande majorit des entreprises mettent la
cl sous le paillasson parce que leurs grants nont pas su ngocier leurs contrats faute de
connaissances en la matire.
Au regard du nombre plthorique de contrats daffaires, il est prtentieux de notre part de
vouloir les tudier dans leur totalit, ce pourquoi une dlimitation sest avre judicieuse ;
ainsi tout au long de lenseignement nous verrons dans une premire partie les rgles
applicables aux contrats spciaux dusage frquent ( le bail caractre commercial, le crditbail, la franchise, la vente et le contrat dentreprise, le mandat) et dans une seconde partie, les
techniques de rdaction des contrats daffaires laide de cas pratiques ; mais avant nous
ferons un rsum des rgles contractuelles gnrales.
Le contrat par dfinition est laccord de volont de deux ou plusieurs personnes ayant pour
effet la cration entre elles dobligations soit de donner, soit de faire, soit de ne pas faire.
Ainsi dfini, le contrat est domin par le principe de lautonomie de la volont qui se traduit
par la libert contractuelle, lgalit entre les parties et la force obligatoire du contrat.
1. LA CLASSIFICATION DES CONTRATS
La classification des contrats se fait en fonction du contenu des obligations ou des conditions
de formation.
1.1/- La classification fonde sur le contenu des obligations
Ici la classification se fait selon ce quoi sengagent les parties et comment sengagent-elles ?
A cet effet il faut distinguer :
-
Dans le contrat synallagmatique, les obligations sont rciproques entre les parties (la vente ;
le contrat dassurance) alors que le contrat unilatral, ne fait naitre les obligations qu la
charge dune seule des parties (le prt)
-
Dans le contrat titre gratuit, un seul des cocontractants est engag et lautre enrichira son
patrimoine sans contrepartie (la donation, le prt dargent sans intrt) ; contrario le
contrat titre onreux fait naitre un profit pour chacune des parties (la vente, le louage..)
-
Les obligations sont certaines et connues ds leur conclusion pour ce qui est du contrat
commutatif (le contrat de transport, la vente) le contrat alatoire quant lui fait naitre
des obligations qui sont incertaines et dpendent dvnements alatoires (le pari)
1.2 /-La classification selon lexcution des obligations
Ce sont :
-
Le contrat consensuel : il se forme par la seule volont des parties, sans aucune
formalits ne soit ncessaire (la vente)
Le contrat solennel : il doit prendre ncessairement la forme dun crit c'est--dire la
forme dun acte crit ou sous seing priv pour tre valable (la donation entre vif)
Le contrat rel : dans ce type de contrat, laccord de volont ne suffit pas pour que le
contrat soit valable, il faut quil y ait ncessairement remise dune chose au
cocontractant (gage, prt, dpt), tant quil ny a pas remise de la chose, il ny a
contrat mais plutt promesse de contrat.
2. LA NAISSANCE DU CONTRAT
Le contrat comme tout acte juridique nait c'est--dire se forme. Une fois form, il doit tre
valide sans quoi il est frapp de nullit.
2.1/- la formation du contrat
La formation du contrat suppose la rencontre dau moins deux volonts savoir celle de
loffrant (pollicitation) et une acceptation. Aussi convient-il de voir successivement loffre et
lacceptation ainsi que les conditions de validit du contrat.
2.1-1/- Loffre
Loffre par dfinition est la manifestation unilatrale de volont par laquelle loffrant propose
une autre la conclusion dun contrat. Quelles sont les conditions remplir pour quelle
produise des effets ?
-
Les formes : loffre peut revtir diverses formes (orales, crites, affiches, marchandises
exposes avec affichage du prix, taxi en station,) et tre faite personne dnomme ou
personne indtermine.
Les conditions : elle doit tre prcise et complte, c'est--dire comporter tous les
lments ncessaires la formation du contrat ( objet bien dtermin, prix bien
dfini)
Les effets : en principe tant quelle nest pas encore accepte, loffre ne peut tre
retire. En fait si loffre ne cre pas le contrat, elle cre nanmoins des effets lgard
du pollicitant.
Ainsi sil na pas fix de dlai dacceptation, loffre doit tre maintenue dans un dlai
raisonnable, par contre sil a fix un dlai dacceptation, il ne peut retirer son offre
avant lexpiration du dlai sauf refus express de celui qui elle est destine. Le retrait
prcipit engage la responsabilit dlictuelle du pollicitant.
2.1-2/ - Lacceptation
Cest la manifestation de volont par laquelle une personne donne son accord une
offre qui lui est faite.
Elle peut tre expresse c'est--dire orale, crite, ou par geste.
Peut elle tre tacite cest dire rsult dun comportement ?
En principe le silence ne vaut pas acceptation sauf dans certains cas particuliers tels
que lexistence de relations daffaires entre les parties (tacite reconduction) ou en cas
daccord sur les clauses essentielles du contrat.
2.2/ - Les conditions de validit du contrat
Les quatre conditions de validit du contrat nonces par le code civil sont : le consentement
non entach de vices, la capacit des parties, un objet certain matire de lobligation et une
cause licite. La dfaillance de lune de ces quatre conditions emporte nullit du contrat.
2.2-1/ - Le consentement
Le consentement cest laccord de volont par lequel se forme le contrat. Aussi la premire
condition de validit dun contrat est un consentement non vici.
Les vices sont : lerreur, le dol et la violence.
-
Lerreur : elle est une cause de nullit de la convention si elle tombe sur la substance
mme de la chose qui en est lobjet.
EX : vous achetez un tableau comme considr comme une uvre dart, vous apprenez
plus tar laide dune expertise que le tableau ne lest pas.
Elle est aussi la cause de nullit quand elle tombe sur la personne du cocontractant
dans le cas o la considration de la personne avec laquelle on contracte joue un rle
dterminant.
Le dol : on appelle dol, les manuvres frauduleuses, tromperies, mensonges,
rticences dont une personne use pour en tromper une autre loccasion dun contrat.
EX : un commerant simule des bnfices exagrs pour vendre plus cher son fonds de
commerce.
La violence : cest la contrainte exerce sur la volont dune personne pour la forcer
contracter en la menaant dun mal considrable. La violence doit prsenter une
certaine gravit.
EX : vous ne pouvez pas payer lchance lun de vos cranciers ; celui-ci menaant
de poursuite, vous oblige passer un contrat dsavantageux pour vous.
2.2-2/ - La capacit
Pour contracter valablement, il est ncessaire davoir la capacit exige pour accomplir lacte
envisag. Il sagit de vrifier la capacit de jouissance et dexercice des parties. Par ailleurs
pour les personnes morales, la question de la capacit dexercice ne se pose pas, elles agissent
par lintermdiaire de reprsentants qui tirent en gnral leurs pouvoirs dun mandat.
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
2.2-3/ - Lobjet
Lobjet du contrat dsigne lopration juridique que les parties ont voulu effectuer. Il doit
tre dtermin ou dterminable, possible et dans le commerce, conforme lordre public et
aux bonnes murs (prt, assurance, donation)
2.2-4/- La cause
Cest la raison pour laquelle une personne a contract, le motif, le mobile. Elle doit tre licite
et morale.
Remarques : les nullits des contrats
Labsence dune condition de validit est sanctionne par la nullit du contrat.
Elles se repartissent en nullit relative (dicte afin de protger lune des parties ; cas
dincapacit, de vices de consentement) et en nullit absolue (sanctionnant les atteintes
lintrt gnral : cas de lillicit de la cause et de lobjet).
Lorsque la nullit est prononce par le juge, elle a un effet rtroactif c'est--dire que le contrat
est ananti ds linstant o il a t conclu.
Il faut en outre, distinguer la nullit des autres expressions telles que linopposabilit qui
sanctionne linobservation des conditions de publicit du contrat, la rsolution qui sanctionne
linexcution ou la mauvaise excution du contrat, la rsiliation qui supprime pour lavenir
un contrat successif en raison de linexcution par lune des parties de ses obligations et
linexistence qui qualifie labsence dun lment essentiel de lacte pour quil soit efficace.
Laction en nullit relative se prescrit 05 ans aprs le jour o le vice a t dcouvert ou
disparu, laction en nullit absolue se prescrit quant elle 30 ans aprs.
Les tiers ayants cause des parties ou hritiers lgataires, continuent la personne de
leur auteur, ils prennent ses lieux et place, eux choit tout ou partie de lactif et du
passif de la personne dont ils tiennent leurs droits. Sous rserve des contrats conclus
intuiti personae, ils sont dbiteurs et cranciers aux mmes termes que leur auteur.
Les tiers trangers : le principe est que le contrat leur est inopposable c'est--dire quil
ne peut les rendre ni crancier ni dbiteur. Ainsi toute personne qui porte atteinte
lexcution dun contrat engage sa responsabilit dlictuelle (dbauchage par un
employeur du personnel li par un contrat de travail un concurrent) ; inversement la
responsabilit dlictuelle dun cocontractant est engage si lexcution du contrat cause
un prjudice autrui.
Cest une sorte de pression lgale exerce par le crancier dune obligation contractuelle qui
si cela est possible encore, refuse dexcuter sa propre obligation tant que le dbiteur
dfaillant nexcute pas la sienne.
4.3/- La rsolution et la rsiliation
Ces sanctions visent anantir les contrats mal excuts.
La rsolution a un effet rtroactif et sapplique aux contrats dont lexcution nest pas
successive ; la rsiliation quant elle sapplique aux contrats excution successive car elle
nagit que pour le futur.
1re PARTIE
L2ETUDES DES REGLES APPLICABLES AUX CONTRATS DE :
-
ailleurs on saccorde penser que le bien faisant lobjet du bail doit tre une chose
individualise, et non consomptible.
B/- LE VERSEMENT DUN PRIX EN CONTREPARTIE
Lart. 1709 du code civil prcise que le bail implique le versement dun prix par le preneur.
En effet le bail est par essence un contrat titre onreux ; ce prix peut revtir des formes
diverses et mme consist en une obligation en nature. Mais en gnral il est constitu dun
loyer payable en argent.
C/- UN CONTRAT TEMPORAIRE
La jouissance de la chose est confre au locataire pour une dure ncessairement limite, les
baux perptuels tant prohibs.
Enfin le bail est un contrat excution successive en ce sens que lexcution des prestations
est chelonne dans le temps. Lart. 1713 du code civil dclare que quon peut louer toutes
sortes de choses, il y a donc une diversit de baux et notre analyse portera sur les baux
usages commerciaux.
DEFINITION
Le bail usage commercial est rgi par le titre I du livre 3 de lacte uniforme de lOHADA
portant droit commercial ; conformment larticle 71 : est rput bail commercial, toute
convention mme non crite existant entre le propritaire dun immeuble ou partie dun
immeuble et toute personne physique ou morale permettant cette dernire dexploiter dans
les lieux avec laccord du propritaire toute activit commerciale, industrielle, artisanale ou
professionnelle .
Les parties fixent librement la dure des baux, dfaut de stipulations contractuelles, ils sont
rputs conclus pour une dure indtermine.
Les obligations des parties et les conditions de renouvellement du contrat arriv expiration
constitueront lessentiel de notre tude.
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Le propritaire est tenu de dlivrer les locaux en bon tat ; il est prsum avoir rempli cette
obligation lorsque le bail est verbal ou lorsque le preneur a sign le bail sans formuler de
rserves quant ltat des locaux.
-
Il est aussi tenu de procder ses frais dans les locaux, les grosses rparations
devenues ncessaires et urgentes notamment celles qui portent sur les gros murs, les
toitures, les murs de clture, les fosses sceptiquesSi ces rparations privent le
preneur de lusage des locaux, le montant du loyer sera diminu en proportion du
temps mis par celles-ci.
En outre il est tenu pour responsable envers le preneur des troubles jouissances
survenues de son fait ou du fait de ses ayants-droits ou de ses prposs.
Sil vend limmeuble dans lequel se trouvent les locaux donns bail, lacqureur est
de plein droit substitu dans les obligations du bailleur et doit poursuivre lexcution
du bail. De mme le bail ne prend pas fin avec Enfin le dcs de lune ou lautre des
parties nentraine pas la fin du bail, en cas de dcs du preneur personne physique, le
bail se poursuit avec ses conjoints, ascendants ou descendants en ligne directe, qui
doivent en faire la demande au bailleur dans un dlai de trois mois compter du dcs.
Il est tenu aussi dexploiter les locaux donns bail en bon pre de famille et
conformment la destination prvue au contrat ou suivant celle prsume daprs les
usages de sa profession. Si le preneur donne aux locaux un autre usage que celui
auquel ils sont destins et quil en rsulte un prjudice pour le bailleur, celui-ci pourra
demander la juridiction comptente la rsiliation du bail ; il en sera de mme lorsque
le preneur voudra adjoindre lactivit prvue au bail une activit connexe ou
complmentaire.
De mme il est tenu des rparations dentretien, il rpond des dgradations ou des
pertes dues un dfaut dentretien au cours du bail. Si lexpiration du bail le preneur
se maintient dans les lieux contre la volont du bailleur, le preneur devra verser une
indemnit doccupation gale au montant du loyer fix pendant la dure du bail sans
prjudice dventuels dommages et intrts.
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En cas de renouvellement tacite ou exprs sauf accord diffrent, des parties, la dure du
nouveau bail est fixe 3 ans
Le locataire sans droit au renouvellement pour quelque motif que ce soit, pourra nanmoins
tre rembours des constructions et amnagements quil a raliss dans les locaux avec
lautorisation du bailleur.
Celle-ci est gale au prjudice caus par le dfaut de renouvellement, et son taux la valeur
marchande du fonds dtermine suivant les usages de la profession.
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A dfaut daccord sur le montant de cette indemnit, le juge sera celui qui la fixera en tenant
compte notamment du chiffre daffaires, des investissements raliss par le preneur et de la
situation gographique du local.
Le bail usage dhabitation est la convention par laquelle une personne appele le bailleur
(cest le plus souvent le propritaire) sengage fournir une autre personne le locataire ou
le preneur (loccupant parfois) la jouissance ou lusage dune chose en contrepartie dun
loyer, pendant une certaine dure.
Par lexpression bail usage dhabitation, il faut entendre aussi les locaux pris en location par
ladministration publique pour y installer ses services ou ceux occups par les associations
reconnues dutilit publique.
Le domaine des baux usage dhabitation est rgit par la loi n 77- 995 du 18 dcembre 1977
et les dispositions du code civil.
SECTION 1 : LA CONCLUSION DU BAIL
On peut conclure un bail tant par crit ou verbalement, mais il est conseill dans tous les cas
une rdaction par crit pour viter toute contestation. Il est possible soit alors de sadresser
un notaire, soit de choisir lun des modles de bail couramment utiliss.
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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Les parties dterminent librement la dure de la location. Mais on ne peut louer une maison
perptuit, la dure reste ncessairement limite ; on a le choix entre deux modalits :
-
Dans le premier cas le bail peut cesser la suite dune rsiliation unilatrale par le bailleur ou
le locataire, cest un cong
Dans le second cas, les parties dterminent davance la dure de leur convention qui est
souvent un multiple de trois (3, 6,9 ou 12 ans). Le bail prend alors fin au terme du temps fix.
Le prix constitue bien entendu un lment constitutif essentiel du contrat laiss la libert des
parties.
SECTION 2 : LES OBLIGATIONS DU BAILLEUR
Le bailleur doit en premier lieu dlivrer la chose loue en bon tat. Elle seffectue par la
remise des cls.il doit avant effectuer tous les travaux de rparations tant les grosses
rparations que les rparations locatives.
Au cours du bail, le bailleur doit entretenir la chose en bon tat, de servir lusage pour lequel
elle a t loue, notamment faire toutes les rparations ncessaires sauf les rparations dites
locatives.
Il nest pas toujours facile de distinguer entre les grosses et les rparations dites locatives,
cependant larticle 606 du code civil indique que les grosses sont celles concernant les gros
murs, les canalisations, les voutes, le rtablissement des poutres et des couvertures entires.
Mais cela il faut ajouter toute une srie de rparations importantes comme les rparations
des escaliers, lentretien des barres dappui des fentres et des balcons, les rparations
devenues ncessaires par la vtust( vieillissement) ou la force majeure(imprvisible ,
irrversible et indpendant de la volont des deux parties) si le propritaire refuse
deffectuer les rparations qui sont sa charge, on peut ly contraindre par une action en
justice ou mme effectuer les dits travaux soi mme et en retenir les cots sur les loyers.
Le bailleur doit assurer la jouissance paisible des lieux pendant la dure du bail ; cest son
obligation de garantie qui veut dire quil est responsable des troubles de jouissance manant
de lui-mme, des autres locataires ou du concierge. Ainsi, le bailleur ne peut changer la
destination des lieux, en supprimant par exemple des installations existantes au moment de la
conclusion du bail.
Le propritaire est-il responsable si on est victime dun cambriolage ?
En principe non car il nest pas tenu de garantir les locataires contres les voies de fait
commises par les tiers, cependant si limmeuble est pourvu dun concierge, le propritaire doit
tre considr comme responsable des vols sils ont t rendus possibles ou favoriss par un
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User de la chose en bon pre de famille, et suivant la destination qui lui a t donne
par le bail ou suivant celle prsume daprs les circonstances, dfaut de convention.
Payer le prix du bail aux termes convenus.
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garantie. Le locataire qui ne paye pas son loyer risque de voir son bail tre rsili et tre
expuls.
Notons enfin que la preuve du paiement des loyers se fait par les quittances en gnral, et
que les loyers des maisons se prescrivent par cinq ans, pass ce dlai le propritaire ne peut
plus rclamer leur paiement.
SECTION 4 : DE LA FIN DE LA LOCATION
Le bail dure dtermin prend fin de plein droit larrive du terme. Par contre, sil sagit
dun bail dure indtermin, un cong est ncessaire.
Le cong peut tre donn par le propritaire ou le locataire. Sauf conventions contraires
insres dans le contrat, le cong ne peut tre donn que dans les dlais fix par lusage des
lieux c'est--dire 6 mois avant la date choisie par la partie donnant cong. Le cong ne
ncessite pas de formalits particulires, mais la forme prend toute son importance en matire
de preuve. Lexploit dhuissier offre le maximum de sret, mais la lettre recommande avec
accus de rception est galement une modalit pratique.
Le cong a pour effet de mettre fin au bail, le preneur sera autoris ou oblig de quitter les
lieux lous ; le propritaire pourra demander lexpulsion du locataire rcalcitrant.
Lorsque le bail est dure dtermine, le locataire a un droit au maintien dans les locaux
confre larticle 2 de la loi du 18 dcembre 1977. Aux termes dudit article, le locataire
lexpiration de son bail a le droit dtre maintenu dans le local lou aux termes et conditions
du contrat primitif. Mais cette obligation ne joue que si certaines conditions sont runies
notamment justifier dun titre locatif lorigine de la location (bail ou sous location) ; et tre
de bonne foi c'est--dire respecter ses obligations (payer son loyer, user du local en bon pre
de famille, ne pas modifier la nature du local..). A dfaut, il sera reconnu au propritaire le
droit de reprendre son local lexpiration du bail. En outre le droit au maintien dans les
locaux du preneur nest pas opposable au propritaire qui dsire reprendre son local pour des
motifs lgitimes notamment pour loccuper lui-mme ou le faire occuper par son conjoint ses
ascendants ou descendants directs ou ceux de son conjoint ; ou le dmolir en vue de sa
reconstruction ou sa transformation ncessitant lvacuation des lieux ;( en ce cas il devra
adresser au locataire un pravis de trois mois par acte extrajudiciaire ou par lettre
recommande avec avis de rception). Le bailleur qui par des manuvres ou allgations
mensongres aura obtenu lvacuation dun locataire de bonne foi en vue dune relocation
sera sanctionn dune amende de 5.000 500.000 FCFA (art. 5 de la loi du 18 dcembre
1977). Il est prvu aussi une indemnit au profit du locataire dont le montant ne peut tre
inferieur au montant du loyer annuel.
En cas de destruction totale de la chose loue par cas fortuit, le bail est rsili de plein droit.
Par destruction totale il faut entendre non seulement la destruction matrielle de la chose par
exemple la suite dun incendie mais galement limpossibilit absolue dutiliser les lieux
lous, notamment la suite dune interdiction administrative ou dune expropriation pour
cause dutilit publique.
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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En cas de perte partielle, le locataire peut soit demander la rsiliation du bail, soit une
rduction des loyers e fonction de ltendue de la perte. Des dommages et intrts ne seront
dus que si le propritaire sest rendu coupable dune faute.
Normalement le dcs de lune des parties ne met pas fin au bail qui continuera sans
modification entre la partie survivante et les hritiers de la partie dcde. Mais il est possible
dinsrer une clause contraire dans le bail.
Rappelons que linexcution par lune des deux parties de ses obligations est une cause
frquente de rsiliation ; mais mme si le bail contient une clause de rsolution expresse ou
encore une clause rsiliation de plein droit, une intervention du juge est ncessaire pour
prononcer la rsiliation du bail.
LE CREDIT-BAIL OU LEASING
Le crdit-bail ou leasing se dfinit comme la convention par laquelle une entreprise de crditbail acquiert sur la demande dun client la proprit de biens dquipements mobiliers ou
immobiliers usage professionnel en vue de les donner en location ce client pour une dure
dtermine en contrepartie du paiement de loyers.
A lissue de la priode fixe, le client appel crdit-locataire jouit dune option, il peut soit
restituer le matriel la socit de crdit-bail, soit demander le renouvellement du contrat,
soit acqurir le matriel pour un prix qui tient compte des versements effectus titre de
loyers. Ces loyers sont calculs en fonction de lamortissement du bien et fixs selon des
formules plus souples que dans les crdits classiques.
Cest donc une formule qui permet un industriel ou un professionnel qui prouve des
difficults financires de satisfaire ses besoins en matriels (machines, ordinateurs) ou en
outillages (tracteurs, grues).
SECTION 1/- LE MECANISME DU LEASING
Mis au point aux USA dans les annes 30, le leasing fit son apparition en France en 1960 et
introduit en Cte dIvoire en 1970. Il est rglement par le dcret n 70-06 du 07 janvier
1970.
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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Laffectation du bien
Le bien dquipement et doutillage doit tre achet en vue de sa location ce qui signifie
que le propritaire bailleur doit avoir pour profession lachat de certains biens en vue de
leur location ; si le bailleur fabrique lui-mme le matriel et le donne en location, on ne
serait plus en prsence dun contrat de crdit-bail. Le bien doit tre destin une
utilisation professionnelle et non personnelle.
-
La proprit du bien
Le bien est donn en location par ltablissement de crdit-bail qui en reste propritaire,
lutilisateur du bien est un simple locataire ; en cas de faillite ou de procdure de
liquidation judicaire lencontre de ce dernier, la socit de crdit-bail peut revendiquer le
bien.
Cette clause de rserve de proprit permet de distinguer le crdit-bail la vente crdit
dans laquelle le transfert de proprit se produit ds la conclusion de lopration faisant de
lacqureur le seul et unique propritaire du bien.
Lautre caractristique est aussi la facult laisse au locataire dacheter le bien.
II /- LA FACULTE DACQUISITION DU BIEN
A lexpiration du bail, lutilisateur a un droit doption, lequel droit est soumis certaines
modalits.
-
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Les modalits
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En matire de crdit-bail, il est presque toujours stipul que le bailleur sera dcharg de
son obligation dentretien. Il est de mme courant dans le leasing dcarter
conventionnellement lobligation de garantie des vices cachs mise la charge du bailleur,
cette exonration dcoule de la libert dont le locataire jouit dans le choix et les examens
techniques du matriel.
Lorsque le crdit locataire se heurte des difficults dus la mauvaise qualit du bien
(vices cachs, dfaut de conformit) il dispose des actions en justice de la socit de
crdit-bail contre le fournisseur.
Ainsi il pourra exercer directement contre le fournisseur une procdure en vue de faire
annuler la vente. La rsolution du contrat de vente initial, entraine ncessairement la
rsiliation du crdit- bail sous rserves des clauses ayant pour objet de rgler les
consquences de cette rsiliation.
Le contrat de crdit-bail steint pour lavenir sans effets rtroactifs.
II/- LES OBLIGATIONS DU CREDIT-LOCATAIRE
Le crdit locataire a des obligations affrentes la jouissance du bien lou. Ainsi il doit
utiliser le bien avec prudence, ce qui lui interdit, les abus de jouissance.
Les rparation et entretiens sont la charge de crdit locataire qui doit en outre user du
matriel conformment la destination qui lui a t donne dans le contrat. En outre il est
gnralement spcifi le caractre intuiti personae du crdit- bail, do limpossibilit de
sous lou le bien.
Le preneur doit aussi, payer les loyers avec la rgularit convenue ou dfaut sexposer
la rsiliation du crdit ; de plus il doit restituer le matriel
Lou sil ne lve pas loption dachat lexpiration du crdit-bail sous peine de poursuites
judiciaires. La restitution peut lui tre impose en cas de rsolution du contrat pour faute
en cours dexcution.
Ainsi en cas de non paiement du loyer, la socit de crdit- bail se rserve le droit de
rsilier unilatralement le contrat, le locataire doit en plus de restituer le bien lou, payer
ce dernier, outre les sommes dues qui ont motiv la rsolution, la totalit des loyers
venir jusqu la fin de la location toutes taxes comprises majores de la valeur rsiduelle.
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LE CONTRAT DENTREPRISE
Il en est question aux articles 1787 et suivants du code civil. Cest le contrat par lequel un
entrepreneur sengage moyennant rmunration excuter pour une personne un ouvrage de
faon indpendante. Contrat
de services par excellence, le contrat dentreprise a
progressivement pris une importance pratique presququivalente celle de la vente,
prcisment cause du dveloppement considrable du secteur des services. Cela va de la
construction, la rparation dappareils lectromnagers, en passant par le dveloppement de
pellicules photographiques, les prestations des teinturiers, la gestion des titres, les conseils en
gestion, le transport des personnes et des biens, la location de biens meubles et immeubles
Ainsi prsent, il convient daborder la notion de contrat dentreprise avant den ressortir le
rgime.
SECTION 1 : LA NOTION DE CONTRAT DENTREPRISE
Il sagit assurment dun contrat synallagmatique, conclu titre onreux et excution
successive. Mais lobligation caractristique, celle qui va justement distinguer ce contrat des
autres, cest lobligation de lentrepreneur.
I/- LA QUALIFICATION DU CONTRAT DENTREPRISE
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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La difficult de qualifier le contrat dentreprise est dautant plus grande que les parties nusent
que trs rarement du terme entreprise et baptisent plutt leurs conventions du nom qui
dsigne lobjet de la prestation de lentrepreneur (transport, assistance juridique,
construction).
Mais partir de la dfinition du contrat, il est possible de dgager des critres de lentreprise,
indispensable pour procder la qualification qui est parfois dlicate en raison de la proximit
des conventions telles que la vente, le bail ou la location.
I-1/- contrat dentreprise et contrats voisins
I-1-1/- contrat dentreprise et contrat de vente
Bien partageant des points communs, ces deux types de contrat sont distincts bien dgard.
Au niveau de la finalit : celle de la vente est de transfrer la proprit dun bien alors celle
du contrat dentreprise est laccomplissement dune prestation titre indpendant.
Au niveau du transfert de la proprit : dans le contrat dentreprise elle ne sopre qu la
rception de louvrage et non au moment ds lchange des consentements comme dans la
vente.
I-1-2/- contrat dentreprise et contrat de bail
Le bail est une convention par laquelle, une personne (le bailleur) sengage procurer la
jouissance dun bien une autre personne (le locataire) moyennant le paiement dun loyer.
Il est donc priori distinct du contrat dentreprise dans lequel il sagit de faire une chose.
Cependant, une zone de recoupement peut apparatre lorsque le bailleur fournit une chose
accompagne de la prestation dun unique service indispensable lusage de la chose (contrat
dabonnement leau avec pose du compteur, contrat dabonnement au tlphone avec
fourniture du combin, location de voiture). Lorsque le contrat de mise disposition se rduit
la fourniture dune chose, le client en acquiert la maitrise : il y a location. Lorsque la
location de la chose dclenche des prestations de services indissociables, le prestataire de
service effectue une surveillance du client en ce sens quil ne met la chose la disposition
quen vue de laccomplissement dun service : il y a contrat dentreprise.
I-2/- loriginalit du contrat dentreprise
Loriginalit du contrat dentreprise rside dans lobligation du locataire de louvrage dont le
principal est de le raliser. Ces divers ouvrages ou prestations sont regroupes sous le terme
gnrique de march.
Lentrepreneur est une personne nantie dun savoir-faire et dun savoir faire valoir.
II/- LA CONCLUSION DU CONTRAT DENTREPRISE
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Lorsque lentrepreneur doit fournir une prestation intellectuelle, il nest tenu que dune
obligation de moyens (cas des activits de conseil dassistance, ou de soins,
denseignement) de sorte quen cas de litige, le client devra rapporter la preuve de la
faute de lentrepreneur.
Lorsque lentrepreneur doit fournir une prestation matrielle, il est le plus souvent
tenu dune obligation de rsultat, spcialement si cette prestation porte sur une chose
corporelle. Cest le cas pour le mcanicien ou mme le coiffeur
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Il pse sur lui galement une obligation de conseil car il doit en tant que spcialiste
conseiller son client sur les conditions dinstallation et demploi des appareils quil fournit
ainsi que sur lefficacit du service. En outre il est astreint une obligation de scurit
ainsi il est admis que lentrepreneur est tenu de rparer les dommages-intrts causs par
les malfaons.
III-2/-les obligations du maitre douvrage
Le matre douvrage est dbiteur de trois obligations : celles de payer le prix, daccuser
rception et de prendre livraison.
III-2-1/-lobligation de payer le prix
Le prix est normalement fix par les parties au moment de la conclusion du contrat et cela
de deux manires.
-
Elles peuvent convenir dun forfait ; lentrepreneur peut par exemple sengager
fournir une prestation donne un prix dtermin lavance si par la suite, le prix
forfaitaire fix se rvle insuffisant, la diffrence est la charge de lentrepreneur.
Lintrt de cette premire mthode est quelle assure le maitre douvrage contre toute
rclamation ultrieure de lentrepreneur. Mais linconvnient est quil faut craindre que
ce dernier utilise des matriaux de moins bonne qualit ou mme quil abandonne les
travaux.
-
Elles peuvent tablir un devis descriptif et estimatif des travaux excuter. Cette
mthode prsente lavantage dtre plus souple que la premire dans la mesure o elle
permet lentrepreneur de rpercuter les augmentations ventuelles des prix des
matriaux ou de la main duvre.
Quant au maitre duvre, cette technique lui permet de traiter en toute connaissance
de cause en ce qu travers les devis, il a tous les lments dapprciation.
Il peut arriver que le prix de la prestation des services ne soit pas fix au moment de la
conclusion des contrats. Dans ce cas il pourrait tre dtermin par lentrepreneur lissue des
travaux. Le maitre duvre peut le contester et saisir le juge pour sa dtermination.
Quil soit dtermin par les parties ou par le juge, le maitre douvrage doit payer le prix
convenu selon les modalits prvues.
En principe le prix est payable lachvement des travaux ; mais on peut admettre des
paiements chelonns. En cas de retard dans lexcution de cette obligation, le maitre
douvrage sexpose des dommages et intrts et tant quil nest pas pay, lentrepreneur
peut exercer sur la chose objet du contrat son droit de rtention.
Le maitre douvrage peut avoir des raisons de ne pas payer le prix. Il peut par exemple se
prvaloir du caractre dfectueux des travaux ou du retard apport dans leur excution.
III-2-2/- la rception de louvrage
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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La rception est lacte juridique par lequel le maitre douvrage approuve le travail fait ; elle ne
se confond pas ncessairement avec la prise en charge matrielle de la chose. Elle ne se
justifie que dans les contrats dentreprise portant sur des choses.
Par cet acte, le maitre douvrage devient gardien de la chose et donc dsormais il assure les
risques et ne pourra plus se plaindre des vices apparents ou des dfauts de conformit.
Cette rception peut tre partielle ou intgrale, il peut donc refuser les travaux ou les accepter
avec rserve.
III-2-3/- la prise de livraison
Il ne faut pas confondre la livraison et la rception des travaux ; la livraison est un acte
matriel et la rception est acte juridique.
La rception peut avoir lieu avant la livraison et vice versa. Le maitre douvrage peut donner
son accord avant toute livraison ou il peut tout aussi bien entrer en possession du bien avant
rception si au moment de la livraison il na pas eu le temps de faire les vrifications
ncessaires
LA VENTE
On souligne souvent que la vente est le plus usit des contrats car cest un acte juridique que
lon accomplit sans cesse, sans mme se rendre compte quil sagit dun contrat. Elle permet
de raliser dune part des choses aussi faciles que banales telles que se procurer des produits
utiliss dans la vie courante (se procurer du pain, du sucre, des chaussures, des fruits) et
dautre part des oprations lourdes de consquences comme acqurir un logement ou du
matriel industriel. Elle est galement la mieux encadre juridiquement et cest certainement
aussi le contrat dont ltude est la plus enrichissante parce quil est toujours cit titre
dexemples dans ltude de la thorie gnrale des obligations.
Aux termes de larticle 1582 du code civil, la vente se dfinit comme la convention par
laquelle lun soblige livrer une chose et lautre la payer.
Cest donc le contrat par lequel la proprit dun bien est transfre moyennant une
contrepartie montaire.
La dfinition ainsi donne classe la vente dans la famille des contrats nomms,
synallagmatique, commutatif en principe consensuel et titre onreux.
Elle se distingue bien dgard des conventions voisines telles que lchange, la locationvente et la donation.
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Pour ce qui est de lchange, la vente sen distingue au niveau de la contrepartie car
dans lopration de vente la contrepartie de la remise de la chose est le paiement dune
somme dargent ; alors que lchange ne donne lieu qu la remise dune chose en
contrepartie dune autre.
En ce qui concerne la location-vente, la diffrence se situe au niveau de lopration
excute : dans la vente il ne sagit que dune opration de remise de biens contre
paiement dun prix alors que dans la location-vente, il sagit de deux oprations
combines : le louage suivi de la vente.
Enfin la diffrence entre la donation et la vente se situe au niveau de la contrepartie :
la donation est gratuite, le bien est transmis sans contrepartie alors que la vente exige
le paiement dun prix
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En principe loffre lie le vendeur, toutefois il peut la retirer tant quelle nest pas accepte
sauf si elle est assortie dun dlai.
Face loffre il faut une acceptation pour conclure le contrat ; elle est donc la
manifestation de volont de celui qui est satisfait par la proposition du vendeur. Cette
acceptation doit porter sur les lments essentiels du contrat savoir la chose et le prix
pour produire ses effets sauf si les parties ont subordonn la formation de la vente leur
accord sur tous les lments essentiels et accessoires.
En outre il faut indiquer que dans certaines ventes lchange des consentements est
prcd dune priode prliminaire qui est celle des ngociations. Pendant celle-ci, les
parties conservent leurs liberts de conclure ou non le contrat car les pourparlers nont pas
de caractre obligatoire. Cependant leur rupture, brutale, intempestive, abusive ou
injustifie pourra tre considre comme fautive et donner lieu des dommages et intrts
pour la partie qui est victime.
I-2/- lintgrit du consentement
La vente ne sera valable que si le consentement des parties est intgre c'est--dire pas
donner par erreur ou surpris par dol ou extorqu par la violence.
Affect par lun des vices le consentement est nul et la vente est annulable.
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Les promesses de vente : au lieu de procder la vente pure et simple du bien, les
parties peuvent se promettre seulement la ralisation de la vente.
Lorsque celle-ci provient des deux parties on parle de promesse synallagmatique de vente
(PSV), quand elle provient de la seule personne du vendeur ou de lacheteur on parle de
promesse unilatrale de vente (PUV) ou dachat (PUA)
La P.S.V. vaut vente lorsque lacheteur et le vendeur sont daccord sur la chose et le prix de
vente sauf si la vente porte sur un immeuble ou sur un fond de commerce pour laquelle est
ncessaire laccomplissement de certaines formalits (rdaction dun acte authentique ou sous
seing priv).
La P.U.V. se dfinit comme un contrat par lequel le promettant consent au bnficiaire sil
accepte la facult dacheter un bien un prix fix. Autrement dit cest lengagement pris par
le propritaire du bien de le vendre un prix dtermin lorsque le bnficiaire manifestera le
dsir de lacqurir.
La promesse tant unilatral il nya pas de vente car le bnficiaire na ni consenti ni promis
de donner son consentement. La vente ne sera effective que si ce dernier lve loption dans le
dlai stipul ou dans un dlai raisonnable. Mais avant la leve de loption, le promettant
demeure propritaire de son bien, cependant il ne pourra le vendre un tiers durant toute la
dure du dlai doption ; sil le fait la vente est nanmoins valable mais le bnficiaire ne
pourra obtenir des dommages et intrts de la part de ce dernier et ventuellement du tiers
acqureur sil est convaincu de mauvaise foi.
Quant au bnficiaire il nest tenu daucune obligation avant la leve de loption. Il nest
mme pas tenu de la lever.
Dans la vente avec ddit, les parties introduisent dans le contrat une clause permettant
lune des parties ou mme les deux de se ddire ; c'est--dire de se dlier de leurs
obligations en payant une certaine somme dargent appele ddit. Cette facult qui est
admise au nom de la libert contractuelle, nest concevable qu lintrieur dun dlai
dtermin et dans la mesure o la partie qui en use supporte le paiement dune
contrepartie. Lexercice de la facult de ddit entraine la rsolution de la vente.
Quand elle est stipule au profit des deux parties on parle darrhes qui se prsente comme
une somme dargent verse par lacheteur loccasion dune promesse synallagmatique
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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de vente, dans laquelle chacune des parties a le droit de se dfaire de la vente ; lacheteur
en abandonnant la somme verse et le vendeur le cas chant en versant le double.
Il faut noter quelles se diffrencient de lacompte qui est une fraction du prix que paie
lacheteur en excutant son obligation avant celle du vendeur. Elle ne permet aux parties
de se ddire car le contrat est dj conclu et une partie du prix paye.
Quant au rmr, elle est une clause contractuelle qui permet au vendeur de reprendre la
chose vendue certaines conditions. Larticle 1660 du code civil, dispose que la facult de
rmr ne peut tre stipule pour une dure excdant 5 ans. A lexpiration du dit dlai, le
vendeur en perd le bnfice. En lexerant il est tenu de rembourser lacheteur le prix de
vente et les frais de contrat. Tant que celui-ci nest pas rembours il peut conserver le bien
en sa possession car il en demeure propritaire.
I-4-2/- les modalits pouvant affecter lchange du consentement
Lchange des consentements peut tre affect par certaines modalits.
-
Cas dans les ventes lessai : selon larticle 1588 du code civil, il sagit de la vente
dans laquelle la chose vendue est essaye dabord et sa conclusion subordonne
laccord de lacheteur la suite de lessai.
Les cas des ventes la dgustation : lorsquune clause de dgustation est insre dans
un contrat, elle affecte le consentement de lacheteur dans la mesure o son accord est
conditionn par la dgustation.
Ce contrat nest possible que si la vente porte sur une chose qui en vertu des usages est
goute par lacheteur avant la conclusion du contrat. En pareil cas, il est admis que
lacheteur peut y renoncer.
Quant aux effets de la clause, avant la dgustation il ny a pas de vente, lobjet reste par
consquent la proprit du vendeur ; il a lobligation de mettre la disposition de lacheteur
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les moyens doprer la dgustation au lieu fix par la convention. Aprs la dgustation
lacheteur garde la libert de conclure ou non.
-
La vente sur chantillon : sa formation est lie la livraison lacheteur dune chose
conforme ce qui a t convenu. Lorsque la chose livre est conforme lchantillon,
lacheteur lobligation de laccepter, dans le cas contraire il est libre de laccepter ou
de refuser la vente.
II/- LA CHOSE
Lexistence de la chose est essentielle pour la qualification de vente et cest ce qui la
diffrencie du contrat dentreprise qui porte sur lexcution dun service
La chose peut corporelle (vente) ou incorporelle (cession) ; dans tous les cas pour tre valable
la vente doit porter sur une chose susceptible dtre aline, dtermine ou dterminable.
II-1/- lexistence de la chose alinable
Il convient que le vendeur et lacheteur saccordent sur la chose et ses caractres, sur son
tat physique et sa situation juridique.
II-1-1/- lexistence effective de la chose
On ne peut concevoir une vente portant sur une chose inexistante car le cas chant,
lobligation du vendeur sera sans objet et celle de lacheteur sans cause.
Ainsi la chose vendue doit exister, mais il nest pas ncessaire quelle existe au moment de la
conclusion de la vente car la vente dune chose future est bien valable (vente dun immeuble
en construction). Si la chose ne se ralise pas, la vente est considre comme nulle.
II-1-2/- la ncessit dune chose alinable
Toutes les choses ne sont pas susceptibles dtre vendues, pour diverses raisons dont lordre
public.
Ainsi sont considres comme inalinables parce que contraire lordre public les choses hors
de commerce tel que le corps humain.
II-1-3/- la possession de la chose vendue
La chose vendue doit appartenir au vendeur, car la vente est translative de proprit par
lchange des consentements, ensuite lacheteur doit tre garanti de lviction et enfin
lorsquil acquiert le bien dautrui il commet une erreur sur le motif dterminant qui est le
transfert de proprit.
II-2/- lexistence dune chose dtermine ou dterminable
Pour que le contrat se forme, il ne suffit pas seulement que la chose existe, il faut encore
quelle soit dtermine ou dterminable.
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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Le degr de prcision requis est fonction de la nature de la chose ; ainsi sagissant des corps
certains, la chose doit tre dsigne (cest--dire dcrite dans ses composantes) dans la chose
de genre, la dtermination se fait en dsignant lespce et la quotit.
III/- LE PRIX
Cst une somme dargent que lacheteur doit payer au vendeur en contrepartie de lalination
de la chose.
Pour quil y ait vente, un prix est ncessaire, dtermin ou dterminable.
III-1/- la ncessit du prix
Le prix doit consister en une somme dargent et doit tre rel et srieux.
III-1-1/- le prix : une somme dargent.
Le prix doit consister obligatoirement en une somme dargent ; cest un lment essentiel de
la vente.
Si un contrat translatif de proprit est sans prix ce ne peut tre une vente, mais plutt une
donation, ou un change.
III-1-2/- le prix doit tre rel et srieux
Pour que la vente soit valable, le prix doit tre rel et srieux.
Le prix nest pas rel lorsquil est fictif cest dire simul (le prix exprim dans lacte de
vente na pas vocation tre pay).
EX : les parties dans un acte apparent de vente conviennent un certain prix par ailleurs elles
dcident dans une contre-lettre que le prix stipul ne sera pas pay, une telle vente est faite
sans prix donc invalide.
Quant au prix srieux, cest celui qui nest pas drisoire cest dire qui ne prsente pas mis en
rapport avec la chose une disproportion telle quon ne peut le considrer comme une
contrepartie de cette chose. Une telle vente est nulle car on assimile le prix drisoire un prix
inexistant.
III-2/- la dtermination du prix
Aux termes de larticle 1591 du code civil, le prix de la vente doit tre dtermin et dsign
par les parties.
Le prix dtermin est celui dont le montant est fix de faon prcise.
Il peut tre fix par le vendeur (vente en magasin) ou par lacheteur (vente aux enchres
publiques) ou dpendre des cours au jour de la livraison.
SECTION 2 : LES EFFETS DE LA VENTE
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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La vente a pour effet dune part le transfert de la proprit de la chose vendue, ainsi que celui
des risques. Contrat synallagmatique, la vente a par ailleurs pour effet dimposer des
obligations au vendeur et lacheteur.
I/- LE TRANSFERT DE PROPRIETE ET DES RISQUES
En cte divoire le transfert de proprit dans la vente se fait ds lchange des consentements
(transfert solo consensus).Celui des risques en est subordonn.
I-1/- le transfert solo consensus
La vente est parfaite entre les parties et la proprit est acquise de droit lacheteur lgard
du vendeur ds quon est convenu de la chose et du prix, quoique la chose nait pas encore t
livre et ni le prix pas encore pay.
Il en rsulte que le transfert de proprit intervient de droit lors de lchange des
consentements, ainsi ds ce moment le vendeur perd les prrogatives du propritaire ; ainsi
mme si la chose demeure encore entre les mains de ce dernier pendant un temps, il ne la
dtient en tant que dpositaire.
Ce transfert solo consensus ne vaut que pour les ventes des corps certains.
Pour les choses de genre ; le transfert est rput accompli qu lindividualisation de la chose,
il en est de mme pour la vente dune chose future pour laquelle le transfert est retarde
jusqu la ralisation de celle-ci. Cependant ce principe est une rgle suppltive et donc
pouvant tre carte par les parties.
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dans leur convention de dissocier le transfert des risques et de la proprit et dassocier celui
des risques la livraison de la chose.
II/- LES OBLIGATIONS DU VENDEUR
Le vendeur a deux obligations principales :
-
II-1/-lobligation de dlivrance
La dlivrance est lacte matriel par lequel le vendeur ses frais met, le bien la disposition
de lacheteur dans ltat dans lequel il se trouve au moment de la vente.
Ainsi si une diffrence dordre qualitatif, quantitatif, esthtique se rvle entre la chose livre
et les indications du contrat, lacheteur est en droit dinvoquer lexception dinexcution de
lobligation de dlivrance. Cette exigence porte aussi sur les accessoires de la chose
(complments ncessaires son utilisation)
Quant la forme de la dlivrance, il faut noter quelle dpend de la nature du bien. Ainsi pour
les ventes dimmeuble ou de meubles enferms dans un btiment, la dlivrance sopre par la
remise des cls ou par la remise du titre de proprit ; pour les choses mobilires elle sopre
par la remise matrielle de la chose.
Pour ce qui est du dlai dans lequel la dlivrance doit intervenir, il relve de la convention des
parties. En labsence de stipulations contractuelles ; la jurisprudence prescrit un dlai dit
raisonnable apprci selon les usages et objectif du contrat. Pour ce qui est du lieu, il relve
encore de la volont des parties. Si rien na t stipul par les parties au contrat, la dlivrance
doit se fair e au lieu ou tait le bien au moment de la vente.
II-2/- lobligation de garantie du vendeur
Le vendeur doit garantir lacheteur contre les vices cachs et lviction.
II-2-1/- la garantie contre les vices cachs
Elle a pour objet de garantir lacheteur une chose apte lusage auquel elle est destine.
Pour que laction en vices cachs aboutisse il faut que premirement le vice soit cach cest
dire lacheteur est dans limpossibilit de dceler le dfaut compte tenu de la nature de la
chose vendue au moment ou lacheteur na pas les comptences techniques pouvant lui
permettre de connaitre la chose.
Si ce dernier est au contraire un professionnel, la garantie ne jouera que sil y a dol du
vendeur ou si le vice est indcelable.
La garantie ne joue pas en cas dachat ses risques et prils dune chose doccasion.
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Il convient de noter que le vice perd son caractre cach lorsque lacheteur dune manire ou
dune autre en a eu connaissance au moment de la vente.
Ensuite le vice doit tre rdhibitoire, c est dire empchant lusage normal de la chose, ce
nest pas le cas lorsquil est mineur (affectant uniquement les qualits secondaires de la chose
et facilement reprable)
Enfin le vice doit tre inhrent la chose : autrement dit il doit tre imputable la vente ;
c'est--dire se rattachant concomitamment ou antrieurement la vente.
Ce nest pas le cas lorsquil y a une utilisation dfectueuse de la chose ou lorsque la chose est
utilise dune manire non conforme son usage habituel.
NB : ses conditions sont cumulatives et laction en garantie des vices cachs doit tre intente
dans un bref dlai. La preuve incombe lacheteur qui doit dmontrer lexistence du vice
avant la livraison de la chose.
Laction est soit rdhibitoire, soit estimatoire.
-
Laction rdhibitoire permet lacheteur de demander que le prix lui soit restitu
contre remise de la chose
Laction estimatoire : permet de demander la diminution du prix afin de maintenir la
vente et cot demander des dommages et intrts si le vendeur est de mauvaise foi.
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2me PARTIE
TECHNIQUES DE NEGOCIATION ET DE REDACTION DES CONTRATS
DAFFAIRES
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Un bon contrat daffaire, doit tre complet c'est--dire noncer tout ce que les futurs
partenaires ont projet de commun accord durant les pourparlers.
La convention nexige habituellement pas llaboration de documents lorsque lopration
traite sest accomplit de faon isole.
Lembarras du rdacteur sera grand lorsquil sera en face dune opration complexe longue et
onreuse dans laquelle il ne voudra pas sengager avant quil ne soit consign par crit tout
ce qui a t convenu oralement.
Ainsi la crainte domettre une clause, de mal la rdiger ou tout simplement le fait de
sembrouiller seront sources de stress et de soucis pour lui ; ce pourquoi lintrt de maitriser
les astuces de rdaction des contrats est toujours dactualit, car elle permet docculter les
erreurs majeurs et surtout les piges constamment prsent dans le monde des affaires.
Le schma qui est donc propos dans cette partie du cours, se rsume en cinq points qui
concentrent en leur sein toutes les rponses aux interrogations quun ngociateur-rdacteur de
contrats est susceptible de se poser.
-
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Les rponses se retrouveront dans les diffrentes sections dnommes : identit des
parties, intuiti-personae ; intransmissibilit et sous-traitance.
I/- IDENTITE DES PARTENAIRES
Lidentit des partenaires sera dcrite de faon complte et exacte.
Sagissant dune personne physique, il sera indiqu son nom, son prnom usuel, sa
profession, son adresse et son enseigne commercial.
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Il est possible que le mandataire accepte de garantir la bonne excution de ses engagements
par le mandant ; dans ce cas la convention le stipulera dans un article terminal et le document
contractuel sera sign par ce mandant.
Voici quelques formules pratiques :
1er cas : le mandataire demeure tranger aux effets du contrat
ENTRE LES SOUSSIGNES :
Monsieur SORO KOUDOU HENRY demeurant Cocody BPV 20 agissant au nom et pour
le compte exclusif de la socit XXL SARL au capital social de 20.000.000. FCFA dont le
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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sige est Cocody cits des arts, dument aux fins des prsentes par un mandat en date du
..dont la socit P.K.R. a reu communication.
ET
La socit P.K.R ( voir ci-dessus)
2me cas : le mandataire garantit les engagements du mandant
Si la garantie ne porte que sur une fraction des engagements du mandant, il sera prfrable
pour viter tous risques derreurs de lexprimer dans un document extrieur. Si elle recouvre
toutes les obligations du mandant, on pourra adopter la technique de rdaction suivante :
ENTRE LES SOUSSIGNES :
Monsieur Soro Koudou Henry, agissant au nom et pour le compte de la socit XXL,
dclarant garantir personnellement et solidairement la totalit des obligations souscrites
par la socit XXL aux termes des prsentes et la socit P.K.R
Ajoutons quil sera utile de mentionner la fin de la dsignation des parties, le rle respectif
de chacun.
Ainsi on mentionnera un terme gnrique dterminant la fonction contractuelle de chacun
aprs la dsignation des parties.
ci aprs dnomm VENDEUR
. Ci aprs dnomm ACHETEUR
III /- CAS DE CHANGEMENT EVENTUEL DE PARTENAIRES DURANT LE
CONTRAT
Nous savons qui sest engag, il sagit maintenait de dterminer qui va rester engag, lun des
contractant tient t-il absolument conserver le mme interlocuteur ? Acceptera til au
contraire que celui-ci transfre ses droits et obligations une autre personne ? Dans cette
hypothse, pourra-t-il agir sa guise ou sous rserve dune autorisation ? les rponses toutes
ces questions seront labores dans des chapitres divers de la convention.
Ces clauses sappellent les clauses intuiti-personae
III-1/- clauses intuiti-personae
Celles-ci simposent dans tous les contrats dans lesquels, lune des parties acceptent de
conclure en considration de la personnalit du cocontractant ou eu gard lindividu
exerant la direction effective de lentreprise cocontractantes.
Certains contrats impliquent deux-mmes la notion dintuiti-personae. Ce sera par exemple le
cas du contrat de travail, de mandat
Voici titre dexemples quelques formules utilisables en cette circonstance :
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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Personne physique
Personne morale
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Le terme fournisseur dsigne celui des parties qui vend, fabrique, construit ou prodigue des
services.
Dans lhypothse la plus simple (vente dun produit, fourniture dun service) il suffit de
designer les marchandises en spcifiant ses composantes, sa dimension, son poids, sa qualit,
lusage auquel il est destin et qui bien souvent dterminera ses qualits spcifiques. Sil agit
dun contrat excution successive il faudra mentionner le rythme des livraisons.
Dans lhypothse dune prestation de service, on prcisera dans le mme sens la nature des
interventions et le rythme des visites.
Le fournisseur veillera ne promettre que ce quil pourra raliser et lexprimer sans
ambigits, car il est dangereux de stipuler un prix bas quon ne peut tenir plus tard juste
pour dcrocher un appel doffre.
Le contrat dterminera qui soccupera des charges dentretien du matriel en distinguant les
cas des interventions dues lusure normale ( habituellement mis la charge du vendeur) et
celles motives des fautes de manipulations ou de surveillance ( la charge du client)
III/- LES PRESTATIONS DE LACHETEUR OU DU MAITRE DOUVRAGE
Nous considrons dsormais la situation du partenaire bnficiaire des prestations du
fournisseur. Hormis le cas peu frquent dans lequel les cocontractants se livrent un change
des produits ou des services, la personne dont il sagit ici assumera toujours une obligation de
paiement de prix, qui saccompagne de charges accessoires ou connexes.
III-1/- Le prix
Les litiges relatifs au prix des contrats sont nombreux et assez varis.
Cela dmontre lattention particulire accorder llaboration des clauses relatives cet
lment essentiel du contrat.
De prime abord, le rdacteur devra viter certaines erreurs fatales, sil garde prsentes dans
son esprit ces proccupations suivantes :
-
Le prix stipul doit prendre en compte tout ce que le vendeur ou fournisseur entend faire
supporter financirement par le partenaire, il sagit de la somme globale ou dtaille prenant
en compte les prescriptions rglementaires et fiscales, les divers articles (emballages et
transport)
NB : les taxes sont habituellement la charge de lacheteur ou bnficiaire des services et
travaux, mais celles-ci sont susceptibles de varier dans leur nature et quotit.
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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Les prix sont tablies hors taxes. Celles actuellement en vigueur ainsi que celles qui
seraient susceptibles de grever dans lavenir les oprations convenues dans le contrat sont
et seront la charge de lacheteur
On pourra prciser que le fournisseur soumettra son tarif chaque changement son
acheteur.
Pour la mise au point de cette clause approprie, il faudra exprimer le droit pour le
fournisseur daugmenter ses tarifs et lacqureur ne pourra que se soumettre ou se
dmettre.
Le client achtera aux conditions gnrales de vente et aux prix du tarif du fournisseur
dont un exemplaire contresign par chaque partie et annex aux prsentes. Toutes
modifications dudit tarif sera immdiatement notifi au client et deviendra applicable aux
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Lorsque le prix ou le service quant son niveau de prix maximum est rgi par les
dcisions gouvernementales, le prix contractuel pourra tre par rfrence ce niveau
plafond et stipul variable dans les mmes conditions.
Les ventes seront factures aux conditions gnrales du vendeur sur les bases du prix
maxi autoris par le gouvernement au moment de la commande pour les produits et
quantits considres.
NB : les clauses dites de client le plus favoris sont proscrire de toutes conventions
car elle constitue laveu de laccomplissement par le fournisseur des pratiques
discriminatoires dagissement pnalement rprhensibles.
Elles sont gnralement stipules en ces termes : le vendeur sengage consentir
constamment lacheteur le prix le plus modr quil serait amen pratiquer
envers certains de se clients pour des quantits quivalentes
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Il peut arriver que les deux personnes aient dfini de commun accord leurs engagements
mutuels soit en nentendant ne pas avoir les excuter avant la ralisation dun vnement
dtermin.
Il sagit titre dexemples :
-
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Les pices, fournitures ou matriels qui au cours du dlai de garantie susvis, font
apparaitre des dfauts les rendant impropres lusage auquel elles sont destines
sont rebutes et remplaces sans frais pour lacqureur, moins que le fournisseur
dmontre que lesdits dfauts ne lui sont pas imputables. Le rebut peut tre prononc
pour la totalit de ce qui reste de la fourniture si limportance, la nature et la
frquence des dfauts constats font prsumer une malfaon gnralise .
. Cas du contrat de prestations de services et dentreprise : les rgles sont simples
pour lentrepreneur hormis les cas de constructions immobilires. La loi a limit la
dure de garantir 10 ans et 2 ans sil sagit de petits ouvrages.
Nous proposons la clause ci-dessus
Tous travaux ou ouvrages donnent lieu rception globale ou partielle par corps
dtat. Elle a lieu aux poques et selon les modalits prvues dans les conditions
particulires du march.la date de rception provisoire constitue le point de dpart
du dlai comportant la responsabilit dcennale de lentreprise pour les travaux
considrs. Un procs-verbal contradictoirement tabli relve les observations
ventuelles, les modifications et rectifications excuter afin que puisse tre
prononce la rception dfinitive .
La rception
Douze mois aprs la rception provisoire, dlai pouvant tre court par les
conditions particulires du march il sera procd la rception dfinitive des
travaux. Le fait pour le matre de louvrage davoir pris possession de louvrage au
cours dudit dlai nimpliquera aucunement sa rception dfinitive. Pendant ce dlai
lentrepreneur demeure responsable des ouvrages et de leur mise au point. Le
matre de louvrage assure lentretien normal et les repartions conscutives aux
dgradations nes de son fait ou de sa ngligence.
Si lors de la rception dfinitive, il est constat que lentrepreneur na pas parfait
ses prestations, le matre de louvrage pourra soit prolonger le dlai ci-dessus pour
permettre lentrepreneur dachever ses travaux, soit excuter ou faire excuter
lesdits travaux aux frais de lentrepreneur.
La rception dfinitive est constate par procs-verbal contradictoire tabli dans les
mmes formes que la rception provisoire.
A la date de cette rception dfinitive lentrepreneur nest plus tenu que de la
responsabilit dcennale .
II/- CLAUSES REGLANT A L AVANCE LES CONSEQUENCES DEVENEMENTS
PERTUBATEURS EXTERIEURS AUX PARTIES OU RELEVANT DE LEUR FAIT
INVOLONTAIRE
Lun des partenaires peut se trouver involontairement origine dun accident
dommageable pour lui-mme, pour le cocontractant ou le prpos de celui-ci.
Un fait tranger aux parties peut aussi placer lune dentre elles dans limpossibilit de
remplir ses obligations.
Il serait alors sage de rgler dans le contrat les consquences de telles situations.
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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Dommage louvrage
Lentrepreneur rpond de tous les dommages quil causera louvrage, au matriels
et quipements destins y tre incorpors pendant la dure de ses prestations, et cela
sans prjudice des indemnits de retard et le cas chant, de la rsolution du march,
avec ses consquences financires
Pour rduire le plus possible les risques de contestations sur son champ dapplication
Pour dcider du sort de la convention atteinte par le cas de force majeur
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de mme des retards occasionns par les intempries (pluies, crues, gel, neige, verglas),
sauf si la dure ou lintensit de ces intempries a t dans la priode en cause tout
fait exceptionnelle pour la rgion considre, selon les constatations mtorologiques
officielles.
Tout vnement de force majeure survenant aprs les dlais contractuels et aggravant
un retard injustifi ne sera pas pris en considration .
. Dans le contrat de vente (clauses favorables lacheteur) : sont rputs vnements de
force majeure ceux qui, imprvisibles et insurmontables, etc. (Mme rdaction que cidessus sauf remplacer entrepreneurs par le mot fournisseur , en outre on pourra
ajouter la liste des faits non exonratoires.les rebuts de fonderie et les rectifications
faites la suite dessais infructueux.
(Clause favorable au vendeur)
Nonobstant toutes stipulations contraires sur les documents commerciaux ou comptables
des parties auront en tout tat de cause leffet exonratoire attach aux cas de force
majeures les faits suivants dont lnumration nest pas limitative :
Tous vnements hors du contrle du vendeur et notamment tous actes des autorits de
fait ou de droit, les grves ou tous autres arrts concerts du personnel, les incendies, les
inondations, les explosions, les meutes, les guerres ou conflits arms, les rebellions et
sabotages, les restrictions limportation ou lexportation.
En cas de survenance dun tel vnement ou de tout autre vnement comparable, avis sera
donn lacheteur par tout moyen ; le contrat sera simplement suspendu et la priode de
suspension sajoutera la dure ferme initialement stipule
(Clause applicable aux deux parties)
Chacune des parties, aprs avoir puis tous les moyens en son pouvoir pour remplir ses
obligations, sera en cas de force majeure ou assimile, dgag de lexcution des
obligations dfinies dans le prsent contrat.
Les parties invoquant la force majeure devra aviser le partenaire de faon aussi rapide que
possible de lvnement survenu et de ses consquences. Elle fera toutes diligences pour
que la dure de larrt de se installations ou de la rduction de ses livraisons ou
commandes soit ramen au maximum.
Seront notamment considres comme cas de force majeure : les vnements
internationaux, les interventions de la force publique, les grves, inondations, meutes,
accidents et en gnral, toutes causes indpendantes de la volont des parties qui mettraient
le vendeur dans limpossibilit de livrer ou lacqureur dans limpossibilit de recevoir.
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Les rponses sont contenues dans les clauses dites de rsolution , pnalits attribution de
comptences, arbitrage, lgislation applicable.
I/- LES CLAUSES DE RESOLUTION
Dans le silence des conventions sur ce point, on fera application des dispositions prvues
larticle 1184 du code civil qui fait cas de la clause rsolutoire, celle qui opre rvocation du
contrat synallagmatique o lune des deux parties ne satisfera pas point son engagement.
En cette situation, le partenaire victime de linexcution a le choix entre deux attitudes :
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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En pratique si le fautif persiste dans sa carence, lautre partenaire ne pourra que sorienter
vers cette dernire voie chaque fois que la prestation sera constitue dune obligation de faire
quelque chose. Cependant il serai2t judicieux dattnuer par des clauses astucieuses la rigidit
et la lourdeur du systme relevant de ce droit commun.
II-1/- clause de prote gnrale
en cas dinexcution par lune ou lautre des parties de lune quelconque des obligations
dcoulant du prsent contrat, celui-ci pourra tre rsolu si bon semble lautre partie, la
rsolution de plein droit et formalits judiciaires, X..jours aprs mise en demeure par
lettre recommande avec accus de rception reste sans rsultat, et ce sans prjudice de
dommages et intrts au profit de la partie lse
II-2/- clause ne comportant pas mise en demeure
Au cas o une des parties nexcuterait pas lune quelconque ou la totalit de ses
obligations, lautre partie pourra par tous les moyens faire constater la dfaillance
contractuelle et invoquer sur la base de cette infraction contractuelle la rsolution de la
convention aux torts exclusif du dfaillant, sans quil y ait ncessit de mise en demeure
pralable ou dune quelconque formalit judiciaire.
La rsolution ainsi prononce devra seulement faire lobjet dune notification la partie
dfaillante au moyen dune lettre recommande avec accus de rception, et elle sera
acquise ds rception de ladite lettre par son destinataire tant prcis quen cas de non
retrait ou de refus de retrait de cette notification, le bnfice de ladite rsolution sera acquis
nanmoins au vu des mentions portes sur les plis par le service des postes. La rsolution
ne prjudiciera en rien au droit de la partie lse de solliciter tous dommages et intrts en
rparation de son prjudice .
II-3/- autre clause
En cas de liquidation de biens, rglement judiciaire, liquidation amiable de lentreprise
ou de faillite personnelle de lun des dirigeants, en ces dincapacit ou dabandon de
chantier de chantier, et plus gnralement de toute dfaillance contractuelle, le march
peut tre rsolu au gr du matre de louvrage sur simple notification et ce sans prjudice
de tous dommages et intrts
III/- LES CLAUSES DINDEMNISATION (OU DE PENALITE)
Ces clauses vont de paire habituellement avec les clauses de rsolution dont elles sont la fois
la consquence et le complment.
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Elles visent essentiellement prciser lun ou lautre des points suivants : les divers chefs de
prjudice qui seront en considration en vue dobtenir une rparation, le quantum de la
rparation.
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Clauses darbitrage
Les partenaires peuvent dcider de confier le rglement des litiges rsultant de lexcution
un ou plusieurs arbitres statuant en quit (clause compromissoire).
Sous le bnfice de certaines mises en garde concernant le systme darbitrage, nous
proposons une clause compromissoire rdige dans le style suivant
Les parties conviennent de soumettre tous leurs litiges, sans exception pouvant natre de
lexcution du prsent contrat un tribunal qui sera compose de la faon suivante : un
mois plus tard aprs dnonciation de dcision de recours larbitrage qui sera adresse
par lettre recommande lun des partenaires par son cocontractant, chaque partie devra
dsign un arbitre. Si elle ne a pas fait, celui-ci la requte de lautre partie sera dsign
par le prsident du tribunal de ..
Si les deux arbitres narrivent pas rendre une sentence daccord sur les deux mois qui
suivent la dsignation du dernier dentre eux, ils choisir un troisime arbitre de telle faon
que le litige soit tranch par un tribunal arbitral au complet. En cas de dsaccord des deux
arbitres sur le choix du troisime arbitre, celui sera dsign la requte de la partie la plus
diligente par ordonnance du prsident du tribunal de
Le tribunal arbitral ainsi complet devra rendre sa sentence dans les x.mois de la
nomination du troisime arbitre, ce dlai tant susceptible de prolongation de x.. Mois
sur demande lune des parties.
Les arbitres seront dispenss de suivre les rgles de procdure ( y compris les dlais ) et les
rgles de droit qui ne seraient dordre public. Ils dcideront en quit, en qualit damiables
compositeurs, et ce en dernier ressort. Les parties renoncent cet effet se pourvoir par
toutes voies judiciaires contre la sentence
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ANNEXES
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La prsente vente est conclue et accepte par toutes les parties moyennant la somme de
4.500.000 FCFA
Ce prix est payable au comptant, en totalit ds la signature du prsent acte.
La signature du prsent acte constate le paiement total du prix et libre lacqureur de son
obligation de paiement de prix.
Article 4 : OBLIGATIONS PARTICULIERES
Par la prsente vente le vendeur met la disposition de lacheteur les cls et les pices
administratives affrentes au vhicule susvis, pour lui permettre une utilisation et une
jouissance paisible.
Cette remise est concomitante la signature du prsent acte et libre le vendeur de son
obligation de dlivrance du bien objet de la vente.
ARTICLE 5 : FORMALITES
Le prsent acte est soumis toutes les formalits exiges par la loi, notamment la mutation
qui, doit tre effectue auprs des services du guichet unique automobile.
Les frais des diffrentes formalits sont laisss la charge exclusive de lacqureur et
doivent tre faits sa diligence.
Fait MAN, le 10 fvrier 2013
LE VENDEUR
LACQUEREUR
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Article 6 : lemployeur sengage faire bnficier au salari des congs pays annuels
conformment aux dispositions lgales.
Article 7 : En rmunration de ses attributions le salari monsieur PARE LOCENY percevra
la somme de 300.000 FCFA titre de salaire brut mensuel
Article 8 : lemployeur sengage payer cette somme tous les 1er du mois intervalle rgulier
en monnaie lgale ayant cours.
Article 8 : lemployeur sengage dfaut du paiement la date prcise de verser cette
somme 8 jours plus tard aprs la fin du mois.
Article 9 : lemployeur sengage remettre au salari chaque paiement un bulletin de
salaire.
Article 10 : lemployeur sengage mettre la disposition du salari une dpendance tenant
lieu dhabitation et de rsidence et de fonction.
TITRE2 : DE LA DUREE DU CONTRAT
Article 12 : le prsent contrat de travail prendra effet compter du 5 janvier 2006, il est
conclu pour un dure de 24 mois et prendra fin le 5 janvier 2008
Article 13 : le prsent contrat pourra tre renouvel une fois pour une dur de 24 mois ce
avec laccord des deux parties dans des conditions qui seront fixes lors de la prochaine
reconduction.
TITRE 3 : DE LA RUPTURE DU CONTRAT ET DU REGLEMNT DES LITIGES
Article 14 : le prsent contrat est rompu de plein droit dans les cas sous viss
Article 15 : auront effet exonratoire attach au cas de force majeure les faits dont
lnumration nest pas limitative : tout vnement hors du contrle des parties et notamment
tout acte des autorits de fait ou de droit, de grves, les incendies, les inondations, les
explosions, les meutes ou guerres ou conflits arms, les rebellions
Article 16 : en cas de survenance dun tel vnement, le contrat sera suspendu simplement et
la dure de suspension sajoutera la dure ferme initialement stipule.
Article 17 : le prsent contrat pourra tre rompu par la volont commune des parties.
Article 18 : le prsent contrat pourra tre rompu pour cause de faute lourde de lemploy.
Article 19 : constitue une faute lourde tout acte commis avec lintention de nuire
lemployeur ou tout manquement ses obligations professionnelles.
Article 20 : le tribunal comptent pour connaitre de toutes les contestations et de tous les
litiges rsultant de lexcution du prsent contrat sera le tribunal du travail dAbidjan.
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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Fait Abidjan le : ..
En 6 exemplaires
LEMPOLYEUR
LE SALARIE
TITRE1 : DE LOBJET
Art 1 : le bailleur donne titre commercial au preneur qui accepte, un magasin deux nivaux
dans limmeuble ZAHER , avec les escaliers recouvert de carreaux lintrieur de la partie
Patrick Renaud Zah BI, charg de cours
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LE BAILLEUR
LE PRENEUR
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Aux termes des deux annes, le prsent bail est renouvelable par tacite reconduction si le
preneur ne se rend pas coupables de fautes graves telles que non-paiement de loyers, ou
infractions srieuses quelconques.
CLAUSES ET CONDITIONS
Le prsent bail est fait aux clauses et conditions suivantes que la PRENEUR soblige
excuter sans quil puisse rclamer aucune diminution du loyer et peine de rsiliation sur
simples constatations des infractions sil plait au BAILLEUR ainsi que de tous dommages et
intrts.
USAGE
Le preneur ne pourra donner aux locaux lous dautre usage que dhabitation lexclusion de
tout autre, mme temporairement, il naura aucun recours contre le BAILLEUR ni du fait de
la concurrence que pourraient lui faire dautres locataires de limmeuble, ni du fait de troubles
de jouissance rsultat dactes quelconques de ces derniers.
ENTRETIEN ET RPARATIONS
Le PRENEUR entretiendra les lieux lous en bon tat de rparation locative, en jouira en bon
pre de famille et les restituera en fin de bail en bon tat. Le PRENEUR devra notamment
faire son affaire personnelle des rparations et de lentretien complet des serrures, fermetures,
canalisations et robinetterie et leur remplacement si besoin est.
Le BAILLEUR ne sera tenu dexcuter au cours du bail que les grosses rparations qui
pourraient devenir ncessaires, toutes autres rparations quelques quelles soient restant la
charge du PRENEUR.
AMENAGEMENTS, TRANSFORMAATIONS
Le PRENEUR ne pourra faire aucun amnagement, aucune modification dans ltat o la
disposition des locaux sans autorisation pralable expresse et par crit du BAILLEUR. Tous
amnagements, embellissements, amliorations ou constructions nouvelles meubles fixs au
sol, murs, plafonds appartiendront de plein droit au BAILLEUR, en fin de bail sans aucune
indemnit moins que le BAILLEUR ne prfre la remise en ltat des lieux, aux frais du
PRENEUR, tels quils se trouvaient au moment lentre en jouissance. LE PRENEUR ne
pourra dduire sur les loyers les travaux quil aura excut sans laccord crit du BAILLEUR.
REMISE DES CLES
Un mois avant lexpiration de la location, le PRENEUR devra faire tablir contradictoirement
avec le BAILLEUR lui-mme tant prsent un tat des rparations lui incombant.
Le jour de lexpiration du bail, le PRENEUR devra remettre au BAILLEUR les cls des
locaux.
GARANTIE
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LE BAILLEUR
LE PRENEUR
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