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LAS FALLAS DE LA LEY 550 DE 1999

La ley 550 le da paso a la nueva ley


de insolvencia empresarial

El pasado 12 de diciembre de de 2006, el congreso aprob le nueva ley


de Insolvencia empresarial (Ley 1116 de XII 27 / 06), en virtud de la cual
reemplaza a la ley 550 de 1999, cuya vigencia expiraba el pasado 31 d
de diciembre.
Al igual que su antecesora, los objetivos de la nueva ley son facilitar la
recuperacin econmica de las empresas en dificultades econmicas y
proteger a los acreedores.No obstante, la nueva ley corrige las
deficiencias que le fueron detectadas a la antigua ley, para favorecer
los intereses de las empresas y sus acreedores.
Principalmente, se agilizan los trmites y se supera la visin del proceso
como simple pago de deudas, para enfocarse en la reorganizacin y
recuperacin econmica de la empresa.
La ley entrar en vigencia 6 meses despus de su promulgacin, tiempo
en el cual seguir rigiendo la ley 550 de 1999.
Observemos algunas connotaciones importantes de la nueva ley como
son entre otras las siguientes:
EL PROCEDIMIENTO
Para iniciar el proceso de reorganizacin empresarial se debe enviar
una carta al Superintendente de sociedades en la que se le explique la
situacin financiera de la empresa o de la persona natural.
La Supersociedades rechazar o aceptar la solicitud. Si la acepta,
escoge un promotor para el proceso de reorganizacin, entre los
profesionales inscritos. A partir de ese momento, esta entidad se
convierte en el juez y vigilante de la reorganizacin.
Al deudor le compete actualizar, calificar y graduar los crditos y
derechos de voto de los acreedores. El derecho de voto se obtiene
segn el valor de las acreencias sin intereses. Entre ms alta sea el valor
de la deuda, el acreedor tendr mayor poder de voto.
Si hay objeciones a la calificacin, la graduacin de los crditos y los
derechos de voto, la Supersociedades tiene la facultad Jurisdiccional
de resolverlas. La falta de acuerdo entre la empresa y los acreedores es
causal de liquidacin inmediata. Si se logra un acuerdo, que requiere
de la mayora absoluta de de los acreedores, la Supersociedades lo
debe publicar. El incumplimiento del acuerdo es causal de liquidacin.

El sometimiento a la ley de insolvencia suspende los procesos


ejecutivos y de restitucin de bienes con los que el deudor desarrolla su
actividad empresarial, que deben ser remitidos al trmite de
reorganizacin. Las excepciones de mrito que pendientes de decisin
se tramitarn como objeciones y podrn se resueltas por la
Supersociedades.
El proceso de reorganizacin interrumpe el trmino de prescripcin y de
caducidad de las acciones de los crditos con echa anterior al inicio
de la reorganizacin.
REQUISITOS PARA SOMETERSE A UN ACUERDO
DE REORGANIZACION
El primer requisito para ser admitido a un proceso de reorganizacin es
demostrar las dificultades econmicas de la empresa o persona natural
, ya sea porque los pasivos de la empresa superan los activos, en la
medida que existen cesacin de pagos o por incapacidad de pago
inminente.
La admisin de un procedimiento de reorganizacin de la Matriz en el
extranjero origina el inicio del mismo proceso de la sucursal en
COLOMBIA.
Un presupuesto fundamental de la admisin es que el empresario
deudor est al da con sus obligaciones laborales, fiscales y de
seguridad social .Para ello, debe aportar el ltimo balance y un paz y
salvo de pago de todas las prestaciones sociales e impuestos.
Finalmente, el deudor debe adjuntar un inventario de activos y pasivos
del mes anterior a la solicitud, un flujo de caja para atender el pago de
obligaciones, un plan de negocios y de reorganizacin de la empresa y
un proyecto de calificacin y graduacin de las acreencias.
CREDITOS QUE SE POSTERGAN
Por sus condiciones especiales, la ley castiga los siguientes crditos,
excluyndolos de su pago durante el proceso de de reorganizacin:
-Los crditos de empresas vinculadas con el deudor.
-Las deudas de las empresas de servicios pblicos que suspendan su
prestacin
-Los crditos de acreedores que intenten individualmente exigir sus
derechos.

-Las obligaciones presentadas extemporneamente


-El valor de los intereses, excepto los de obligaciones de primera
categora
CAUSALES DE LIQUIDACION
Le ley establece como causales de liquidacin de la empresa:
-La falta de actualizacin de la calificacin y graduacin de los crditos
y derechos de voto exigidos despus del inicio del proceso.
-El abandono de los negocios por parte del empresario deudor.
-La peticin conjunta del deudor y la mayora de los acreedores.
-La existencia de obligaciones fiscales, laborales y de seguridad social
vencidas
-La solicitud de una autoridad extranjera
REGIMEN TRANSFRONTERIZO
A diferencia de la ley 550 de 1999, la nueva ley incluye un captulo
dedicado a la insolvencia transfronteriza. Esta se presenta cuando un
deudor tiene bienes o acreedores en otros pases. En este punto, se
incorpora la ley modelo de Insolvencia transronteriza de la comisin de
las Naciones Unidas para el derecho Mercantil, con el fin de proteger a
los acreedores extranjeros, para que sean tratados con igualdad
respecto de los acreedores nacionales y sean reconocidos los
procedimientos extranjeros, dentro del pas, y los colombianos, e otros
pases.
PROHIBICIONES
Durante el proceso de reorganizacin empresarial, el deudor ni puede
enajenar bienes, pagar o lograr acuerdos de pago con los acreedores
de forma individual o ejecutar fiducias por fuera del acuerdo. Por su
parte, los acreedores no pueden terminar unilateralmente contratos,
suspender servicios pblicos o constituir o ejecutar garantas o
ejecuciones sobre bienes del deudor

BENEFICO TRIBUTARIO
Se mantiene las prerrogativas tributarias consagradas en la ley 550.- As,
las empresas no estarn sometidas a renta presuntiva por los 3 primeros
aos, a partir de la fecha de confirmacin del acuerdo. Igualmente,
tendrn derecho a solicitar la devolucin de la retencin en la fuente
del impuesto sobre la renta, que se les haya practicado por cualquier
concepto
desde el mes calendario siguiente a la fecha de
confirmacin del acuerdo y durante un mximo de tres aos.
QUIEN PUEDE PEDIR LA APLICACIN DE LA LEY.
La aplicacin de la ley puede ser solicitada por los empleados y los
acreedores que consideren que la empresa est en riesgo o por las
Superintendencias que ejerzan supervisin sobre la sociedad deudora.
EL JUEZ DE CONCURSO
La ley mantiene la competencia de las sper sociedades en nica
instancia, pero le concede mas facultades. Entre otras, decretar
medidas cautelares sobre bienes del deudor, revocar actos efectuados
de mala fe y objetar nombramientos y contratos que afecten el
patrimonio del deudor o los intereses de los acreedores.
CONSORCIOS
Es un contrato de colaboracin entre dos o ms empresarios, con la
finalidad de unir esfuerzas para lograr un determinado objetivo. Los
empresarios o las personas presentan en forma conjunta una misma
propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un
contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las
obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En
consecuencia, las actuaciones hechos y omisiones que se presenten en
desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarn a todos los
miembros que lo conforman. Es decir, que la responsabilidad es de
todos los miembros
UNIN TEMPORAL
Igualmente se trata de un contrato de colaboracin empresarial en
virtud del cual dos o ms personas se asocian por un tiempo limitado
con el fin de unir esfuerzos econmicos y tecnolgicos, para participar
en licitaciones estatales que tienen como fin la construccin de
megaproyectos de obras civiles tales como edificios, puentes,
pavimentacin de carreteras entre otras. Si bien en esta figura tambin
existe la solidaridad entre los asociados, las sanciones por el
incumplimiento por las obligaciones derivada del contrato y de la

propuesta se impondrn de acuerdo con la participacin en la


ejecucin de cada uno de los miembros de la unin temporal.
CUENTAS EN PARTICIPACIN (Art. 507 C.Cio.)
Este contrato se encuentra regulado en casi todas las legislaciones del
mundo como consecuencia de su importancia en la cooperacin
econmica. Este ofrece ventajas para los Intervinientes en la medida
que se presenta de un lado, un comerciante que necesita dinero para
ampliar sus actividades o para realizar un determinado negocio y no
desea vincularse con los engorrosos trmites de solicitar un prstamo o
no lo puede hacer por cualquier circunstancia; de otro lado, se
presenta otra persona que dispone de dinero o de otros bienes y que
desea obtener algn rendimiento, prefiriendo no radicar en su cabeza
o en su titularidad los riesgos que implica la operacin y adems quiere
permanecer oculto, sin que se sepa que est interviniendo en ella.
Como un ejemplo de esta figura sera el caso de personas propietarias
de bienes; vr,gr, lotes urbanizables, que no tiene el conocimiento ni el
capital para adecuarlos y construirlos; en cambio, pueden existir
empresas constructoras que tiene la experiencia y la habilidad para
gestionar los crditos y adelantar el desarrollo social que implica la
propiedad. Entonces, la participacin es una a las respuestas de
colaboracin mutua que requieren las partes.
El contrato de cuentas en participacin es entonces aquel en que
dos o ms personas que tienen la calidad de comerciantes toman
inters en una o varias operaciones mercantiles determinadas, que
deber ejecutar uno de ellos en su slo nombre y bajo su crdito
personal, con cargo de rendir cuenta y dividir con sus partcipes las
ganancias o prdidas en la proporcin convenida
En este orden de ideas, analicemos algunas caractersticas propias del
contrato de cuentas en participacin:

En un contrato de colaboracin, en el cual, pueden participar dos


o ms personas y con el cual se persigue una finalidad comn.

Uno de los partcipes es el partcipe activo y deber ejecutar la


operacin u operaciones acordadas en su propio nombre y bajo su
crdito personal.

Los dems partcipes permanecen ocultos en las relaciones del


partcipe activo con los terceros de la operacin convenida y en
consecuencia, no comprometen su responsabilidad a esos
terceros.

El estatuto mercantil exige que los participes tengan la calidad de


comerciantes. Sin embargo, consideramos que basta que el
participe activo detente la calidad de comerciante sin que los
dems tengan que serlo. De manera tal, que si una de las partes
NO es comerciante, se le aplicar de todas maneras el rgimen de
la participacin comercial.

La participacin es para una o varias o varias operaciones


determinadas. Es importante precisar lo que debe ejecutar el
partcipe activo. No se debe ser esta de duracin Indefinida ni
indeterminada, por el contrario debe ejecutarse concretamente.

Las cosas que se pueden aportar a travs de sus partcipes pueden


ser entre otras como: Dinero, inmuebles, e Industria. Lo usual es que
el partcipe activo aporte su Industria, pero nada se opone a que
sean otro tipo de bienes.

Deben igualmente los partcipes, convenir en el contrato la


proporcin con la cual participarn en las ganancias o prdidas en
la medida que con base en la definicin, podra pensarse que es
un elemento de la esencia del mismo.

El contrato de cuentas de participacin NO es una Sociedad en


Colombia por Cuanto:1) En la participacin simplemente existe una
relacin contractual entre los partcipes sin que nazca un nuevo
ente jurdico distinto entre los socios.2) En las cuentas en
participacin no produce la aparicin de un patrimonio comn
entre gestor y participes, en la medida que las aportaciones de los
partcipes inactivos, ingresan al patrimonio del partcipe activo
quien adquiere la titularidad.

EMPRESA UNIPERSONAL
Finalmente comentaremos los aspectos que consideramos de mayor
inters de esta figura jurdica creada por la Ley 222 de 1995.
La empresa unipersonal esta reglamentada por los Artculos 71 a 81 de
la Ley 222 de 1995
HISTORIA Y CONCEPTO
Con el objetivo de lograr una optima definicin de Empresa Unipersonal
se hace de rigurosa citacin la historia y evolucin en el ordenamiento
jurdico Colombiano; teniendo esto en cuenta podemos proceder a
entender el origen de la figura, a partir de la ley que introduce esta a

nuestro pas Ley 222 de 1995. Sobre esta modalidad societaria la corte
constitucional manifest lo siguiente: La Empresa Unipersonal conocida
en algunas legislaciones como Sociedad Unipersonal, es una novedad
en el derecho colombiano y puede ser entendida en trminos
generales, como una empresa con personera jurdica, constituida por
un solo socio o de propiedad de una sola persona. La discusin sobre
esta modalidad de sociedad bajo nuestra perspectiva comercial
fundamentada en la existencia exclusiva de sociedad de dos o ms
personas, tuvo su origen principalmente en Alemania, con un esquema
de Empresa Unipersonal, basado en la creacin de un patrimonio
autnomo y propio, destinado a una definida explotacin econmica.
Al respecto, debe entenderse por patrimonio autnomo, aquel
constituido por bienes de una persona que al ser independizados, son
destinados para fines especficos, y que sirven de garanta de las
obligaciones vinculadas a la ejecucin o cumplimiento de una
actividad. (Cabe la apreciacin de que existen casos en que la
persona sigue siendo titular del patrimonio afectado, sin que se
conforme una persona jurdica.
Tal concepcin, sin embargo, se separa de la clsica idea de que el
patrimonio, como atributo de la personalidad, es uno solo y nico, y que
no puede dividirse sin que se divida la persona titular de los derechos y
obligaciones. En este caso, el patrimonio autnomo, en si mismo
considerado permite la afectacin de unos bienes de la persona al
cumplimiento de una determinada finalidad, de tipo comercial.
Para algunos, esta nocin de patrimonio autnomo, es la que permite
estructurar una parte de la construccin jurdica de la fiducia, figura que
sin duda alguna requiere de otros elementos adicionales en su
desarrollo y operacin. Pero ha sido una de gran utilizacin en materia
financiera y mercantil. Al respecto, debe concluirse, por lo tanto, que
nuestra legislacin ha aceptado la separacin de el patrimonio de la
persona en otros eventos precisamente en el caso de la fiducia
mercantil, y como se vera, en la Empresa Unipersonal.
Referente a lo anterior puede decirse que la empresa Unipersonal como
patrimonio autnomo, fue asumida posteriormente (cdigo de las
obligaciones del consulado de Liechtenstein d 1926), bajo la figura
denominada (anstalt) (Juan Carlos Galindo Vcha).1
Con respecto a lo anterior acogemos parte del origen de la figura
como soporte de su definicin y eficaz entendimiento.

Manual de derecho europeo de las sociedades Pontificia Universidad Javeriana. Bogota 1995.

EN QU CONSISTE?
Podra definirse, como un mecanismo para que una persona natural o
jurdica que rena las calidades para ejercer el comercio, destina parte
de sus activos para la realizacin de una o varias actividades de
carcter mercantil. La empresa unipersonal, una vez inscrita en el
registro mercantil, forma una persona jurdica.
CMO SE CONSTITUYE?
La constitucin de una empresa unipersonal es solemne, pues debe
efectuarse por escrito, es decir, por documento privado o escritura
pblica y con estricta sujecin a las reglas contempladas en el Art. 72
de la ley 222 de 1995.
Si se crea mediante documento privado, debe ser reconocido por el
constituyente o empresario ante el juez o notario o presentado
personalmente ante el secretario de la cmara. Si el documento NO es
reconocido por el empresario o presentado personalmente ante el
secretario de la entidad, las cmaras se abstendrn de efectuar su
inscripcin.
Ahora bien, dentro de los requisitos para su constitucin que ordena la
ley, debemos tener en cuenta los siguientes:

Nombre completo, documento de identidad, domicilio (ciudad o


municipio) y direccin de la persona que constituye la empresa
unipersonal.
Denominacin o nombre de la empresa unipersonal, seguida de la
expresin empresa unipersonal o de la sigla E.U..
Domicilio (ciudad o municipio) de la empresa unipersonal.
Trmino de duracin, el cual puede ser preciso o indefinido (en
cualquier caso se debe decir).
Objeto: enunciacin clara y completa de las actividades
principales, a menos que se exprese que la empresa podr realizar
cualquier acto lcito de comercio.
Tambin debe contener responsabilidad, entindase esta como la
responsabilidad del suscrito, en calidad de constituyente de la
empresa, se suscribe al monto de los aportes que componen el
capital de la misma, sin perjuicio de que este posteriormente sea
aumentado con arreglo a las normas vigentes.
La cesin de cuotas, las cuotas en que se representa el capital de
la empresa, no podrn ser decididas total o parcialmente con
arreglo a la ley.
La administracin con respecto a la empresa, estar en cabeza de
un gerente de libre nombramiento o remocin por parte del
constituyente, se sealara el trmino en aos, sin perjuicio de que

pueda ser reelegido indefinidamente o removido en cualquier


tiempo.
Facultades del gerente. El gerente es el representante legal de la
empresa con facultades para ejecutar todos los actos o contratos
acordes con la naturaleza de su cargo, de manera especial la ley
seala una serie de funciones:
1. Usar la firma o razn social.
2. Designar los empleados que requiera el normal funcionamiento
de la compaa y sealarles su remuneracin.
3. Rendir cuentas de su gestin al constituyente.
4. Constituir los apoderados judiciales necesarios para la defensa de
los intereses sociales.

Rendicin de cuentas, el gerente deber rendir a las constituyentes


cuentas comprobadas de su gestin al final de cada ejercicio, dentro
del mes siguiente a la fecha en la cual se retire de su cargo en cualquier
momento en que el constituyente las exija. (Estados Financieros).
Designacin, Esta establece quien ser el gerente, individualiza a la
persona como tal.
Reserva legal, Esta se refiere a la reserva legal que realizara la empresa
con el 10% de las utilidades liquidas de cada ejercicio, hasta completar
un 50% del capital.
Monto del capital. En caso de que el capital se componga de bienes
aportados, debe hacer una inscripcin pormenorizada de todos los
bienes aportados indicando su valor.
Nota: Si se aporta un bien inmueble a la empresa, la constitucin de la
misma se debe realizar nicamente por escritura pblica.
El nmero de cuotas en que se divide el capital y el valor nominal de las
mismas. La forma de administracin y representacin legal de la
empresa unipersonal y el nombre, documento de identidad y las
facultades del representante legal.
CMO SE EFECTA EL REGISTRO DE LA EMPRESA UNIPERSONAL?
Se recomienda verificar previamente que el nombre escogido no se
encuentre registrado en la Cmara de Comercio.
Copia de la escritura pblica que expide la notaria o copia autntica
del documento privado, debe presentarla para inscripcin en
cualquiera de las sedes de la Cmara.

En caso de que el representante legal de la empresa unipersonal no sea


el mismo empresario, debe anexar carta de aceptacin de la persona
designada con el nmero de documento de identidad.
CMO INSCRIBIR UNA REFORMA AL ESTATUTO DE LA EMPRESA
UNIPERSONAL?
Debe entregar para inscripcin copia de la escritura pblica o del
documento privado que contenga el texto de la reforma, debidamente
reconocido ante juez o notario, o funcionario autorizado por la Cmara
de Comercio.
PUEDE LA EMPRESA UNIPERSONAL TRANSFORMARSE EN SOCIEDAD?
En caso de que las cuotas que componen el capital de la empresa
unipersonal pasen a ser propiedad de dos o ms empresarios como
consecuencia de una cesin parcial o total de las mismas, puede la
empresa unipersonal transformarse en sociedad, para lo cual debe
otorgar una escritura pblica de conversin e inscribirla en el Registro
Mercantil.
Los estatutos de la nueva sociedad deben reunir los requisitos que la ley
seala para la clase de sociedad escogida.
CMO SE DISUELVE UNA EMPRESA UNIPERSONAL?

Por voluntad del empresario.


Por vencimiento del trmino de duracin.
Por muerte del constituyente, salvo estipulacin en contra.
Por imposibilidad de desarrollar el objeto.
Por perdidas que reduzcan el patrimonio en ms del 50%.
Por orden de autoridad competente.
Por iniciacin del trmite de liquidacin obligatoria.

Si la razn de la disolucin proviene de cualquiera de las 5 primeras


causales, deber inscribirse la escritura pblica o el documento privado
otorgado por el empresario, mediante el cual declare la disolucin.
Tenga en cuenta que si la disolucin se efecta mediante documento
privado, deber allegarse reconocido ante juez, notario o un
funcionario autorizado por la Cmara de Comercio.

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EFECTOS DE LA DISOLUCIN
En consecuencia no podr iniciar nuevas gestiones en desarrollo de su
objeto y conservar su capacidad jurdica nicamente para los actos
necesarios a la liquidacin; para efectos de su nombre se adicionara
con la expresin en liquidacin. Su omisin har incurrir a los
encargados
de
adelantar
el
proceso
liquidatorio
en
las
responsabilidades establecidas en la ley.
CMO SE LIQUIDA LA EMPRESA UNIPERSONAL?
Inscrita la disolucin y pagadas las deudas de la empresa unipersonal,
deber inscribirse escritura pblica o documento privado que declare la
liquidacin de la empresa unipersonal.
EL PROCEDIMIENTO OBSERVADO ES EL SIGUIENTE:
Comunicacin a terceros y acreedores sobre el estado de
liquidacin.
Elaboracin de inventarios y del balance final de la empresa
unipersonal.
Pago del pasivo externo y adjudicacin de bienes o del dinero
sobrante al empresario, si es del caso.
Otorgamiento de la escritura o del documento privado mediante
el cual el empresario declare la liquidacin de la empresa
unipersonal, para su registro en la Cmara de Comercio.
Tenga en cuenta que si se otorga documento privado de
liquidacin para su inscripcin deber haberse reconocido por el
empresario ante juez, notario o un funcionario autorizado por la
Cmara de Comercio.
CREACIN DE SOCIEDADES ANNIMAS
INICIATIVA ECONMICA Y COMERCIAL

SIMPLIFICADAS

COMO

Sobre la existencia de las Sociedades Unipersonales se ha presentado


un gran debate, por una parte algunos Doctrinantes sostienen que
hablar de una sociedad de una persona va en contra de todo el
ordenamiento jurdico consagrado en el cdigo de comercio, por lo
que los seguidores de esta posicin consideran debe denominarse
Empresa Unipersonal; por otro lado, otros Doctrinantes sustentan que sin
importar el nmero de personas que creen la sociedad lo que importa
es el nimo con que se constituya, puesto que su finalidad misma es la
organizacin de los negocios por medio de los bienes que se destinen a

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ello, por lo que estn deacuerdo con la denominacin sociedad


unipersonal.
Independientemente de estas posturas, se debe tener claro que el
nuevo mecanismo que permite la creacin de sociedades
unipersonales incrementa las iniciativas comerciales y econmicas del
entorno social, puesto que lo que pretende es generar beneficios de
oportunidad en el mercado, que permitan impulsar la creacin de
empresas ms verstiles.
Con la ley 1014 de 2006 se pretenda estimular la empresarialidad, e
incitar a los emprendedores a que desarrollaran sus habilidades, para
ello y con el soporte del Decreto 4463 del mismo ao, se consagr la
posibilidad de constituir sociedades unipersonales de cualquier tipo
exceptuando la encomandita, sin embargo, limit su creacin a que la
planta de personal no fuere superior a 10 trabajadores o que los activos
totales fueran inferiores a 500 salarios mnimos mensuales legales
vigentes. Posteriormente, entr en vigencia la ley 1258 de 2008 que
regula la Sociedad Annima Simplificada, y estipul que a partir de su
promulgacin no podran constituirse sociedades unipersonales con
base en el artculo 22 de la ley 1014 y que las que ya estuvieran en
vigencia, deberan convertirse en annimas simplificadas durante los
seis meses siguientes. Lo que saca del panorama Nacional la existencia
de Sociedades Unipersonales basadas en dicha ley.
Esta nueva ley no limita su creacin a determinado capital ni a
determinados empleados, lo que permite que cualquier persona ya sea
natural o jurdica que busque limitar su responsabilidad a lo aportado,
pueda constituirla; igualmente, facilita la continuidad en el desarrollo
del objeto social y por ende de la empresa, puesto que en la anterior
norma si en algn momento se sobrepasaba el capital o el nmero de
empleados deba transformarse segn sus condiciones en uno de los
tipos societarios consagrados en el cdigo de comercio, con el
cumplimiento de todas las formalidades.
Con el paso del tiempo se hace necesaria la existencia de mecanismos
legales que permitan que el empresario vaya a la velocidad del
mercado, por lo que la promulgacin de esta ley ha permitido minimizar
las formalidades para la creacin de sociedades sin suprimir la de
registro- y de esta manera agilizar el desarrollo de la actividad
pretendida, esto puesto que, se ha permitido constituir este tipo de
sociedades por medio de documento privado y por tanto han bajado
los costos econmicos que las formalidades anteriores generaban.
Teniendo en cuenta que el espritu de esta ley es flexibilizar las normas
imperativas para dar mayor alcance a la autonoma de la voluntad
privada, se permite constituir las mismas con un objeto social lcito que

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podra llegar a ser indeterminado, ya que la innovacin en los negocios


da a da puede ir concretando una idea a futuro que genere mas
ganancias que si fuere una esttica desde el comienzo. Igualmente,
permite guardar silencio en el trmino de duracin de la sociedad,
considerndola indefinida.
El legislador a su vez no quiso dejar desprotegido el mercado frente a la
autonoma de las partes, por ello, consagr la responsabilidad solidaria
de los accionistas y administradores que por medio de la sociedad
annima simplificada defraudaran a terceros o que abusaren de su
derecho en los casos de accionistas.
En conclusin, la supresin de prohibiciones legales y de excesivos
formalismos permite la creacin de nuevas empresas en las que la idea
original de objeto social puede ir mutando dependiendo de las
necesidades del mercado, ello brinda la posibilidad de innovacin y por
tanto de competitividad econmica. En general lo que pretende esta
nueva ley es facilitar la creacin y funcionamiento de las empresas,
buscando que se generen nuevos productos y de esta manera vayan
creciendo dependiendo de las necesidades generadas en el mercado.
DEFINICIN DE CONTRATO COMERCIAL
Es un acuerdo de voluntades que crea modifica o extingue una
situacin jurdica patrimonial. Se distingue del contrato civil en el inters
econmico ausente en este.
El contrato es un acuerdo de dos o ms partes para constituir, regular o
extinguir entre ellas una relacin jurdica patrimonial (Artculo 864 del C.
De Co.). La anterior definicin es distinta de la que trae el cdigo civil,
ya que ella no se queda en el contrato bilateral, sino que da campo
abierto a los denominados contratos plurilaterales o de colaboracin,
como por ejemplo el contrato de sociedad. Observe que la norma
citada se refiere a dos o mas partes y no como lo hace la definicin
civil, para la cual una parte se obliga con otra.
ANOMALAS DEL NEGOCIO JURDICO
En los Artculos 897 a 904 el Cdigo de Comercio se dedica a la
ineficacia, inexistencia, nulidad, anulacin e inoponibilidad.
INEFICACIA
Cuando el cdigo de comercio exprese que un acto no produce
efectos, se entender que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad
de declaracin judicial-. Como ejemplos de normas en las cuales se
estable la sancin de la ineficacia, estn las siguientes: Artculos 200,

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433, 524, 992, 1005, 1045, 1055, 1203, 1244. Gaviria Gutirrez dice que no
existiendo para la ineficacia la necesidad de intervencin judicial,
adquiere mayor amplitud el campo de accin de las autoridades
administrativas; as por ejemplo, la Superintendencia de Sociedades y la
Superintendencia Bancaria pueden en un momento dado considerar
como ineficaces ciertos actos de las sociedades sometidas a su control
y vigilancia, cuando estas incurran en la violacin de las normas que
consagran dicha sancin, facultad de la cual careceran si estuvieran
frente a un caso de simple nulidad.
INEXISTENCIA
Las causales de inexistencia del negocio jurdico son dos, segn el
Artculo 898 del C. De Co. inciso 2, a saber: cuando al negocio le falte
alguno de sus elementos esenciales o cuando se haya celebrado sin las
solemnidades sustanciales que la ley exija para su formacin, en razn
del acto o contrato. Como ejemplos de la primera causal podemos
considerar los siguientes: la carencia de precio en un contrato de
compraventa, la no obligacin de realizar aportes por alguno o algunos
de los socios en un pretendido contrato de sociedad. La inexistencia no
requiere declaracin judicial, lo cual significa que produce efectos de
pleno derecho. Un ejemplo de la segunda causal de inexistencia es la
celebracin de un pretendido contrato de compraventa sobre bien
inmueble por documento privado.
NULIDAD
El Cdigo de Comercio se refiere a varias clases de nulidad, a saber:
nulidad absoluta, nulidad relativa o anulabilidad, nulidad parcial y
nulidad individual. A diferencia de la ineficacia y la inexistencia, la
nulidad si requiere declaratoria judicial. Un ejemplo de nulidad es el
contrato celebrado con un incapaz.
INOPONIBILIDAD
Ser Inoponible a terceros el negocio jurdico celebrado sin cumplir con
los requisitos de publicidad que la ley exija (Artculo 9014 del C. De Co).
El Artculo 29, numeral 4. Del mismo cdigo, refirindose al registro
mercantil, expresa: La inscripcin podr solicitarse en cualquier tiempo,
si la ley no fija un trmino especial para ello, pero los actos y
documentos sujetos a registros no producirn efectos respecto de
terceros sino a partir de la fecha de su inscripcin. La inoponibilidad no
requiere declaratoria judicial, produce efectos de pleno derecho. Un
ejemplo es la falta de inscripcin en el registro mercantil de la escritura
pblica en la cual consta la celebracin del contrato de sociedad de
responsabilidad limitada, el cual podr ser desconocido por los terceros

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acreedores y exigir el cumplimiento de las obligaciones sociales a cada


uno de los socios.
TTULOS VALORES
GENERALIDADES
Los ttulos valores forman parte de los bienes mercantiles, junto con los
establecimientos de comercio que son el conjunto de bienes
organizados por el comerciante para lograr los fines de la empresa, la
llamada propiedad industrial constituida por las patentes de invencin,
las marcas de productos y servicios, el nombre o ensea comercial con
que se distingue o identifica un establecimiento, bienes que estn
reglamentados por las disposiciones contenidas en el libro III del cdigo
de comercio y, dentro de este, el ttulo III esta dedicado a los ttulos
valores y comprende los Artculos 619 al 821.
CONCEPTO Y CLASIFICACIN DE LOS TTULOS VALORES
El Artculo 619 del cdigo de comercio los define as:
Los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el ejercicio
del derecho literal y autnomo que en ellos se incorpora, definicin
que nos aporta sus caractersticas fundamentales a saber:
EL TTULO VALOR COMO DOCUMENTO
Es necesario destacar el concepto establecido por la definicin segn el
cual el ttulo valor es un documento necesario indispensable para
reclamar el derecho cuya incorporacin debe ser literal, esto es, textual
e indiscutible, no vago e impreciso.
LITERALIDAD
Tiene por objeto este principio el de darle certeza al derecho contenido
en el ttulo valor. De acuerdo a este principio solo se puede exigir en los
trminos que textualmente exprese el documento. De esta forma se
determina en forma precisa los elementos fundamentales del ttulo tales
como clase de ttulo valor, cuanta, lugar del pago, plazo y firmas de las
personas obligadas. Los Artculos del cdigo de comercio que se
refieren a la literalidad son 619, 621 al 623, 626, 630, 631, 635 al 637, 655,
664, 665, 687 y 688.
Ahora bien, y en este punto es importante sealar los efectos cuando la
literalidad resulta diferente de manera voluntaria o involuntaria en el
ttulo. Es decir, qu pasara cuando el importe o valor del titulo o la
cantidad sea diferente a la expresada en cifras? (Art. 623 del C.de Co).

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Tendramos dos alternativas, las cuales, en ninguna de ellas se enuncia


la ineficacia del ttulo o de la Obligacin contenida en ella.
Si la cantidad escrita en palabras es diferente de la cantidad escrita en
cifras, vale el ttulo valor por la cantidad escrita en palabras, no interesa
que la cuanta o el monto que dice las palabras sea mayor o menor
que el que reza en cifras. Se impone de esa manera la cantidad escrita
en palabras.
Si aparecen diferentes cantidades escritas en cifras y en palabras y la
obligacin a que se refiere el ttulo proviene de la misma parte,
entonces vale la cantidad menor escrita en palabras. Podemos citar
este ejemplo:
Pagar suscrito por Neftal a la orden del Banco, en virtud del cual se
establece una cantidad en cifras ($100.000.000) y otra cantidad en
palabras (Diez Millones de Pesos),y adems que se establezca que el
pago se efectuar en cinco cuotas mensuales de igual valor as: El
primer mes , una cuota de Diez Millones de Pesos $10.000.000;el segundo
mes , una cuita de cinco millones de pesos($5.000.000);el tercer mes una
cuota de dos millones de pesos($2.000.000);el cuarto mes una cuota de
ochenta millones de pesos ($80.000.000); y el quinto mes una cuota de
tres millones de pesos ($3.000.000).
Ante las diferencias que se observan, en relacin a las cantidades
consagradas en el titulo valor, la aplicacin del Art. 623 del C de Cio
permite concluir que el importe del pagar es la suma de Diez Millones
de Pesos ($10.000.000) y que las cuotas mensuales son de dos millones
de pesos cada una.
En este orden de ideas, surge un gran interrogante: Por qu cuando se
presenta un cheque que ha sido llenado por una cantidad en cifras y
otra por cantidad en palabras, no lo paga? No aplicamos entonces el
Art. 623 del mismo estatuto mercantil? Pues bien, es importante sealar
entonces que como el cheque es un ttulo valor causal, es decir que no
existe sin que antes exista el llamado contrato de depsito en cuenta
corriente bancaria, se conviene entre el banco y el titular de la cuenta
corriente la manera de cmo se deben pagar los cheques, cundo se
pagan, por qu no se pagan, entre otras causales.
AUTONOMA
Este principio consagrado en el Artculo 627 del Cdigo de Comercio,
seala que:
Todo suscriptor de un ttulo valor se obliga autnomamente. Las
circunstancias que invaliden la obligacin de alguno o algunos de los
signatarios, no afectarn las obligaciones de los dems.

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La finalidad de este principio es el de lograr la rpida circulacin


cambiaria, por una parte, y la seguridad para el tenedor legtimo de
obtener el derecho incorporado, porque cada signatario contrae una
obligacin independiente, constituyndose cada uno en garanta de
pago, lo que evidencia la mayor seguridad para el acreedor. Adems,
su autonoma con lleva que el ttulo no crea el derecho pero lo legitima
con independencia de los hechos que lo generaron.
NECESIDAD
Consiste este principio en la absoluta necesidad para quien pretende
ejercer el derecho cambiario, de exhibir, presentar y entregar el ttulo
valor a la parte obligada. El Artculo 624 de Cdigo de Comercio
consagra este principio as:
El ejercicio del derecho consignado en un ttulo valor requiere la
exhibicin del mismo. Si el ttulo es pagado, deber ser entregado a
quien lo pague, salvo que el pago sea parcial o solo de los derechos
accesorios. En estos supuestos el tenedor anotara el pago parcial en el
ttulo y extender por separado el recibo correspondiente. En caso de
pago parcial el ttulo conservar su eficacia por la parte no pagada.
LEGITIMACIN
Est vinculado este principio a que el derecho existe y el poseedor del
ttulo valor se acredita, cierta y seguramente, como el verdadero
acreedor, vale decir, como la persona que tiene derecho de exigir el
cumplimiento de la obligacin.
EL FORMALISMO Y LA TIPICIDAD CAMBIARIA
La ley somete a los ttulos valores a ciertos formalismos y requisitos que
los hacen tpicos, lo cual tiene por objeto su certeza y seguridad, toda
vez que esta clase de documentos est destinada a su circulacin, de
tal suerte que el ultimo tenedor pueda ignorar quienes han intervenido
en las operaciones cambiarias anteriores, como creadores, giradores,
otorgantes, aceptantes, endosantes o avalistas.
Este principio de la tipicidad se aplica a todas las secuencias del ttulo
valor, vale decir, a su creacin, circulacin, garanta y ejecucin, y
constituye un marco limitante en cuanto a que la costumbre, fuente del
ordenamiento mercantil, no puede crear ttulos valores que, por su
rigorismo legislativo, no sean muchos los documentos que tengan tal
categora.

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REQUISITOS DEL TTULO VALOR


El artculo 621 del C. de C. establece que, adems de los requisitos
exigidos para cada ttulo, deben cumplir los siguientes comunes a todos,
cuya omisin no afectar el negocio jurdico que lo ocasion:
1.- Mencin el derecho que se incorpora
2.- Firma de quien lo crea.
Veamos ahora los requisitos particulares:
LA INCORPORACIN
Establecida al final del Artculo 619, nos define qu se puede incorporar
en el ttulo, al establecer que solo los hay de contenido crediticio,
corporativos o de participacin y de tradicin o representativos de
mercancas. Esto nos indica que cada tipo de ttulo valor debe
incorporar lo que corresponde a su categora, de tal manera que un
cheque o una letra de cambio, por ejemplo, no puede incorporar
mercancas sino solamente dinero.
Por otro lado el Artculo 621 del cdigo de comercio establece que
adems de los requisitos exigidos para cada ttulo valor en particular,
deben cumplir los siguientes requisitos esenciales generales:
1) LA FIRMA DE QUIEN LO CREA (ART. 625 C DE CO)
Significa este aspecto, que la firma en el ttulo valor es la que le da real
eficacia a la obligacin cambiaria. Ahora bien, el creador del ttulo es
la persona o la parte que con su firma le da vida al ttulo y es el llamado
a responder cambiariamente.
El Inc. 2 del Art. 826 del C de Cio reza:Por firma se entiende la
expresin del nombre del suscriptor o de algunos de los elementos que
la integren o de un signo o smbolo empleado como medio de
identificacin personal
De acuerdo a lo anterior, se puede firmar con nombres y apellidos
completos, con las iniciales de los nombres, con smbolos que lo
identifiquen personalmente como un dibujo o figura que utilice.
La norma en ninguna parte dice que se debe firmar con la cdula de
ciudadana, porque esa actitud no es una orden del legislador.
Tampoco la huella plantar o digital es sinnimo de firma.

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FIRMA MECNICAMENTE IMPUESTA:(Inc. 2 621) En este tipo de firma no


proviene directamente del puo y letra del suscriptor, sino de un medio
mecnico, como por ejemplo un sello (mi firma con sello; o los endosos
entre bancos se hace con sellos y es una verdadera firma)
FIRMA AUTOGRAFA (Art.826-2): Proviene directamente del puo y letra
del suscriptor. Recordemos que los ttulos valores gozan de la presuncin
de autenticidad.
FIRMA A RUEGO (Inc. 3 826): Nos encontramos frente a este tipo de firma
cuando el suscriptor no sabe o no puede firmar y en su nombre lo har
una persona a ruego, dando fe de ellos dos testigos, y se imprimirn las
huellas plantares o digitales del otorgante. Los elementos que integran
esta clase de firmas son:1) Que al tiempo de la firma, el suscriptor no
pueda o no sepa firmar; 2) Que mediante su firma dos testigos den fe
que el otorgante no puede o no sabe firmar y que lo hace otra persona
a ruego 3) Que se impriman las huellas digitales o plantares de ese
otorgante.
En el evento que la persona no tenga manos ni pies, puede otra
persona firmar por ella a su ruego, ante el Notario o juez, que dar fe de
ello. La firma del juez o del notario suplir la de los testigos y la ausencia
de huella.
FIRMA DEL INVIDENTE O CIEGO (Art.828): En este caso se puede entender
que la firma del invidente en el ttulo valor hace nacer dicho ttulo, o un
endoso; sin embargo, es importante sealar hasta qu punto dicha
firma obligara cambiariamente al invidente. Pues bien, con base en el
Art. 828 en comento, ligara cambiariamente al invidente cuando:1) Se
autentique la firma por un juez o un notario;2) Que se haga una lectura
previa junto con si firma por el juez o el Notario; Significa lo anterior que
si comparamos la firma a ruego antes sealada y la firma del invidente
o ciego, tenemos entonces que sin los requisitos exigidos para la firma a
ruego, esta no existe; en tanto que la firma del invidente o ciego la falta
de los requisitos que la ley exige, dan como consecuencia la existencia
de la firma, pero NO la obligacin del Invidente.
FIRMA POR AVAL: Se consagra como una garanta en el Art. 633 del Co
de Cio cuando dice, mediante el Aval se garantiza, en todo o en parte,
el pago del ttulo valor. El aval lo desarrollaremos ms adelante en este
mdulo.
2) LA MENCIN DEL DERECHO QUE EN EL TTULO SE INCORPORA (Art.619).
Significa que los derechos y las obligaciones que posee el ttulo valor,
depende de la clase del ttulo. Entonces, si es de contenido crediticio
por ejemplo (Letra de cambio, cheque, pagar, facturas cambiarias, la

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obligacin que contiene es dineraria, es decir, el pago de sumas de


dinero; si es de tradicin o representacin de mercancas (carta de
porte, conocimiento de embarque, certificado de depsito, contiene
como obligacin principal la de dar o entregar mercancas. Esta
caracterstica de la incorporacin, conforme al Art. 621 del C de Cio, se
toma como uno de los elementos esenciales generales de todos los
ttulos valores, significando con esto que su inexistencia hace as mismo
inexistente el ttulo y la obligacin contenida en el.
3) OTROS REQUISITOS DEL TTULO VALOR
Ya vimos como el Artculo 621 nos habla de menciones y requisitos. No
obstante de la lectura de algunos Artculos del cdigo de comercio
encontramos los siguientes:
-EL FORMALISMO Y LA TIPICIDAD CAMBIARIA. (Art. 620 C.Co)
Significa que los ttulos valores estn sometidos por disposicin de la ley
a ciertos formalismos y requisitos que lo hacen tpicos, lo cual tiene por
objeto la certeza y la seguridad, toda vez que esta clase de
documentos esta destinada a la circulacin, de tal suerte que el ltimo
tenedor pueda ignorar quienes son las otras personas que han
intervenido en las operaciones cambiarias contenidas en el ttulo, tales
como creadores del mismo, giradores, otorgantes, aceptantes,
endosantes o avalistas. No hay en Colombia ttulos valores diferentes a
los contenidos en el libro III, Ttulo III del Cdigo de Comercio y de la
propia ley.
Este principio de la tipicidad se aplica a todas las secuencias del ttulo
valor, vale decir, a su creacin, circulacin, garanta y ejecucin, y
constituye un marco limitante en cuanto a que no se pueden crear
ttulos valores consuetudinariamente o que por su rigorismo legislativo,
no sean muchos los documentos que tengan tal categora.
LA INCONDICIONALIDAD
Requisito es fundamental: si los ttulos valores pudieran estar sometidos a
condiciones desaparecera la seguridad y la certeza de las operaciones
cambiarias.
LA IRREVOCABILIDAD
Requisito unido a la inalterabilidad del ttulo valor, y evita que el deudor
se pueda retractar o que el acreedor sea sorprendido. Est consagrado
en varios artculos del Cdigo de Comercio como los 630, 631y 655. Si
bien el Artculo 724 autoriza la revocacin del cheque, queda bajo la
responsabilidad del librador.

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LA CIRCULACIN LEGAL
El ttulo valor solamente puede circular por la va que le autoriza la ley,
bien sea la nominativa, a la orden o al portador, y solo por una de ellas,
como lo establecen los Artculos 648, 651 y 688 del Cdigo de Comercio,
normas que adems legitiman al tenedor del ttulo para ejercer sus
derechos.
Tipos de ttulos valores
La parte final del Artculo 619 del Cdigo de Comercio se refiere a los
diferentes tipos de ttulos valores, segn la clase de derecho que se
incorpore en ellos, al establecer que estos pueden ser de contenido
crediticio, corporativos o de participacin y de tradicin o
representativos de mercancas.
TTULOS DE CONTENIDO CREDITICIO
Son los ttulos valores por excelencia, tambin llamados ttulos de crdito
o instrumentos negociables y tienen por objeto la obligacin del pago
en dinero. Ejemplos de esta categora tenemos la letra de cambio, el
pagare y el cheque.
TTULOS CORPORATIVOS O DE PARTICIPACIN
Tambin llamados societarios, estos confieren a su titular la calidad de
miembro corporativo de un crdito o derecho mayor, como socio de
una corporacin o sociedad, con el conjunto de derechos que esta
calidad imprime. Ejemplo tpico de este tipo de ttulo valor son las
acciones de las sociedades annimas El derecho no puede identificarse
en un bien especfico sino en una cuota parte de uno mayor.
TTULOS DE TRADICIN O REPRESENTATIVOS DE MERCANCAS
A diferencia de los ttulos valores de contenido crediticio, estos no
representan moneda sino mercancas, para documentar la circulacin
y el transporte de las mismas. El derecho que incorporan son las mismas
mercancas, por lo que tambin se llaman ttulos valores reales y
permiten la negociacin de las mercancas y su circulacin sin que sea
necesario el desplazamiento material de ellas, pues la posesin del ttulo
equivale a la posesin de las mercancas.
Ejemplo de este tipo de ttulo valor es el certificado de deposito que
expiden los almacenes generales de depsito por las mercancas a ellos
confiadas.

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LEY DE CIRCULACIN DE LOS TTULOS VALORES


Cada tipo de ttulo valor tiene su propia ley de circulacin, que esta
constituida por los requisitos que el ttulo rena legalmente para pasar
de una persona a otra en tal forma que legitime a su tenedor. Por ello el
Artculo 647 del Cdigo de Comercio establece que Se considera
tenedor legtimo del ttulo a quien lo posea conforme a su ley de
circulacin.
Las formas de circulacin estn definidas en los Artculos 648, 651 y 688
del Cdigo de Comercio y ellas discriminan los ttulos nominativos, a la
orden, o al portador, teniendo que escoger por parte del creador del
ttulo una sola de ellas, as que no puedan existir un ttulo valor que sea
simultneamente al portador y a la orden.
CIRCULACIN DE LOS TTULOS NOMINATIVOS
El Artculo 648 del Cdigo de Comercio es muy claro en cuanto a la
manera de circular de los ttulos nominativos, al expresar que: El ttulo
valor ser nominativo cuando en el o en la norma que rige su creacin
se exija la inscripcin del tenedor en el registro que llevara el creador del
ttulo. Solo ser reconocido como tenedor legtimo quien figure, a la vez,
en el texto del documento y en el registro de este.
La transferencia de un ttulo nominativo por endoso, dar derecho al
adquiriente para obtener la inscripcin de que trata este Artculo.
CIRCULACIN DE LOS TTULOS A LA ORDEN
Es necesario aclarar que el trmino a la orden, se presume no es
necesario que sea expresa, como que forma parte de la esencia misma
de estos ttulos, segn se desprende del Artculo 651 del Cdigo de
Comercio que reza:
Los ttulos valores expedidos a favor de determinada persona, en los
cuales se agregue la clusula a la orden o se exprese que son
transferibles por endoso o se diga que son negociables, o se indique su
denominacin especifica de ttulo valor, sern a la orden y se
transmitirn por endoso y entrega del ttulo.
CIRCULACIN DE LOS TTULOS AL PORTADOR
El Artculo 668 del Cdigo de Comercio los define como aquellos que
no se expidan a favor de la persona determinada, aunque no
incluyan la clusula al portador y los que contengan dicha clusula....

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La simple exhibicin del ttulo legitimar al portador y su tradicin se


producir por la sola entrega.
EL ENDOSO
Implica la tradicin del ttulo ya creado, y agrega la garanta de pago
del endosante a las que tena el documento por las firmas insertadas en
l con anterioridad. Tiene la virtud de sustituir un acreedor cambiario por
otro, transmitiendo al nuevo acreedor no solo el derecho incorporado
sino tambin la legitimacin para exigirlo. Por estas razones y el principio
de la literalidad ya estudiado, la firma del endosante es esencial y debe
constar en el documento o en hoja adherida al mismo.
El endoso que transmite al endosatario los derechos del ttulo con la
solidaridad de los endosantes que no se liberen expresamente, debe ser
incondicional. El Artculo 655 del Cdigo de Comercio seala que El
endoso debe ser puro y simple. Toda condicin se tendr por no puesta.
El endoso parcial se tendr por no escrito.
CARACTERSTICAS DEL ENDOSO
Debe constar en el cuerpo del ttulo valor o en una hoja adherida
a l: Nuestra legislacin mercantil no establece expresamente la
caracterstica de que el endoso conste en el cuerpo del ttulo
valor o en hoja adherida a l. La costumbre, como fuente del
derecho comercial, ha determinado que el endoso conste en el
reverso del cuerpo del ttulo valor o en una hoja adherida a el
conocida como allonge.
Debe ser puro y simple (Art. 655 del C.C.o) Es importante resaltar
en este aspecto, es que si un endoso se somete a condicin, el
endoso no se afecta. Vale. Legtima al endosatario, si es que el
endosante esta legitimado. Lo que pasa es que, la condicin se
tiene por no escrita. Ej.: Si Pancracio es legtimo tenedor de un
ttulo valor, lo endosa a Oliva con la expresin:endoso el presente
ttulo a Oliva si se casa con mi primo Anastasio despus del
domingo de ramos; en el entendido que el instrumento le fue
entregado a Oliva, esta resulta legitimada en la relacin
cambiaria. El endoso surti todos los efectos y la condicin de
casarse despus del domingo de ramos se tiene por no escrita y
por consiguiente, no hay necesidad de cumplirla para exigir en la
accin cambiaria el derecho incorporado al ttulo valor.
No puede ser parcial (ultima parte Art. 655 del C.Co). Si se hace
un endoso parcial, el endoso es inexistente. Es decir, que si se
hace un endoso parcial, este se tendr por la totalidad. No

23

puede haber un endoso por cantidad menor de la indicada en el


ttulo valor.
Se presume el da de la entrega del ttulo (Art. 660 del C.Co), si no
se estableci la fecha del endoso, la ley presume que el ttulo se
endoso el da en que el endosante hizo entrega del l al
endosatario. Esto es importante por que si un endoso se realiza
con posterioridad a la fecha del vencimiento del ttulo valor, a
pesar que exista como endoso, produce efectos de cesin
ordinaria.(inciso 2 art.660 del C.Co).
Debe ser ininterrumpido. Significa que la cadena de endoso debe
ser continua, no cortada, ej. Si Consuelo endosa a Martha, es
Martha la llamada a realizar el siguiente endoso; pero si en lugar
de Martha el endoso lo hace Virginia sin autorizacin, se
interrumpi la cadena, situacin que esta proscrita por el C.Co.
En el evento que se interrumpa la cadena de endosos, la
consecuencia jurdica es que el tenedor del ttulo valor, no resulta
legitimado cambiariamente.
ELEMENTOS DEL ENDOSO
Esenciales: La firma del endosante. Su ausencia hace el endoso
inexistente.
De la naturaleza: Fecha: Si no se dice nada se presume que la
fecha es la de entrega.
Calificacin: Si no se dice nada del tipo de endoso se entender
que el endoso fue en propiedad.
Accidentales: El nombre del endosatario no es esencial para la
existencia del endoso, pues de faltar aquel, estaramos frente a un
endoso en blanco.
CLASES DE ENDOSO
Existen las siguientes clases de endosos:
ENDOSO EN BLANCO
Requiere la sola firma del endosante, pero el tenedor del ttulo debe
llenarlo con su nombre o el de un tercero para ejercer el derecho
incorporado.

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ENDOSO NOMINATIVO
Es el que expresa el nombre del endosatario, quien para transferir
legtimamente el ttulo debe a su vez, endosarlo.
ENDOSO AL PORTADOR
Produce los mismos efectos del endoso en blanco.
ENDOSO EN PROPIEDAD
Transmite el ttulo con la totalidad de sus derechos principales y
accesorios, sin ninguna limitacin y en forma autnoma, por lo que al
tenedor no se le pueden oponer excepciones relativas al negocio que
dio origen al ttulo valor y en las que dicho tenedor no fue parte.
Adems, el endosante contraer obligacin autnoma frente a todos
los tenedores posteriores a el.
ENDOSO EN PROCURACIN O AL COBRO
Lo establece el Artculo 658 del Cdigo de Comercio. Se trata de un
endoso para el cobro que no transfiere la propiedad del ttulo sino que
confiere al endosatario facultades de mandatario que acta en
representacin del endosante y puede presentar el documento para su
aceptacin, para cobrarlo judicial o extrajudicialmente, para endosarlo
en procuracin y para protestarlo.
ENDOSO EN GARANTA
Este endoso tampoco transmite la propiedad del ttulo. Solo constituye
un derecho prendario sobre el y se otorgara con las clusulas en
garanta o en prenda u otra equivalente. El endosatario en garanta
tiene las facultades que le confiere el endoso en procuracin, adems
de sus derechos como acreedor prendario.
ENDOSO CUALIFICADO
Como principio general, quien firma un ttulo valor se obliga, pero el
Artculo 657 prev un endoso cualificado, que permite al endosante
liberarse de la obligacin cambiaria, mediante la clusula sin mi
responsabilidad u otra equivalente al endoso. A diferencia del endoso
en propiedad que transmite el ttulo y garantiza el pago, este solamente
transmite el ttulo.

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ENDOSO SIN EFECTOS CAMBIARIOS


Como con el vencimiento del ttulo termina su vida cambiaria, el
documento muere como ttulo valor, pues ya no contiene un derecho
literal y autnomo. De ah que el endoso posterior al vencimiento del
ttulo, de acuerdo con el inciso 2. Del artculo 660 del C. de C., no
producir sino los efectos de la cesin de crditos civiles que no
transmiten al cesionario mas derechos que los que tenia su cedente,
con todas sus cualidades, vicios y defectos.
TRANSFERENCIA DE TTULOS POR MEDIOS DIFERENTES DEL ENDOSO
Existen otras formas de transmisin de los ttulos valores que no son las
cambiarias, como pueden ser las llamadas transmisiones judiciales
como los procesos de sucesin, remates, etc., o tambin por actos
como donaciones, dacin en pago, etc.
Sobre este aspecto el Artculo 653 dice: Quien justifique que se le ha
transferido un ttulo a la orden por medio distinto del endoso, podr
exigir que el juez en va de jurisdiccin voluntaria haga constar la
transferencia en el ttulo o en una hoja adherida a el. La constancia que
ponga el juez en el ttulo, se tendr como endoso.
CONCEPTO AVAL
El aval supone una contribucin espontnea por parte de quien decide
colocar su firma en el ttulo-valor, a favor de otra u otras personas que
ya son intervinientes en el mismo. Por colocar su firma en el ttulo, la
garanta que ofrece se hace visible, cumple con el principio de
literalidad, pueden apreciarla los terceros sucesivos tenedores y en esto
se diferencia principalmente de la intervencin por acomodamiento, en
donde el interviniente queda oculto.
De esta manera podramos definir el aval como una garanta cambiaria
accesoria que pretende asegurar el pago de un ttulo valor, total o
parcialmente, y que se otorga a favor de un obligado directo o de un
obligado de regreso, o a favor de uno de ellos e incluso de todos los
firmantes del ttulo, si no se hace indicacin concreta de la persona o
personas avaladas.
El Cdigo en su Art. 633 dice que: Mediante el aval se garantiza, en
todo o en parte, el pago de un ttulo valor. De aqu se deduce que el
aval presupone la existencia de un ttulo, y la de, al menos, un firmante
de dicho ttulo, antes de poder ser colocado. El aval es pues una
garanta accesoria del ttulo, ya que su colocacin necesita de el. Por su
parte el Art. 636: El avalista quedar obligado en los trminos que

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corresponderan formalmente al avalado y su obligacin ser valida


aun cuando la de este ltimo no lo sea.
El aval es garanta que puede establecerse en cualquier ttulo valor y
genera una obligacin autnoma, vlida con independencia de la
obligacin del avalado, que solo podra quedar inoperante en caso
de un defecto formal en la redaccin del aval como, por ejemplo, si
este fuera prestado bajo condicin pero, por lo dems, ni siquiera la
ilicitud de la causa de la obligacin garantizada con el aval, pues
semejante ilicitud nada tiene que ver con la forma.
Diferencias existentes entre el aval la fianza y el endoso.
1. En la fianza existe una sola obligacin principal, respaldada por
uno o varios fiadores (C.C.; Art. 2361); en el aval existen tantas
obligaciones distintas como avalistas, porque por el principio de la
autonoma, cada avalista que firma el ttulo, adquiere una
obligacin distinta de la del avalado y de la de los dems
avalistas.
2. Como consecuencia, si en la fianza la obligacin de los fiadores
se extingue si, por cualquier motivo, la, obligacin principal
desaparece. (C.C; Art. 2406), por cuanto hay una sola obligacin,
y si esta deja de existir igualmente para todos; en al aval no,
puesto que la extincin de la obligacin del avalado o de un
avalista, no puede extinguir las dems obligaciones de otros
avalistas, tambin por el principio de autonoma, ya que son
obligaciones diferentes.
3. El fiador puede oponer al acreedor las excepciones reales
inherentes a la obligacin principal, como las de dolo, violencia o
cosa juzgada (C.C; Art. 2380); el avalista no pues la obligacin es
independiente de la obligacin del avalado.
4. La fianza puede darse bajo condicin, o desde y hasta da cierto;
el aval no.
5. La fianza no se presume (C.C; Art. 2373); el aval puede presumirse,
pues el Art. 634, inc. 2 C. de C., seala que: La sola firma puesta
en el ttulo, cuando no se le pueda atribuir otra significacin, se
tendr como firma de avalista.
6. El fiador goza del beneficio de excusin (C.C. Art. 2383) y del
beneficio de divisin (C.C; Art. 2392), si es reconvenido en el
primer caso y si existe mancomunidad en ambos; el avalista no. El
beneficio de excusin consiste en que el fiador, Podr exigir que
antes de proceder contra l, se persiga la deuda en los bienes del

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deudor principal..., lo cual implica que solamente en el caso de


que tales bienes no sean suficientes para cubrir dicha deuda,
tendra que responder el fiador con sus propios bienes. A su vez, el
beneficio de divisin estriba en que, existiendo varios fiadores,
cada uno responde tan solo por su cuota-parte, por lo que si, por
ejemplo, hay 3 fiadores, no puede exigir a cada uno de ellos mas
que un tercio de la deuda.
En cuanto al endoso, se encuentran las siguientes diferencias:
1.-Mientras que el endoso es directo, el aval es garanta indirecta.
Quiere decir que, para poder endosar un ttulo, se requiere ser
tenedor del mismo; en cambio el aval puede colocarse en cualquier
momento y a favor de cualquier suscriptor a pesar de que el ttulo ya
haya salido de las manos de dicho suscriptor; as puede avalarse al
librador, cuando ya aparecen varios endosantes, es decir, en un
momento posterior al del giro del ttulo por aquel, ya que el avalista
no requiere tener la posesin del ttulo en ningn tiempo;
simplemente se le llama para que coloque su firma y despus,
inmediatamente, se le retira el ttulo.
2.- El endosante es siempre un obligado de regreso. El avalista puede
ser obligado de regreso si avala al librador, al beneficiario o a un
endosante, pero tambin puede ser obligado directo si avala al
librado y ello por la disposicin del Art. 636.
3.- El endoso no puede ser parcial; el aval, lo mismo que la
aceptacin, puede concederse por una cantidad menor a la que
figure en el ttulo.
FORMA DE PRESTAR EL AVAL
El artculo 634 C. de C. dice: El aval podr constar en el ttulo mismo o
en hoja adherida a el. Podr tambin, otorgarse por escrito separado
en que se identifique plenamente el ttulo cuyo pago total o parcial se
garantiza. Se expresar con la frmula por aval u otra equivalente y
deber llevar la firma de quien lo presta. La sola firma puesta en el ttulo,
cuando no se le pueda atribuir otra significacin, se tendr como firma
de avalista. Cuando el aval se otorgue en documento separado del
ttulo, la negociacin de este implicar la transferencia de la garanta
de aquel.
En la prctica, la prestacin del aval requiere de especial cuidado. En
efecto, el Art. 637 expresa: En el aval debe indicarse la persona
avalada. A falta de indicacin quedaran garantizadas las obligaciones
de todas las partes en el ttulo. A su vez, el Art. 635 seala: A falta de
mencin de cantidad, el aval garantiza el importe total del ttulo; el 2

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inc. Del Art. 634, ya mencionado, hace constar que: La sola firma
puesta en el ttulo, cuando no se le pueda atribuir otra significacin, se
tendr como firma de avalista. Veamos con unos ejemplos, las
consecuencias de estas disposiciones legales:
Una forma prctica E IDONEA de constituir el aval es la siguiente:
Por aval de JORGE ENRIQUE MOLINA RODRGUEZ,
Hasta la suma de $3.500.000.
Firma: IVN CAMILO CURREA CARRILLO
Con ella queda sealada la persona a quien se avala, con lo que la
obligacin del avalista se extender exclusivamente frente a los
firmantes posteriores a JORGE ENRIQUE MOLINA RODRGUEZ; la cantidad
por la que se avala puede ser menor a la cifra fijada en el ttulo. La
expresin por aval no deja duda sobre la calidad en que esta
actuando IVN CAMILO CURREA CARRILLO
Otra forma de constituir el aval serian:
Por aval de JORGE ENRIQUE MOLINA RODRGUEZ,
Firma: IVN CAMILO CURREA CARRILLO
En este caso, el avalista, o sea IVN CAMILO CURREA CARRILLO, Esta
avalando la totalidad del importe del ttulo.
LA SOLIDARIDAD EN LOS TTULOS-VALORES
El Artculo 632, establece la aplicacin de la solidaridad a los
firmantes de un ttulo-valor as: Cuando dos o mas personas
suscriban un ttulo-valor, en un mismo grado como giradores,
otorgantes, aceptantes, endosantes, avalistas, se obligaran
solidariamente. El pago del ttulo por uno de los signatarios solidarios
no confiere a quien paga, respecto de los dems coobligados, sino
los derechos y acciones que competen al deudor solidario contra
estos, sin perjuicio de las acciones cambiarias contra las otras
partes.
As cuando dos o mas personas firman un ttulo en un mismo grado,
como siempre ocurre en los actos en que una parte se conforma por
varias personas, aparece la solidaridad entre ellas.
TTULOS VALORES CON ESPACIOS EN BLANCO
De acuerdo a circular 010 de 1985 de la Superintendencia Bancaria,
el tenedor de un ttulo valor esta facultado para llenar los espacios
en blanco, de acuerdo a las instrucciones establecidas por el

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suscriptor, en la que no pueden existir vacos, toda vez que el ttulo


debe ser llenado conforme a instrucciones expresas del creador y no
al criterio del tenedor.
De acuerdo a la mencionada circular la carta de instrucciones debe
contener por lo menos los siguientes puntos:
-Clase de ttulo valor
-Identificacin plena del ttulo
-Eventos y circunstancia que facultan al tenedor para llenar el ttulo
valor
DISTINTAS ESPECIES DE TTULOS VALORES
LA LETRA DE CAMBIO
Es una orden incondicional, del girador o librador al girado o librado
para pagar en un tiempo futuro a un beneficiario o a quien este
designe, una determinada suma de dinero.
Requisitos de la letra de cambio segn el artculo 671 del C. de C.:
1. La orden incondicional de pagar una suma determinada de
dinero con la firma
del girador.
2. El nombre del girado quien no se obliga sino al aceptarla y firmarla.
3. La forma o plazo del vencimiento.
4. La indicacin de ser pagadera a la orden o al portador.
De acuerdo al citado Artculo 671 tendramos:
1. La orden incondicional de pagar una suma determinada de
dinero. La orden de pago que da y firma el girador debe ser ante
todo clara e imperativa.
EL PAGAR
Solo tres Artculos de nuestro Cdigo de Comercio se refieren al
pagar: art. 709 al 711. Se define como la promesa incondicional de
quien lo emite (prometiente u otorgante), de pagar una suma
determinada de dinero, en un tiempo futuro determinado, a favor de
una persona (tomador o beneficiario), o del legtimo tenedor del
ttulo.
La anterior definicin encaja dentro de los requisitos exigidos por el
Artculo 709 de Cdigo de Comercio, que son los exigidos para todo
ttulo valor por el Artculo 621; la mencin del derecho que en ttulo
se incorpora a la firma de quien lo crea y, adems, los siguientes:

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1. La promesa incondicional de pagar una determinada suma de


dinero.
2. El nombre de la persona a quien deba hacerse el pago.
3. La indicacin de ser pagadero a la orden o al portador.
4. La forma de vencimiento.
El pagar tiene diferencias con respecto a la letra de cambio. En
principio, en la letra hay tres personas, girador, aceptante y
beneficiario. En la letra de cambio, el girador da una orden a un
tercero y solamente cuando este desatiende la orden de
aceptacin o de pago, compromete su propia responsabilidad. En el
pagare, es el emisor u otorgante quien se obliga de manera principal
y directa.
Como en el pagare no existe la orden, tampoco existe la
aceptacin, pero en el Artculo 710 de Cdigo de Comercio dice
que el suscriptor del pagare se equipara al aceptante de una letra
de cambio.
A pesar de las diferencias anotadas tambin tiene similitudes, por lo
que el Artculo 711 establece que le sern aplicadas al pagare, en
lo conducente, las disposiciones relativas a la letra de cambio. Entre
las similitudes podramos citar las concernientes al endoso, a su ley de
circulacin que puede ser a la orden o al portador, al pago, a las
acciones por falta de pago, a la prescripcin, etc.
Si bien el pagare como ttulo valor abstracto, literal, completo,
necesario y autnomo, no requiere que en su texto se incorpore el
negocio que le dio origen, los bancos suelen incorporar en los
pagares el negocio causal.
EL CHEQUE
El cheque esta regulado por nuestro Cdigo de Comercio en sus
Artculos 712 al 751. El actual Cdigo de Comercio no define al
cheque, pero se le conoce como una orden incondicional de pago,
(letra de cambio), girada contra un banco y pagadera a su
presentacin.
Previo al giro de los cheques, el librador ha celebrado con el girado
o librado (banco) un contrato de cuenta corriente bancaria, en
virtud del cual el girador queda autorizado para consignar en dicha
cuenta sumas de dinero y disponer de ellas total o parcialmente.
Para ello, el librado le ha entregado la libreta de cheques al librador,
dando a entender con esto que lo autoriza para librarlos a su cargo,

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teniendo provisin de fondos disponibles en la cuenta corriente


bancaria.
El cheque, como la letra de cambio, es una orden de pago y en este
sentido se asimilan, pero se diferencian en cuanto a la funcin
econmica que cumplen: en tanto que la letra de cambio es un
instrumento de crdito, el cheque es un instrumento de pago. Otras
diferencias a tener en cuenta son las siguientes:
a) Solo un banco puede ser girado o librado. En la letra de cambio
puede ser cualquier tercero.
b) En el cheque la aceptacin se confunde con el pago mismo. En
la letra de cambio tiene que darse, salvo si es pagadera a la vista.
c) El cheque tiene que ser librado o girado a la vista, en tanto que la
letra de cambio se extiende pagadera a un trmino posterior a su
emisin, aun en la letra a la vista, segn lo previene el Artculo 692 del
C. de C.

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