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1. Introduo
A empresa moderna cada vez mais deixa de estabelecer suas relaes via mercado em
benefcio dos contratos, de forma que ela passa a se configurar com um nexos de
contratos, dificultando a determinao dos seus limites legais e, em decorrncia, a
alocao da sua responsabilidade sobre os efeitos provocados a terceiros sem
mediao dos contratos ou do mercado, em especial, a responsabilidade sobre suas
externalidades negativas. Neste novo contexto organizacional existem algumas
evidncias que as empresas tendem a internalizar algumas atividades e a externalizar
outras, a partir de alguns critrios amplamente debatidos na literatura especializada, a
exemplo dos apresentados por Olivier Williamson: i) a especificidade dos ativos e ii) a
freqncia da relao e a ii) a lucratividade da atividade. Mas, no obstante, o poder
explicativo deste conjunto de critrios para a externalizao de uma srie de atividades
perigosas e poluentes ele no contempla o novo agasalhamento institucional destas
atividades nas franjas das firmas dominantes, em especial no que se refere
responsabilidade sobre suas externalidades negativas. O problema est na existncia de
externalidades negativas associadas ao risco ambiental que a atual estrutura de
governana no cobre em funo de lacunas jurdicas tanto nos contratos como na
prpria regulamentao ambiental.
Este trabalho trata desta questo tendo como referncia a externalizao pela Petrobras
dos campos marginais, via a mediao da Agncia Nacional do Petrleo e, admite que o
aumento do risco ambiental se dar no momento em que os tais campos, sob domnio de
uma grande empresa, esto sendo sucateados, j que o custo de oportunidade de operar
nesses campos supera os beneficios. Em funo disto, pe-se os novos produtores
diante de uma impossibilidade: operar os campos com o nvel exigido de segurana
ambiental pela falta de conhecimentos especficos e informaes aprisionados dentro da
grande empresa, antiga exploradora. O objetivo contribuir com o estabelecimento de
uma institucionalizao destes campos compatvel com a maximizao do bem estar
social, a partir da definio dos direitos de propriedade e da responsabilidade de forma a
criar as condies de internalizao das externalidade. Com este propsito o trabalho
consta desta introduo mais trs partes e uma concluso. Na primeira parte se faz uma
Stakeholders uma expresso administrativa que quer dizer as partes interessadas. Refere-se s
pessoas e entidades que so afetadas direta ou indiretamente pela atividade de uma empresa que assume a
responsabilidade social de encontrar um meio para minimizar os conflitos de interesses para alcanar uma
sustentabilidade empresarial.
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No ano de 2008, a distribuio de royalties entre o estado e municpios da Bahia foi recorde histrico,
atingiu R$ 352,79 milhes. Deste montante R$ 203,62 milhes foram ao estado e R$ 149,17 milhes aos
municpios.
Segundo CTPETRO (2003), dentre as principais dificuldades encontradas, as independents defrontamse com contratos estabelecidos pela Petrobras onde exige o tratamento do leo e eliminao da gua
emulsionada (BSW) inferior a 1% (parmetro mais rigoroso que o exigido para a prpria Petrobras), sob
penalidade de perda de 15,85% de sua receita bruta.
interesse legal sobre o campo, mas possui o interesse econmico, desde que a alocao
da responsabilidade num determinado agente assegure as condies necessrias para a
reduo dos riscos de acidentes, a minimizao dos danos e a certeza da indenizao
justa, de forma a recompor a situao inicial, o que pode ser assegurado por meio do
estabelecimento de um feixe de responsabilidades, a exemplo da responsabilidade pro
rata e da responsabilidade ilimitada
O instituto da responsabilidade fora da regulao dos contratos da ANP
Os campos maduros e/ou marginais so adquiridos pela iniciativa privada por meio de
uma concesso, um contrato que o Estado possui com um agente privado para
administrar determinado bem ou servio por tempo determinado. A ANP em seu
Contrato de Concesso para Explorao, Desenvolvimento e Produo de Petrleo e
Gs Natural passa para o concessionrio todos os custos e riscos relacionados com a
execuo das exploraes e suas conseqncias, assim, so de responsabilidade do
concessionrio todos os riscos ambientais inerente atividade tambm. Atente-se que
tal iniciativa vai de encontro a pratica internacional corrente nos contratos de construo
e explorao que se caracteriza neste aspecto por deixar a responsabilidade pelas
externalidades do projeto de fora dos contratos, ou seja, no mbito do direito positivo de
cada jurisdio.
No caso em tela, a situao mais grave porque a atual estrutura da indstria
petrolfera torna o concessionrio dependente do fornecimento de bens e servios da
Petrobras que concentra o conhecimento e detm poder de monoplio atualmente, logo,
pode-se adicionar um outro questionamento a integral responsabilizao dos riscos
sobre os produtores independentes. Assim, a dependncia tcnico-cientfica que os
produtores (in)dependentes tm em relao Petrobras na maioria das etapas de
produo do leo que extrado dos campos maduros e/ou marginais sinal que existe
um responsvel indireto, que est aproveitando a atual situao institucional para
externalizar os riscos que tambm deveriam recair sobre ele. Esta forma de
externalizao dos riscos uma ameaa a nascente indstria de explorao de petrleo e
gs por produtores independentes, alm de um afastamento dos deveres que esta grande
empresa deve assumir sobre a segurana do meio ambiente a ser preservado.
Borges & Castro (2003) salientam que a ANP tem o legtimo poder de solucionar
conflitos entre agentes econmicos com nfase na conciliao e no arbitramento (Lei n
9.478/97, art.20), o que a caracteriza como uma fonte privada da Lex merctoria no
mbito do negcio do Petrleo, configurando uma Lex petroleus.
evento ambiental no pelo sentido de quem tem a propriedade e a posse, mas sim, de
quem tem o domnio e o dirige por ter as condies necessrios para isso. [VEJAM O
ACRESCIMO DO CONCEITO DE DOMINIO AO LADODO CONCEITO DE
PROPRIEDADE E DE POSSE]
A posse tambm um direito 7, pode ser internalizado assim como a propriedade e i)
constitui a condio de fato da utilizao econmica da coisa (da propriedade) sendo o
interesse que implica na existncia da posse; ii) um elemento indispensvel da
propriedade; iii) a porta que d acesso propriedade (VON IHERING, 2005). Isto ,
enquanto proprietria da concesso, a concessionria apenas possui um direito de
propriedade, mas toda a dinmica econmica que impe a forma como ser aplicada a
ao humana sobre a propriedade de determinao da Petrobras enquanto
monopolista. A posse o que d a dinmica econmica da propriedade e a dinmica
econmica que pode afetar positiva ou negativamente o bem-estar de um indivduo ou
da coletividade.
No Contrato de Concesso para Explorao, Desenvolvimento e Produo de Petrleo
e Gs Natural, clusula vigsima primeira, artigo 21.5 que diz respeito
Responsabilidade por Danos e Prejuzos, segue que ... o Concessionrio assumir
responsabilidade integral e objetiva por todos os danos e prejuzos ao meio ambiente e a
terceiros que resultarem, direta ou indiretamente, das Operaes e sua execuo.... Isto
, o contrato estabelece arbitrariamente ex ante que qualquer acidente ambiental de
responsabilidade do Concessionrio, sem considerar que a linha de causalidade pode ter
sido animada por fora de outro agente no previsto no contrato.
A reflexo que fica se este tipo de contrato est sendo justo, considerando a
organizao econmica da atividade, onde o conhecimento tcnico-cientfico est
centralizado em um monopolista, j que o concessionrio est integrado ao upstream e
de imposies econmicas da Petrobras via contratos, A QUAL EM LTIMA
INSTANCIA TEM O DOMINIO DA COISA.
No fim, o campo maduro e/ou
marginal est SOB O DOMINIO da Petrobras, os leos extrados nestes campos
entraro nas refinarias e pelos meios de distribuio da mesma, ela que estabelece no
fim, como e quanto extrair enquanto que os independents so refns da monopolista.
EM RESUMO, ESTAMOS DIANTE DE UMA PRODUO INTEGRADA SOB O
DOMINIO DA PRETROBRAS.
4. A guisa de concluso algumas sugestes de mudanas institucionais para a
melhor gesto do meio ambiente
Como visto, o atual contexto mercadolgico na indstria do petrleo traz o aumento dos
riscos ambientais. Aps a Lei do Petrleo, foram institudos trs modelos de insero
dos produtores independentes para explorar os campos maduros e/ou marginais. Num
primeiro modelo no se obtm a concesso do campo, sendo atravs de contratos de
risco com a Petrobrs, em um segundo modelo, o produtor adquiria a concesso do
campo atravs de leiles da Petrobrs e um terceiro, muito mais comum em nossa
indstria petrolfera, a aquisio dos campos atravs de leiles da ANP, aps a
devoluo desses campos da Petrobrs para a agncia reguladora.
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Von Ihering (2005) tem uma definio de direito extremamente til para os economistas, um direito
um interesse juridicamente protegido.
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